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TRABAJO PRCTICO N 1

Caso Concurso n 299, Caso B

Buenos Aires, 12 de mayo de 2015


AUTOS Y VISTOS
Para resolver en el presente expediente caratulado VARGAS Julin
c/E.N. y otro s/amparo en trmite por ante este Tribunal,
Y CONSIDERANDO
I. Demanda
La presente se inicia a raz de la demanda iniciada por Julin Vargas, en
su carcter de representante de la comunidad que integra llamada La Arboleda,
formada por aborgenes originarios de la comunidad wichi, contra la firma Y.P.F.
S.A. (en adelante YPF) y contra el Estado Nacional.
Su presentacin se vincula con la explotacin petrolfera en la zona
sobre la que alega derechos de pueblo originario que justifican su derecho de
propidad-, y su objeto es evitar que se inicie la explotacin y se detenga la
investigacin, hasta tanto se realicen los pertinentes estudios de impacto ambiental y de
sustentabilidad del ecosistema que forma parte de la cultura y fuente de la forma de
vida de su comunidad. En igual sentido solicit se dicte una medida cautelar de no
innovar.
Expresa el acto que busca preservar el ecosistema sustantable del que
vive su comunidada, el que se ve amenazado por el futuro desmonte, las perforaciones
a realizar por la empresa aludida y los piletones de desechos txicos que se generarn
al ponerse en funcionamiento el establecimiento.
La accin se dirige contra el Estado Nacional por cuanto fue este quien
concesion la obra, la que se encuentra en proceso de investigacin de campo, pero sin
consulta previa con la comunidad que representa el actor, y careciendo de estudios de
impacto ambiental que permitan preservar la forma de vida de su pueblo.
A modo ilustrativo, el actor acompa fotografas donde se observa el
movimiento de mquinas y el desmonte de predios, y artculos periodsticos que dan
cuenta del impacto negativo de obras similares en otras zonas nacionales e incluso de
Sudamrica.
II. Posiciones de los demandados
a) YPF

Corrido el debido traslado, la firma YPF solicit el rechazo de la


demanda, alegando que se han realizado todos los actos legalmente necesarios para la
debida explotacin de la zona y la concesin de la obra.
Asimismo indic que no habr impacto ambiental alguno y por ende, la
actividad empresarial no habr de vulnerar derecho alguno reconocido por la
Constitucin Nacional.
Sin perjuicio de ello, rechaz la legitimacin del actor por considerar que
la comunidad La Arboleda no se encuentra registrada como asociacin civil.
b) Estado Nacional
A su turno, el representante del Estado Nacional tambin solicit el
rechazo de la accin, argumentando que se realizaron estudios de impacto ambiental
previos, y se han agotado y cumplido todos los pasos administrativos necesarios para la
concesin de la obra.
Asimismo sostuvo que los recursos naturales del subsuelo corresponden
en la explotacin al Estado Nacional y que previamente se haban pagado las
indemnizaciones a los titulares registrales de dominio, sin reclamo alguno de los
demandantes.
III. Criterio a aplicar
Sustanciados los planteos de las partes, corresponde ahora decidir sobre
la cuestin, adelantando que el amparo habr de tener acogida favorable.
En primer lugar, resulta necesario realizar una sntesis de las normas en
que basaron sus planteos las partes.
El actor alude al inciso 17 del artculo 75 de la Constitucin Nacional, en
cuanto establece Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos
indgenas argentinos. Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una
educacin bilinge e intercultural; reconocer la personera Jurdica de sus
comunidades, y la posesin y propiedad comunitarias de las tierras que
tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el
desarrollo humano; ninguna de ellas ser enajenable, transmisible ni susceptible de
gravmenes oembargos. Asegurar su participacin en la gestin referida a sus
recursos naturales y a los dems intereses que los afecten. Las provincias pueden
ejercer concurrentemente estas atribuciones.
Si bien fue introducida la clusula en la parte orgnica de la Carta Magna,
no deja de ser un claro reconocimiento de la Nacin hacia los pueblos originarios, a los
que expresamente declara preexistentes a ella. A su vez, regula especficamente

derechos que son reconocidos nicamente a esas comunidades y obliga a su


participacin en todo asunto referido a sus recursos naturales y sus intereses.
En igual sentido, el Convenio n 169 de la Organizacin Internacional del
Trabajo, ratificado por la Argentina en el ao 2000, ampla notablemente la norma
constitucional, al sealar que 1. Los derechos de los pueblos interesados a los
recursos naturales existentes en sus tierras debern protegerse especialmente. Estos
derechos comprenden el derecho de esos pueblos a participar en la utilizacin,
administracin y conservacin de dichos recursos. 2. En caso de que pertenezca al
Estado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos
sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o
mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de
determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antes
de emprender o autorizar cualquier programa de prospeccin o explotacin de los
recursos existentes en sus tierras. Los pueblos interesados debern participar siempre
que sea posible en los beneficios que reporten tales actividades, y percibir una
indemnizacin equitativa por cualquier dao que 30 Convenio No 169 sobre Pueblos
Indgenas y Tribales en Pases Independientes puedan sufrir como resultado de esas
actividades.
El Estado Nacional y la firma YPF por su parte, basaron sus libelos
iniciales en que la explotacin de los recursos naturales es una facultad del primero,
conforme con lo prescripto por la Constitucin Nacional y la ley 26.197. Esta ltima
reitera la previsin constitucional - art. 124 in fine: Corresponde a las provincias el
dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio-, y si bien
determina que las provincias asumirn en forma plena el ejercicio del dominio
originario y la administracin sobre los yacimientos de hidrocarburos que se
encontraren en sus respectivos territorios (art. 2), reconoce que la exploracin o
explotacin debe ser dispuesta por el Estado Nacional (ver art. 6 inc. 1).
Asimismo, los demandados afirman que en ejercicio de tal facultad y ante
la utilidad pblica de la obra, se abonaron indemnizaciones a los titulares dominiales
de las tierras que la explotacin demandaba, en cumplimiento del artculo 17 de la
Constitucin Nacional, sin que el actor u otros miembros de su comunidad realizaran
manifestacin alguna.
b) Aplicacin al caso
Sentado ello, entiendo que asiste razn a ambas partes en cuanto a los
derechos que expresan, pero cierto es que aplicados al presente caso, la posicin de la
actora debe prevalecer.

En orden de prelacin, el primer anlisis debe efectuarse respecto de la


defensa opuesta por YPF en punto a la legitimacin del actor. Recurdese que la
empresa alega que la comunidad no se encuentra inscripta como asociacin civil, y por
ende, carece de personera.
En este punto, debe recordarse que existen dos criterios para el
reconocimiento de los pueblos originarios. En lo que hace a nuestro pas, la ley 23.302,
sancionada en el ao 1985 por el Congreso de la Nacin, ha zanjado definitivamente la
cuestin, optando por el concepto de autoidentificacin: A los efectos de la presente
ley, reconcese personera jurdica a las comunidades indgenas radicadas en el pas.
Se entender como comunidades indgenas los conjuntos de familias que se
reconozcan como tales por el hecho de descender de poblaciones que habitaban el
territorio nacional en la poca de la conquista o colonizacin e indgenas o indios a
los miembros de dicha comunidad. La personera jurdica se adquirir mediante la
inscripcin en el Registro de Comunidades Indgenas y se extinguir mediante su
cancelacin.
A su vez, el artculo 1 inciso 2 del Convenio n 169 ya citado,
expresamente seala que La conciencia de su identidad indgena o tribal deber
considerarse un criterio fundamental para determinar los grupos a los que se aplican
las disposiciones del presente Convenio.
En consecuencia, tratndose el actor del cacique de una comunidad wichi,
reconocida esta por el Instituto Nacional de Asuntos Indgenas y por la Direccin de
Pueblos Originarios y Recursos Naturales, resulta justificada su legitimacin para
presentar este amparo en representacin de su comunidad.
Respecto de la idoneidad de la va escogida, el art. 43 de la Constitucin
Nacional reconoce expresamente la procedencia del amparo en lo relativo a los
derechos que protegen el ambiente, entre otros supuestos. Sumado a ello, la
tramitacin del presente proceso ha permitido a cada una de las partes ejercer su
derecho de defensa y ninguna de ellas ha propuesto medidas probatorias que excedan el
mbito de esta clase de procesos.
Superadas tales cuestiones, y en cuanto al fondo del asunto, debe
sealarse que si bien el Estado Nacional se encuentra facultado para llevar a cabo la
poltica sobre exploracin y explotacin de hidrocarburos, resulta claro que esa
actividad necesariamente implica una profunda modificacin del ambiente, que excede
el lugar preciso de la obra. El impacto no se limita al lugar donde se realiza la
extraccin de los recursos naturales por ejemplo, el desmonte de las reas donde ser
desarrolla el emprstito y la ocupacin de esas hectreas-; una obra como esta afecta
tambin a sus alrededores por el movimiento de personas, maquinarias, insumos, etc.

No escapa a la historia nacional que desarrollos como este han sido el puntapi inicial
de muchas ciudades, como puede observarse hoy en da con el crecimiento poblacional
en las zonas aledaas al yacimiento Vaca Muerta.
Por ende, tratndose de una explotacin petrolfera que habr de incidir
sobre el territorio que ocupa la comunidad indgena representada por el actor, no basta
con que el Estado Nacional lleve a cabo estudios de impacto ambiental, sino que debe
asegurarse la participacin previa de esta y todas las comunidades del rea.
Ello resulta ineludible conforme surge del bloque normativo federal que
fue analizado en el punto anterior, y que ha sido expresamente reconocido por la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin en el precedente Confederacin Indigena del
Neuqun c/Provincia del Neuqun s/ accin de inconstitucionalidad (C. 1324. XLVII,
10 de diciembre de 2013). All se declar la inconstitucionalidad del decreto provincial
n 1184/02 en la medida que no se adecua al umbral mnimo establecido en el orden
normativo federal, por lo que cabe requerir a la provincia demandada que ajuste su
legislacin en materia de derechos y poltica indgena cuestionada en estas
actuaciones a los estndares mnimos que en lo pertinente surgen del bloque
normativo federal, en particular en cuanto a la identificacin por va de
autoconciencia, en cuanto al asentamiento mnimo de tres familias y en cuanto a la
consulta obligatoria al pueblo originario. (considerando 10, el destacado no es
original).
Ntese que esta consulta deriva de los derechos constitucionalmente
reconocidos a mantener su ambiente y permitir su adecuado desarrollo. La
participacin previa se presenta como una garanta en defensa de tales derechos.
En consecuencia, aun cuando se haya asegurado el derecho de propiedad
de los titulares de las tierras donde se emplazara el desarrollo petrolfero, el Estado
Nacional ha incumplido la manda constitucional al no garantizar que las comunidades
indgenes participen en forma previa y que se aseguren los medios necesarios para su
desarrollo.
Esto ltimo no se trata de una actividad extraa para el Estado Nacional,
siendo que la propia Direccin de Pueblos Originarios y Recursos Naturales,
dependiente de la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustenbable de la Nacin,
publica en su portal un Protocolo de Consulta Previa Libre e Informada a Pueblos
Originarios (www.ambiente.gov.ar/?idseccion=201).
En suma, se ha corroborado que el Estado Nacional ha concesionado una
obra que afecta el ambiente de la comunidad indgena actora, sin cumplir con la
participacin que en tales casos la Constitucin Nacional y dems normas citadas le

acuerdan a los pueblos originarios, por lo que corresponde acoger el amparo y disponer
lo necesario para asegurar los derechos lesionados.
De acuerdo a lo expresado, habr de ordenarse tanto al Estado Nacional
como a YPF el cese total e inmediato de la ejecucin de la obra en cuestin, y
encomendar al primero que realice todos los actos necesarios para resguardar los
derechos de la comunidad La Arboleda aqu reconocidos.
Por lo expuesto, corresponde y as
RESUELVO:
I. HACER LUGAR al amparo presentado por el cacique Julin Vargas,
en representacin de la comunidad wichi La Arboleda (art. 43 C.N.).
II. ORDENAR al Estado Nacional y a la firma Y.P.F. S.A. el cese total
e inmediato de la ejecucin de la obra petrolfera concesionada.
III. ORDENAR al Estado Nacional que realice todos los actos
necesarios para resguardar los derechos de la comunidad La Arboleda (art. 75 inc. 17
C.N.).
IV. Notifquese, regstrese y firme que sea, archvese.-