INTRODUCCIN AL DERECHO COMERCIAL

1-Concepto de comercio: El comercio, desde un punto de vista econmico, puede

ser definido como la actividad humana que tiene por objeto mediar entre la oferta
y la demanda para promover, realizar o facilitar los cambios, obteniendo una
ganancia calculada sobre la diferencia de los valores en cambio, pero, desde un
punto de vista jurdico, slo podemos decir que comercio es todo supuesto de
hecho al que la ley califica de mercantil, puesto que, si bien no caben dudas de
que el derecho comercial regula las relaciones surgidas de la actividad mercantil
en su acepcin econmica, tampoco caben dudas de que el derecho comercial
tambin regula otras actividades que no encuadran dentro del concepto
econmico de comercio, de manera tal que la nocin jurdica de comercio debe
ser inducida de cada ordenamiento jurdico en particular
Derecho comercial: concepto: El derecho comercial es el conjunto de normas
jurdicas que regulan la materia comercial y su contenido no ha coincidido nunca
con el concepto econmico de comercio. El derecho comercial est constituido
por la materia comercial, la cual debe ser determinada con relacin a cada
derecho positivo, de manera tal que constituye materia comercial todo supuesto
de hecho al que la ley considera mercantil. Ahora bien, qu elementos o
relaciones constituyen, segn la legislacin argentina, materia de comercio?. Al
respecto, decimos que el Cdigo de Comercio, en su Art. 8, ante la imposibilidad
de definir jurdicamente el comercio, debido a la tendencia del derecho comercial
a invadir campos no especficamente comerciales, se limita a enumerar una serie
de actos que declara sometidos a su rgimen
2-Autonoma del derecho comercial: El derecho comercial y el derecho civil son
ramas del derecho que poseen autonoma legislativa, jurdica, cientfica y
didctica:
a) En 1er lugar, tanto el derecho civil como el derecho comercial tienen
autonoma legislativa por contar con un Cdigo propio
b) En 2do lugar, tanto el derecho civil como el derecho comercial tienen
autonoma jurdica por tener principios propios sobre los cuales se fundan
c) En 3er lugar, tanto el derecho civil como el derecho comercial tienen
autonoma cientfica por ser objeto de estudio y tienen autonoma didctica
por ensearse separadamente
Relacin con el derecho civil: teoras: Ahora bien, la autonoma del derecho
comercial no implica que ste no se relacione con otras ramas del derecho, y es
as que:
a) En 1er lugar, se relaciona ms ntimamente con el derecho civil, puesto que
en materia de obligaciones rigen con muy pocas excepciones principios
generales comunes a las relaciones civiles y comerciales. Adems, el Art. 1 del
ttulo preliminar del Cdigo de Comercio establece que en los casos de
insuficiencia de las leyes mercantiles debe aplicarse el Cdigo Civil
b) En 2do lugar, se relaciona con el derecho administrativo, puesto que el
Estado moderno interviene cada vez ms en la actividad mercantil privada,

emitiendo disposiciones para regular y controlar el ejercicio del comercio, y

como ejemplos podemos citar el dictado de la ley de defensa de la
competencia, el dictado la ley de defensa del consumidor o el establecimiento
de precios mnimos o mximos
c) En 3er lugar, se relaciona con el derecho internacional privado, puesto que
actualmente las relaciones comerciales internacionales son cada vez ms y
cada vez ms complejas. As, los pases van celebrando convenciones
internacionales que contienen clusulas que regulan ciertos fenmenos, tales
como los contratos a distancia o el uso corriente de documentos cambiarios
entre pases diferentes
d) En 4to lugar, al igual que cualquier derecho de fondo, se relaciona con el
derecho procesal, debido a que ste determina los medios para hacer
efectivos los derechos subjetivos reconocidos por aqul
e) Y, finalmente, se relaciona con el derecho laboral, lo cual se evidencia si
tenemos en cuenta que el Cdigo de Comercio se encarga de regular las
relaciones existentes entre el principal y los dependientes

Orden de prelacin de los preceptos aplicables a la materia comercial

La autonoma del derecho comercial se relaciona con el orden de prelacin de
los preceptos aplicables a la materia comercial, y, al respecto, decimos que, como
es lgico, si un caso comercial puede ser resuelto aplicando las disposiciones del
Cdigo de Comercio, se aplicarn las mismas, y es as que, en 1er lugar, se
recurrir a la ley mercantil, en 2do lugar, se recurrir a los usos y costumbres
cuando la ley se refiere a ellos, y, en 3er lugar se recurrir a la analoga. Ahora
bien, el problema se plantea cuando el caso comercial no puede ser resuelto por
las disposiciones del Cdigo de Comercio y aqu surgen 2 criterios doctrinarios:
a) Un 1er criterio sostiene que si el caso comercial no puede ser resuelto por
las disposiciones del Cdigo de Comercio se debe recurrir directamente a las
disposiciones del Cdigo Civil
b) Un 2do criterio sostiene que si el caso comercial no puede ser resuelto por
las disposiciones del Cdigo de Comercio se debe recurrir a los principios
generales del derecho comercial, y, si el caso no es resuelto por estos medios,
se debe recurrir a las disposiciones del Cdigo Civil
Al respecto, decimos que el Art. 1 del ttulo preliminar establece que En los
casos que no estn especialmente regidos por este Cdigo se aplicarn las
disposiciones del Cdigo Civil y el Art. 207 establece que El derecho civil, en
cuanto no est modificado por este Cdigo, es aplicable a las materias y negocios
comerciales, y si bien el 1er criterio es el que parecera surgir de estos artculos,
en realidad el 2do criterio es ms adecuado, debido a que el derecho comercial es
un sistema de normas, del cual es posible extraer algunos principios generales,
los que siendo propios de la materia comercial, deben ser aplicados con
preferencia al derecho civil
3-Fuentes del derecho comercial: Al hablar de fuentes del derecho comercial nos
limitamos a su sentido de fuente formal y como tal consiste en el modo en que se
manifiesta externamente el precepto jurdico mercantil

a) Algunos autores establecen como nica fuente del derecho comercial a la

ley mercantil entendida en sentido amplio, es decir, como norma jurdica
obligatoria emanada de los rganos competentes del Estado y destinada a
regular la materia mercantil. As, dentro de este concepto amplio de ley
mercantil encontramos:
La CN
Las leyes propiamente dichas que regulan en forma directa la materia
mercantil
Los decretos
Las resoluciones ministeriales
Las ordenanzas municipales
A su vez, dentro de este concepto de ley mercantil podemos distinguir 2
categoras de leyes:
Las que regulan exclusivamente la materia mercantil, como es el caso
de las normas aplicables a las letras de cambio
Las que regulan principal y directamente la materia mercantil, pero que
son aplicables analgicamente a la materia civil
Y stas son las 2 nicas categoras existentes y es as que la ley civil
conserva este carcter aunque sea aplicada a los negocios mercantiles: es
decir, que el derecho civil (constituido por el Cdigo Civil, las leyes
especiales de ndole civil y algunos pocos usos) no puede ser considerado
como fuente del derecho comercial, puesto que no aparece como un modo
de manifestacin externa del precepto jurdico mercantil, sino que es
aplicado en forma subsidiaria a la materia comercial para integrar las
lagunas propias del derecho comercial
b) Otros autores agregan como fuente del derecho comercial a los usos y
costumbres, los cuales son muy importantes a la hora de otorgar tipicidad
social a aquellos contratos que an no han adquirido tipicidad legal. Los usos y
costumbres pueden ser definidos como la observancia constante y uniforme
de una regla de conducta por los miembros de una comunidad social con la
conviccin de que responden a una necesidad jurdica. De esta definicin se
desprende que para que los usos y costumbres puedan ser considerados
fuentes formales del derecho sus actos constitutivos deben reunir los
siguientes requisitos:
Deben ser uniformes, es decir, que deben ser el resultado de una
prctica unvoca compuesta de elementos homogneos
Deben ser frecuentes, es decir, repetidos en nmero apreciable, y a su
vez, constantes, es decir, duraderos en el tiempo
Deben tener una cierta generalidad, es decir, que deben ser llevados a
cabo por un nmero ms o menos importante de miembros de la
comunidad social
Deben ser llevados a cabo con la conviccin de que responden a una
necesidad jurdica
Ahora bien, existen diversas clases de usos y costumbres:
En 1er lugar, podemos distinguir, en razn de su vigencia territorial, los
usos y costumbres generales y los usos y costumbres locales:

- Los usos y costumbres generales son aquellos que se aplican en todo

el territorio de la nacin o en una parte considerable de l
- Los usos y costumbres locales son aquellos que slo se aplican en
lugares determinados
En 2do lugar, podemos distinguir, en razn de su aplicacin a la materia,
los usos y costumbres generales y los usos y costumbres especiales:
- Los usos y costumbres generales son aquellos que se cumplen en
todas las relaciones referentes a una materia determinada
- Los usos y costumbres especiales son aquellos que se cumplen slo
en ciertas relaciones o profesiones
Con respecto a estas 2 1eras clasificaciones de usos y costumbres, hay que
aclarar que si bien el Cdigo no dice nada al respecto, en el supuesto de
conflicto deben primar los usos locales o especiales sobre los generales,
por los mismos motivos que hacen primar la ley especial sobre la comn o
general
En 3er lugar, podemos distinguir, en razn de su valor, los usos y
costumbres interpretativos y los usos y costumbres integradores:
- Los usos y costumbres interpretativos son aquellos que sirven para
interpretar la voluntad de las partes
- Los usos y costumbres integradores son aquellos que sirven para
suplir la voluntad de las partes frente al silencio de la ley o de la
convencin
En cuanto a la prueba de la existencia de los usos y costumbres decimos que
los mismos no constituyen los hechos de la causa sino que constituyen la
norma aplicable para resolver la situacin de hecho sometida a la decisin del
juez y, por lo tanto, la prueba de los usos y costumbres queda sometida a las
mismas reglas que imperan en materia de determinacin del derecho
aplicable, de manera tal que:
El uso y costumbre, por su condicin de norma jurdica, debe ser
examinado y aplicado por el juez, incluso de oficio, conforme al principio
iura novit curia
En lo relativo a la prueba de la existencia del uso y costumbre no rigen
los principios pertinentes al onus probandi, lo cual no impide que la parte
interesada en demostrar la existencia de un uso, aporte al juicio los
elementos ilustrativos que estime adecuados, sin perjuicio de que sea el
juez quien determine el valor y alcance del mismo
En lo relativo a los medios probatorios admisibles, debe tenerse en
cuenta que, tratndose de una norma jurdica y no de un hecho, quedan
excluidos aquellos medios fundados en las propias declaraciones de las
partes, tales como la confesin y el juramento
c) Otros autores agregan como fuente del derecho comercial a la analoga, a la
equidad, a la jurisprudencia y a la doctrina, pero en realidad ninguna lo es,
puesto que no constituyen un modo de manifestacin externa del precepto
jurdico mercantil, sino que:
La equidad es el derecho de un caso particular y configura un criterio de
estimacin del juez que vara en cada caso concreto para proceder a su
solucin

 La analoga es el procedimiento consistente en resolver casos no

contemplados por la ley, utilizando una ley que resuelve un caso anlogo, y
configura un procedimiento de integracin de las lagunas del derecho
La doctrina y la jurisprudencia son elementos auxiliares para la creacin,
explicacin y aplicacin del derecho, que son muy importantes pero que no
sustituyen la autoridad de la ley

ACTO DE COMERCIO Y EL COMERCIANTE

1-Acto de comercio; criterios propuestos para su caracterizacin: El contenido de
ciertas ramas del derecho, como por Ej. el derecho penal, no vara con el paso del
tiempo, pero el contenido del derecho comercial est dado en un lugar y tiempo
dados y, en consecuencia, si bien se han propuesto diversas definiciones de actos
de comercio, ninguna podr adquirir validez universal, puesto que la
determinacin conceptual del acto de comercio configura un problema de
derecho positivo:
a) As, algunos autores sostienen que los actos de comercio son aquellos actos
susceptibles de cumplimiento de ejecucin en masa o en serie, lo cual
configura una definicin muy amplia
b) Otros autores sostienen que los actos de comercios son aquellos actos
propios de la empresa, lo cual configura una definicin que se adecua al
Cdigo italiano, pero no a otros Cdigos del mundo, como es el caso del
Cdigo argentino
c) Otros autores sostienen que los actos de comercio son aquellos actos de
compra para revender, lo cual configura una definicin muy restringida, que
los circunscribe a un solo acto de comercio
d) Finalmente, algunos autores sostienen que los actos de comercio son el
resultado de la voluntad del legislador, lo cual configura la opcin ms
adecuada, debido a la imposibilidad de lograr una definicin satisfactoria del
acto de comercio
Sistemas subjetivo, objetivo y mixto
El derecho comercial surge a mediados de la edad media y hasta 1789 nadie
poda comerciar si no estaba afiliado a los respectivos sindicatos y es por eso que
el derecho comercial tena un contenido netamente subjetivo que toma en cuenta
la persona del comerciante, pero la revolucin francesa, con sus principios de
igualdad y fraternidad, declara la abolicin de los sindicatos de comerciantes y
proclama la libertad de comerciar. Luego de dicha revolucin adviene al poder
Napolen, quien encarga la redaccin de un Cdigo de Comercio, el cual se
redacta en 1804 y comienza a regir en 1807. El Cdigo Napolen cambia
radicalmente el contenido del derecho comercial, el cual deja de ser subjetivo y
pasa a ser objetivo, enunciando los actos de comercio y prescindiendo de la
persona del comerciante: es decir, que ya no es un derecho especial o de clase
que regula nicamente las relaciones suscitadas entre mercaderes, sino que
tambin regula relaciones en las cuales intervienen personas que no son

comerciantes pero que realizan actos de comercio. A partir del Cdigo de

Comercio Napolen se desata en el siglo 19 el proceso de codificacin en el que
todos los pases del mundo van adoptando esta postura eminentemente objetiva,
la cual llega a su punto mximo con el Cdigo italiano de 1882
A fines del siglo 19, a partir de la sancin del Cdigo alemn de 1897, se va
morigerando la postura netamente objetiva, propugnada durante todo el siglo 19,
y se comienzan ha hacer concesiones al subjetivismo. As, por Ej., el Cdigo
alemn contiene una disposicin que se encuentra plasmada en nuestro Cdigo
en el 2do prrafo del Art. 5, que establece que los actos de los comerciantes se
presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en contrario
Sistema del Cdigo de Comercio argentino
Cuando el legislador busca delimitar la materia comercial puede optar por 2
caminos diferentes:
a) Dar una definicin general, de la cual se deduzca cules son los actos y
relaciones que deben ser considerados como comerciales
b) Enumerar cules son los actos y relaciones que deben ser considerados
como comerciales
El Cdigo de Comercio argentino, al igual que la mayora de las legislaciones
modernas, opt por el 2do camino y estableci cul es el contenido del derecho
comercial en los artculos 8, 5 y 7:
a) El Art. 8 enumera cules son los actos de comercio
b) El 2do prrafo del Art. 5 establece que los actos de los comerciantes se
presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en contrario
c) El Art. 7 establece que los actos mercantiles para una sola de las partes
intervinientes originan la aplicacin de las normas legales comerciales a todo
el negocio, salvo las excepciones previstas por la misma ley
El Art. 8 del Cdigo de Comercio: carcter de la enumeracin: El Art. 8 enumera
cules son los actos de comercio y esta enumeracin posee 2 grandes caracteres:
a) En 1er lugar, se trata de una enumeracin de orden pblico y, por lo tanto,
los particulares no pueden, por su sola voluntad:
a.1) atribuir calidad comercial a un acto al que la ley no le confiere tal
carcter
a.2) quitar calidad comercial a un acto al que la ley le confiere tal carcter
b) En 2do lugar, se trata de una enumeracin taxativa, pero con un sentido
particular, puesto que si bien las categoras son taxativas, dentro de cada una
de ellas se pueden agregar actos comerciales. As, por Ej., el inc. 5to del Art. 8
prev como acto de comercio el transporte de mercaderas o personas por
agua o por tierra y en este supuesto la categora es el transporte. As:
b.1) dentro de la categora transporte, se puede agregar la actividad radial,
que es considerada un transporte de noticias y que no fue prevista por el
legislador, que slo aludi al transporte de mercaderas o de personas
b.2) dentro de la categora transporte, se puede agregar el transporte
areo, que no fue previsto por el legislador, que slo aludi al transporte
martimo o terrestre

2-Clasificacin de los actos de comercio: La clasificacin de los actos de comercio

debe hacerse de acuerdo con las disposiciones de cada legislacin positiva y es
as que combinando el Art. 8 con el 2do prrafo del Art. 5 podemos distinguir 3
categoras de actos de comercio:
a) La 1er categora comprende a los actos de comercio naturales
b) La 2da categora comprende a los actos de comercio por conexin
c) La 3er categora comprende a los actos de comercio declarados tales por la
ley
a) Actos de comercio naturales
Los actos de comercio naturales son aquellos que responden al concepto
econmico de comercio y consisten en una interposicin en el cambio de bienes,
pudindose distinguirse 2 grandes grupos:
1) Los actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de
mercaderas
2) Los actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de dinero
1) Actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de mercaderas
Dentro de los actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de
mercaderas encontramos al inc. 1ero del Art. 8 que prev como acto de comercio
a toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre
ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri
o despus de darle otra forma de mayor o menor valor
- En 1er lugar, el inciso comienza aludiendo a toda adquisicin, entendiendo
por tal a la unin de un derecho con una persona que se convierte en su titular. A
su vez, las adquisiciones pueden ser:
a) Originarias o derivadas:
a.1) Las adquisiciones originarias son aquellas en las cuales no se reconoce
un titular anterior, como es el caso de la ocupacin de una res nullius, de la
pesca o de la adquisicin de los frutos
a.2) Las adquisiciones derivadas son aquellas en las cuales s se reconoce
un titular anterior, como es el caso de una compraventa, de una locacin o
de una permuta
b) Gratuitas u onerosas:
b.1) Las adquisiciones gratuitas son aquellas en las cuales no media una
contraprestacin, como es el caso de una donacin, un
legado
o
una
sucesin
b.2) Las adquisiciones onerosas son aquellas en las cuales s media una
contraprestacin, como es el caso de una compraventa, una locacin o una
permuta
- En 2do lugar, el inciso establece que la adquisicin debe ser a ttulo oneroso,
excluyendo as a las adquisiciones gratuitas y originarias
- En 3er lugar, el inciso alude a una adquisicin de una cosa mueble y con
respecto a esto es conveniente hacer 2 aclaraciones:
a) La 1er aclaracin radica en que el Cdigo adhiere al concepto de cosa

establecido por el Cdigo Civil luego de la reforma de 1968, es decir, no

abarcando solamente a los objetos materiales susceptibles de tener un valor,
sino tambin a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de
apropiacin, es decir, que el concepto cosa es aplicable a las cosas corporales
e incorporales
b) La 2da aclaracin radica en que es suficiente que la cosa sea mueble para
quien la adquiere, ms all de que la cosa sea inmueble en su naturaleza. As,
son actos de comercio, por Ej.:
b.1) la compra de una casa para especular con los materiales provenientes
de su demolicin
b.2) la compra de un bosque para talar los rboles y venderlos cortados
- En 4to lugar, el inciso alude a la adquisicin de una cosa mueble o de un
derecho sobre ella, cuando en realidad debera haber dicho toda adquisicin de
un derecho sobre una cosa mueble, puesto que lo que se adquiere no es la cosa,
sino el derecho que recae directamente sobre la cosa (es decir, un derecho real) o
el derecho a exigir una prestacin determinada con referencia a una cosa (es
decir, un derecho personal)
- En 5to lugar, el inciso establece que la adquisicin se efecta para lucrar con
su enajenacin:
a) La intencin de lucrar consiste en la intencin de obtener un beneficio
econmico, ms all de que ese beneficio se concrete o no. As, realiza un acto
de comercio quien compra cosas con la intencin de revenderlas a buen
precio y luego, a causa de una necesidad urgente de dinero, se ve obligado a
venderlas a menos del precio de costo
b) La intencin de lucrar debe ser simultnea a la adquisicin, ms all de que
esa intencin luego se modifique o desaparezca. As, realiza un acto de
comercio quien compra cosas con la intencin de revenderlas y luego decide
destinarlas a su uso personal, y como contrapartida, realiza un acto civil quien
compra cosas con la intencin de destinarlas a su uso personal y luego decide
revenderlas para lucrar
c) La intencin de lucrar debe ser especfica, es decir, que el lucro debe
buscarse mediante la enajenacin de lo adquirido, y es por eso que quien
compra cosas para lucrar con sus frutos no realiza actos de comercio
comprendidos en este inciso, como es el caso de la compra de animales para
vender la leche o las cras
d) La enajenacin consiste en el desprendimiento voluntario de un derecho,
realizado por el titular del mismo, a favor de otra que a partir de ese momento
se convierte en su titular
- Finalmente, el inciso establece que esa enajenacin puede darse en el mismo
estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor,
siempre y cuando no se altere su sustancia, y es as que, por Ej., se puede adquirir
trigo para molerlo o caf para tostarlo
A su vez, el inc. 2do del Art. 8 prev como acto de comercio a la transmisin a
que se refiere el inciso anterior, lo cual es lgico, puesto que la adquisicin
contemplada en el inc. 1ero del Art. 8 es comercial por la enajenacin mediante la
cual se trata de obtener un lucro, aclarando que la transmisin a la que se refiere
el inc. 2do del Art. 8 no tiene que hacerse necesariamente al mismo ttulo que la

adquisicin. As, por Ej., puede comprarse una cosa para lucrar con su locacin y
no con su venta, de manera tal que, por Ej., realizan actos de comercio:
a) el hotelero que adquiere muebles y tiles para alojar a sus clientes
b) el que adquiere libros para instalar una biblioteca y cobrar el servicio de
lectura
c) el que adquiere bicicletas para alquilarlas
2) Actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de dinero
Dentro de los actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de dinero
podemos distinguir 2 grandes grupos: las operaciones de cambio y las
operaciones de banco, ambas previstas en el inc. 3ero del Art. 8:
a) Las operaciones de cambio consisten en el cambio manual o trayecticio de
una moneda por otra:
a.1) El cambio manual consiste en el trueque de monedas por otras de
distinta especie que deben ser entregadas en el momento
a.2) El cambio trayecticio consiste en el trueque de monedas por otras de
distinta especie que deben ser entregadas en otro lugar
b) Las operaciones de banco, como su nombre lo indica, consisten en
aquellas realizadas por las entidades bancarias
b.1) Principales, que son las que hacen a la actividad bancaria, tales como
la percepcin de depsitos y la entrega de prstamos, y que, a su vez,
pueden ser:
activas, que se dan cuando despus de realizar la operacin el banco
resulta acreedor, y aqu encontramos, por Ej., a la apertura de crditos y
a los prstamos directos con o sin garantas especiales
pasivas, que se dan cuando despus de realizar la operacin el banco
resulta deudor, y aqu encontramos, por Ej., a los depsitos irregulares y
a la emisin de ttulos (aclarando que si bien la emisin de billetes
tambin es una operacin pasiva, no est permitida en nuestro pas a los
bancos particulares)
b) Accesorias, que se traducen en la prestacin de determinados servicios,
tales como el alquiler de la caja de seguridad o el cobro de impuestos
b) Actos de comercio por conexin
Los actos de comercio por conexin son aquellos que naturalmente no son
comerciales, sino que generalmente son civiles, pero al conectarse con un acto de
comercio quedan sometidos a la disciplina del derecho comercial. Dentro de los
actos de comercio por conexin pueden distinguirse 2 grandes grupos:
1) Los actos cuya conexin con el comercio es presumida por la ley, salvo
prueba en contrario, y aqu encontramos:
1.a) Todos los actos no identificados y comprendidos bajo la presuncin
genrica del 2do prrafo del Art. 5, que establece que los actos de los
comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en
contrario
1.b) Todas las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros

empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del

negociante de quien dependen, operaciones que estn previstas en el inc.
8vo del Art. 8
2) Los actos cuya conexin con el comercio debe ser demostrada en cada
caso concreto y aqu encontramos, por Ej.:
2.a) El mandato, en donde se debe probar que el objeto del mandato es un
acto comercial y no civil
2.b) La fianza, que es una garanta personal en la que se debe probar que
es accesoria de un contrato comercial y no civil
2.c) La prenda, que es una garanta real en la que tambin se debe probar
que es accesoria de un contrato comercial y no civil
2.d) Y es as que, al respecto, el inc 10mo del Art. 8 prev como actos de
comercio las... fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin
comercial
c) Actos de comercio declarados tales por la ley
Los actos de comercio declarados tales por la ley configuran una categora
residual en la que se incluyen todos los actos de comercio enunciados por el Art. 8
que no son naturales ni son de conexin
1) El inc. 3ero prev como actos de comercio (adems de las operaciones de
cambio y de banco):
a) Al corretaje, que consiste en una operacin en la cual el corredor se
interpone entre la parte que oferta y la parte que demanda y las acerca para
que contraten directamente entre ellas, con el fin de obtener un lucro
consistente en la retribucin de su actividad intermediadora. El corretaje
siempre es un acto de comercio por la actividad en s misma que es
desarrollada por el corredor en forma permanente, ms all de que se refiera a
la celebracin de contratos civiles
b) Al remate, que consiste en una operacin en la cual el rematador se
interpone entre los que quieren vender y los que quieren comprar, ofreciendo
las mercancas, por cuenta de sus comitentes, en subasta pblica. El remate
tambin es siempre un acto de comercio por la actividad en s misma que es
desarrollada por el rematador en forma permanente, ms all de que se
refiera a inmuebles o a cualquier otro negocio que tenga carcter civil para las
partes contratantes
2) El inc. 4to prev como actos de comercio toda negociacin sobre letras de
cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al
portador y, como vemos, alude a toda negociacin, de manera tal que es
comercial cualquier operacin relativa a la creacin, circulacin o extincin de
esos ttulos o valores, entendiendo por tales a aquellos papeles que tienen
incorporado un valor. El Cdigo alude a las letras de cambio o de plaza, a los
cheques y a cualquier otro gnero de papel endosable o al portador, y dentro de
estos ltimos podemos citar, por Ej., a los pagars y a las acciones de sociedades
3) El inc. 5to prev como actos de comercio a las actividades llevadas a cabo por:
a) Las empresas de fbricas, que son aquellas que crean cosas nuevas o

cambian la sustancia de una cosa ya existente, puesto que si solo cambiaran

la forma se encontraran dentro de la disposicin final del inc. 1ero del Art. 8
b) Las empresas de comisiones, que siempre son comerciales, y las empresas
de mandatos comerciales, excluyndose, en consecuencia, a las empresas de
mandatos civiles, aclarando que la diferencia entre unas y otras radica en que
el comisionista no acta en forma representativa y el mandatario s
c) Las empresas de depsitos, aunque los depsitos que se efecten sean de
naturaleza civil, aclarando que, siendo los almacenes generales de depsitos
verdaderas empresas comerciales, las operaciones realizadas por ellos son
actos de comercio
d) Las empresas de transportes de mercaderas o personas por agua o por
tierra
4) El inc. 6to prev como actos de comercio a:
a) Los seguros, refirindose tanto a las empresas que explotan el negocio,
como a los contratos singulares celebrados por ellas y a los que
ocasionalmente pudiese celebrar algn particular (aunque este ltimo
supuesto es cada vez ms irrealizable)
b) Las SA, cualquiera sea su objeto, y, al respecto, decimos que:
b.1) Antes de la sancin de la ley 19.550, la sociedad que ejerca actos de
comercio era comercial, y la sociedad que ejerca actos civiles era civil, con
excepcin de las SA y de las SRL, que siempre eran comerciales
b.2) A partir de la sancin de la ley 19.550, la sociedad es comercial
cuando est organizada de conformidad a uno de los tipos societarios,
pudiendo ejercer actos civiles o comerciales
b.3) Y, por tal motivo, la ley 19.550, adems de derogar el ttulo 3ero del
Cdigo de Comercio, rubricado de las compaas o sociedad, debera
haber derogado la 2da parte del inc. 6to del Art. 8
5) El inc. 7mo prev como actos de comercio a los fletamentos, construccin,
compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio
martimo y este inc. merece 2 crticas:
a) En 1er lugar, la expresin todo lo relativo al comercio martimo hace
innecesaria la enumeracin anterior
b) En 2do lugar, el Cdigo no solo legisla sobre el comercio martimo sino
tambin sobre la navegacin en general, aun la no lucrativa como lo es la
cientfica o la de placer, y Fontanarrosa agrega que, dada la amplitud de la
disposicin legal, quedan comprendidos no slo los actos directamente
relacionados con el comercio martimo y la navegacin, sino tambin los que
tienen por objeto preparar o facilitar esas actividades, como puede ser la
reparacin de un buque, aunque sea llevada a cabo por el mismo dueo
6) El inc. 9no prev como actos de comercio a las convenciones sobre salarios de
dependientes y otros empleados de los comerciantes, pero en realidad este inc.
debera modificarse, puesto que si bien en su origen estas convenciones fueron
regidas por el derecho comercial, en la actualidad se encuentran regidas por el
derecho laboral
7) El inc. 10mo prev como actos de comercio (adems de las fianzas, prenda y
dems accesorios de una operacin comercial) a las cartas de crdito, las cuales
son documentos emitidos por una persona a otra para que la destinataria

entregue a la persona indicada en el texto cierta cantidad de dinero

8) Finalmente, el inc. 11ero prev como actos de comercio a los dems actos
especialmente legislados en este Cdigo y aqu encontramos, por Ej., a la cuenta
corriente mercantil que, si bien no se encuentra enumerada en el Art. 8, s se
encuentra legislada por el Cdigo
Actos unilateralmente comerciales
Los actos unilateralmente comerciales son aquellos que tienen carcter
comercial para una de las partes y carcter civil para la otra, como es el caso del
sujeto que le compra a un tendero una prenda de ropa para su uso personal,
puesto que aqu el tendero realiza un acto comercial pero el comprador de la
prenda realiza un acto civil
Ahora bien, como no es posible aplicar simultneamente a un mismo acto 2
leyes contradictorias, hay que determinar cul es la ley aplicable:
a) El Cdigo italiano de 1865 estableca que se deba aplicar la ley civil o
comercial, segn quin fuera el demandado una vez que surgiera el conflicto y
esta disposicin fue merecedora de 2 crticas:
a.1) En 1er lugar, no resulta razonable que se aplique una u otra ley por un
hecho puramente eventual, como lo es que la demanda sea interpuesta
por una u otra parte
a.2) En 2do lugar, si se interpone una reconvencin por el demandado, el
actor reconvenido podra invocar a su vez la condicin de demandado para
oponerse a la aplicacin de la ley que no le convenga
b) Por estos motivos, todos los dems Cdigos del mundo han adoptado el
mismo criterio que adopta el argentino en su Art. 7, que establece que los
actos mercantiles para una sola de las partes intervinientes originan la
aplicacin de las normas legales comerciales a todo el negocio, con 2
excepciones:
b.1) En 1er lugar, puede darse que la propia ley mercantil establezca que
solamente es aplicable al contratante para quien el acto tiene carcter
comercial y como Ej. podemos citar la exclusin de la prueba favorable de
los libros en el caso de que el comerciante litigue con otra persona que no
lo sea
b.2) En 2do lugar, la parte que asume la obligacin de ndole civil no queda
sometida a:
las disposiciones relativas a la capacidad de las personas
las disposiciones relativas a las obligaciones y deberes de los
comerciantes
las disposiciones relativas a la quiebra por incumplimiento de las
obligaciones comerciales

3 -La relacin jurdica mercantil: nocin: La relacin jurdica mercantil es toda

relacin de la vida social regulada por el derecho comercial

Elementos
Los elementos de toda relacin jurdica, incluida la mercantil, son los siguientes:
a) En 1er lugar, debe haber 2 o ms sujetos
b) En 2do lugar, debe haber un derecho subjetivo que el ordenamiento jurdico
atribuye al sujeto activo
c) En 3er lugar, debe haber un deber jurdico, correlativo del anterior, que pesa
sobre el sujeto pasivo
d) En 4to lugar, debe haber un objeto sobre el cual recae la relacin jurdica
Las relaciones jurdicas pueden ser duraderas o instantneas:
a) Las duraderas son aquellas que estn destinadas a perdurar
indefinidamente, o por lo menos, durante un tiempo ms o menos
considerable, como es el caso del matrimonio, de los derechos reales o de las
relaciones de familia
b) Las instantneas son aquellas que se agotan rpidamente, al cumplirse la
finalidad a la que tendan, como es el caso de una compraventa de cosa
mueble al contado
A su vez, podemos distinguir 4 categoras de relaciones jurdicas, segn el
contenido de los derechos subjetivos que las integran:
a) Las relaciones jurdicas atinentes a los derechos inherentes a la
personalidad, tales como el derecho al nombre o el derecho sobre el propio
cuerpo
b) Las relaciones jurdicas atinentes a los derechos reales, que atribuyen al
titular un seoro inmediato sobre una cosa, tales como el derecho de
propiedad o el derecho de usufructo
c) Las relaciones jurdicas atinentes a los derechos obligacionales, que nacen
de un vnculo entre el deudor y el acreedor, en virtud del cual al deudor se le
impone el deber jurdico de efectuar una determinada prestacin (de dar,
hacer o no hacer) y al acreedor se le concede la facultad de exigir dicha
prestacin
d) Las relaciones jurdicas atinentes a los derechos sucesorios, que versan
sobre la adquisicin por sucesin mortis causa
As, las relaciones jurdicas mercantiles:
a) principalmente se ubican en las atinentes a los derechos de las obligaciones
b) y excepcionalmente se ubican en:
b.1) las atinentes a los derechos inherentes a la personalidad, como es el
caso del nombre comercial
b.2) las atinentes a los derechos reales, como es el caso de la hipoteca
naval
c) pero en ningn caso se ubican en las atinentes a los derechos sucesorios,
que se encuentran regidas exclusivamente por el derecho civil
Sujetos: Los sujetos de las relaciones jurdicas mercantiles pueden ser personas
fsicas o jurdicas, comerciantes o no comerciantes, que lleven a cabo actos de
comercio, debido a que nuestro Cdigo adopta un criterio objetivo
4- Comerciante individual: concepto: El Art. 1 del Cdigo de Comercio declara

comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar,
ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual.
Como vemos, el Art. declara comerciantes solamente a los individuos y no dice
nada acerca de las sociedades, aunque es evidente que tambin pueden ser
comerciantes, puesto que el mismo Cdigo se refiere a ellas en numerosas
disposiciones. Esta disposicin fue muy criticada hasta la sancin de la ley 19.550,
a partir de la cual se cambia radicalmente el sistema, al prescindir del objeto y
centrarse en la forma, de manera tal que las sociedades constituidas de
conformidad con alguno de los tipos previstos en la ley son siempre comerciales,
aunque tengan por objeto la explotacin de actos civiles (as, por Ej., antes de la
ley, la sociedad que explotaba un campo era civil). En conclusin, a partir de la
sancin de la ley 19.550:
a) La persona fsica se hace comerciante con la realizacin reiterada de actos
de comercio
b) La persona jurdica nace comerciante, de manera tal que lo es an cuando
no celebre ningn acto de comercio
Requisitos legales que determinan la calidad de comerciante: Con relacin a los
individuos comerciantes, el Art. exige:
a) que tengan capacidad legal para contratar
b) que ejerzan actos de comercio
c) que dicho ejercicio sea practicado por cuenta propia
d) que el ejercicio del comercio constituya la profesin habitual del que lo
realiza
a) En 1er lugar, el Art. exige que el individuo tenga capacidad legal para
contratar, pero en realidad debera haber exigido que el individuo tenga
capacidad para ejercer el comercio, la cual est regulada en los artculos 9 a 24, y
es as que, por Ej., los menores de 18 aos, los dementes y los sordomudos que
no saben darse a entender por escrito pueden adquirir la calidad de comerciantes
por intermedio de sus representantes legales, pero son incapaces para contratar
b) En 2do lugar, el Art. exige que el individuo ejerza actos de comercio, los
cuales pueden ser mercantiles por su naturaleza, por conexin o por disposicin
de la ley
1) Los actos de comercio naturales otorgan siempre la calidad de
comerciante a quien los ejerce profesionalmente
2) Los actos de comercio por conexin y los actos de comercio declarados
tales por la ley comprenden 2 grandes grupos:
- el 1er grupo es el de los actos que pueden otorgar la calidad de comerciante a
quien los ejerce, puesto que son susceptibles de ser ejercidos profesionalmente,
como es el caso de:
+ la comisin mercantil, que es un acto de comercio por conexin
+ el corretaje o el remate, que son actos de comercio declarados tales por
la ley
- el 2do grupo es el de los actos que no pueden otorgar la calidad de
comerciante a quien los ejerce, puesto que no son susceptibles de ser ejercidos
profesionalmente, y es as que, por Ej., no cabe la posibilidad de un ejercicio

habitual y profesional consistente en la emisin de cheques, letras o pagars o en

el mantenimiento de cuentas corrientes
c) En 3er lugar, el Art. exige que el comercio sea practicado por cuenta propia,
pero en realidad debera haber exigido que el comercio sea practicado en nombre
propio, puesto que lo que interesa para ver si un individuo es o no comerciante no
es la circunstancia de que l acte en inters propio o ajeno, lo cual es imposible
de ser averiguado, sino que lo que importa es que su gestin se realice en
nombre propio, es decir, en forma tal que l aparezca directamente vinculado con
los 3eros en las operaciones propias de su actividad mercantil, aunque los
resultados econmicos finales de sta recaigan sobre otro sujeto. As, los
encargados y dependientes de comercio no son comerciantes, porque actan en
nombre del principal y slo asumen la condicin de meros auxiliares subordinados
a aqul, mientras que el comisionista es comerciante porque acta en nombre
propio y realiza negocios de comisin en forma profesional
d) En 4to lugar, el Art. exige que el individuo ejerza el comercio haciendo de
ello su profesin habitual. La profesin es el conjunto de conocimientos y
aptitudes que una persona tiene para ejercer el comercio y esa profesin debe ser
habitual, es decir, que debe consistir en un ejercicio reiterado y relativamente
duradero de actos de comercio con el propsito de obtener una fuente estable de
lucro
Adquisicin, conservacin y prdida de esa calidad: La calidad de comerciante se
adquiere mediante el ejercicio profesional y habitual de actos de comercio y,
como contrapartida, la calidad de comerciante se pierde cuando se deja de
practicar actos de comercio en forma habitual o profesional, ya sea de manera
paulatina, es decir, disminuyendo gradualmente la frecuencia e importancia de
las operaciones hasta su abandono total, o de manera sbita, como es el caso del
sujeto que una vez que rene los requisitos para jubilarse lo hace y deja de
comerciar
Prueba: Respecto de la prueba de la calidad de comerciante, debe examinarse
qu se debe probar, cmo se puede probar y quin debe probar:
- En 1er lugar, debe probarse el ejercicio habitual y profesional de actos
mercantiles
- En 2do lugar, puede probarse por cualquier medio de demostracin de los
hechos, puesto que se trata de una situacin fctica
- En 3er lugar, debe probarse por quien alega la condicin comercial de una
persona (incluso de s mismo)
5-Capacidad legal para ejercer el comercio
El 1er prrafo del Art. 9 del Cdigo de Comercio establece que es hbil para
ejercer el comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre
administracin de sus bienes,
Casos especiales: en primer lugar se debe considerar a los incapaces. As,
los menores de 14 aos, los dementes declarados en juicio y los sordomudos que
no saben darse a entender por escrito carecen totalmente de la libre

administracin de sus bienes, conforme a lo establecido por el Art. 54 del Cdigo

Civil, y en consecuencia no tienen capacidad para ejercer personalmente el
comercio, puesto que les falta uno de los requisitos legales para el ejercicio del
comercio, que es el establecido por el 1er prrafo del Art. 9 del Cdigo de
Comercio. Sin embargo, cuando el incapaz reciba por herencia, donacin o
legado, un establecimiento mercantil en funcionamiento cuya explotacin sea
productiva y beneficiosa, el padre, tutor o curador, puede, con la venia judicial,
continuar su explotacin, pero lo que no pueden hacer, ni siquiera con venia
judicial, es iniciar una nueva explotacin mercantil (esto se debe, lgicamente, al
riesgo econmico que implica para el incapaz el hecho de iniciar una nueva
explotacin mercantil, el cual, generalmente, no se da cuando se trata de la
continuacin de la explotacin de un negocio ya iniciado)

6- Incompatibilidades y prohibiciones para el ejercicio del comercio

La capacidad para ser comerciante y las incompatibilidades para el ejercicio del
comercio son 2 problemas distintos:
a) El acto realizado por un incapaz es nulo y la reiteracin de actos mercantiles
no hace adquirir al incapaz la calidad de comerciante
b) El acto realizado por un sujeto al cual la ley le prohbe ejercer el comercio no
es nulo y si realiza habitual y profesionalmente actos de comercio (no obstante
la prohibicin y la correspondiente sancin de carcter penal o disciplinario)
adquirir la calidad de comerciante y esto es as porque el Cdigo no prohbe
realizar actos de comercio aislados a las personas que menciona, sino que les
impide ejercer el comercio
El Cdigo distingue entre
a) las prohibiciones que provienen de una incapacidad legal, establecidas por
el Art. 24
b) las prohibiciones por incompatibilidad de estado
El Art. 24 establece que Estn prohibidos por incapacidad legal: 1) Los que se
hallan en estado de interdiccin 2) Los quebrados que no hayan obtenido
rehabilitacin y al respecto decimos que:
a) el inc. 1ero no agrega nada a lo establecido en materia de capacidad
b) el inc. 2do no es totalmente correcto, puesto que la declaracin de quiebra
no produce una verdadera incapacidad civil sino una imposibilidad para
ejercer el comercio, proveniente del desapoderamiento de los bienes, y es as
que, no obstante la prohibicin legal, si el fallido no rehabilitado ejerce el
comercio readquiere de hecho la calidad de comerciante
En consecuencia, decimos que slo existen prohibiciones por incompatibilidad
de estado y aqu encontramos:
a) Las establecidas por el Art. 22 del Cdigo de Comercio, segn el cual no
pueden ejercer el comercio por incompatibilidad de estado:
a.1) Las corporaciones eclesisticas.
a.2) Los clrigos de cualquier orden mientras vistan el traje clerical.
a.3) Los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su
autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente, entendiendo por

magistrados civiles a los funcionarios pblicos administrativos de jerarqua

superior, tales como el presidente de la nacin, los gobernadores de
provincia, los ministros y los intendentes municipales.
b) Las establecidas en otros pasajes del Cdigo de Comercio y por otras leyes,
y es as que, por Ej.:
b.1) la ley 20.266, reformada por la ley 25.028, que establece el rgimen
aplicable a los corredores y a los martilleros, prohbe ejercer el comercio a
los corredores y a los martilleros
b.2) la ley 19.550, que es la ley de sociedades comerciales, prohbe a los
socios colectivos realizar por cuenta propia o ajena, actos que importen
competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unnime de los
socios.
Clasificacin de los comerciantes: El Art. 3 del Cdigo de Comercio establece que
son comerciantes por menor los que venden por metros o por litros o por bultos
sueltos o por menos de 10 kilogramos, y, por exclusin, decimos que son
comerciantes por mayor los que no son por menor. La diferencia tiene una
consecuencia prctica:
a) Los comerciantes por menor deben asentar en el libro diario las cantidades
globales de las ventas al contado y, separadamente, de las ventas al fiado,
mientras que los comerciantes por mayor deben asentar todas sus
operaciones individualmente y en el orden en que las vayan efectuando.
b) Los comerciantes por menor deben hacer el balance general cada 3 aos,
mientras que los comerciantes por mayor deben hacerlo anualmente.