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CONTRATACIN

La administracin debe contratar para cumplir con los objetivos.


Relacin con bien comn
En materia civil slo se rige la convencin autorizada por el legislador,
no hay desigualdad en los contratantes.
- E compra un inmueble es un contratante ms.
- E necesita bienes y servicios que se vinculan con la satisfaccin
de la necesidad pblica es un contrato administrativo, reconoce
poder directivo en el contrato al Estado.
Los contratos administrativos se distinguen por categoras de bienes y
de sujetos.
En cuanto a bienes inmuebles:
a) De inmuebles o que dicen relacin con inmuebles.
b) De construccin y concesin de obra pblica La doctrina
reconoce en estos contratos las sujeciones imprevistas, que las
determinan un panel de expertos.
c) Donaciones especiales.
En cuanto a bienes muebles:
a) Que reflejen obligaciones de hacer, se rigen por una ley
especial (De compras pblicas).
b) Personales funcionales, que se rigen por vnculos contractuales
de personas naturales o de PJ que prestan servicio funcional.
La resolucin de conflictos de licitaciones est entregada a un tribunal
especial, que es el de contratacin pblica.
CONVENIO
Acuerdo de un rgano integrante de la administracin con otro: son
acuerdos interadministrativos.
- Son producto de un conceso entre rganos integrantes de la
administracin.
- Acten de manera coordinada y eficientemente.
- Tambin utilizar las instalaciones de un servicio para colaborar en
el de otro
- Importancia punto de encuentro, el nexo, entre la
administracin derecho publico y la aplicacin de derecho privado.
Ejemplo:

Un rgano requiere tener presencia territorial cuando no la tiene,


cuando con problema de eficiencia seria conveniente que dos
rganos acten.
El banco del Estado celebra convenios con el ejrcito: las cuentas
corrientes de los servicios se licitan porque las entidades publican
mantienen saldos y promedios muy altos (pueden participar
distintas entidades bancarias). Hay
transferencias de fondo.
Proceder al pago de funcionarios
Chile atiende: conjunto convenios con servicios
Ministerio salud con ministerio trabajo: distribuyen sectores
implica coordinacin, atiende al principio de colaboracin de los
rganos de administracin (o principio de solidaridad)

CONTRATACIN ADMINISTRATIVA
LIMITACIONES: no transferencia de potestades (dictmenes) materia
del legislador.
HISTORIA
En Chile hasta 1930-1940, desde el 2001-2002 se transforma en un acto
importante herramienta eficaz para satisfaccin de necesidades
publicas.
- Principalmente en obra publica, concesin, contraccin, suministro
y prestacin de servicio.
- Se han generado reas de especializacin de contratacin
- Se fue generando la institucin de la contratacin al alero de la
obra publica tiene una serie de particularidades en su ejecucin,
modificacin, terminacin.
NOCIN
Es un acuerdo de voluntades celebrado entre un rgano integrante
administracin del Estado y un particular que tiene por objeto la
construccin, conservacin o reparacin de una obra pblica, la entrega
de un bien, la prestacin de un servicio a cambio del pago de un precio
por dicha obra, bien o servicio; cuyo fin ultimo supone la satisfaccin de
necesidades publicas con miras al bien comn
Tres definiciones:
1. Cassane (argentino): todo acuerdo de voluntades generadores
de obligaciones celebrado por un rgano estatal en ejercicio de la
funcin administrativa y caracterizado por rgimen exorbitante del
derecho privado susceptible de producir efecto respecto de
terceros.
Identifica como caracterstica representativa el rgimen
exorbitante: supone distinguir en la relacin contractual una parte
supraordenadora de la otra, es decir, el Estado.

2. Waldo E: aquel contrato celebrado entre un organismo de la


administracin publico que se ejecutor de polticas y directivas
publicas con miras del inters general y actu dentro de la
competencia dadas por la ley y con un particular
Lo relevante es el fin: ejecutar poltica pblica en aras del inters
general.
3. Soto Kloss: intercambio justo de bienes y servicios entre la
administracin y un tercero que tiene por objeto satisfacer
necesidades publicas concretas.

CARACTERSTICAS
El Estado goza de prerrogativas.
1. Hay desigualdad de partes pero no contraposicin de ellas:
Los intereses que persiguen las partes no son iguales pero no
contrapuestos.
- El E busca satisfaccin de necesidades publicas por si misma o
por un tercero, y en este caso opta por el 3.
- El privado busca el lucro
2. Asimetra entre las partes: E est en una posicin
supraordenadora de un particular que est subordinado, x los
organismos de la administracin.
Contratos de larga duracin suelen haber mecanismos que
resguardan inters del particular (construccin)
3. Aplicacin rgimen preferentemente de derecho publico
pero no excluyente: Siempre hay posibilidad que se aplique d
privado es la esfera de actuacin de la administracin donde
hay mas colaboracin con el privado tanto desde el punto de vista
del sujeto como de la norma.
PRINCIPIOS
1. Legalidad o estricta sujecin a las bases.
- Las bases son el conjunto de normas que rigen la condicin y
ejecucin del contrato, hay administrativas, econmicas, tcnicas.
- Hay primaca en caso de desacuerdo entre las bases y el
contrato priman las bases
2. Igualdad entre los oferentes
- Todo proceso de seleccin de un co-contrante se debe mirar como
equivalente.

No puede discriminar a favor de uno y en desmedro de otro.


Isonomia entre oferentes.
Ejemplo: no puede permitirle una omisin de antecedentes y al
otro no.

3. Libre concurrencia
- La administracin debe favorecer la mayor posibilidad de
participacin en los procesos de cobra: transparencia, publicidad,
dando a conocer a mayor cantidad de oferentes.
- A + participacin + eficiente el resultado (menor precio).
4. Licitacin publica.
- RG en nuestro sistema radica en que la seleccin se efectu en
una licitacin publica que todos los que cumplan requisitos puedan
participar y as poder escoger al oferente que presente oferta mas
competitiva y conveniente desde punto de vista econmico y
calidad
- Est consagrado en la ley.
-

Se puede afectar la libre concurrencia:


(i)
cuando los requisitos son muy exigentes ms all de la
naturaleza del contrato pudiendo estar preadjudicada
Caso ambulancias: gobierno regional arm licitacin para proveer
la adquisicin de ambulancias e impuso dentro de la exigencia que
tuvieran traccin trasera, pero la mayor la tiene delantera y un
solo oferente tenia la capacidad de fabricarlas as. Los otros
oferentes adjuntaron documentos tcnicos que era ms
beneficiosa la traccin delantera, y le dijo atngase a las bases.
Algunos oferentes decidieron presentarse a la licitacin aun
cuando no cumplan y presentaron vehculos doble traccin y ante
el tribunal de contratacin publica dijeron que era para demostrar
que se estaban afectando estos principios.
El gobierno regional los dej fuera de bases argumentando que
estaban cumpliendo la exigencia de solo contar con traccin
trasera. Los costos de mantencin eran mayores y no podan
asumir.
Se recurri al tribunal de contratacin y el tribunal concedi una
suspensin del procedimiento se paraliz la licitacin (generando
un problema al servicio), argument que se allanaba a la demanda
dejando sin efecto de a licitacin
Subsidio a los viajes insulares de las regiones mas extremas en
que el Estado subsidia los pasajes areos. Se impusieron
exigencias que para la mayora eran incumplibles: exigencia de los
pilotos respecto de la zona. Haba un solo piloto que contaba con
la cantidad de horas de vuelos. Se pidi un informe para la

direccin aeronutica, y inform que era irrelevante tener 12000 o


13000 horas, y el tribunal dej sin efecto la licitacin.
(ii)
Cuando hay colusin tambin se afecta el principio
ponindose de acuerdo que unos vayan y otros no, en base
a los precios.
5. Probidad:
- desempeo honesto en la administracin.
- Hay riesgos de probidad (i) por haber transferencia de bienes
pbicos (ii) ejecucin del contrato cuya sancin debe multarse.
6. Eficiencia y celeridad
- En la ejecucin y la manera en que lleva la licitacin.
- Cuando se extiende mas all de lo razonable se aumentan los
costos financieros de la oferta llevando el costo al contrato.
7. Impugnacin
- No se haya otorgado segn las bases.
- Ej si le impone una multa tiene derecho a reclamar
8. Transparencia y publicidad
- Se manifiesta con total intensidad mediante uso de plataformas
informticas
- Usen medios electrnicos para resguardar acceso a informacin.
(mercadopublico.cl/MOP)
9. Motivacin
- Requiere que se justifique porqu arrib tal decisin: cuando la
adjudica, cuando rechaza un oferte, cuando aplica una multa.
- Si hay funcionario con potestad decisoria en la licitacin y tiene
relacin con un oferente debe abstenerse.
EFECTOS DEL CONTRATO: DERECHOS Y OBLIGACIONES
1. Co-contratante:
Perseguir la contraprestacin o pago.
Se busca que reciban la obra que ejecut est conforme (construccin):
a. por la recepcin o entrega traslada el riesgo al dueo de la obra (el
Estado)
b. para participar en nueva licitacin
2. Prerrogativas o potestades del Estado:
a. poder de direccin de la obra conduce u orienta la
conduccin del contrato principalmente en la construccin de obra
publica, si advierte q hay q hacer modificaciones las impulsa

b. poder de vigilancia celebracin de contratos tiene por objeto


la satisfaccin de necesidades quien presta el servicio es el E.
- cuando la JUNAEB entrega alimentos por un contrato de
suministro y el privado entrega a nombre de la JUNAEB debe
supervisar y fiscalizar
c. poder de adaptacin (ius variandi, clausula de proceso): el
Estado en general se reserva en las bases la prerrogativa de exigir
al particular la prestacin del servicio o la entrega de bien bajo los
mayores estndares posibles.
- Se manifiesta en los contratos tecnolgicos privado tiene q
responder de acuerdo a la mayor disponibilidad del soporte.
d. clausula de rescate: contratos de concesin y construccin de
obra publica, cuando incumplimientos del privado amenazan
riesgos a la obra.
- Ej no adopta las medidas de seguridad de una carretera el Estado
si estima que no hay otra alternativa recupera la licitacin
pagando al que le dio la licitacin.
SISTEMAS DE SELECCIN DEL CO-CONTRANTE
Tambin llamadas modalidad de contratacin
Art 8 bis/ 9 ley 18575: los contratos administrativos se celebrarn previa
propuesta publica en conformidad a la ley.
RG: propuesta o licitacin publica.
- garantiza las mejores condiciones de contratacin para el Estado.
- Se modifica esta regla con la ley 19.886 q impone al suministro la
licitacin como RG cuando (i) excede las 1000 UTM para
prestacin de servicios (ii) en materia municipal 300UTM/500UTM.
- En determinados casos como excepcin la licitacin privada y por
trato directo
1) LICITACIN PUBLICA:
- es el procedimiento administrativo concursal, administracin
convoca a los oferentes que cumplan requisitos a presentar sus
ofertas, escogiendo la ms ventajosa entregando un bien a cambio
de un precio.
- Es un principio.
- Es conveniente tensin competitiva en que los interesados
ofrezcan el bien en las mejores condiciones posibles.
Caso lexus: en el gobierno de Piera le dieron 2 autos costo cero, lo
que la marca quera mostrar el vehculo al mas alto nivel como la
presidencia. Unos parlamentarios presentaron denuncia a la Contralora
y esta argument que este convenio no se ha haba subido a la
plataforma de Chile compra, por tanto ,estaba viciado y los vehculos

tenan que devolverse. La presidencia contest a la Contralora que la


ley era exigible a titulo oneroso y el comodato es a titulo gratuito.
Por tanto, la Contralora dict un dictamen en que le dijo a los
parlamentarios no ha lugar, porque la ley de compras es exigible a titulo
oneroso. Aun cuando sean a ttulo gratuito existe esta norma de 8 bis
que impone obligacin de trato directo porque la ley de base no
distingue si es a ttulo gratuito u oneroso. Tambin seal que respecto
de los comodatos fue que debe necesariamente no irrogar ninguna
contraprestacin para una de las partes, desde que se admite que el
comodante pueda informar la existencia de una se podra entender
como publicidad y entra a la ley de compras. Porque los contratos
gratuitos solo tienen esta norma de concursabilidad
El auto del presidente dado que es la mas alta autoridad requiere ciertos
estndares y entre ellos estaba la seguridad, blindaje.
Los otros ministerios tuvieron que expresar el comodato no haba
publicidad.
Convenio marco: es una excepcin que rige con especialidad y
preferencia. La ley de compras para dar mayor agilidad a los procesos
de compra se acuerdan condiciones de contratacin, es un catalogo
electrnico que habiendo concurrido previamente la licitacin dando
agilidad. Se establecen condiciones comunes de contratacin operan
sobre la licitacin publica en el contexto de la ley de compras.
2) LICITACIN PRIVADA:
- procedimiento por indicacin de un co-contratente, se invitan a
que presenten las ofertas.
- Tiene que haber resolucin fundada, un acto administrativo que lo
justifique.
- Hay varias situaciones que la justifican, por ejemplo, llam a
licitacin publica y no se present; todos los que se presentaron
era un mayor precio; urgencia.
- Causales: servicios confidenciales: solamente a la administracin
le interesa que ellos la conozcan.
3) TRATO O CONSIDERACIN DIRECTA:
- relacin de inmediatez.
- Es una carta en que la administracin le especifica los servicios
que se requieren.
- En general, los precios son ms altos.
- Tiene que haber resolucin fundada, un acto administrativo que lo
justifique.
- Ej: proveedor nico; urgencia
LICITACIN: PROCEDIMIENTO MS IMPORTANTE

No se estudia la licitacin privada porque es lo mismo que la publica solo


que es por invitacin y el trato directo porque es desformalizado.
ETAPAS
1. Pre-licitatoria
- Hay una necesidad publica que satisfacer.
- Presentan un plan anual de compra en que se ordena, estructura,
sistematiza durante el ao de calendario porque debe ajustarse a
la ley de presupuesto.
- Las bases administrativas contienen todos lo antecedentes o
documentos corporativos que debe presentar el oferente, se
establecen las exigencias de copias de estatutos de la sociedad,
copia poderes de representantes, certificado de pago de
cotizaciones provisionales al da, modificaciones.
- Cuando son internacionales acreditan que estn bien constituidos
en el extranjero, se pide un informe o a travs de declaracin
jurada porque si se infringe est cometiendo delito.
- Las bases tcnicas contienen las especificaciones y caractersticas
de la obra, servicio, bien y con detalle.
- Las bases econmicas contienen el precio, forma de pago, estados
de pago, estados de avance y una referencia a las garantas:
(i)
Seriedad de la oferta: pero que no sean desproporcionadas
para no afectar la participacin. Se presenta junto con la
presentacin de la oferta, son alrededor del 5%.
Puede constituirse a travs de una boleta bancaria porque al
solo requerimiento se pagan pero tambin a travs de un
pagar, depsito (gana intereses; acreditar incumplimiento).
(ii)
Fiel cumplimiento o ejecucin del contrato: solo es exigible
del oferente adjudicado sustituyendo las garantas de
seriedad por la de fiel cumplimiento. Son importantes porque
uno puede bajarse, tienen que ser disuasivos.
(iii) Algunos tambin agregan postventa en cuanto duracin del
bien.
-

Elaboraron las bases el jefe de servicio aprob las bases. Se


publican aquellas bases de licitacin cuando suponen la
adquisicin por ms de 5000 UTM requieren necesariamente de
toma de razn (2500UTM licitacin privada).
Bases tipo: no tienen que ir a toma de razn con independencia
del monto porque ya las revis la contralora.
Si representa salvo que sean bases suscritas por el Presidente,
hasta ah llegan.

2. Licitatoria
Aprobacin de bases. Se inicia con el llamado: acto por medio del cual
se inicia la licitacin publica cunado se ponen a disposicin del Estado
las bases de licitacin.
Hoy el llamado se hace mediante la publicacin que la ley demanda la
mayor publicidad; depende (i) porta chile compra si es un suministro o
adquisicin de bienes (ii) obra publica se inserta en un diario de
circulacin nacional (iii) pagina web del servicio.
Desde el llamado en que se hacen publicas las bases aprobadas tambin
se oficializa el calendario de licitacin. Plazos para la ronda de preguntas
y respuestas: oportunidad de los interesados para formular consultas de
aspectos dudosos de las bases (planos, materiales, costos) deben tratar
de hacerlas lo ms claras posibles e indicando un artculo de la ley. Le
responde la pregunta a todos. Puede dictar circulares aclaratorias.
Presentacin de la oferta: puede ser en (i) soporte electrnico: la
mayora (ii) soporte papel
Contratacin: materialmente
Suministro: portal electrnico y acompaa en sobre la garanta
correspondiente
Si llega la fecha y no entrega la oferta: queda fuera.
Evaluacin: se evalan antecedentes administrativos luego los
tcnicos. Rol del abogado se reduce a los antecedentes administrativos.
Hay una comisin que se encarga de levantar un acta y emitir un juicio y
si se ajusta o no a las bases.
La mayora establecen un puntaje mnimo para pasar de la tcnica a la
econmica o se asigna una ponderacin a la tcnica y la econmico.
Una vez notificado viene la etapa de adjudicacin y se pasa a la ltima
fase.
3. Post-licitatoria o post-contractual
El adjudicatario tiene que sustituir la seriedad de la oferta por la de fiel
cumplimiento y procede a suscribir el contrato. Si fue a toma de razn
tambin debe hacerse as y cuando diga que se ajusta a derecho est el
acto y contrato produciendo sus efectos.

CONTRATOS PARTE ESPECIAL


CONTRATO DE CONSTRUCCIN DE OBRA PBLICA

Son contratos que podramos decir que se caracterizan por ser de


montos muy relevantes. Son por ejemplo, la construccin de un puente,
hospital, camino pblico, etc.
CONCEPTO: Un rgano del Estado entrega a un contratista la
ejecucin, conservacin o reparacin de una obra pblica, para que el
privado la ejecute conforme las bases, a cambio del pago de un precio.
Generalmente contrata el Ministerio de Obras Pblicas o el SERVIU.
FUENTES NORMATIVAS: Ley de MOP (caminos, DFL 850 de 1997) y el
DS del MOP N 75 del ao 2004 y sus posteriores modificaciones. (La
ltima modificacin fue en marzo de 2014).
Es un contrato administrativo, bilateral, oneroso y principal.
ELEMENTOS DE LA RELACIN CONTRACTUAL:
a) Partes: Administracin del Estado generalmente a travs del Min.
OO.PP o Vivienda o SERVIU, y un particular (constructor).
b) Forma y precio: Lo que se pacta es un elemento relevante, pues
puede ser a suma alzada, serie de precio unitario o por
administracin delegada.
- Precio unitario: Se asigna un precio a unidades de construccin y
dependiendo la cantidad de unidades que soporte el contrato, ser
el precio. (Son unidades de medidas, como metro cbico
construido, por ejemplo)
- Administracin delegada: El Ministerio se obliga a agar los costos
de la obra + un honorario. (Generalmente es el 15%)
c) La obra: Debe ser pblica, generalmente puentes o edificios. El
Estado se hace dueo de la obra.
d) Plazo: El que establezca la licitacin y no puede exceder los 50
aos.
EFECTOS DEL CONTRATO
Derechos del contratista:
1. Que se le pague el precio
2. Derecho a los anticipos: El constructor tiene la posibilidad de
requerir (Casi todos lo hacen) al Estado que se le adelante parte
del precio, para no soportar todas las consecuencias financieras de
la obra. Se demanda que la obra se configure en fases o etapas y
que en cada adelanto, se caucione la cantidad adelantada.
3. Derecho al reajuste. Habitualmente los precios se pactan en UF.
4. Derecho a los premios: Por entregas anticipadas y no es la regla
general. A contrario sensu, la entrega diferida son multas.

Generalmente se puede utilizar el ius variandi, que se da para


modificar las obras.
Obligaciones del contratista:
1. Ejecutar la obra.
2. Otorgar garanta de fiel cumplimiento. Si entrega de manera
imperfecta o no cumple, se har efectiva la garanta (Se otorgan
boletas bancarias).
3. Obras extraordinarias: Son todas actividades no previstas en las
bases y que irrogan un mayor costo para el privado. Por ejemplo
se encarga construir un edificio y piden que establezca un sistema
de iluminacin no contemplada originalmente, o que incremento
los metros cuadrados de superficie, o un helipuerto, etc.
4. Rgimen de sanciones: El contratista se debe someter a las
sanciones que pueden tener por incumplimiento. Las puede
impugnar por reposicin, invalidacin, recurrir a tribunales, CGR,
etc. Si se resuelven a su perjuicio, debe asumir los costos.
5. Recepcin definitiva y provisoria:
- Recepcin provisoria: El contratista somete a la visacin de la
instruccin tcnica de obra de la obra pblica. El Ministerio o
SERVIU o quien administre el contrato, tiene la prorrogativa para
formular observaciones, que se debern subsanar en determinado
plazo. Subsanadas las observaciones, se procede a la recepcin
definitiva.
Durante la ejecucin del contrato, la administracin siempre estar
siendo fiscalizada por el ITO, que utilizar como base el libro de obra.
(Se toma nota respecto de la cantidad de trabajadores que estn
concurriendo a la ejecucin. Se registra como incidente si el jefe de obra
concurri o no a la faena, accidentes, retraso en entregas de materiales,
disconformidad de calidad de hormign, etc.)
En concesin de obra pblica est la puesta en servicio provisoria
que permite al concesionario cobrar tarifas por anticipado.
CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE CONSTRUCCIN:
a) Se sujeta a normas de derecho pblico: Sin perjuicio del derecho
privado aplicable.
b) El co-contratante de la administracin es escogido mediante
licitaciones pblicas (Procedimientos pblicos)
c) Lo que marca la ejecucin de la obra es la suscripcin del contrato
y no la concesin.
d) El privado para poder participar en la licitacin pblica
subyacente, debe estar inscrito en los registros llevado por el Min.
OOPP.
- MOP lleva 2 grandes registros: Atendidas las caractersticas de los
constructores y las obras.

De obras mayores y menores. Se inscriben los constructores y al


finalizar la obra se calificar al constructor por la obra y permite
ascenso o descenso.
Uno en base al registro puede postular a la licitacin de proyectos.
Planos y antecedentes subyacentes
Son muy relevantes junto con la celebracin del contrato. En general
quien provee todos los antecedentes, planos, terrenos, etc., es el Estado.
Si hay atraso o disconformidad se podrn modificar los plazos de
ejecucin de la obra.

EXTINCIN DEL CONTRATO


1. Por cumplimiento. El contratante tiene derecho a que se inste a la
recepcin definitiva, que libera la garanta, pago y liberan la
capacidad ocupada. En definitiva, se permite postular a otra
licitacin. (Se establecen exigencias de disponibilidad y capacidad
financiera para ejecutar obras, por lo que es difcil ejecutar ms de
una obra a la vez).
2. Cuando no existan fondos disponibles. Es poco habitual pero
podra ocurrir.
3. Por la quiebra del contratante.
4. Condena a crimen o simple delito del contratante o alguno de sus
socios. (Basta que 1 sea condenado para que contamine a la
sociedad). Son muy rigurosos pues se est satisfaciendo una
necesidad pblica.
Al trmino del contrato, el Estado se hace dueo de la obra.

CONTRATO DE CONCESIN DE OBRA


El Estado entrega a un particular la ejecucin,
conservacin, a cambio de la explotacin de la obra.

reparacin

Quien termina asumiendo los costos de la obra es el usuario, que a


diferencia del otro contrato de construccin es el Estado. (El privado
tiene derecho a cobrar).
Lo que ha ocurrido es que ha sido una institucin que se ha ido
deformando con el tiempo. Esto porque al principio tena como objeto
principal las carreteras, en que el particular en su condicin de titular de
la concesin, se le habilitaba para efectuar cobros de tarifas, conservaba
la obra y despus de un determinado plazo (mximo 50 aos) se la
entregaba al Estado.

Concesiones de segunda generacin


Hoy, el Estado con el objeto de no asumir los costos propios de la
construccin, ha utilizado este modelo para otras estructuras o figuras
jurdicas: Principalmente las crceles, aeropuertos, hospitales. El
problema de estas concesiones de segunda generacin, quien asume el
pago no es el privado, sino que el Estado va subsidio.
Lo propio de la concesin es que sea el usuario el que efecta el pago.
Lentamente tambin se han ido concesionando las hidroelctricas. (Se
concesionan los embalses).
FASES
1. Construccin
Se asimila a la construccin de obra pblica en que el privado debe
ejecutar, conservar y arreglar la obra. Cuando se finaliza con la
recepcin final, se gatilla el derecho del privado para efectuar el cobro
de una tarifa.
2. Explotacin
PLAZO: Depender de las caractersticas de la obra. Se ve caso a caso,
sobre todo teniendo en cuenta el plazo para recuperar la inversin y
obtener ganancia legtima.
PRENDA: Si se quiere obtener como concesionaria financiamiento, se
puede otorgar la concesin en prenda y financia la banca. Es la regla
general de las concesiones.
SOLUCIN DE CONTROVERSIAS Tribunal arbitral y panel de
expertos.
Antiguamente el tribunal fallaba como rbitro arbitrador. Hasta el ao
2010, se resolva por el arbitro que fallaba como arbitrador: Falla en
equidad y prudencia.
Qu problema le puede generar al Estado? Entre Estado y privado no
hay simetra y los rbitros solan fallar a favor de las empresas
concesionarias y al Estado le iba muy mal en el litigio.
Se aplican nuevas restricciones a la ley el ao 2010:
RESTRICCIONES:
a) No se puede por la va de acuerdos complementarios, incrementar
ms all de un30% del valor del contrato.
b) Se reemplaza la calidad de arbitro, a ser de derecho.
Los montos por controversias han ido bajando paulatinamente.
La mayora de las empresas eran espaolas, y los espaoles llegaron
rompiendo precios. Se presentaban a las licitaciones exigiendo u
ofreciendo construir o explotar a montos sustancialmente ms bajos
que los que podan ofrecer los chilenos.

Esto afect a la industria nacional y las empresas espaolas saban


que los precios bajos apostaran que a base del arbitrador, se subiran
los precios posteriormente por conflictos. (El Estado terminaba pagando
3 o 4 veces ms el valor inicial del contrato).

CONTRATO DE SUMINISTRO
Introduccin: antecedentes generales
Hasta 2003 todas las adquisiciones en materia de suministros y
prestacin de servicios inmateriales eran llevadas por la Direccin
Aproximi del Estado. Absolutamente centralizada. Haba faltas a la
probidad, corrupcin. En no pocas oportunidades los bienes que se
adquiran terminaban obsoletos. Producto de una serie de acuerdos que
suscriba el pas se ideo un nuevo sistema de compras del Estado.
Razona sobre la base de unidades con supervit de bienes y servicios,
con unidades deficitarias de bienes y servicios (Estado), entidad
coordinador que deba proveer un plataforma electrnica se rene el
Estado y los rganos pblicos para celebrar contratos a econmico para
que se pusieran de acuerdo: portal de compras del Estado. Ventaja:
eficiencia, transparencia, integridad proceso
Chilecompra cerr 2012 con transacciones por US$9.300 millones: 16%
ms que en 2011. La pequea y mediana empresa alcanz un 42% del
total, adjudicndose unos US$3.900 millones. 2013: 9500 millones;
2014: 10200 millones.
Como el gasto en que incurren los rganos se han ido focalizando para
dar micro pequea y mediana empresa. Portal pretende acercar o dar
oportunidad a estas empresas para negociar con el Estado
La tasa de reclamos es cerca del 0,7% muy baja. El modelo ha sido
exitoso, replicndose en otros pases de Latinoamrica.
FUNCIONAMIENTO DEL SISTEMA DE COMPRAS
-

Entidad licitante: incorpora en el plan anual de compras que


conversa con la ley de presupuesto, prepara una base que sube a
un lugar electrnico mercado publico y un privado efecta una
oferta, interesndose en la licitacin de un bien o servicio. Esta
situacin de ponerse de acuerdo el privado y el Estado se genera
en el sitio electrnico.
Oferente/proveedor del Estado
Direccin de compras: velar por la integridad del sistema,
administra el portal de compras publicas, resguardar la integridad
de los procesos. NO licita, salvo en los convenios marco.

Tribunal
de
contratacin:
soluciona
controversias,
especialmente creado para este efecto. Tiene por objeto resolver
las controversias surgidas entre la aprobacin de bases y
adjudicacin inclusive. Tribunal licitatorio, es de pre licitacin

PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIN PUBLICA


- licitacin publica
- legalidad de las bases
- igualdad
- transparencia
- juridicidad
- motivacin
- impugnabilidad
- responsabilidad
- Equivalencia de los soportes: si bien la actuacin formal debe
constar por escrito, no hay norma que el soporte debe ser el papel,
razn por la cual puede conducirlo por un soporte electrnico y
brinde las seguridades propias del papel. Se ha desarrollado por la
jurisprudencia. Que no se afecte por su integridad. Posibilidad de
indisponibilidad del sistema: si sufre un inconveniente el sistema,
el reglamento y la ley establecen expresamente que en casos
excepcionales se lleven por soporte papel. La entidad licitante
pueda recibirlos de papel. Pero por RG ser por la pagina
mercado publico
ANTECEDENTES GENERALES
- Origen: tramitacin legislativa. 30 julio 2003: muy relacionada con
la ley de procedimiento
- Relacin ley 19886-19880
- Regula un tipo de contrato administrativo: suministro y prestacin
de servicio. Es expansiva, es una ley de bases complementa que
no haya ley general de contratacin administrativa como si hay en
procedimiento, cada contrato administrativo tiene su regulacin
propia. Puede llenar los vacos, ley muy pormenorizada y
detallista.
- Es ley de bases: espacio a potestad reglamentaria. Se manifiesta
en el decreto supremo 250 de ministerio de hacienda que entra a
desarrollar la ley de compras.
- Marco regulatorio aplicable: CPR/ley 18575/ley 19880
- Ley 19886 y reglamento de compras
ESTRUCTURA DE LA LEY
Capitulo I: disposiciones generales (mbito de aplicacin)
Capitulo II: requisitos para contratar con la administracin del
Estado

Capitulo III: actuaciones relativas a la contratacin (mecanismos


de seleccin/garantas/facultades/cesin/registros)
Mecanismos de seleccin
Garantas: antes y posteriores
Registro especial que lleva la cmara de comercio: registro de
proveedores, es condicin para suscribir un contrato con el Estado
Capitulo IV: compras y contrataciones por medios electrnicos
Reglas del mercado publico confluyen oferentes y demandantes
Capitulo V: tribunal de contratacin publica
Capitulo VI: direccin de compras y contratacin publica:
Chilecompra
Rgimen jurdico
Ley 19886 sus principios y reglamento.
Supletoriamente: normas de derecho pblico (CPR, ley de bases, DL
1266 financiamiento, estatuto administrativo, Ley Orgnica del servicio,
Ley de procedimiento), y en defecto, de derecho privado en la medida
que sean compatibles (CC, principalmente normas de interpretacin de
contrato)(art 1 ley 19886).
Reglamento agrega normas establecidas en tratados ratificados y
vigentes (art 1 inc 2 Decreto Supremo Hacienda 250 de 2004).
Flexibilizan requisitos de extranjero, un % importante intervienen
empresas extranjeras porque no hay barrera de entrega material puede
hacerse la oferta desde afuera.
NOCIONES
Contrato de suministro de bienes muebles (art 2 ley 19886 y art
9 n9 reglamento)
Aquel que tiene por objeto la compra o arrendamiento incluso con
opcin de compra de productos o bienes muebles (leasing). Un contrato
ser considerado igualmente de suministro si el valor del servicio que
pudiere contender es inferior al 50% del valor total o estimado del
contrato.
Ej adquisicin computadores, lpices, escritorios. Esto pasa cuando se
adquiere un bien que trae consigo una logstica asocaida a el. Ej sistema
computacin y PC, que parte es mas relevante.
Contrato administrativo, bilateral, oneroso, de adhesin,
principal, medial (medio satisfaccin necesidades publicas para el
bien comn)
Contrato de prestacin de servicios (art 2 n10 reglamento)

Aquel mediante el cual las entidades de la administracin encomiendan


a una persona natural o jurdica la ejecucin de tareas, actividades o la
elaboracin de productos intangibles. Un contrato ser considerado
igualmente de servicios cuando el valor de bines que pudiesen contener
sean inferiores al 50% del valor total o estimado del contrato.
Para efectos del presente reglamento, los servicios se clasificaran en
generales y personales, los que a su vez podrn tener el carcter de
servicios personales propiamente tal y personales especializados segn
lo sealado en el capitulo XII
RG: no hay mayor relacin entre oferente y demandante, porque si no
hay mayor riesgo de corrupcin
Ej consultora, informe en derecho
Personales: prima el intelecto. Todas las normas de la ley de compras
tiene a flexibilizar y permitir que el oferente tenga un contrato con la
empresa, requiere mas conocimiento del oferente, (reuniones
informativas, interrogaciones)
MBITO DE APLICACIN (Art 3 ley 19886)
Salvo empresas del estado porque no estn sujetas a la ley de compras.
Menos las sociedades del Estado. Porque tienen un rgimen especial de
privados. Puede voluntariamente someterse a la ley de compras
A los poderes del Estado (poder judicial, poder legislativo) NO se les
aplica, voluntariamente podrn hacerlo.
Corporacin judicial: asumi que era mejor la transparencia, probidad,
eficiencia en los costos, efectividad.
Si se somete voluntariamente asume todas las obligaciones impuestas
en esa ley? No ha habido ningn caso, hay discusin. El profesor cree
que puede fraccionarse, unos aspectos si otros no.
Excepciones tipo de actividad o servicio: contratos a honorarios no se
sujeta, sino segn las leyes civiles. Convenios: no hay contraprestacin
sino en virtud de colaboracin. Contratos instrumentos financieros ej
emisin de bonos. Contratos de materiales de guerra: discusin
uniformes o botas de soldados porque revelaba la dotacin, camuflaje
que es reservada.
REQUISITOS PARA CONTRATAR
- Contar con autorizacin presupuestaria
- PN o PJ o extranjeras que acrediten situacin financiera segn
reglamento: sino dispusiera habra incumplimiento del privado
porque el responsable ser la administracin

Que no hayan sido condenadas por practicas antisindicales o


infracciones a derechos fundamentales 2 aos anteriores a la
adjudicacin del contrato. Discusin: accesoriedad si se impone
esta causal porque no se impone otra ej: infraccin al deber de
pago de pensiones alimenticias, falta a la probidad. Contra
argumento: las causales estn vinculadamente relaciones con la
material contractual. El Estado a juicio de algunos es el principal
infractor de la normas laborales: se rige por estatuto
administrativos por ejemplo contratas que tienen modalidad que
se renueva ao a ao al funcionario publico y si no quiere renovar
no tiene que indemnizar y la cantidad de contrata es gigantesca.
Que no incurran en causales de inhabilidad (art 54 letra b ley
18575). No pueden contratar si es familiar por conflicto de inters.
Excepcin: circunstancias excepcionales (bajo condiciones de
equidad similares a prevalentes en el mercado), es decir, cuando
no hay otro oferente con igualdad de condiciones.

PROCEDIMIENTOS
CONTRATANTE

DE

CONTRATACIN:

SELECCIN

DEL

CO-

Convenio marco (art 2 n14 reglamento):


Procedimiento de contratacin realizado por la direccin de compras,
para procurar el suministro directo de bienes y/o servicios a las
entidades, en la forma, plazo y dems condiciones establecidas en dicho
convenio.
Hay bienes y servicios que son frecuentes de ser adquiridos: ej resmas
de papel, pasajes de avin, computadores. Respecto de estos bienes la
ley de compras y reglamento establecieron procedimiento especial para
agilizar la compra. Buscan de manera previa encontrar oferentes que
estn dispuestos a entregar el bien o prestar el servicio en condiciones
comunes. As cuando se genere la necesidades de compra se emite
orden de compra y no se llama nuevamente a licitacin. Lo llama la
propia administracin de Chilecompra y hay cerca de 45 convenios
vigentes. La regla general ser que la entidad publica primero verificara
si hay convenio marco y emitir a aquel oferente con el cual se puso de
acuerdo, sino licitacin publica, privada y trato directo.
Licitacin publica
Procedimiento concursal mediante el cual la administracin realiza un
llamado publico, convocado a los interesados para que, sujetndose a
las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las cuales seleccionar
y aceptar la ms conveniente.
Es obligatoria. Se impide fragmentar licitaciones segn una norma de la
ley de compras

Licitacin privada art 8 ley y art 2 n20 reglamento


Selecciona la mas conveniente
Casos de emergencia: catstrofe y hay que adquirir kit de emergencia y
se invita a los 3 principales proveedores
Servicios confidenciales: quiere licitar la defensa del Estado de Chile en
una demanda bajo el convenio de Washington se llama a estudios
jurdicos (cantidad limitada de oferentes
OBLIGACION de publicar en el portal de compras: resolucin, permite el
control posterior.
Artculo 8.- Proceder la licitacin privada o el trato o contratacin
directa en los casos fundados que a continuacin se sealan:
a) Si en las licitaciones pblicas respectivas no se hubieren presentado
interesados. En tal situacin proceder primero la licitacin o propuesta
privada y, en caso de no encontrar nuevamente interesados, ser
procedente
el
trato
o
contratacin
directa.
Las bases que se fijaron para la licitacin pblica debern ser las
mismas que se utilicen para contratar directamente o adjudicar en
licitacin privada. Si las bases son modificadas, deber procederse
nuevamente
como
dispone
la
regla
general;
b) Si se tratara de contratos que correspondieran a la realizacin o
terminacin de un contrato que haya debido resolverse o terminarse
anticipadamente por falta de cumplimiento del contratante u otras
causales y cuyo remanente no supere las 1.000 unidades tributarias
mensuales;
c) En casos de emergencia, urgencia o imprevisto, calificados mediante
resolucin fundada del jefe superior de la entidad contratante, sin
perjuicio de las disposiciones especiales para casos de sismos y
catstrofes
contenidas
en
la
legislacin
pertinente.
Sin perjuicio de la validez o invalidez del contrato, el jefe superior del
servicio que haya calificado indebidamente una situacin como de
emergencia, urgencia o imprevisto, ser sancionado con una multa a
beneficio fiscal de diez a cincuenta unidades tributarias mensuales,
dependiendo de la cuanta de la contratacin involucrada. Esta multa
ser compatible con las dems sanciones administrativas que, de
acuerdo a la legislacin vigente, pudiera corresponderle, y su
cumplimiento se efectuar de conformidad a lo dispuesto en el artculo
35 del decreto ley N 1.263, de 1975;
d) Si slo existe un proveedor del bien o servicio;
e) Si se tratara de convenios de prestacin de servicios a celebrar con

personas jurdicas extranjeras que deban ejecutarse fuera del territorio


nacional;
f) Si se trata de servicios de naturaleza confidencial o cuya difusin
pudiere afectar la seguridad o el inters nacional, los que sern
determinados por decreto supremo;
g) Cuando, por la naturaleza de la negociacin, existan circunstancias o
caractersticas del contrato que hagan del todo indispensable acudir al
trato o contratacin directa, segn los criterios o casos que seale el
reglamento
de
esta
ley,
y
h) Cuando el monto de la adquisicin sea inferior al lmite que fije el
reglamento.
En todos los casos sealados anteriormente, deber acreditarse la
concurrencia de tal circunstancia, la que contar con las cotizaciones en
los
casos
que
seale
el
reglamento.
En los casos previstos en las letras sealadas anteriormente, salvo lo
dispuesto en la letra f), las resoluciones fundadas que autoricen la
procedencia del trato o contratacin directa, debern publicarse en el
Sistema de Informacin de Compras y Contratacin Pblica, a ms tardar
dentro de las 24 horas de dictadas. En igual forma y plazo debern
publicarse las resoluciones o acuerdos emanados de los organismos
pblicos regidos por esta ley, que autoricen la procedencia de la
licitacin
privada.
Siempre que se contrate por trato o contratacin directa se requerir un
mnimo de tres cotizaciones previas, salvo que concurran las causales de
las letras c), d), f) y g) de este artculo
Trato directo (art 2 n31 reglamento)
Mismas causales que la licitacin privada, demanda resolucin fundada
que explique y exponga la causal y circunstancia. Se debe a proveedor
nico
GARANTIAS
Resguardar la integridad de la oferta y del contrato
- Seriedad de la oferta: procurar que las ofertas presentadas sean
afirmes y no intempestivamente bajadas
- Fiel cumplimiento: se suscribe el contrato. El monto es mayor que
el de la seriedad
- Posteriores a la vigencia del contrato
Ley de compras es muy amplia permite boletas de garanta, plizas de
seguro, plizas a plazo u otra forma que permita garantizar la ejecucin
del contrato. Antes era la boleta bancaria, ahora las de seguro y a plazo
para reducir los costos de la implementacin.

Registro de contratistas: registro de Chilecompras permite operar a


travs del sistema, no tiene costo, basta llenar ficha; y Registro de
Proveedores (oneroso y condicin para contratar, no para ofertar)
costo depender del nivel de facturacin de la compaa; el registro da
comprobante. Para ofertar solo debe llenarse el formulario, no se efecta
ningn pago.
Si resulta adjudicatario debe registrase en el registro de proveedores.
Notificaciones (art 6): se entendern realizadas, luego de las 24 horas
transcurridas desde la publicacin en el sistema de informacin publica.
Prima por sobre las normas de ley procedimiento. Cualquier acto que se
suba al portal se entiende notificada 24 horas, ej un oficio de
modificacin de las bases, es importante para contar el plazo para
impugnar. El portal da un registro de la hora en que se suben
documentos al sitio
CONTENIDOS MNIMOS DE LAS BASES (art 22)
Conjunto de normas que rigen el procedimiento del co contrante
- requisitos y condiciones para validez de ofertas
- especificacin bienes y servicios
- etapas y plazos de licitacin
- condiciones, plazos y modo de pago
- plazo de entrega de bien o servicio
- garantas (art 22): seriedad de oferta y fiel cumplimiento. Son
obligatorias en contrataciones que superen las 1000 UTM
Criterios objetivos para decidir la adjudicacin: factores consideran la
comisin para asignar puntaje a cada oferta.
(naturaleza de bien o servicio/idoneidad de oferentes)
criterios tcnicos y econmicos (factores y subfactores): ej precio,
experiencia, servicio post venta, plazo, asistencia, calidad, metodologa
Ej si se evala la experiencia como objetivo tcnico hay que sealar la
cantidad de aos y como se bonificaran aos superiores
Medios para acreditar si el proveedor registra saldos insolutos de
remuneraciones
Comisiones: Integran segn desgine la autoridad, se seala el nombre
de los integrantes
ROL DE DIRECCIN DE COMPRAS Y CONTRATACIN PUBLICA:
CHILECOMPRA
DCCP: servicio publico descentralizado (autnomo), sometido
supervigilancia del presidente a travs del ministerio de hacienda

Sucesor legal de la DAE: no cumple la misma funcin, tiene


diferencias cualitativas, la DAE era un poder comprador, el Chilecompra
es el coordinador del sistema, garante del funcionamiento.
Atribuciones (art 30)
- asesorar a servicios de planificacin de compras:
capacitaciones, que haya un administrador de las compras,
pruebas de certificacin
- licitar operacin de sistemas de informacin: portal
mercado publico, se lo adjudican empresas de tecnologa de la
informacin
- suscribir
convenios
con
entidades
publicas
para
complementar
antecedentes
sobre
registros
de
contratistas y proveedores.
- Licitar bienes o servicios a travs de suscrpcion de
convenios marco
- Representa o acta como mandatario de uno o mas
organismos pblicos: dada la indisponibilidad tecnologa de un
sistema, puede dar un mandato para que suscriba el contrato por
ellos. Cada vez menos usada porque hay mas uso tecnolgico a
nivel nacional
- Establecer polticas y condiciones de uso de sistemas de
informacin
- Promover la mxima competencia posible en los actos de la
administracin
Directivas: establecer condiciones mnimas del rol de cada uno de los
actores. En alguno casos excede el marco competencial que da la ley.
Establece un sistema de solucin de controversias, que ejerce
jurisdiccin especial.
Es competente para conocer de las ilegalidades y arbitrariedades desde
aprobacin de bases (llamado) y adjudicacin inclusive. No es tribunal
de contratacin propiamente tal, sino que de pre licitacin.
No conoce de la ejecucin del contrato, sino de aquellas surgidas con
anterioridad a la suscripcin del contrato no hay contrato
Sesiona integrado por 3 jueces: propuesta terna CS que elabora segn
listado enviado por CA, nombra Presidente de la Repblica. Nombra 3
jueces titular y 3 suplentes.
Comenz a regir desde septiembre 2005: sesiona martes y jueves
ordinariamente, excepcionalmente viernes. Tiene un secretario y 3
relatores (hoy mujeres).
Hay 10 das para interponer la accin: se cuentan segn CPC (L-S),
ingresa demanda (accin de impugnacin) y el tribunal debe velar por el

cumplimiento de requisitos formales: acoger a tramitacin o reparar un


vicio y de un plazo para subsanar.
Individualizan las partes, identifica accin ilegal o arbitraria que somete
a conocimiento del tribunal.
Puede presentar una medida de suspensin: puede paralizar.
Cuando se acoge a tramitacin, el tribunal solicita informar y da plazo de
10 das. La entidad licitante informa y si el tribunal estima que hay
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos recibe la causa a
prueba dictando el auto de prueba, probatorio de 10 das. 2 primeros
das lista testigos
En contra del fallo: reclamacin ante CA 5 das, se ve en cuenta.
Este es el sistema previsto en la ley, pero una vez que el contrato surte
sus efectos puede reclamarse ante los tribunales. Hay una coexistencia
de rganos.
Hay casos que lo ve la Contralora, porque se ha entendido que el bien
jurdico protegido es la probidad publica, sin discutir la materia propia.
Ante compra no conduzca su reclamacin por la va de la 19886 sino que
advierta que lo que ocurri fue una afectacin al DL211 de libre
competencia, presenta denuncia ante Fiscala Nacional Econmica.
Sino hay medida de suspensin el fallo no tendr sentido porque se
demora mas de un ao porque el contrato estar ejecutado
Sentencia favorable que declara la ilegalidad o arbitrariedad en procedo
de adquisicin si quiere demandar perjuicios tiene que ir a la sede civil,
y no contempla norma que deje afirme la ilegalidad o arbitrariedad del
tribunal de compra, incluso hay que probar nuevamente la ilegalidad
resta eficacia

a. PRESTACION DE SERVICIO
Ejercicio taller:
- Oferentes renuncian derecho reclamar contra licitacin tanto sede
administra y jurisdiccional: inconstitucional, afecta el derecho a la
accin del debido proceso
- Entidad reserva expresamente derecho a declarar desierta la
licitacin en cualquier momento y sin expresin de causal:
motivacin
- Entre los requisitos: no tener reclamo alguno en contra de la
entidad licitante o cualquier rgano de administracin: abusiva
impone barrera de entrada. Caso litio: caso omiso a una infraccin
de bases incurrida por un oferte que firmo declaracin jurada que

no tenia litigio contra el Estado, esa declaracin que no era


efectiva porque si tenia un litigio por servidumbre era ilegal.
Entidad licitante reserva en todo momento el derecho a prorrogar
el contrato actualmente vigente: elude fin del cumplimiento del
contrato y la libre concursabilidad porque si se cumple el plazo se
vuelva a licitar.
Entidad licitante, una vez adjudicada la licitacin, abrir trmino
de 30 das para negocios trminos del contrato con la
adjudicataria
La presente licitacin no exigir la presentacin de boleta de
garanta de seriedad de la oferta: depende del monto, si es sobre
1000 UTM

Vistos: ley 19886 y reglamento. Considerando: la situacin existente.


Resuelvo: adjudica contrato de software: falta de motivacin
Vistos: ley 19886 y reglamento. Considerando: retraso en la entrega de
informe de asesora jurdica en 1 ao. Resuelvo: se tenga por entrada el
respectivo informe. Cuando el co-contratante se atrasa debe haber
multa, ahora si era para un juicio y el juicio ya se resolvi el informe no
tiene utilidad.
Vistos: ley 19886 y reglamento. Considerando: contrato suscrito 2005,
renovacin 2008, renovacin 2011 Resuelvo: prorroga hasta 2014. Hay
renovaciones sucesivas se elude la licitacin publica.

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