Poder Judicial de la Nacin

///nos Aires, 14 de agosto de 2015.

Conforme lo dispuesto por el Superior en el Incidente
de

nulidad

corresponde

nro.

3,

cuya

resolver

la

copia

se

agrega

pretensin

de

ser

fojas
tenida

anteriores,
por

parte

querellante, introducida el 5 de junio ppdo. (fs. 740/8) por la

Diputada Nacional Margarita Stolbizer.
A fin de determinar su calidad -que no fue objeto de
tratamiento alguno por parte del anterior Juez instructor pese al
tiempo transcurrido entre dicha presentacin y su apartamiento
acaecido el 16 de julio ppdo.-, resulta impostergable entonces
evaluar los argumentos en los que sustenta dicha pretensin y que
esgrime en aquella presentacin.
En ella sostiene que existen situaciones, como la de
autos, en las que cada uno de los individuos de una sociedad, por esa sola
USO

circunstancia, es portador concreto de ciertos bienes jurdicos tutelados,

por el solo hecho de integrar la sociedad. En la actualidad, la
interpretacin extensiva del concepto de vctima se ve favorecida o
exigida- por los Tratados Internacionales suscriptos por nuestro pas,
fundamentalmente en lo que se refiere a los delitos de corrupcin en la
funcin

pblica.

En

diferentes

provincias,

con

cdigos

procesales

similares, se ha admitido como querellante a los Diputados como

representantes de los ciudadanos.
Debe sealarse sobre esta primera argumentacin,
que en el presente caso se investigan presuntos delitos contra la
administracin pblica, bien jurdico ste que se caracteriza por
reconocer las expectativas del conjunto de la ciudadana, en que los

funcionarios pblicos desempearn correctamente y de acuerdo a

su rol, los cargos pblicos que ocupan.
Es evidente entonces, que se trata en el caso de un
bien jurdico colectivo,

cuya representatividad no

puede

ser

pretendida, como aqu se pretende, por una persona en particular algo que la propia presentante reconoce expresamente en su
escrito.
En tal sentido, el hecho de que ese particular ejerza
el cargo de Diputado Nacional no modifica este parecer, puesto que
-as y todo- su representatividad es parcial y limitada, y en modo
alguno puede arrogarse la condicin de actuar en nombre de toda
la sociedad, sujeto pasivo de los delitos investigados.
Pero an de ser as, es decir, de atribursele la
representatividad de toda la ciudadana en su conjunto, aceptar lo
pretendido por la Diputada Stolbizer significara asignarle una
competencia que no le corresponde de acuerdo a su cargo, y que
llevara entonces a superponer el supuesto rol que pretende asumir
en la causa, con la funcin que en el proceso desde su inicio ejercen
acabadamente los representantes del Ministerio Pblico Fiscal de la
Nacin, en este caso en concreto, en la persona del Dr. Carlos
Stornelli en primera instancia, y del Dr. Germn Moldes en la
instancia de apelacin, quienes s resultan ser -por mandato de la
Ley procesal vigente- los legtimos representantes en el proceso de
los intereses generales de la sociedad.
Sobre la base de representar a la sociedad, se
advierte entonces aqu, en la actuacin de la peticionante, una
evidente confusin entre los roles de Diputada Nacional y Fiscal de
la Nacin, que ha llevado a una constante superposicin de

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planteos similares entre aqulla (como pretensa querellante) y
stos en la causa, situacin que debe ser corregida y colocada
dentro de los marcos legales nuevamente.
Ahora bien, el hecho de que a la presentante no le
corresponda ejercer el rol de querellante en este proceso no quita
que, en su condicin de denunciante, pueda seguir ejerciendo las
facultades

acotadas- que

la

ley

la jurisprudencia

les ha

reconocido, como la de tomar vista de las actuaciones y estar al

corriente de la marcha del expediente, de ampliar la denuncia
originaria a nuevos sucesos, o bien de sugerir o indicar la
existencia de elementos de prueba de inters para la investigacin.
Por otra parte, ello no obsta a que la Sra. Diputada
Nacional ejerza todas las facultades a que le habilita la normativa
vigente en tanto integrante de la Honorable Cmara de Diputados
de la Nacin y en la esfera propia del Poder Legislativo, como por
USO

ejemplo impulsar una comisin investigadora, pedir informes, o

bien proponer en el recinto legislativo distinto tipo de iniciativas
que procuren satisfacer demandas propias del mandato popular
que todo legislador debe honrar.
Ntese que, partiendo de la premisa sealada por la
Sra.

Diputada

Nacional,

frente

delitos

que

afectan

bienes

jurdicos colectivos, cualquier persona (incluyendo los cientos de

legisladores nacionales) podra entonces constituirse en parte
querellante y, por el solo hecho de formar parte de una sociedad, la
Justicia debera admitir a todos y cada uno como tales.
Va de suyo que no fue sa la voluntad del legislador
al establecer requisitos formales y sustanciales para ser acusador
particular de la accin penal en las previsiones del art. 82 del

C.P.P.N. por lo cual, este argumento, resulta contrario a la

legislacin vigente.
Nuestro ordenamiento procesal penal en la citada
norma

legal

dispone

que

toda

persona

con

capacidad

civil

particularmente ofendida por un delito de accin pblica tendr

derecho a constituirse en parte querellante y, como tal, impulsar el
proceso, proporcionar elementos de conviccin, argumentar sobre
ellos y recurrir con los alcances que en ese ordenamiento se
establecen.
En

tal

sentido

Julio

Maier

ha

dicho

que

el

querellante es la persona que, adems del ministerio pblico fiscal,

est autorizada por la ley a perseguir penalmente en un procedimiento
penal. [...] En los llamados delitos de accin pblica, incluidos los
dependientes de una instancia para su persecucin, se denomina
querellante o querellante particular, o acusador particular-, en
principio, a la persona, de Derecho pblico o privado, portador del bien
jurdico afectado o puesto en peligro por el hecho punible que es objeto
del procedimiento, esto es, sintticamente, al ofendido por ese hecho
punible, en lenguaje usual para el Derecho procesal penal [...] Tal
definicin bsica emerge del texto de la propia ley procesal que, segn
frmula comn entre nosotros, concede la posibilidad de perseguir
penalmente a Toda persona con capacidad civil particularmente
ofendida por un delito de accin pblica... (cfr. Derecho Procesal
Penal. II. Parte General. Sujetos Procesales, 1 edicin, Ed. Editores
del Puerto, Buenos Aires, 2.004, pg. 681).
Es decir, que cuando la ley procesal hace referencia al
ofendido por el delito est haciendo alusin a la persona que
resulta directamente afectada por el delito.

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En tal sentido, Guillermo Navarro sostiene que, para
verificar dicha circunstancia, habr que conjugar el verbo a que
alude la descripcin tpica acuada en la ley penal, e indica que un
elemento clave para determinar quin es el ofendido por el delito
lo constituye la diferencia existente entre la lesin u ofensa- y el
dao o perjuicio- causado por el delito. As, destaca que la lesin
ser la razn de ser del proceso penal y el dao solamente podr
ser introducido en dicho proceso mediante el ejercicio de la accin
civil (cfr. La querella, 2da. edicin, Ed. Pensamiento Jurdico
Editora, Buenos Aires, 1985, pg. 78).
Concluyen entonces Navarro y Daray que el derecho
de querellarse (legitimidad) nace de la lesin a un bien jurdicamente
protegido [...] y slo corresponde a su titular, no a quien haya sufrido
perjuicio, sin ser titular del derecho... (cfr. Navarro, Guillermo
Rafael - Daray, Roberto Ral, Cdigo Procesal Penal de la Nacin.
USO

Anlisis doctrinal y jurisprudencial., 2da. edicin, Ed. Hammurabi,

Buenos Aires, 2006, pg. 272).
Sobre

este

punto,

Maier,

dice

claramente

que

el

ofendido penalmente ...no es quien sufre un dao cualquiera a raz

del delito, incluso reparable segn reglas de Derecho privado o pblico,
sino, tan slo, quien porta en el contexto concreto el bien jurdico
protegido por la norma penal de prohibicin o de mandato presuntamente
infringida, por tanto, el bien jurdico concretamente daado o puesto en
peligro, situacin que muchas veces se ha descrito con la frmula
adjetiva: directamente perjudicado por el delito... (cfr. Maier,
Julio B. J., ob. cit., pg. 681).
Siendo
doctrina

para

esos

determinar

los

lineamientos

cundo

estamos

en

fijados

por

presencia

la
del

ofendido por el delito, corresponde decir aqu que, de acuerdo a los

hechos denunciados en el caso de autos, mal puede pensarse que la
presentante revista tal carcter.
Continuando con su presentacin, la Sra. Diputada
Nacional citada alude a la existencia de bienes jurdicos colectivos
y seala: ...la dificultad que en estos se posee para determinar cada un a
de las vctimas concretas que- determinan la necesidad de extender el
concepto

de

particular

ofendido

mediante

una

interpretacin

ms

extensa.
Respecto de este argumento, he de sealar que en la
actualidad es imperante la jurisprudencia en la materia que da un
sentido amplio al concepto particular ofendido.
No obstante, como se ver, no es un concepto vago,
vaco de contenido y librado al arbitrio de los Magistrados sino
que aun cuando sea amplio, se encuentra regulado en nuestro
ordenamiento ritual, y por esa regulacin se torna indispensable la
acreditacin de un dao o perjuicio concreto directo para quien
pretende erigirse en parte.
En este sentido, es unnime el criterio amplio
sostenido por parte de los Tribunales Superiores, aunque son
contestes en la exigencia de la acreditacin de un dao o lesin real
que afecte al pretenso querellante para otorgarle la calidad de
parte.
Desde hace tiempo se viene sosteniendo un criterio
amplio en materia de legitimacin para asumir el rol de querellante (ver
causa n 13.836, Incidente de apelacin del Dr. Cneo Libarona,
del

21/11/1997,

reg.

14.919;

causa

17.768,

Simn

s/

procesamiento, del 19/11/2001, reg. n 19.193; causa n 17.889,

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Incidente de apelacin de Simn del 9/11/2001, reg. n 19.192;
causa n 18.377, Del Cerro del 27/2/2002, reg. n 19.492; causa n
22.776, Rei, Vctor Enrique del 3/8/2005, reg. n 23985, causa n
25.766 Incidente de excepcin de falta de accin de Acosta, Jorge
Eduardo, del 2/11/07, reg. n 27.626 -entre muchas otras ). [...]
Conforme a una exgesis integral de la norma y no aislada del prrafo
tercero, cabe interpretar que inicialmente -en el primer apartado- se
sienta como principio general el derecho de la persona particularmente
ofendida a querellar (cfr. CCCFed. Sala II, in re: "Garca Holgado,
Ins s/ser querellante, n 29.331, rta. 3/09/10, reg. 31.867).
La frmula ofendido por el delito no vedar el
acceso al procedimiento penal de aquellas personas o asociaciones que,
sin poder verificar exactamente que son portadoras individuales y nicas
del inters o bien jurdico protegido por la norma supuestamente
lesionada,

puedan,

segn

[...]

la

naturaleza

del

bien

jurdico

USO

concretamente vulnerado o puesto en peligro, demostrar, en el caso

concreto, que ellos sufren una disminucin de sus derechos a raz
del delito investigado o les alcanza el dao o el peligro ocasionado
hipotticamente por l (cfr. Maier, Julio; ob. cit. pg.668/9 el
resaltado me pertenece-).
Es que ms all del concepto amplio -que se condice
con los Tratados Internacionales vigentes y la interpretacin de las
normas acordes con la ltima reforma constitucional-, es requisito
indispensable

que,

quien

pretende

revestir

la

calidad

de

querellante, acredite el perjuicio o disminucin de un derecho.

El carcter de ofendido por el delito, al que se refiere el
artculo 82 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin slo se requiere a
ttulo de hiptesis, sin perjuicio de lo cual resulta necesario acreditar

un plus en su legtimo inters que exceda aqul que resguarda el

Ministerio Pblico Fiscal, que se revela ante la existencia de un
especial,

concreto

directo

perjuicio

para

quien

pretend e

constituirse en parte, pues su actividad habr de estar dirigida al

ejercicio en nombre e inters propio de todos los mecanismos procesales
tendientes

a obtener,

en

definitiva,

la reparacin

de

su

derecho

violentado (ver causa n 31.728 "ACIJ s/solicitud de ser parte

querellante", reg. n 34.438 del 27 de abril de 2012) [...] Ms all de
[...] la comisin de diversos ilcitos entre los cuales se encuentran
aquellos cometidos contra la administracin pblica-, no se observa -an
a la luz de la interpretacin amplia referida- la afectacin de modo
especial y directo que se le exige a quien procura intervenir como
parte querellante en el proceso." (cfr. CCCFed. Sala II, in re
"Sbatella,

Jos

Alberto

s/

ser

querellante",

reg.

35.287,

rta.

30/10/12, y en el mismo sentido CCCFed. Sala I in re "Vergez,

Hctor Pedro, causa 44.619, rta. 9/09/10, reg. 870 con citas de
causas "Zapletal, Lidia s/denuncia", n. 27.886, rta. el 28/8/96, reg.
741; "Pluspetrol Energy S.A. s/ser tenido como querellante", n
28.054 rta. 26/11/96, reg. 1052; "Spicacci Citarella, Aldo Andrs
s/sobreseimiento", n 35.540, rta. el 14/8/03, reg. 692; "Feito,
Alfredo Omar s/excepcin de falta de accin", n 44.231, rta.
1/06/10, reg. 505, entre otras).
Y resulta que, adems de lo ya dicho, el bie n
jurdico puesto en peligro al que alude la pretensa querellante que no individualiza ni menciona pero que s califica como
colectivo-, tampoco es relevante en este punto puesto que se ha
sostenido reiteradamente que el bien jurdico tutelado no es una pauta
definitoria a fin de evaluar la legitimidad procesal activa en causas

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penales y que no existe bice para que el afectado se incorpore al proceso
como querellante si pudo derivar algn perjuicio directo y real para l.
Es que la afectacin directa por el dao o peligro que el delito
presuntamente cometido acarrea

an con una interpretacin

amplia-, resulta condicin necesaria para considerar a un sujeto

comprendido dentro de los alcances del artculo 82 del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin (cfr. CCCFed. Sala II, in re Torre
Hugo M s/ solicitud ser querellante, n 21.589, rta. 7/10/04 con
citas de causas "Abundara Bini" rta. 19.10.99; Martnez rta.
7.12.99; "Esquivel" rta. 12.12.2000, "Monner Sans rta. 13.3.2001,
"Irigoyen",

rta.

12.7.2002,

"Rohm

rta.

5.11.2002

"Urquiola

Serrano rta. 12.12.2002).

Finalmente en su presentacin la Sra. Diputada
Nacional

agrega

intervencin

como

en

tal

querellante

sentido,
a

no

quien

correspondera
desea

colaborar

negar

la

con

la

USO

investigacin de los hechos de esta naturaleza. En un sentido similar, la

impunidad en caso de corrupcin trae aparejada una falta de confianza
total en sus gobernantes afecta a la democracia y al Estado de Derecho.
[...] Por lo expuesto solicito se me legitime como querellante con motivo
de mi inters directo en esta investigacin judicial de un ilcito
agregando que mi participacin [...] ms que obstructiva, es deseable en
trminos de colaboracin en las tareas del Ministerio Pblico.
Este

ltimo argumento tampoco es vlido para

fundamentar la peticin de ser tenida por parte querellante, ya que

adems de lo sealado previamente, la posibilidad de colaborar
con la Justicia no requiere como condicin sine qua non la calidad
de parte querellante sino que lo puede hacer cualquier persona a
travs de distintos mecanismos que el ordenamiento legal prev, en

especial, como es el caso y como ya lo sealara, a partir de su

condicin de denunciante.
En orden a las consideraciones de hecho y de
derechos expuestas, toda vez que los argumentos en los que se
sustenta la pretensin de la Sra. Diputada Nacional Margarita
Stolbizer no resultan atendibles pues de modo alguno acreditan el
carcter de particular ofendido an en un concepto amplio del
trmino, corresponde NO HACER LUGAR a la solicitud de la
nombrada de ser tenida por parte querellante introducida a fs.
740/8, lo que as RESUELVO.
Notifquese mediante cdula a diligenciar en el da a
las partes del proceso.
En relacin a los alcances de la nulidad dispuesta
por el Superior en el incidente nro. 3 (cuya resolucin se agrega a fs,
anteriores) y en orden a expedirme acerca de los alcances de la
misma, conforme lo ordenado, pasen los autos a despacho para
resolver.

Ante m:

En la misma fecha se cumpli. Conste.

Poder Judicial de la Nacin

USO

En del mismo notifiqu al Sr. Fiscal y firm, doy fe.