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Avant la ncessaire mais mal ficele fusion avec les conseils juridiques cette notion dintrt
gnral tait totalement intgre dans notre dontologie
l'avocat et la morale par Maurice Garon
Il suffit de relire la bible reprise ci dessus que nos ordres donnaient aux jeunes avocats prtant le
serment davocat
Histoire du serment de l'avocat
Apres 1991, lambiance gnrale tait dabord la rusite conomique et sociale conomique de
lindividu lui mme
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lavocat avait aussi un rle de protecteur de lintrt gnral en prvenant des infractions dordre
financier mais, dans ce cas, toujours li par son secret professionnel, Il doit obligatoirement
consulter son btonnier, vritable filtre dontologique qui dcidera librement sil y a lieu daviser
TRACFIN dune suspicion dinfraction financire.
Gardons galement lesprit larticle 1er de notre rglement intrieur national de juin 2011, vritable
fondement de notre mission de protecteur du client et de lintrt gnral , qui affirme quil
appartient lavocat de mettre en garde et de dissuader son client face la commission
dinfractions pnales.
Par ailleurs, il faut rappeler que le secret de lavocat ne cre des obligations qu lgard de
lavocat, il ne lie pas son client, qui demeure ainsi libre de remettre spontanment qui il le
dsire, les documents remis par son avocat ainsi
Justifie sa dcision la cour d'appel qui, pour refuser d'carter des dbats des
pices de correspondance changes entre l'avocat et son client, relve que, le
secret professionnel de l'avocat ne s'imposant pas au client, les pices qui ont t
verses au dossier de la procdure ont t remises spontanment par le client au
juge d'instruction 2
ou quil a remis son avocat 3et ce sans sanctions pnales ou civiles.
Cest pourquoi il convient dtre extrmement rigoureux et lgaliste dans les avis de droit donns.
Le secret de lavocat est un secret personnel qui oblige uniquement lavocat, il nest pas un secret
protgeant un document
I le secret professionnel de lavocat .................................................................................................. 3
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Sous rserve des strictes exigences de sa propre dfense devant toute juridiction et
des cas de dclaration ou de rvlation prvues ou autorises par la loi, lavocat ne
commet, en toute matire, aucune divulgation contrevenant au secret professionnel .
Par ailleurs le secret ne simpose pas au client lui-mme
Nest pas couverte par le secret professionnel une lettre adresse un avocat par son
client ds lors que cest ce dernier qui la rendue publique, lui tant ainsi son caractre
confidentiel .
Par ailleurs, il faut rappeler que le secret de lavocat ne cre des obligations qu lgard de lavocat,
il ne lie pas son client, qui demeure ainsi libre de remettre spontanment qui il le dsire, les
documents remis par son avocat ainsi
Justifie sa dcision la cour d'appel qui, pour refuser d'carter des dbats des pices de
correspondance changes entre l'avocat et son client, relve que, le secret
professionnel de l'avocat ne s'imposant pas au client, les pices qui ont t verses au
dossier de la procdure ont t remises spontanment par le client au juge d'instruction
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ou quil a remis son avocat
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N'est pas couverte par le secret professionnel une lettre adresse un avocat par son
client ds lors que c'est ce dernier qui l'a rendue publique, lui tant ainsi son caractre
confidentiel.
Cest pourquoi il convient dtre extrmement rigoureux et lgaliste dans les avis de droit donns.
Le secret de lavocat est un secret personnel qui oblige uniquement lavocat, il nest pas un secret
protgeant un document
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Paris au nom de la socit GPSC, de la socit Calpers et, prtendument, des petits
actionnaires franais de la socit Matra ; que les juges retiennent que la saisie des
lments comptables prcits tait ncessaire pour comparer la liste exhaustive des
clients du cabinet de Vincent Y avec celle de ses prtendus mandants dans les
actions en justice prcites .15
Enfin,
si les pices changes entre lavocat et ses clients sont couvertes par le secret
professionnel aux termes de larticle 66-5 de la loi du 31 dcembre 1971, il nen
demeure pas moins que le juge dinstruction tient des articles 96 et 97 du Code de
procdure pnale le pouvoir de saisir de telles pices lorsquelles sont de nature
tablir la preuve de la participation de lavocat une infraction 16.
Larrt Michaud c/ France17 a consolid la position de lavocat en qualit de protecteur de lintrt
de son client mais aussi de lintrt gnral.
Le refus par la CEDH de lintangibilit du secret de lavocat.
Si le secret professionnel est bien une garantie de ltat de droit, la question est de savoir si
lobligation de dclaration de soupon dinfraction incidence financire punissable dune peine de
prison suprieure un an est compatible avec le secret professionnel de lavocat.
La CEDH estime quil peut seffacer devant dautres principes et que le secret de lavocat nest pas
intangible,
Cette analyse du secret relatif avait dj t propose par Raymond Forni, lors du colloque
organis par la Confrence des btonniers lAssemble nationale, le 22 novembre 2000.
Le prsident de lAssemble nationale prcisait alors :
Cependant, il faut reconnatre que si le secret professionnel est ncessaire aux
socits dmocratiques, il nest pas le seul principe qui doit tre observ et, comme
souvent, il doit se concilier avec dautres, tout aussi importants ; notamment, lgalit de
tous les justiciables devant la loi et la recherche de la vrit par les magistrats. Cest la
conciliation entre ces principes qui suscite la lgitime inquitude des avocats. Trois
principes sont en concurrence, tous extrmement puissants : le secret professionnel, les
droits de la dfense et lefficacit de linstruction.
Cette position a t confirme par la CEDH, qui avait jug que le secret a le devoir de seffacer
devant le droit la libert dexpression de lavocat, conformment aux conclusions dintervention
du CNB devant la CEDH dans laffaire Mor18, lesquelles affirmaient :
Le CNB soutient que si, dans le cadre du droit interne, le respect du secret
professionnel est un droit pour le client et un devoir pour lavocat, il peut connatre des
exceptions et doit tre concili avec la garantie des droits de la dfense ou le droit
linformation, de sorte que la sanction de sa violation doit toujours tre justifie et
proportionne .
En dcembre 2012 , la CEDH a mis en balance limportance du secret professionnel de lavocat avec
celle que revt, pour les tats membres, la lutte contre le blanchiment de capitaux issus dactivits
illicites susceptibles de servir financer des activits criminelles, notamment dans le domaine du trafic
de stupfiants ou du terrorisme international.
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La question qui se posait la Cour tait donc celle de savoir si, telle que mise en uvre en France
et laune du but lgitime poursuivi, lobligation de dclaration de soupon portait une atteinte
disproportionne au secret professionnel des avocats. Dautant plus, ajoute t elle que cette
obligation a un objectif spcifiquement prventif ( 124).
III. Les obligations pesant sur lavocat
Une double obligation, de vigilance et de dclaration de soupon dinfraction, notamment de
blanchiment, a t introduite pour les avocats dans le droit interne franais, par lordonnance
n 2009-104 du 30 janvier 2009, relative la prvention de lutilisation du systme financier aux
fins de blanchiment de capitaux et de financement du terrorisme, et modifiant le Code montaire et
financier conformment la directive n 2005/60/CE dite 3e directive . Un projet de 4e
directive a, par ailleurs, t publie dbut fvrier 2013 par la Commission.
Ces textes tablissent deux obligations majeures dsormais imposes lavocat.
Lobligation de vigilance.
La pratique de lobligation de vigilance19 se rsume par la formule internationale KYC soit, en
franais, Connais Ton Client Know Your Client en anglais.
Ce devoir est confort par lobligation de prudence tablie par le Conseil national des barreaux en
juin 2011, qui a stipul dans le rglement intrieur national des avocats, en son article 1 er : En
toutes circonstances, la prudence impose lavocat de ne pas conseiller son client une solution
sil nest pas en mesure dapprcier la situation dcrite, de dterminer qui ce conseil ou cette
action est destin, didentifier prcisment son client. cette fin, lavocat est tenu de mettre en
place, au sein de son cabinet, une procdure lui permettant dapprcier, pendant toute la dure de
sa relation avec le client, la nature et ltendue de lopration juridique pour laquelle son concours
est sollicit. Lorsquil a des raisons de suspecter quune opration juridique aurait pour objet ou
pour rsultat la commission dune infraction, lavocat doit immdiatement sefforcer den dissuader
son client. dfaut dy parvenir, il doit se retirer du dossier.
Lobligation de dclaration de soupon.
Aux termes des dispositions du Code montaire et financier20, I. Les avocats sont tenus de
dclarer au service mentionn larticle L. 561-23 les sommes inscrites dans leurs livres ou les
oprations portant sur des sommes dont ils savent, souponnent ou ont de bonnes raisons de
souponner quelles proviennent dune infraction passible dune peine privative de libert
suprieure un an, ou participent au financement du terrorisme. II. Par drogation au I, ces
personnes dclarent au service mentionn au I les sommes ou oprations dont elles savent,
souponnent, ou ont de bonnes raisons de souponner, quelles proviennent dune fraude fiscale,
lorsquil y a prsence dau moins un critre dfini par dcret.
Contrairement une opinion largement rpandue, la dclaration de lavocat ne vise pas seulement
linfraction de blanchiment mais aussi et surtout les infractions sous jacentes ,seul le service tracfin
informe en principe le parquet des faits susceptibles de relever du blanchiment , mais sous les
rserves de larticle 40 du code de procdure pnale c'est--dire que la champ dapplication des
notes dinformation au parquet couvre en fait lensemble des infractions pnales comme le montre
les rapports annuels de TRACFIN
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assur que les conditions fixes par larticle L. 561-3 du Code montaire et financier taient
remplies30.
Notons cet gard que le btonnier ne procde pas cette transmission sil considre quil
nexiste pas de soupon de blanchiment de capitaux, ou sil apparat que lavocat concern a cru,
tort, devoir transmettre des informations reues loccasion dactivits exclues du champ de
lobligation de dclaration de soupon.
le btonnier devient alors le juge du secret dans le cadre de la prvention de la dlinquance . La
CEDH lui a dailleurs donn une fonction dintrt gnral : Le btonnier, plus mme que
quiconque dapprcier ce qui est couvert ou non par le secret professionnel, ne [transmet] ensuite
la dclaration de soupon TRACFIN quaprs stre [assur] que les conditions fixes par larticle
L. 561-3 du Code montaire et financier sont remplies (article L. 561-17 du mme code ;
paragraphe 38 ci-dessus). Le Gouvernement a prcis dans son mmoire cit par la Cour [quil]
ne [procde] pas cette transmission [sil considre] quil nexiste pas de soupon de blanchiment
de capitaux ou sil apparat que lavocat concern a cru tort devoir transmettre des informations
reues loccasion dactivits exclues du champ de lobligation de dclaration de soupon 31.En
clair le btonnier est un vritable filtre actif et non une simple boite lettre
[V. Conclusion : guide des bonnes pratiques
Le Groupe daction financire (Gafi) a publi dbut juillet un rapport typologique -pass inapercurelatif aux vulnrabilits des avocats en matire de lutte contre le blanchiment de capitaux et le
financement du terrorisme auquel Tracfin a particip. rapport qui pourrait tre dune grande utilit
pour nos btonniers mais dans lunit enfin retrouve
Notre dontologie nationale comme la jurisprudence de la Cour europenne des droits de lHomme
nous imposent notamment quatre obligations :
- une obligation de vigilance, cest--dire une obligation de connatre son client ;
- une obligation de prudence ;
- une obligation de dissuasion de son client quant la commission dune infraction dlictuelle ;
- une obligation de dclaration dopration souponnable de blanchiment, tant prcis que cette
obligation ne vise que certaines oprations et que cette dclaration ne peut pas tre effectue
directement au service TRACFIN, mais uniquement et obligatoirement par lintermdiaire du
btonnier.
Il est en outre ncessaire de rappeler lobligation de garant de vrit auquel est soumis lavocat
Lavocat, garant de la vrit ?
Larticle 1er de la loi du 14 avril 2011 sur la garde vue a considrablement largi nos obligations de
mission de service public, en nous faisant les tmoins obligatoires et lgaux dun aveu dinfraction et ce
pour l ensemble des infractions pnales mme financires . Larticle prliminaire du Code de
procdure pnale dispose en son dernier paragraphe : En matire criminelle et correctionnelle,
aucune condamnation ne peut tre prononce contre une personne sur le seul fondement de
dclarations quelle a faites sans avoir pu sentretenir avec un avocat et tre assiste par lui . Si, pour
le plus grand nombre, ce texte ne fait que consolider notre dontologie, cest--dire ici notre
participation la recherche de la vrit judiciaire, pour dautres, certainement une petite poigne dune
vraie grosse main, le changement a pu tre significatif .
Par un arrt du 11 mai 201132, la chambre criminelle de la Cour de cassation a alors fait
sienne la jurisprudence de la cour de Strasbourg sur la non-recevabilit dune dclaration de
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culpabilit sans avocat. La chambre criminelle casse une dcision de la cour dappel dAixen-Provence, qui avait prononc la condamnation dun prvenu au seul motif daveux par
suite rtracts obtenus en 2007 au cours dune garde vue,.
Enfin, il convient de garder lesprit que notre serment est galement source dobligations : Je
jure, comme avocat, dexercer mes fonctions avec dignit, conscience, indpendance, probit et
humanit .
En conclusion, nous avons les fondements pour replacer lavocat sur un pidestal comme
lpoque de lavocat roi mais avec des obligations dontologiques aussi importantes que notre
responsabilit tant vis--vis des hommes et femmes, nos clients, que de lintrt gnral .
Grandeur certes mais aussi servitudes
Patrick Michaud juillet 2013
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