CASO : N 362-2014

SUMILLA
:
RECURSO
ELEVACION DE ACTUADOS

DE

SEOR FISCAL PROVINCIAL DEL SEGUNDO DESPACHO DE LA FISCALIA

PENAL CORPORATIVA ESPECIALIZADA EN DELITOS DE CORRUPCION DE
FUNCIONARIOS -ANCASH
JOEL

FRANCISCO

CHAVEZ

VALDEZ identificado con DNI. N

99236478 DIANA MARIA MEJIA
HUERTA, identificado con DNI.
23456789, en el procedimiento de
investigacin preliminar iniciado; a
Ud., respetuosamente, digo:
Que, en nuestra calidad de agraviados directos y habindonos apersonado
debidamente ante su Despacho, siendo que el archivamiento de la presente
denuncia, nos perjudica gravemente, por convenir a mi derecho y defensa
dentro del plazo legal, nos apersonamos ante su despacho con la finalidad de
interponer

ELEVACION

DE

ACTUADOS,

conforme

los

siguientes

fundamentos:
El artculo 12 de la Ley Orgnica del Ministerio Publico establece que Si el
Fiscal ante el que ha sido presentada la Denuncia

de Falsificacin

Documentaria y otros, no lo estimase procedente, se lo har saber por escrito

al denunciante, quien podr recurrir en queja ante el Fiscal inmediato Superior,
dentro del plazo de tres das de notifica la Resolucin.
I.- PETITORIO
Interpongo ELEVACION DE ACTUADOS en contra de la Disposicin Fiscal N
05-2015

con

fecha

06

de

Junio

del

2015

DISPOSICIN

FISCAL

ACLARATORIA Y DE RENOVACIN DE PRONUNCIAMIENTO, para que con

mejor criterio y anlisis el Fiscal Superior la declare fundada y disponga la

continuacin de la presente denuncia en contra de los imputados conforme al

estado de la presente investigacin .

II.-FUNDAMENTOS

DE

LA

QUEJA

RECURSO

DE

ELEVACION

DE

ACTUADOS
PRIMER CONSIDERANDO
1.- DE LAS CONSIDERACIONES Y RAZONES DE LA INSTANCIA
REVISORA Y DISPOSICION DE NULIDAD DISPUESTA POR EL
SUPERIOR

EN

GRADO

(DISPOSICION

01-2015-MP-2FSCEDCF-

Ancash, emitida por el Fiscal Superior de la SEGUNDA FISCALIA

SUPERIOR

ESPECIALIZADA

EN

DELITOS

DE

CORRUPCION

DE

FUNCIONARIOS)
PRIMER CONSIDERANDO.
De la revisin de la N 01-2015-MP-2FSEDCF-ANCASH de fecha 0906-2015, mediante la cual se declara nula la disposicin N 042015 de fecha 10-04-015, expedida por este despacho, en el
extremo que declara la no procedencia de la formalizacin y
continuacin de la investigacin preparatoria contra OSWALDO
LOPEZ ARROYO en calidad de cmplice primario, por la presunta
comisin de los delitos de peculado doloso, en agravio del
Gobierno Regional de Ancash, as como por el delito conexo de
Falsificacin

de

documentos,

en

agravio

de

Gilmer

Elen

Ocrospoma Alva y Mara Luisa Torres Dionisia, en la que se

advierte que los fundamentos de la misma han sido esgrimidos en
la parte in fine del numeral 2.5.8 y 2.5.11, es as que de lo
dispuesto por el superior, se evidencia que el Fiscal del Segundo
Despacho de la Fiscala Penal Corporativa Especializa en Delitos de
Corrupcin de Funcionarios no ha analizado los hechos que seran
trascendentes para resolver el caso. Adems de ser un atentado
contra el plazo razonable.
Del numeral 2.5.8 , se puede evidenciar que el Fiscal
Superior observo que en la investigacin preliminar, no

se ha tomado en cuenta la denuncia de parte del

Procurador Pblico, en cuanto a la atribucin fctica y
jurdica en contra del investigado,

asimismo seala el

fiscal al aperturar diligencias preliminares por un delito

ms al investigado Oswaldo Lpez Arroyo (falsificacin
de documentos) que no ha sido solicitado en la
denuncia, sealando que debi fundamentarlo con el
Principio de Interdiccin de la arbitrariedad, advirtiendo,
tambin que no se realiz dicha apreciacin en la
disposicin materia de pronunciamiento; por lo que en
este extremo el Fiscal a cargo debe aclararlo, con lo
sealado por el Fiscal Superior queda claro que el fiscal
es quien conduce la investigacin, debiendo indagar
sobre las circunstancias que permitan comprobar la
imputacin del delito; pero adems debe indagar sobre
las circunstancias que permitan eximir o atenuar la
responsabilidad del imputado, lo cual no se est dando
en el presente caso, asimismo es preciso sealar que el
principio de interdiccin de la arbitrariedad es un
argumento fuerte a favor de la justificacin de las
decisiones judiciales, ya que el respeto de este principio
implica la fundamentacin en base a razones objetivas
de la decisin judicial, es decir, han de ser las razones
ofrecidas por el Juez las que justifiquen la decisin, ms
no se tolerar aquellas decisiones que se basen en la
voluntad o en el capricho del juzgador, puesto que la
misma devendr en una decisin arbitraria.
2.5.11. en cuanto a los fundamentos esgrimidos por el
fiscal en la disposicin cuestionada

en Queja de

Derecho el Fiscal Superior, se pronuncia que adolece de

una motivacin, incongruencia e insuficiente, en lo que
se refiere al primero, la incongruencia se vislumbra
cuando el Fiscal en su considerando invoca la no
existencia del vnculo sine qua non entre el investigado
y los caudales o efectos, entendiendo que la imputacin

es de ttulo de autor; cuando la denuncia de parte y de

los hechos se aprecia que fue denunciado como
cmplice primario

y segn los lineamientos de hecho

deba considerarse como EXTRANEUS, ya que, conforme

a la teora de la Unidad de Imputacin, el EXTRANEUS no
puede ser autor del delito ESPECIAL, pero si puede ser
partcipe de dicho delito. En cuanto a la motivacin
insuficiente, el Fiscal a cargo se limit a sealar
solamente lo vertido por el investigado, para luego
concluir

que efectuado los actos de investigacin

urgentes e inaplazables, no se ha recabado indicios

razonables, que vinculen al mencionado funcionario en
la comisin de delitos investigados, llegando a una
decisin el Fiscal Superior que el fiscal del presente caso
no ha expuesto las razones suficientes que lo llevaron a
archivar la investigacin en dicho extremo,

el cual

compartimos, puesto que las decisiones emitidas por el

fiscal, afectadas por vicios, se caracterizan porque
disfrazan o esconden la realidad, diligencias que no
aportaron lo suficiente o frmulas vacas de contenido
que no se convienen con el proceso y que nada significa
por su ambigedad o vaguedad.
CONSIDERANDOS Y RAZONES DELA INSTANCIA REVISORA, QUE EL
FISCAL PROVINCIAL NO HA TOMADO EN CONSIDERACION, NI HA TOMADO
EN CUENTA A LA HORA DE EMITIR LA DISPPOSICION MATERIA DE
ELEVACION DE ACTUADOS, PUESTO QUE EN LA DISPOSICION N 012015-MP-2FSCEDCF-Ancash, emitida por el Fiscal Superior de la
SEGUNDA FISCALIA SUPERIOR ESPECIALIZADA EN DELITOS DE
CORRUPCION DE FUNCIONARIOS, emitida por el DR. Juan Reyes
Aguirre, DISPONE:
() TERCERO: DISPONER que el Fiscal
responsable de la presente investigacin
() en el trmino

improrrogable de 05

das emita un nuevo pronunciamiento de

acuerdo a lo expuesto en la presente

investigacin,

bajo

apercibimiento

de

expeditar y remitir copias certificadas de

los actuados a la Oficina Desconcentrada
de Control Interno del Ministerio Publico
sede Huaraz

POR LO QUE EN EL CASO MATERIA DE AUTOS, SE DESPRENDE:

A) Que, el Fiscal Provincial responsable NO ha valorado, ni
merituado el PRONUNCIAMIENTO DE LA INSTANCIA REVISORA.
B) Que, debido a que el Fiscal Provincial responsable al emitir la
Disposicin materia de la presente queja HA INCUMPLIDO LO
ORDENADO POR EL SUPERIOR JERARQUICO, POR LO QUE DEBE
HACERSE EFECTIVO EL APERCIBIMIENTO Y REMITIRSE COPIAS
AL ORGANO DE CONTROL INTERNO.
SEGUNDO CONSIDERANDO:
2. ANALISIS FACTICO Y JURIDICO DE LOS HECHOS INVESTIGADOS
2.1. En cuanto al anlisis del Fiscal de la investigacin del caso,
refiere que el titular de la accin penal de articular una tesis lgica
sobre la cual realizar una investigacin razonada y coherente con
la realidad que circunda el hecho delictivo, la misma que bajo
ningn supuesto, est sujeta ipso iuere a la calificacin e
imputacin que efectu la parte denunciante por cuanto ello
supondra

la

disminucin

ilegitima

de

las

facultades

constitucionales otorgadas a la Institucin Fiscal, Con lo esgrimido

por el Fiscal, discrepamos enfticamente puesto que conforme al
nuevo sistema penal; en efecto el ordinal 1ro del artculo 334 del
NCPP, seala puntualmente que "Si el Fiscal al calificar la denuncia
o despus de haber realizado diligencias preliminares, considera
que el hecho denunciado no constituye delito, no es justiciable
penalmente o se presentan causas de extincin previstas en la
ley, declarar que no procede formalizar y continuar con la
investigacin preparatoria, as como ordenar el archivo de lo

actuado. Conforme se puede apreciar el PROCESO PENAL se inicia

con la "notitia criminal" y sta llega a conocimiento del Ministerio
Pblico, en cuyo caso el Fiscal tiene opciones:
a) Califica la denuncia y puede considerar que la denuncia no
tiene contenido penal, que la denuncia no reviste los caracteres
de delito; por lo que puede archivar de plano, sta es la primera
oportunidad de archivo que le concede el legislador en el NCPP
b) Si considera que el hecho punible que se le puso en
conocimiento tienen contenido penal, es decir, reviste los
caracteres de delito, inicia los actos de investigacin. En
conclusin, hay solo dos momentos en el proceso penal, por el
cual el Fiscal tiene la oportunidad de ARCHIVAR una denuncia, al
calificar la denuncia o a la culminacin del plazo de investigacin
preliminar, y en ambos no existe un CONTROL JURISDICCIONAL
pero si est sujeto a un control de plazos o tutela de derechos.
En lo que refiere a una disminucin ilegitima de las facultades
constitucionales otorgadas a la Institucin fiscal, es preciso acotar
que la Constitucin (artculo 159. ) ha asignado al Ministerio
Pblico una serie de funciones constitucionales, entre las cuales
destaca la facultad de tener a su cargo la investigacin preliminar
o el ejercitar la accin penal ya sea de oficio o a pedido de parte,
tal como dispone el artculo 159., inciso 5, de la Constitucin, es
as que El Ministerio Pblico, es defensor de la legalidad y de los
intereses ciudadanos, en ese orden de ideas se evidencia que el
Fiscal no ejerci plenamente sus facultades que le fueron
encomendadas; por el contrario, el Fiscal legitim el abuso y la
conducta delictiva del investigado, puesto que como funcionario
pblico, abuso de su poder todo ello en una conducta basada en
una relacin de poder, jerarquizada y desigual. Muchas veces el
juego de palabras,

en especfico el eufemismo, entre las

autoridades y la poblacin hace que el abuso de poder, la

corrupcin y la violencia sean ms vulnerables, hechos frente a los
cuales jams se adopt ninguna medida correctiva, generando en
las personas la nociva sensacin de impunidad.

2.2. En el segundo anlisis, queda claro que la denuncia

presentada por el procurador Pblico del Gobierno Regional de
Anchas, no est siendo tomado en cuenta por el fiscal, evidencia
que se toma de lo esgrimido por el Fiscal en la que manifiesta.
Ya que para poder hacer efectivo el cobro de las
contraprestaciones dinerarias por concepto de prcticas
pre-profesionales no solo se requera de la firma de
estos, sino que se necesita adems la firma del Procurador
Pblico Regional, que califique la y/o de la conformidad del
servicio prestado asimismo seala, que queda claro que la
denuncia inicial resultaba excesivamente subjetiva, es preciso
analizar el termino subjetivo.
Subjetivo es un adjetivo que identifica algo como
propio de la manera de pensar o sentir de una
persona. De este modo, algo subjetivo no hace
referencia directamente al objeto en s, ya que
est basado en la percepcin de los sentidos y la
valoracin e interpretacin que una persona le
puede dar.
Si la denuncia resulta excesivamente subjetiva, preguntarnos
Qu objeto tiene la documentacin recabada por el fiscal?, Qu
objeto tiene la declaracin tomada por los agraviados?, pero si es
valorada la declaracin tomada

del investigado, queda claro y

evidente que el fiscal vendra hacer el defensor del imputado,

claro que esta opinin excesivamente subjetiva.
2.3. En el tercer anlisis de lo manifestado por el fiscal, refiere que
debe tenerse en cuenta, que el delito de peculado forma parte de
la clasificacin general de delitos de infraccin de deber, en el
sentido que el autor pertenece a un determinado circulo de
personas

a las que les estn confiadas el patrimonio estatal.

Sealando que esta configuracin del tipo tiene primero como

consecuencia que terceros o extraos no pueden ser autores en el
sentido del precepto especial, sino solo inductores y cooperadores
o cmplices.
Anlisis dogmtico del extraneus

La participacin del extraneus no constituye una categora

autnoma de co-ejecucin del hecho punible, sino que es
dependiente del hecho principal. Esto es, no posee autonoma y
configuracin delictiva propia a pesar de que aqul toma parte en
la realizacin de la conducta punible. Desde esta posicin
subsidiaria, sern partcipes los que sin infringir el deber, formen
parte del hecho referido a la accin del infractor del deber -el
hecho punible est unido esencialmente al autor y constituye una
imputacin nica-. Esta posicin guarda absoluta concordancia
con

el

artculo

26

CP

que

regula

las

reglas

de

la

incomunicabilidad de las circunstancias de participacin y seala

lo siguiente: Las circunstancias y cualidades que afectan la
responsabilidad de algunos de los autores y partcipes no
modifican las de los otros autores o partcipes del mismo hecho
punible.

Esta

frmula

ratifica

la

opcin

dogmtica

jurisprudencial que sostiene la imposibilidad de la punibilidad del

extraneus como autor de un delito de infraccin de deber.
Lo expuesto significa, adems, que el partcipe slo merece ser
sancionado si existe un hecho antijurdico por parte del autor.
Lo subrayado debe tomarse en cuenta, puesto que sin llegar a una
investigacin a fondo, se le est apartando del proceso al
investigado Oswaldo Lpez Arroyo.
2.4. En el cuarto anlisis de lo manifestado por el fiscal, manifiesta
que de acuerdo a lo expuesto por el Tribunal Constitucional con
motivo del expediente N 389-2010-HC, Fundamentos Jurdicos 45
y 46. El Fiscal no debe investigar al azar, para ver que se
encuentra, si no debe partir de una hiptesis en hechos
especficos para determinar su verosimilitud, ha hora bien
preguntarnos las diligencias preliminares que finalidad tuvieron
en el presente caso?, la declaracin tomada por el investigado es
suficiente para apartarlo de la investigacin, como podemos
apreciar

de lo manifestado por el Fiscal, sus argumentos solo

giran en torno a las declaraciones vertidas por el investigado,

como las declaraciones vertidas por el Cajero del Gobierno
Regional de Ancash, que seala, as como del propio tenor de las

declaraciones juradas incriminatorias, se determina que stas

deban ser suscritas al momento de efectuase el pago
prcticas

pre-profesionales,

no

antes

en

la

oficina

de

por
la

Procuradura del Gobierno Regional de Ancash. Queda claro que el

fiscal del caso no est valorando la documentacin que obra en la
Carpeta Fiscal, puesto que su investigacin solo gira en torno a las
declaraciones vertidas por los imputados, claro ejemplo es lo
subrayado lneas arriba, en el que seala, que es el procedimiento
que se debe seguir para el pago de los practicantes, lo cual
negamos de manera fehaciente, puesto que los trmites para el
pago se inician en el rea de Procuradura del Gobierno Regional
de Ancash, los cuales son corroborados por las declaraciones de
los practicantes, y que no son tomados en cuenta en la presente
investigacin, asimismo de lo declarado por el cajero, se tiene que
en algunas ocasiones las declaraciones juradas llegan suscritas
por los practicantes al rea de tesorera, discrepamos con dichas
declaraciones vertidas por el cajero, puesto que para el pago el
requisito indispensable es adjuntar a la documentacin la
declaracin jurada, documento que es visado con carcter
obligatorio por el Procurador Pblico. De lo manifestado por el
Fiscal, tambin es correcto y natural apreciar, conforme a los
expedientes de comprobantes de pago, que dichas declaraciones
juradas son conocidas por una serie de personas, entre las que se
encontraran funcionarios y servidores pblicos de la misma
procuradura pblica, as como de la Sub Gerencia de Recursos
Humanos, es evidente que la investigacin pretende ser desviada
con esta ltima apreciacin que hace el fiscal.
Finalmente seala que analizada la congruencia argumental y la
verosimilitud de los datos que se suministran en la denuncia, as
como en los actos de investigacin desarrolladas por este
despacho, se determina la inexistencia de indicios suficientes y
razonables que vinculen al Seor Oswaldo Lpez Arroyo como
autor o participe de los delitos investigados.
Actos on

Con la disposicin que declara que no procede formalizar

ni

continuar con la investigacin preparatoria contra Oswaldo Lpez

Arroyo, en calidad de cmplice primario en la presunta comisin
delictiva de Peculado Doloso en Agravio del Gobierno Regional de
Ancash, as como por el delito contra la Fe Publica en la Modalidad
de Falsificacin de Documentos, en agravio de Gilmer Ocrospoma
Alva y Mara Luisa Torres Dionisio, cabe preguntarnos con lo
manifestado por el fiscal en la disposicin N 05 -2015.
DISPOSICION

ACLARATORIA

DE

RENOVACION

DE

PRONUNCIAMIENTO, amerita no investigarle al Seor Oswaldo

Lpez Arroyo, con la fundamentacin Fctica y Jurdica que realizo
el Fiscal del presente Caso, hechos narrados por conveniencia
propia y que giran en torno a una declaracin, argumentacin
jurdica que solo tiene la finalidad de favorecer al investigado.
El Fiscal Superior observo, que las decisiones emitidas por el
fiscal, no aportaron lo suficiente, asimismo advirti

que al

investigado debi considerrsele como extraneus.

POR TANTO:
Solicito a UD. proveer conforme a ley, y elevar la presente queja de
derecho a su superior jerrquico
PRIMER OTROSI DIGO: Que, solicito se incorpore al denunciado
OSWALDO LOPEZ ARROLLO, como presunto autor de los hechos
denunciados, puesto que en la fecha de ocurrido los hechos ostentaba el
cargo de Procurador Publico Regional y tena la condicin de garante y
posea el dominio de los hechos, conforme lo he sealado en el primer y
segundo considerando del presente recurso.
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, solicito a su despacho, se ampli la
presente denuncia contra el Seor Oswaldo Lpez Arroyo, puesto que
existen indicios suficientes para acusar al investigado por el delito
cometido en calidad de funcionario pblico.
TERCER OTROSI DIGO: Que, debido a que el Fiscal Provincial
responsable al emitir la Disposicin materia de la presente queja HA
INCUMPLIDO LO ORDENADO POR EL SUPERIOR JERARQUICO
(DISPOSICION N 01-2015-MP-2FSCEDCF-Ancash, emitida por el
Fiscal
Superior
de
la
SEGUNDA
FISCALIA
SUPERIOR
ESPECIALIZADA EN DELITOS DE CORRUPCION DE FUNCIONARIOS)
SOLICITO A SU DESPACHO HACERSE EFECTIVO EL APERCIBIMIENTO Y
REMITIRSE COPIAS AL ORGANO DE CONTROL INTERNO, PARA LO CUAL
DEBERA DE REMITIR LAS COPIAS CERTIFICADAS PERTINENTES AL
ORGANO DE CONTROL INTERNO

Huaraz, 05 de Mayo del

2015