A doao compulsria de rgos e os

prisioneiros condenados morte: uma

anlise sob o ponto de vista da biotica
Claudio Cohen
Daniela Bucci
Resumo O artigo visa debater a doao compulsria de rgos de prisioneiros condenados
morte frente demanda de rgos e tecidos que ultrapassa em muito a oferta e leva
necessidade de encontrar medidas para aumentar o nmero de doaes. Argumenta que a
doao compulsria de rgos de condenados morte deve ser entendida como violao de
direitos humanos e no como medida de justia social. Discute a abrangncia do princpio do
respeito ao ser humano, abordando a autonomia do indivduo e sua competncia, bem como o
sentimento de altrusmo luz da legislao brasileira e em face da vulnerabilidade dos condenados
diante da legislao internacional sobre o tema.
Palavras-chave: Doao de rgos. Direitos humanos. Biotica.

O avano cientfico tem proporcionado um nmero cada

vez maior de benefcios, prolongando a vida de vrios indivduos e garantindo a outros uma qualidade de vida melhor;
no entanto, esses avanos tambm tm gerado conflitos no
campo da biotica.
Claudio Cohen
Mdico psiquiatra, professor
associado, responsvel pela
disciplina de Biotica na Faculdade
de Medicina da Universidade de
So Paulo (FMUSP), coordenador
do Ncleo de Estudos de Biotica
da USP e presidente da Comisso
de Biotica do Hospital de Clnicas
(HC-FMUSP), So Paulo, So Paulo,
Brasil

Graas a pesquisas realizadas a respeito de tcnicas de alta

complexidade, a medicina tem proporcionado progressos
tambm na rea dos transplantes: novas possibilidades tcnicas, novos medicamentos e imunossupressores tm proporcionado crescente quantidade de transplantes bemsucedidos. Exemplo recente foi o primeiro transplante
total de face realizado na Espanha 1. Trata-se de cirurgia
extremamente complexa que, alm de implicar a ligao de
diversos nervos e msculos, bem como exigir a participao de vrias especialidades mdicas, tambm pode fazer
surgir novos conflitos bioticos, como, por exemplo, relaRev. biot (Impr.) 2011; 19(2): 383 - 96

383

tivos a uma possvel mudana da prpria identidade do

indivduo.

Daniela Bucci
Graduada em Direito, professora
da Universidade Municipal de So
Caetano do Sul (USCS), mestranda
em Direitos Humanos pela
Faculdade de Direito da
Universidade do Estado de So
Paulo (USP), mestra em Filosofia
do Direito pela Universidade
Metropolitana de Santos (Unimes),
coordenadora do Observatrio de
Violao de Direitos Humanos da
Universidade Municipal de So
Caetano do Sul (USCS), So Paulo,
Brasil

As pesquisas realizadas na rea de transplantes e o sucesso

da execuo desses procedimentos tm gerado grande
demanda de rgos. Em razo disso, debater a doao coercitiva de rgos colocar-se diante de verdadeiro embate no
campo da biotica: de um lado, temos a necessidade de dispor de rgos e tecidos viveis ante o avano cientfico atual,
com o objetivo de garantir a proteo do direito vida,
liberdade e integridade fsica daqueles indivduos que precisam de determinado rgo; de outro, temos os princpios
da voluntariedade e da gratuidade na doao de rgos, que
nem sempre sero suficientes para suprir a demanda necessria para transplantes.
No Brasil, a matria foi regulamentada inicialmente pela Lei
8.489/92 e pelo Decreto 879/93, substitudos pela Lei
9.434, de 4/2/1997, posteriormente revogada pela Lei
10.211, de 23 de maro de 2001. No entanto, em junho de
2004, novo projeto de lei props a doao compulsria de
rgos de condenados a penas superiores a 30 anos de recluso e fez renascer o debate tico e jurdico sobre o tema.
Assim, no campo da biotica, podemos lanar diversos questionamentos relacionados doao de rgos. Neste artigo
procurar-se- analisar os principais valores a serem considerados com relao especfica doao compulsria de rgos por
presos condenados morte, a exemplo do que tem ocorrido
na China, conforme reportagem de Paolo Virtuani 2. Com
relao ao Brasil, que no prev a aplicao de pena de morte,
podemos analisar os valores implicados sob a perspectiva da
doao compulsria de rgos de condenados com penas
superiores a 30 anos, como pretendia o citado projeto de lei.
O respeito ao ser humano
importante ressaltar que, em se tratando especialmente de
doao de rgos e tecidos, o respeito ao ser humano pre-

384

A doao compulsria de rgos e os prisioneiros condenados morte: uma anlise sob o ponto de vista da biotica

ceito tico fundamental que deve ser levado

em considerao. Da falar-se em respeito
autonomia do indivduo e do altrusmo real
na doao; este, como a mais absoluta entrega
ou retribuio do sentimento de gratido.

penas superiores a 30 anos de recluso. Embora no aprovado e atualmente arquivado, o

projeto reacendeu as discusses sobre o tema.
Na legislao brasileira, prevalecem os princpios da voluntariedade e da gratuidade na doao de rgos e tecidos.

A Lei 8.489/92 e o Decreto 879/93, que

estabeleciam, basicamente, a doao voluntria como nica forma de doao de rgo,
deram incio regulamentao do tema no
Brasil. Em substituio a essas regulamentaes, a Lei 9.434/97 voltou a tratar do assunto, estabelecendo expressamente que a doao
de rgos, tecidos e partes do corpo, conforme
o seu art. 1, teria disposio gratuita, podendo ser realizada em vida ou aps a morte, e
que a retirada post mortem teria que ser, obrigatoriamente, precedida de diagnstico de
morte enceflica, nos termos de seu art. 3.

Nesse sentido, vale mencionar que a vontade

do indivduo pode ser diferente da vontade do
outro (somente os indivduos socialmente competentes podem diferenciar). Respeitar o sentimento de altrusmo e solidariedade realmente
muito importante. A convico individual
determinante na deciso de doar-se, mesmo
aps a morte. Vale lembrar, ainda, que o no
doador tambm no deve ser condenado por
sua convico. Sob tal tica, Berlinguer 4 afirma que a referida convico no deve gerar acusaes de insensibilidade ou sentimento de culpa.

A Lei 9.434/97 estabelecia que condutas

mediante pagamento ou promessa que resultassem na incapacidade ou morte do doador
seriam consideradas crime, observando o
teor dos artigos 14 a 20. Alm disso, estabelecia que, apesar de voluntria e gratuita, a
vontade de doar era presumida, definindo
que o indivduo seria considerado automaticamente doador, salvo manifestao contrria (princpio do consentimento presumido).
Diante das diversas polmicas geradas, em
maro de 2001 uma nova lei, a Lei 10.211,
concedeu famlia a deciso de doar os
rgos do ente falecido.

Por essa razo, suprimir tal vontade ou dispensar a necessidade do consentimento individual competente ou da famlia na doao de
rgos e tecidos acaba gerando importante
debate biotico, com reflexos jurdicos, religiosos e sociais. O sistema de presuno de
doao adotado em muitos pases, e o foi
inclusive no Brasil, durante a vigncia da citada Lei 9.434/97, atualmente revogada. Para
Berlinguer 4, embora esse sistema de presuno de doao de fato possa auxiliar na disponibilidade de rgos, em geral a doao no
realizada caso o indivduo tenha manifestado
expressamente a vontade de no ser doador.

Em junho de 2004, o Projeto de Lei 3.857,

de autoria de Irapuan Teixeira 3, props a doao compulsria de rgos de condenados a

Diante disso, consideramos que o respeito ao

ser humano preceito fundamental que deve
ser levado em considerao, mesmo nos casos
Rev. biot (Impr.) 2011; 19(2): 383 - 96

385

de doao compulsria, em especial de condenados pena de morte. A partir desse pressuposto, sero levantadas, a seguir, algumas
questes sobre o tema.
Por que aumentar a oferta de
rgos?
Como visto, a demanda de rgos vem crescendo e sua escassez estimulou outras formas
[de coleta], para somar-se retirada de cadveres 5. O desequilbrio entre a procura e a
demanda uma realidade 4. Para que se compreenda a gravidade do problema, em 2008,
de acordo com o Health Resources and Services Administration, que mantm uma lista
nacional nos Estados Unidos, 50.624 estadunidenses aguardavam o recebimento de
rins 6. Conforme informao publicada no
The New York Times 7, at ento cerca de
16.000 pessoas haviam recebido um rim
sendo 40% dos rgos utilizados provenientes de doadores vivos. O nmero de pessoas
aguardando rgos chegava a 92.000, considerando fgado, pulmes e corao. O tempo
de espera de rgos compatveis era de cinco
a oito anos. A previso que esse nmero
duplicasse em 2010.
O que leva existncia de um
mercado negro de rgos e
tecidos?
Poderamos apontar duas espcies de doao:
inter vivos e post mortem. Vanessa Chandis 8,
ao denunciar a falta de incentivos para encorajar o aumento da oferta de rgos, explica
que, dependendo da situao, a doao pode
386

ser feita por rgos originados de cadveres ou

de pessoas vivas. No ltimo caso, entretanto,
os doadores vivos em geral so parentes ou
amigos prximos. Por causa do pouco incentivo para doar, o nmero de doadores vivos
baixo, o que, para a autora, tem estimulado o
surgimento de um mercado negro de rgos
em pases pobres 9. No caso de negociao de
rgos inter vivos, a autora explica ainda que,
tendo vendido seu rgo no mercado negro,
justamente porque o doador vivo no tem
acesso a bons cuidados mdicos, e tampouco
recursos para comprar medicamentos e fazer
exames ps-cirrgicos regulares, o doador
acaba ficando em situao bem pior daquela
anterior venda de seu rgo 9.
Por que a doao gratuita e
espontnea seria superior a
outras formas de doao?
Giovanni Berlinger 4 alerta para o fato de que
a cincia biolgica e a medicina profissional assumem uma responsabilidade particular que pode
trazer benefcios ou transformar o corpo em
mercadoria. A sociedade tem manifestado
grande preocupao ante o risco de se reduzir
o ser humano ou suas partes a meras mercadorias ou coisas, em face do evidente desequilbrio entre a demanda de rgos e o material
disponvel. O ser humano no uma coisa
(res) e, portanto, no pode ser simplesmente
usado como se fosse mero objeto. Ele um fim
em si, investido, portanto, de uma dignidade
que lhe prpria, conforme ensina Kant 10.
Dessa noo humanstica emerge, inter alia, a
prpria inaceitabilidade da escravido e, reflexamente, o fato de os rgos humanos serem

A doao compulsria de rgos e os prisioneiros condenados morte: uma anlise sob o ponto de vista da biotica

entendidos normalmente como res extra commercium coisas no comercializveis.

Outra implicao deste princpio bsico de no
coisificao do ser humano seria que, alm de o
corpo humano no poder ser comercializado
como simples coisa, ele tambm no pode ser
expropriado, sendo parte intrnseca e personalssima de cada um. Da porque estimular a
doao espontnea e gratuita. E essa gratuidade est diretamente relacionada satisfao de
fazer o bem a algum: que o prprio corpo, ou
[o corpo] de um parente, ainda possa ser til a
outrem, como aponta Berlinguer 4.
Ainda nesse sentido, o autor explica ser possvel admitir a existncia de uma autorrealizao
do ser humano ao transferir para o corpo alheio
uma parte de nosso prprio corpo (em vida, por
meio do sangue e dos gametas; aps a morte,
por meio dos rgos) 4. Para ele, o prolongamento de uma vida com base na doao de
rgos e tecidos constitui o fenmeno mais
positivo de nossa poca. Entretanto, Berlinguer e Garrafa 5 afirmam que a doao pressupe um animus donandi e que as leis, em
geral, pretendem evitar que essa vontade de
doar se confunda com a prtica de atos de
mercantilizao.
O que se entende como altrusmo
e quais benefcios poderiam advir
de uma flexibilizao e do
aumento da oferta de rgos?
O significado de altrusmo pode ser entendido
de modos diferentes, merecendo, assim, detalhada anlise. Em decorrncia do altrusmo

(no sentido comumente utilizado pela sociedade) o indivduo doa porque possui um sentimento de gratido ou tem a expectativa
social ou religiosa de receber alguma forma de
gratido. Classificamos essa forma de altrusmo como altrusmo social. A lei, refletindo as
expectativas de nossa sociedade atual, no o
menciona expressamente, mas podemos perceber que a legislao alberga um ideal social
de altrusmo espontneo, reafirmando-o por
meio da gratuidade e voluntariedade.
Para muitos, no entanto, como j dito, depender essencialmente de um altrusmo no suficiente. Para Satel 7, a nica forma de aumentar o suprimento de rgos oferecer incentivos financeiros e outros, tais como incentivos
fiscais, seguro-sade garantido, bolsa-estudo
para os filhos de doadores, depsitos em contas
de aposentadoria etc. A autora sugere at a
criao de um mercado regulado de rgos
futuros: um doador em potencial poderia receber compensao antecipada, como, por exemplo, contribuio a uma instituio de caridade
de sua escolha ou seguro-sade pela vida toda,
em troca da permisso de que seus rgos possam ser retirados quando de sua morte.
Satel afirma que pensar que tais prticas conduziriam ideia de que o corpo humano est
venda, e que isso de algum modo seria errado, uma viso ultrapassada, ao menos para
a sociedade estadunidense. Naquele pas o
mercado de vulos, esperma e mes de aluguel amplamente aceito; estudos realizados
na Pensilvnia mostram que 53% dos entrevistados aceitariam pagamentos diretos por
seus rgos. Por fim, para a autora, a regulaRev. biot (Impr.) 2011; 19(2): 383 - 96

387

mentao bem feita pelo Estado garantiria a

conscientizao da populao sobre as escolhas de doao; exigiria avaliao psicolgica
e mdica dos doadores; e conferiria cuidados
de qualidade no acompanhamento ps-doao, impedindo tambm que houvesse alguma
forma de explorao dos menos favorecidos
economicamente. Assim, em princpio, o
estmulo para suprir a escassez de rgos
mediante contraprestaes regulamentadas
poderia inibir o trfico de rgos, uma vez
que aumentaria sua oferta.
O consentimento presumido e a
doao compulsria aumentam a
oferta de rgos respeitando-se o
ser humano?
justamente a procura elevada por rgos e
um fornecimento escasso que tm originado
leis que incentivam (ou pretendem incentivar) a doao de rgos. Nesse sentido, o
consentimento presumido um dos meios
trazidos pela legislao mundial a fim de
garantir o suprimento de rgos. No consentimento presumido, o indivduo no manifesta expressamente sua anuncia com a doao
de seus rgos, esta presumida pela lei, a
menos que o mesmo declare expressamente
no ser doador.
Entretanto, para Arthur Caplan 11, professor
de Biotica na Universidade da Escola de
Medicina da Pensilvnia, uma lei alterando a
presuno da doao no suficiente para
resolver o problema. Experincias anteriores
com o consentimento presumido no leste
europeu demonstraram, conforme Satel 7, que
388

a educao do pblico e o treinamento constante

nos hospitais fundamental para aumentar o
nmero de doaes. Apenas o consentimento
presumido no suficiente para causar significativo aumento do nmero de rgos doados.
Alm disso, vale dizer que somente pequeno
percentual da populao informa sua qualidade de doador, cabendo em geral s suas famlias negar ou aceitar a doao quando de fato
advm a morte. E, ademais, apenas um nmero menor ainda desses rgos doados suficientemente saudvel para a doao. Assim,
parece que uma poltica que incentive a doao por indivduos e por seus familiares, realizada principalmente em hospitais, poderia
colaborar com o aumento do nmero de doadores voluntrios de rgos.
Nesse contexto, a doao compulsria de
rgos seria outra medida visando ao aumento
da disponibilizao de rgos para transplante. No Brasil, em junho de 2004, o Projeto de
Lei 3.857, de autoria do deputado federal e
professor Irapuan Teixeira, props a doao
compulsria de rgos de condenados a penas
superiores a 30 anos de recluso. Dentre as
justificativas apresentadas pelo deputado
poca, estava a de suprir a necessidade de
rgos para transplante. Todavia, a doao
compulsria esbarra em diversos aspectos no
campo da biotica e no campo jurdico, com
reflexos religiosos, culturais e sociais. Suprimir a vontade do indivduo ou restringi-la
obrigando-o a entregar seus rgos no nos
parece a melhor forma de resolver o problema
da escassez de rgos para transplantes, e
ainda causa vrios outros problemas.

A doao compulsria de rgos e os prisioneiros condenados morte: uma anlise sob o ponto de vista da biotica

A Declarao Universal dos Direitos Humanos 12 traz nova percepo tica das relaes
humanas com o reconhecimento da dignidade
inerente a todos os membros da famlia humana e direitos iguais vida, liberdade e segurana, que implicam o respeito do outro e a
autonomia como valores fundamentais do indivduo 13.
Breve histrico dos instrumentos
voltados tica na pesquisa
Outro importante aspecto a ser discutido
justamente a autonomia do indivduo frente
vulnerabilidade para tomar decises. O item
II.15 da Resoluo 196/96 14 do Conselho
Nacional de Sade, que trata das pesquisas
envolvendo seres humanos, estabelece que
vulnerabilidade refere-se a estado de pessoas ou
grupos que, por quaisquer razes ou motivos,
tenham a sua capacidade de autodeterminao
reduzida. A vulnerabilidade do indivduo, portanto, o ponto-chave desta discusso. E um
grupo vulnervel, historicamente sujeito s
mais diversas atrocidades, precisamente o
dos prisioneiros, em especial aqueles condenados morte.
A histria moderna mostra que prisioneiros,
condenados ou no morte, foram objeto de
pesquisas cientficas. Prisioneiros voluntrios
eram submetidos pesquisa em troca de uma
reduo de pena, por exemplo. J os condenados morte eram submetidos a pesquisas
cientficas mediante justificativas religiosas
ou diante de sua utilidade oferecida sociedade, ou seja, como forma de quitar sua dvida perante a sociedade. A premissa de que a

pesquisa em seres humanos seria essencial

para o progresso cientfico, e que, muitas
vezes, seria necessrio o prejuzo ou sacrifcio de alguns para alcanar o benefcio de
muitos, tambm foi um dos argumentos usados para justificar essa prtica, em especial
com prisioneiros.
E foi justamente a vulnerabilidade desses indivduos que fez com que pesquisas com este
grupo no fossem incomuns. Na Alemanha
nazista, durante a Segunda Guerra Mundial,
por exemplo, os campos de concentrao tornaram-se verdadeiros laboratrios de pesquisas cientficas, cuja prtica abusiva e desumana acabou por indignar o mundo no ps-guerra, estimulando a formulao e adoo de
vrios instrumentos regulatrios. O conhecimento sobre o teor dessas pesquisas contribuiu para instituir princpios ticos que direcionassem e conduzissem os estudos cientficos em seres humanos.
Em vista disso, a recomendao da manifestao de concordncia expressa do indivduo
passou a integrar o rol de princpios norteadores da pesquisa cientfica envolvendo seres
humanos, como disps o item 1 do Cdigo de
Nremberg 15 de 1947, primeiro diploma
internacional de tica tratando de pesquisas
com seres humanos: o consentimento precisa
ser livre, e o sujeito de pesquisas precisa ser
legalmente capaz de fornecer seu consentimento, podendo, inclusive, desistir em qualquer momento da pesquisa.
O Cdigo de Nremberg estabelece tambm a
necessidade de transparncia sobre os mtodos
Rev. biot (Impr.) 2011; 19(2): 383 - 96

389

que sero usados e riscos decorrentes da pesquisa a que o indivduo ir se submeter, instituindo verdadeira responsabilidade pessoal do
pesquisador. Curiosamente, veta a possibilidade de conduzir pesquisa que possa causar
morte ou dano irreparvel a menos, talvez,
naqueles experimentos nos quais os realizadores tambm sejam os sujeitos de pesquisa 16.

Alm disso, o documento afirma que os resultados da pesquisa devem ser benficos sociedade sem, contudo, implicar em risco pessoal
maior para o sujeito que a ela se submete.
Especifica que a pesquisa s pode ser empreendida se os resultados no puderem ser alcanados de outro modo. Determina ser preciso
evitar danos e sofrimentos desnecessrios, fsicos e mentais, estipulando tambm que no
devero ser realizadas pesquisas caso se possa
supor que resultaro na morte ou na invalidez
permanente de seus participantes, podendo,
inclusive, ser interrompidas pelo prprio pesquisador a qualquer momento, caso considere
necessrio. Alm disso, o pesquisador deve
interromper o experimento caso perceba que
sua continuidade pode resultar em leso, incapacidade ou morte para o sujeito 15.
O documento a seguir produzido em nvel
mundial para regular a tica nas pesquisas a
Declarao de Helsinki 16, elaborada em 1964
no mbito da Assembleia Mdica Mundial
(AMM) e vrias vezes revisada: em 1975
(Tquio/Japo); 1983 (Veneza/Itlia); 1989
(Hong Kong/China); 1996 (Sommerset West/
frica do Sul); 2000 (Edimburgo/Esccia);
2002 (Washington/EUA); 2004 (Tquio/
Japo) e 2008 (Seul/Coreia do Sul).
390

Alm de reiterar os princpios consagrados

pelo Cdigo de Nremberg, a Declarao de
Helsinki trata j na introduo da verso
original da importncia da pesquisa para
o incremento do conhecimento cientfico e para
ajudar a humanidade. Apresenta recomendaes para a pesquisa clnica, em especial,
diferenciando as pesquisas com propsito
essencialmente teraputico daquelas de cunho
puramente cientfico, estabelecendo a proteo da vida e da sade do paciente, mximas que devem ser respeitadas pelo pesquisador. Cumpre salientar, entretanto, que a
ltima alterao em 2008 abriu precedente
para o double standart com a reviso dos
artigos 29 e 30.
Em 1966, a Assembleia Geral das Naes
Unidas elaborou o Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos (Pidesc) 17, em vigor
desde 1976, que estabeleceu no art. 7: (...)
ningum ser submetido, sem seu livre consentimento, a experincias mdicas ou cientficas.
Em 1993, foram elaboradas as Diretrizes ticas Internacionais para Pesquisas Biomdicas
Envolvendo Seres Humanos 18, pelo Conselho
para Organizaes Internacionais de Cincias Mdicas (Cioms), com a colaborao da
Organizao Mundial da Sade (OMS), em
Genebra, exigindo que pesquisas com seres
humanos devam sempre passar por reviso de
uma comisso de tica em pesquisa. Em
2005, a Declarao Universal sobre Biotica e
Direitos Humanos 19 buscou identificar princpios universais pautados em valores ticos
no que tange ao desenvolvimento cientfico e
tecnolgico, isto , garantindo a liberdade da
pesquisa sem perder de vista a proteo dos

A doao compulsria de rgos e os prisioneiros condenados morte: uma anlise sob o ponto de vista da biotica

direitos fundamentais dos seres humanos,

inclusive das populaes mais vulnerveis.
Como visto, ainda que todos esses documentos especifiquem os padres ticos que devem
orientar a pesquisa com seres humanos, acreditamos que o mesmo raciocnio possa ser
aplicado questo em tela neste artigo a
doao compulsria de rgos de condenados
pena de morte. Em um e em outro caso,
verifica-se que o respeito autonomia deve
guiar o projeto e a prtica. Especificamente
no que tange ao enfoque deste artigo, deve-se
considerar que, ainda que a pena de morte
no seja aplicada no Brasil e que o Projeto de
Lei 3.857/04 tenha sido arquivado, relevante para o estudo dos conceitos bioticos
de autonomia e vulnerabilidade refletir sobre
a doao compulsria de rgos, no que se
refere aos prisioneiros condenados morte,
bem como sobre os significativos conflitos
bioticos que surgem dessa possibilidade.
O que poderia justificar
eticamente a doao compulsria
de rgos de condenados?
Berlinguer e Garrafa 20 alertam para o fato de
que o alto preo dos rgos no mercado internacional poderia ocasionar um estmulo monetrio
multiplicao das execues e denunciam a venda
de rgos de prisioneiros condenados morte
em Canto (China), amplamente divulgada
pela revista Lancet, pela imprensa italiana e por
documentrio produzido pela British Broadcasting Corporation (BBC) 21. Explicam que, por
razes religiosas, os transplantes em Hong
Kong eram particularmente difceis. As con-

vices religiosas locais eram as de que a alma

de um indivduo cujo corpo fora desmembrado
no encontraria paz depois da morte. Conforme os autores, a China no negou que as execues possam ter aumentado para ajudar a
suprir a demanda de rgos local, mas alegou
tratar-se de casos isolados. As autoridades chinesas ainda disseram que os prisioneiros condenados haviam concordado com a retirada dos
rgos, antes da execuo da pena de morte.
Frente a situaes como essa, que apontam
para a escassez de rgos para transplantes, o
principal argumento apresentado pelos defensores da doao compulsria, especificamente
com relao a prisioneiros condenados
morte, o de que um indivduo condenado
pena de morte poderia, assim, contribuir com
a sociedade, doando seus rgos. J que sua
morte certa, ao menos outras vidas poderiam ser salvas. Essa conduta poderia ser considerada tica? Tratar-se-ia de abuso contra a
liberdade individual ou de justia social?
A corrente tico-filosfica que poderia ser utilizada para fundamentar tal conduta conhecida como tica consequencialista ou tica
prtica. Vale dizer, no entanto, que a referida
ao s seria permitida se observasse algumas
condies. Peter Singer 22 explica que viver
eticamente est ligado s justificativas e a
razo de ser de determinada conduta. Uma
conduta, para ser considerada tica, deveria
observar o benefcio universal, no apenas o
de certo grupo ou indivduo. Para Singer 23, a
tica se fundamenta num ponto de vista universal, o que no significa que um juzo tico particular deve ser universalmente aplicvel, admitinRev. biot (Impr.) 2011; 19(2): 383 - 96

391

do uma forma de utilitarismo. Segundo a tica

utilitarista (ou assemelhadas, por exemplo, a
tica consequencialista), a doao compulsria de rgos seria justificvel e eticamente
correta desde que os benefcios dela advindos
superassem os malefcios causados por sua
imposio. Nesse caso, devemos considerar
no apenas os benefcios alcanados para a
sociedade mediante determinada conduta,
mas tambm os malefcios, e, portanto,
imprescindvel sopes-los a fim de verificar o
que seria, no final das contas, melhor.
No entanto, como vimos, tais justificativas
foram amplamente utilizadas em experincias
com seres humanos ao longo da histria,
experincias essas que certamente violaram
direitos fundamentais do indivduo, como,
por exemplo, o de dispor da prpria vida e do
prprio corpo (autonomia), bem como princpios, nesse caso menores, de altrusmo e solidariedade. Enfim, violou-se o respeito mnimo que um ser humano deve ao outro. No se
pode dizer que o benefcio advindo de tais
abusos teria compensado seus malefcios.
Igualmente, no nos parece que o utilitarismo
suportaria de modo geral a doao compulsria de rgos, especialmente de condenados ou
presos (condenados ou no pena de morte),
justamente em vista de sua vulnerabilidade e
das consequncias nefastas que poderiam advir
de tal poltica. Aceitar tal conduta poderia nos
levar at cumplicidade na execuo de crimes contra a humanidade, conforme a posio de alguns. Pois, como assevera Kant, o
imperativo categrico implica no dever de agir
somente segundo uma mxima tal que se
possa querer que se torne lei universal 24.
392

Consideraes finais
Em vista do exposto, podemos desde j vislumbrar os obstculos que podem advir de uma presuno de doao por parte de qualquer um.
Com relao a presos, o caso torna-se ainda mais
complexo. Tratar-se-ia aqui realmente de consentimento presumido, como muitos apontam?
Impor a presos uma presuno de doao de rgos
no seria, na verdade, consagrar uma doao
compulsria, em vista de sua condio de particular vulnerabilidade? Alm da pena a que foram
condenados, saber que tero seus rgos removidos aps sua execuo, em se tratando de condenados pena de morte, no seria per se uma
nova punio por um crime pelo qual j haviam
sido condenados, um verdadeiro bis in idem? O
Estado, ento, restringe a autonomia do cidado, impondo-lhe a pena mxima (atentando
contra sua prpria vida), e ainda retira-lhe os
rgos contra sua vontade (ou diante de uma
vontade sinteticamente construda). Ao aceitar
tais condutas, a sociedade estaria sendo cmplice
de crimes? Tratar-se-ia mesmo de justia social?
No nos parece ser este o caso, pois entendemos que os argumentos levantados ao longo
do texto devem observar sempre o respeito ao
ser humano e sua autonomia, como parmetros para a justia social. Mesmo admitindose que a doao compulsria de rgos atendesse justia social sob algum tipo de argumento utilitarista, somente poderia ser aceitvel se trouxesse mais benefcios universais do
que malefcios. Entretanto, extremamente
difcil quantificar tais benefcios e malefcios,
levando-se em conta a sociedade (pro societatis) ou o indivduo.

A doao compulsria de rgos e os prisioneiros condenados morte: uma anlise sob o ponto de vista da biotica

O respeito ao ser humano preceito fundamental para nortear a conduta dos seres
humanos e precisamos considerar seus dois
aspectos essenciais a autonomia do indivduo e o sentimento de altrusmo que existe
(ou deveria existir) na doao de rgos e
tecidos para identificar as circunstncias
em que eticamente correto extrair seus
rgos para transplante. Em vista desses
aspectos e sua relevncia na construo da
noo de respeito humano, somente poderia
ser admitida a retirada de rgos de condenados morte aps seu livre e expresso consentimento. O que, em tal situao de coero a priori, pode ser extremamente difcil ou
mesmo impossvel de conseguir. O mesmo se
aplica no caso de condenados a pena superior a 30 anos.
Em face do valor que cada indivduo tem per
se, em razo da necessidade de fortalecer a
liberdade individual, integridade fsica e dignidade do ser humano, e pelo risco de abusos e
injustias que a doao compulsria de rgos
de presos condenados morte (e vale dizer, a
condenados a penas superiores a 30 anos,
como pretendia o projeto de lei no Brasil)
pode causar nesse grupo extremamente vulnervel, acreditamos no ser possvel admiti-la
sem que o doador e sua famlia sejam devidamente esclarecidos a respeito e consintam
expressamente com a doao, de modo que
sua vulnerabilidade no constitua um bice a
sua livre convico.

Em outras palavras, com relao doao de

rgos, no nos parece justificvel aplicar a
condenados um regime diferente daquele aplicado aos cidados no gozo pleno de seus direitos o que seria uma prtica discriminatria.
O livre e expresso consentimento de qualquer
indivduo deve ser sempre autnomo e fundado em suas prprias convices. Entretanto,
no se pode tambm esquecer que esse grupo
vive de fato uma situao desigual em relao
aos demais cidados por estar privado da liberdade e aprisionado em uma instituio. Em
tais condies os prisioneiros devem ser vistos
e tratados na singularidade de sua desigualdade em relao cidadania plena, ao menos no
que concerne doao de rgos. Devem ser
protegidos de qualquer ao coercitiva do
Estado como forma de garantir-lhes justia
social, considerada, nesse caso, a peculiaridade de sua situao.
No que tange disparidade entre a oferta e a
demanda de rgos para transplantes, consideramos que a informao e a conscientizao
individual e coletiva da sociedade seriam, na
verdade, as melhores maneiras de aumentar a
oferta de rgos, no s post mortem, mas
tambm inter vivos. Tendo papel essencial na
construo do ideal social de solidariedade e
do sentimento de altrusmo, que podem florescer em qualquer um, essas formas de doao espontneas podem contribuir no s para
salvar vidas, mas para fomentar o respeito
mtuo entre os seres humanos.

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Resumen
La donacin compulsoria de rganos de presos condenados a muerte: un anlisis
desde la perspectiva de la biotica
Este artculo pretende debatir la donacin compulsoria de rganos de presos condenados a
muerte en vista de la demanda de rganos y tejidos que ultrapasa mucho la oferta y genera la
necesidad de encontrar medios para aumentar el nmero de donaciones. Defiende que la
donacin compulsoria de rganos de condenados a muerte debe ser entendida como una
violacin de derechos humanos y no como un medio de justicia social. Discute la amplitud del
principio del respeto al ser humano, abordando la autonoma del individuo y su competencia, y
el sentimiento de altruismo en vista de la legislacin brasilea delante de la vulnerabilidad de los
condenados delante de la legislacin internacional sobre este tema.
Palabras-clave: Donacin de rganos. Derechos humanos. Biotica.
Abstract
The compulsory donation of organs and the death row inmates: an analysis from
bioethics standpoint (through the perspective of bioethics)
This article aims at debating the compulsory donation of organs by death row inmates in view of
the demand for organs and tissues for transplants that is far higher than their supply, which leads
to the necessity to find ways to increase donations. This article advocates that compulsory
donation of organs by death row inmates should be understood as human rights violation,
instead of a measure to foster social justice. It discusses the scope of the principle of human
respect, approaching individual self-determination and its competence, as well as the feeling of
altruism in light of the Brazilian legislation and in view of death row inmates vulnerability under
the international legislation on such theme.
Key words: Organ donation. Human rights. Bioethics.
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A doao compulsria de rgos e os prisioneiros condenados morte: uma anlise sob o ponto de vista da biotica

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dos costumes; p.101-162. (Coleo Os Pensadores).
Recebido 6.10.10

Aprovado 10.3.11

Aprovao final 22.3.11

Contatos
Claudio Cohen - ccohen@usp.br
Daniela Bucci - danielabucci@ig.com.br
Cludio Cohen - Departamento de Medicina Legal, tica Mdica e Medicina Social e do Trabalho
da FMUSP. Av. Dr. Arnaldo, 455 CEP 01246-903. So Paulo/SP, Brasil.
Participao de cada autor no trabalho
Claudio Cohen e Daniela Bucci idealizaram e desenvolveram o tema do trabalho durante a
disciplina Biotica e Direito da FMUSP-FDUSP. Posteriormente, redigiram, em conjunto, o artigo,
sendo Claudio Cohen orientador e Daniela Bucci pesquisadora.

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