EL MTODO DE LA LIBRE INVESTIGACIN CIENTFICA

INTRODUCCION
Francois Geny en su obra Mtodos de la Investigacin y Fuentes del Derecho
Privado Positivo.
El Mtodo de la InvestigacinCientfica propone acudir a otras fuentes auxiliares
del Derecho como la: Costumbre, la Jurisprudencia, la Doctrina, la Equidad y
adicionalmente acudir a otras ciencias auxiliares del derecho como a la balstica, a
la antropologa, a la sociologa, a la psicologa, a la medicina forense, la
criminologa, etc.
Se denomina libre porque sustrae de toda autoridad positiva. Se denomina
cientfica porque acudimos a las ciencias para respaldar de manera objetiva un
argumento.
El Mtodo de la Libre Investigacin CientficaTiene su punto de encuentro con el
MtodoSavigniano cuando al haber lagunas acudimos a la analoga.
Se opone al Mtodo Exegtico ya que este carece de un mtodo cientfico y no se
ocupa de analizar las necesidades de la sociedad.
SegnGeny; la finalidad de la interpretacin es descubrir el pensamiento del
legislador para que se revelen las circunstancias dominantes de la poca en la
que se formulo y no las existentes en el de la aplicacin.
DESARROLLO
Bonnecase, la historia de la Escuela cientfica comprende dos fases: la primera
va de 1819 a 1831, cuando se expusieron algunos de sus principios por Atanasio
Jourdan, y la segunda que comienza en 1899 con la publicacin de la magistral
obra del jurista francs Franois Geny, la cual lleva por ttulo Mtodo de
Interpretacin y Fuentes en Derecho Privado Positivo.
La obra de Geny produjo una verdadera revolucin en el campo del derecho, no
tanto por su mtodo de interpretacin de la ley, en lo cual es conservador, sino
porque combati "el fetichismo de la ley" que pretende encontrar en ella solucin
para todos los casos y porque propuso ideas saludables sobre la integracin del
derecho en los casos de vacos en la legislacin y de falta de costumbre que los
llenara.

Los postulados de este mtodo son seis

Geny entiende por fuentes formales las imperativas de autoridades
externas al intrprete con virtualidad bastante para regir su juicio, cuando tiene por
objeto propio y inmediato la revelacin de una regla destinada a imprimir una
direccin en la vida jurdica. Estas fuentes son la ley escrita, la costumbre y la
tradicin o autoridades,
La ley escrita cubre el pensamiento del legislador adems revelan en que
poca se realizo la ley,
Se debe descubrir elementos extrnsecos los cuales nos van a servir para
saber el hecho el cual hizo que el legislador creara esa ley,
Estudio de trabajos preparatorios,
La costumbre revela un sentimiento jurdico el interprete se impone ante
ella, y,
Es considerada libre porque no puede encontrar bases solidas ms que los
elementos objetivos que solo la ciencia puede revela.

Criterios en que se basa la investigacin cientfica.

Principio de la autonoma de la voluntad.
El orden e inters pblico.
La articulacin o el justo equilibrio entre esos intereses que son
opuestos.
Ratio Legis. La razn de la Ley, y eso segn Geny hace referencia a que el
intrprete represente con mayor exactitud las relaciones de hecho que ha querido
el legislador organizar jurdicamente, teniendo en cuenta las circunstancias del
caso concreto.
Ocassiolegis. Que el intrprete investigue la ocasin, el tiempo la poca en que la
ley naci y circunstancias que llevaron a su expedicin.
a)

Postulados.

Para mejor comprender el mtodo propuesto por el decano de Nancy, Geny,

debemos ver, aunque someramente, los postula dos que sirvieron de orientacin a
esta nueva corriente del pensamiento jurdico francs, cuya acogida ha sido
universal, a pesar de las crticas que se le han hecho. Estos postulados son los
siguientes:
1) Las reglas de derecho y las instituciones jurdicas implican dos elementos
generadores llamados fuentes reales. En el anlisis de una regla de derecho
debe distinguirse esencialmente la sustancia de la forma; la primera es
suministrada por las fuentes reales y la segunda, como su nombre lo indica, es
determinada por las fuentes formales. Ahora bien, las fuentes reales del derecho
estn integradas por dos elementos, que son el experimental y el racional. El
elemento experimental es el que engendra de una manera inmediata las reglas de
derecho, pero bajo la inspiracin y la direccin del elemento racional, que tiene por
misin y por efecto el filtrar en cierta manera los datos del elemento experimental.
2) El elemento experimental de las reglas de derecho y de las instituciones
jurdicas tiene un doble aspecto: un primer aspecto hace relacin a las
aspiraciones del medio social y uno segundo a los datos y enseanzas de la
naturaleza permanente del hombre.
3) El elemento racional generador de las reglas de derecho y de las instituciones
jurdicas es el regulador del elemento experimental y de las mismas reglas de
derecho que de l se desprenden.
4) Debe distinguirse claramente entre ciencia, tcnica y mtodo del derecho. La
ciencia es el estudio de las fuentes reales consideradas en s mismas y tambin
en sus manifestaciones o resultados constantes; la tcnica s refiere a las fuentes
formales y adems a todo el conjunto de los medios con ayuda de los cuales se
elaboran, aparecen, se aplican y se transforman las reglas de derecho y las
instituciones jurdicas, o sea que persigue llevar a la prctica y hacer eficaces las
fuentes reales, cuyos elementos. Son los verdaderos generadores del derecho, y
el mtodo, tomado aqu en un sentido especial y restringido, consiste en escoger,
entre los procedimientos o instrumentos que brinda la tcnica, los que sean ms
adecuados para revelar las reglas de derecho originadas en las fuentes reales.
5) La nocin de derecho y el elemento experimental ejercen constantemente su
accin sobr la evolucin del derecho positivo. Las fuentes formales del derecho,
que para Geny son nicamente la ley y la costumbre, no existen sino en funcin y
sobre el fundamento que les ofrecen las fuentes reales.

b) Melado de la libre investigacin cientfica.

Partiendo de los postulados expuestos, el mtodo de interpretacin de la ley para
esta Escuela tiene los siguientes pasos:
1.En primer lugar, se parte de la base de que la ley es la primera fuente formal del
derecho.
2.En la interpretacin de la ley debe, pues, tenerse siempre en cuenta el texto y el
fin social de la misma.
El segundo paso del mtodo de la libre investigacin cientfica solamente se da
cuando la ley, en sus dos elementos o factores que sirven para determinar su
contenido, no le suministra al intrprete la solucin buscada.
c) Crticas. A la Escuela de la libre investigacin cientfica se le han hecho varios
reparos. En primer lugar se le considera como conservadora, porque su
"subjetivismo" conduce al inmovilismo de la ley, a su cristalizacin. En segundo
lugar se le critica su mtodo de integracin del derecho, debido a que no es muy
satisfactorio para la seguridad de las transacciones, porque dan al juez un campo
vastsimo de creacin, sin suministrarle criterios bien precisos: es peligroso
entonces que cada juez haga valer como ley sus convicciones puramente
personales.
TEORA DE LA LIBRE INVESTIGACIN CIENTFICA.
Francisco Geny es quien, en medio de una fuerte y despiadada crtica contra la
Exgesis, elabora la Teora de la Libre Investigacin Cientfica, tambin llamada
simplementeCientfica. No niega que la interpretacin debe siempre primero
buscar la voluntad del legislador, pero, en caso de lagunas en la legislacin, el
intrprete debe valerse de otras fuentes, como la costumbre, e incluso en la
naturaleza de las cosas, mediante lo que l denomina la libre investigacin
cientfica.
Con el propsito de captar la voluntad del legislador.
Mario Alzamora Valdez explica que, segn estateora, el intrprete debe recurrir
en el orden siguiente:
a) El mtodo gramatical, con el fin de aclarar los textos;

b)Deber despus apelar a la lgica, para buscar el sentido de la ley

relacionndola con otras normasdentro de un sistema;
c) Si estos mtodos son insuficientes, estudiar los trabajos preparatorios de la
ley, informesparlamentarios, notas de los codificadores o autores a la ley
subrogada;
d)Siguen a los citados procedimientos, la investigacin de otras fuentes formales,
la costumbre, laautoridad y la tradicin y,
e) A falta de todo apoyo formal, para llenar las lagunas, queda el mrito de la libre
investigacincientfica.
Se denomina as libre porque se encuentra sustrada a toda autoridad positiva y
cientficaporque se apoya en bases objetivas reveladas por la ciencia.
Werner Goldschmidt;entiende que la ms importante aportacin de Geny al tema
de la Interpretacines su distincin entre interpretacin en sentido estricto e
integracin. Por eso recalca que Geny sostuvo que si bien la Interpretacin de una
norma debe inspirarse en la voluntad de su autor, si no hallamos norma alguna,
entonces se proceder a la integracin y a la creacin de una nueva norma que ha
de ser justa.
TEORA DEL DERECHO LIBRE.
El propsito que conlleva el proponer a favor de los juecesestas atribuciones de
total libertad e independencia respecto de la ley est dado por el anhelo de llegar
a la Justicia que muchas veces se pierde o distorsiona en los mandatos
normativos provenientes del derecho positivo.Tal como su denominacin lo
sugiere, esta teora propugna la total libertad del juez en la interpretacin del
derecho que deber aplicar, a tal punto de poder hacer a un lado el derecho
contenido en la norma jurdica, derecho positivo, ley. Es decir, segn esta teora,
los jueces son independientes de las leyes y sus decisiones no deben
obligatoriamente estar sujetas a stas.
Claude Du Pasquier, surge en medio de una gran protesta contra losexcesos de
la abstraccin jurdica, mal que se agrav despus de la entrada en vigencia del
Cdigo Civil alemn de 1900. Aparece entonces, en 1906, la obra La Lucha por el
Derecho, escrita por el ProfesorHermannKantorowicz bajo el pseudnimo
de GnaeusFlaviu.
BASES CIENTIFICAS Y FILOSOFICAS DEL DERECHO, SEGN GENY

El mtodo exegtico llen el escenario casi mundial del campo de la interpretacin

del
Derecho.
En
1849, FrancoisGeny publica
su
magistral
obra Methoed`interprtation et sources en Droit priv positif,Mtodo de
interpretacin y fuentes en Derecho privado positivo. En dicho libro dirige una
profunda censura al mtodo exegtico o tradicional y a la vez propone las
directrices del mtodo que debe sustituirle.
Geny; Al presentar losesbozos de su mtodo de libre investigacin cientfica del
Derecho, afirma que la tarea de los juristas seguidores del mtodo exegtico ha
sido puramente operativa, tcnica, practicndose unprocedimiento mecnico de
interpretacin y adaptacin de los preceptos jurdicos presionados o limitados por
el horizonte inmediato de la respuesta a un caso concreto, solo tcnica, sin tomar
en cuenta laparte cientfica y filosfica del Derecho.
LOS DATOS DE LA CIENCIA Y LA CONSTRUCCIN DE LA TCNICA
La parte medular del mtodo de Geny consiste en adoptar la parte cientfica de la
interpretacindel Derecho, junto a la parte tcnica ya subrayada en el mtodo
tradicional o exegtico. Considera que la parte cientfica est contenida en lo que
l llama Dato y en lo Construido. Estos dos elementos el Dato y lo Construido, son
sus aportaciones metodolgicas. Ambos conceptos se explican as:
Formula la regla del Derecho o ley, tal como resulta de la naturaleza de las cosas,
y loconstruido, hace referencia a un trabajo tcnico, operativo, pero a la vez,
subjetivo por parte del juzgador, ya que el juzgador tiende a construir la regla o ley
en un precepto susceptible de insertarse, deconcretarse en la vida social. As,
ciencia y tcnica, Dato y Construido, se entrecruzan, se relacionan para
suministrar a la vida jurdica todas las direcciones necesarias, hasta convertirse en
una sentencia o fallo adaptado a la realidad social.
Geny, al presentar los esbozos de su mtodo de libre investigacin cientfica del
Derecho, afirma que la tarea de los juristas seguidores del mtodo exegtico ha
sido puramente operativa, tcnica, practican dice un procedimiento mecnico de
interpretacin y adaptacin de los preceptos jurdicos presionados o limitados por
el horizonte inmediato de la respuesta a un caso concreto, solo tcnica, sin tomar
en cuenta la parte cientfica y filosfica del derecho.
Segn FrancoisGeny, la ciencia en el Derecho opera con los siguientes
datos:

Datos reales o estrictamente naturales. Son tanto las condiciones fsicas

como morales. Son los datos primarios que debemos tomar en cuenta para definir
el planteamiento de los problemas jurdicos, antes de formular la norma o ley.
Datos histricos. El jurista debe analizar la evolucin del Derecho en cada
una de sus figuras o instituciones jurdicas, bien sean de carcter histrico o
sociolgico, pues cada concepto jurdico encierra una forma de vida, un estilo de
comportamiento colectivo, cuyo contenido hay queescudriar de manera cientfica.
Datos racionales. Para la elaboracin de una norma jurdica, y su posterior
aplicacin o construccin, no basta con los datos reales, o con la simple repeticin
de esa conducta por un grupo social, es necesario encontrarle una razn o
fundamento derivado de la naturaleza misma del hombre.
Datos ideales. Son el conjunto de aspiraciones humanas, tendencias hacia
la deseable organizacin jurdica.
Construccin de la tcnica, segn Geny
La tcnica en particular utiliza dos clases de procedimientos para construir el
Derecho:

a) Procedimientos tcnicos formales. Son las fuentes formales del Derecho

positivo, a saber: ley vigente, costumbre, jurisprudencia, doctrina y tradicin. Estas
fuentes constituyen el medio tcnico ms poderoso, segn Geny, para la
organizacin jurdica.
b) Procedimientos tcnicos intelectuales.Geny los divide en tres:
1.Conceptualizacin. La conceptualizacin consiste en representar mediante un
concepto jurdico gramatical, la esencia lgica de las cosas, bien para diferenciarlo
de otros, bien para estableces semejanzas o afinidades con otros conceptos.
2.Abstraccin. Una vez identificado el concepto lgico jurdico, que en este caso
representa la realidad o al caso motivo de controversia, debe iniciarse el
procedimiento de abstraccin, mediante el aislamiento o separacin de sus partes
de dichos conceptos, con el propsito de crear entidades independientes
aplicables a la vida social o a las controversias jurdicas sociales. El resultado
especfico de esa abstraccin se llama hiptesis, teora o tesis. A partir de stas,
pueden obtenerse conclusiones preliminares o provisionales sobre la aplicacin
del Derecho.

3.Sistematizacin. Consiste en armonizar todos los procedimientos tcnicos

formales con los procedimientos tcnicos intelectuales, en la correcta aplicacin o
construccin jurdica a un caso concreto.
La funcin de la lgica judicial.
Planiol;considera que existe una lgica judicial, desde los orgenes de la
jurisprudencia romana, pero advierte que del mtodo exegtico se hace un uso
exagerado de la misma, pues solo combina y busca el contenido lgico de los
textos de una manera casi mecnica, sin tener en cuenta su verdadera funcin en
el terreno de la justicia. El mtodo lgico, de acuerdo con Planiol, trata todas las
cuestiones como teoremas de geometra, con la ayuda de un conjunto de axiomas
en los cuales caben lo mismo las solucionas justas o las injustas. Este mtodo
tiene el inconveniente de hacer funcionar la jurisprudencia como una pieza
mecnica ciega, indiferente al bien o al mal que hace.

CONCLUSIN
En conclusin el mtodo de la libre investigacin cientfica solamente se da
cuando la ley, en sus dos elementos o factores que sirven para determinar su
contenido, no le suministra al intrprete la solucin buscada.
En Mtodo encontramos a Francisco Geny y Julin Bonnecasse. Los mismos que
sostienen que cuando la ley no da solucin al problema planteado, debe recurrirse
a otras fuentes formales del derecho, la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina.
Pero si con ellas tampoco se encontrare la solucin adecuada, se debe proceder a
lo que el autor denomino la libre investigacin cientfica.
Segn este mtodo, el sentido de la ley debe determinarse de acuerdos con los
intereses del legislador, lo que este hubiera tenido en cuenta si hubiere conocido
la problemtica del momento. El juez debe decidir el litigio aplicando la norma que
l dictara si fuera legislador. El juez no puede abstenerse de interpretar el
pensamiento del legislador para la fecha de su aplicacin, frente a las realidades y
exigencias de la vida moderna, y con ello, por cuanto al objetivo del derecho es
la utilidad social, la exigencia social, la naturaleza de las cosas.
BIBLIOGRAFA
Marco Gerardo Monroy Cabra, Introduccin al Derecho, decima cuarta ed.,
Colombia- Bogota,Edit.Temis,2006

Jacobo PrezEscobar, Metodologia y Tcnica de la InvestigacinJurdica,Tercera

ed., Colombia-Bogota,Edit.Temis,2010
ALZAMORA VALDEZ, Mario: ob. Cit.pg. 263 y 264
GOLDSCHMIDT, Werner: ob.cit.,pag. 277 y 278