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Comisin N 2: Procesal Penal

Tema: La vigencia de la garanta del doble conforme en el proceso
penal.
Autores:
Carlos A. Carnevale
Sabina Bilder
Laura Krotter
Estomba 34, 3er. Piso
Telfono: (0291) 154258716
carnevale.ca@gmail.com

La vigencia de la garanta del doble conforme frente a la primera

sentencia condenatoria en segunda instancia en el Cdigo Procesal
Penal de la provincia de Buenos Aires.
Sumario: I. Introduccin. II. Importancia de la garanta del doble conforme.
III. Alcance de la revisin en el CPPBA. IV. Caractersticas del recurso ante
la SCJBA. V. Posible soluciones. VI. Nuestra propuesta. VII. Conclusiones.
Por Carlos Carnevale, Sabina Bilder y Laura Krotter.

I.

Introduccin.

El objeto del presente trabajo consiste en analizar la vigencia de la garanta

del doble conforme en la regulacin actual del cdigo de rito bonaerense, en
los supuestos donde la primera sentencia condenatoria es dictada por el
rgano de segunda instancia.
En tal supuesto, tambin la necesidad de un recurso de revisin amplio
resulta innegable atento las garantas convencionales adoptadas por nuestro
pas, debiendo revisarse si la prctica a partir de la organizacin institucional
actual se adecua a dichos estndares.
Para ello, hemos de considerar a la garanta indicada como fundamental en
la misin de respetar el debido proceso. Si la concepcin del mismo
requiere, luego del dictado de la primera sentencia condenatoria, la
posibilidad de que sta sea revisada por un rgano superior, no cabe excluir
aquellas dictadas en primer trmino por el primer rgano revisor. Sino, por el
contrario, velar porque luego de ella, dicha capacidad revisora recaiga
nuevamente en un tribunal diverso, superior y con plena capacidad.
Asimismo, se analiza la normativa aplicable a nivel provincial para el
supuesto planteado; las respuestas y posibles soluciones que se han dado
desde la jurisprudencia y la doctrina. Concluyendo finalmente, con una
propuesta integradora que permita hacer practicable la obligacin estatal de
resguardar el debido proceso mediante el respeto de la garanta del doble
conforme.

II.

Importancia de la garanta del doble conforme

La razn que justifica la existencia de garantas procesales en beneficio de

los acusados reside en el convencimiento de los Estados de que una eficaz
proteccin de los derechos humanos requiere, adems de la debida
observancia de derechos sustanciales, la consagracin de garantas
procesales que aseguren la salvaguardia de los mismos 1. Y un aspecto
esencial derivado del debido proceso es el derecho a que un tribunal
superior examine o reexamine la legalidad de toda sentencia jurisdiccional
de la que resulte en un gravamen irreparable a una persona, o cuando ese
gravamen afecte los derechos o libertades fundamentales, como es la
libertad personal2.
El derecho del imputado a recurrir una sentencia que lesiona sus intereses
se enmarca dentro del principio del doble conforme, dando as resguardo al
derecho de defensa en juicio, amplindose la clsica proteccin brindada por
el art. 18 de la CN3 y estando comprendido en la nocin de debido proceso 4.
As, para que el Estado pueda ejecutar legtimamente una condena en
perjuicio de una persona, se requiere un doble tamiz de conformidad judicial
surgido a partir de una instancia de revisin ante un tribunal superior. ste,
podr coincidir o disentir de la resolucin adoptada, otorgndole con ello
mayor legitimidad como acto jurisdiccional estatal. Obtener dos veces el
mismo resultado aumenta la probabilidad del acierto en la decisin 5, lo cual
disipa las dudas acerca de su certeza.
As, si al tribunal de origen lo sucede un tribunal de superior jerarqua, se
garantizar la idoneidad de la revisin y el contralor de la condena inicial y
adems de otorgarle mayor legitimidad, habr permitido al imputado ampliar
1 CIDH, Informe No. 17/94, OEA/ /Ser.L/V/II.98, Doc. 6, 17 febrero de 1998, prr. 251; Informe 55/97,
OEA/Ser/L/V/II.97, 18 de noviembre de 1997.

2 CIDH, Informe No. 24/92, OEA/Ser.L/V/II.82, Doc. 20, 2 octubre de 1992, prr. 30.
3 FLEMING, Abel y LOPEZ VINALS, Pablo, Garantas del imputado, Rubinzal Culzoni Editores, Santa
F, pg. 383.

4 GOMEZ, Claudio, El derecho a la doble instancia en la Convencin Americana de Derechos

Humanos, LA LEY 14/02/2013, 14/02/2013, 6 - LA LEY2013-A, 293.

5 JAUCHEN, Eduardo, op. cit., pg. 303

su amparo frente a la pretensin del Estado para quebrar su estado de

inocencia6.
Inicialmente, el recurso de casacin tuvo por objetivo nico la unificacin de
la interpretacin de la ley, restringiendo el anlisis a las cuestiones de
derecho.
La relevancia del goce de la caucin que analizamos lo es tal debido a que
la misma se prev exclusiva y nicamente, con el mayor alcance que resulte
posible, en favor del imputado. Esta circunstancia se diferencia de modo
claro de la capacidad de revisin que puede impulsar el rgano acusador, la
cual se limita en funcin de criterios de poltica criminal prefijados por la
legislacin de modo discrecional.
De lo dicho, se revela que la necesidad de fiscalizacin de la legalidad y
legitimidad del pronunciamiento condenatorio debe ser tal con anterioridad
de la ejecucin de la pena, circunstancia trascendental desde la ptica del
propio Estado que la ejecuta y ms an, desde el propio reo, quin an
conserva la presuncin de inocencia. Por consiguiente, no puede ms que
justificarse la tarea del Estado de cumplir con este doble conforme 7.
Fue en 2004 con el fallo Herrera Ulloa vs. Costa Rica8 cuando se zanj la
cuestin afirmando que el recurso de casacin es el encargado de satisfacer
la referida garanta constitucional del doble conforme, determinando que
dicho derecho slo es posible si existe un recurso efectivo y no porque
meramente se previera en la ley procesal una va de impugnacin del fallo
que no tuviera la extensin y la posibilidad de hacer revisar por la alzada
tanto el derecho como los hechos 9. Luego, la CSJN en Casal 10, sent el
criterio amplio que cabe entender de la casacin, quin debe agotar su
capacidad revisora.
6 JAUCHEN, op. cit.
7 Corte IDH,Caso Barreto Leiva Vs. Venezuela, Fondo, Reparaciones y Costas, 17 de noviembre de
2009, Serie C n 20, prr. 129.

8 Corte IDH, Herrera Ulloa vs. Costa Rica, Serie C, No. 107, 2 de julio de 2004.
9 GRANILLO FERNNDEZ, Hctor, La Corte Interamericana de Derechos Humanos, el nuevo
superior tribunal argentino en la materia. El caso "Herrera Ulloa"y la garanta del doble conforme, LA
LEY2005-B, 495 - Sup. Penal2005 (marzo), 27

10 Casal, Matas Eugenio, CSJN, Causa 1.681, 20/09/2005.

En fallo reciente contra Argentina, la Corte Interamericana afirm que la

doble conformidad judicial, expresada mediante el acceso a un recurso que
otorgue la posibilidad de una revisin del fallo condenatorio, confirma el
fundamento y otorga mayor credibilidad al acto jurisdiccional del Estado, y al
mismo tiempo brinda mayor seguridad y tutela a los derechos del
condenado. Asimismo, la Corte ha indicado que, lo importante es que el
recurso garantice la posibilidad de un examen integral de la decisin
recurrida"11.
Hoy, el acceso y la aplicacin efectiva de dicho recurso debe ser asegurado
por el Estado, quin comprometi su responsabilidad internacional a partir
de la ratificacin de la CADH. En funcin de ello, deben adoptarse todas las
disposiciones de derecho interno necesarias y supervisarse su cumplimiento
para

lograr

su

tutela

realizacin.

As,

()

todo

Estado

es

internacionalmente responsable por todo y cualquier acto u omisin de

cualesquiera de sus poderes u rganos en violacin de los derechos
internacionalmente consagrados. El artculo 8 de la Convencin establece,
con referencia a las actuaciones y omisiones de los rganos judiciales
internos, los alcances del mencionado principio de generacin de
responsabilidad por los actos de todos los rganos del Estado 12.
III.

Alcance de la revisin en el CPPBA

La situacin que se genera en materia de recursos en la legislacin

bonaerense y que despierta nuestro inters, se da en aquellos supuestos
donde un Juzgado en lo Correccional o un Tribunal Criminal dicta una
sentencia absolutoria y ante dicha resolucin, el representante del Ministerio
Pblico Fiscal13 y/o el particular damnificado14 recurren ante la Cmara de
11 Corte IDH. Caso Mohamed Vs. Argentina. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 23 noviembre de 2012 Serie C No. 255, prr. 97.

12 Corte IDH, Caso Herrera Ulloa Vs. Costa Rica, prr. 144.
13 Art. 452 del CPP: El Ministerio Pblico Fiscal podr recurrir: 1.- De la sentencia absolutoria,
cuando haya pedido la condena del imputado.

14 Art. 79 del CPP segn Ley 13.943: Quien haya sido admitido en calidad de particular damnificado,
durante el transcurso del proceso slo tendrs los siguientes derechos y facultades: 7. Recurrir en los
casos, por los medios y en la forma prevista para los representantes del Ministerio Pblico Fiscal, an
cuando representante no recurra.

Apelaciones

departamental15

el

Tribunal

de

Casacin

Penal 16

respectivamente. Al momento de resolver en segunda instancia, estos

tribunales de alzada hacen lugar al recurso y condenan al imputado, lo cual
se convierte en la primera sentencia condenatoria del imputado. Por lo
tanto, cobra vigencia el derecho del imputado a recurrir dicha sentencia, con
el alcance dado por el artculo 8.2.h. de la CADH, esto es: debe asegurarse
un recurso ordinario y eficaz, dando respuesta a la finalidad para la cual fue
concebido, requirindose que el mismo sea accesible, evitando que se
torne ilusorio, con independencia de su denominacin, permitiendo el
examen integral de la decisin recurrida, sin limitar la revisin a
aspectos formales o legales17.
Es aqu donde surge el problema: la sentencia condenatoria resulta ser la de
segunda instancia frente a la cual, el recurso contemplado por la norma
provincial es el extraordinario ante la Suprema Corte de Justicia de Buenos
Aires, con lo cual claramente se vulnera el derecho de defensa al ser el
mismo ms limitado. No puede afirmarse que una revisin en donde no est
prevista la produccin de prueba, la posibilidad de que exista una audiencia
previa, y el conocimiento de visu del imputado previsiones que s estn en
el mbito del recurso de Casacin- satisfaga la garanta del doble conforme.

IV.

Caractersticas del recurso de inaplicabilidad de ley ante la

SCJBA.

El art. 161, inc. 3, a) de la Constitucin de la provincia de Buenos Aires

establece: La Suprema Corte de Justicia tiene las siguientes atribuciones: 3.
Competencia por apelacin. Conoce y resuelve en grado de apelacin: a) de
la aplicabilidad de la ley en que los tribunales de justicia, en ltima instancia,
funden su sentencia sobre la cuestin que por ella deciden, con las
15 art. 21 del CPP segn Ley 13.943: La Cmara de Apelacin y Garantas conocer: 4. En el
recurso de apelacin y en la accin de revisin respecto de las sentencias de juicio oral en lo
correccional, as como de las sentencias de juicio abreviado y directsimo de igual materia.

16 Art. 20 del CPP segn Ley 13.812: El Tribunal de Casacin de la Provincia conocer: 1. En el
recurso de casacin que se interponga contra las sentencias de juicio oral, juicio abreviado y
directsimo en materia criminal.

17 Corte IDH: Caso Herrera Ulloa Vs. Costa Rica, prrafo 161, 164, 165 y 166 2004.

restricciones que las leyes de procedimiento establezcan a esta clase de

recursos. Cabe sealar, que la norma constitucional se limit a consignar la
atribucin del tribunal para controlar la aplicabilidad de la ley y fue el
legislador procesal el que lo design como recurso de inaplicabilidad de ley o
doctrina legal.
As, una de las finalidades de este medio impugnativo es la justicia del caso.
El art. 494 del CPPBA (segn ley 13.812) prev que el recurso en exmen
se interpondr exclusivamente contra las sentencias definitivas que
revoquen una absolucin o impongan una pena de reclusin o prisin mayor
a diez aos. El Ministerio Pblico Fiscal, en cambio, podr deducirlo en caso
de sentencia adversa cuando hubiese pedido una pena de reclusin o
prisin superior a diez aos. En ambos supuestos nicamente podr
fundarse en la inobservancia o errnea aplicacin de la ley sustantiva o de la
doctrina legal referida a ella.
En este contexto, en el supuesto que venimos analizando, ante una
sentencia de Casacin o de la Cmara de Apelacin y Garantas que
revoque una absolucin anterior, la competencia de la Corte slo ser viable
siempre y cuando el recurrente active un tipo de contralor ms amplio con la
invocacin adecuada de las normas y la jurisprudencia atingente 18.
Sin embargo, la Suprema Corte ha entendido que tratndose de la primera
sentencia condenatoria la de la alzada, la Corte es el rgano que debe
asegurar la revisin del fallo en virtud de la amplitud revisora que reclama el
derecho a la doble instancia judicial. Considera que se trata as de
resguardar una garanta procesal instaurada por el art. 8.2. h de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, sobre cuyo alcance se
expidieron en diversas oportunidades tanto la Corte Interamericana 19 como
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin20.
En virtud de ello, considera que en estos supuestos particulares cede la
regla general segn la cual la competencia de la Corte no incluye un examen
18 En igual sentido: MAIQUES, Carlos y otros, Las Impugnaciones en Proceso y procedimientos
Penales de la Provincia de Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2013, pg. 697.

19 casos "C. P. ", sent. del 30 de mayo de 1999 y "H. U. ", sent. del 2 de julio de 2004, entre otros.
20 in re "C. , M. E. y otro", sentencia del 20-IX-2005 y los que le siguieron.

amplio de las cuestiones fcticas y por lo tanto, el examen de la prueba a

efectuar en este juicio y en esta oportunidad, no puede limitarse a un control
sobre si ha mediado absurdo o composicin ilegal de la misma 21.
Esta solucin no parece ser la que ms se adece a las exigencias que
impone el respeto a la garanta del doble conforme. En ese sentido, cabe
destacar el proyecto de Ley Marco Reglamentaria del derecho del Recurso
del Art. 8.2.h de la CADH, de agosto de 2007, en donde se establecieron
reglas mnimas tales como: reduccin de exigencias formales; posibilidad de
ampliar agravios; interposicin ante el mismo rgano que dict la sentencia
de condena; revisin integral; acta de debate del juicio detallada; posibilidad
de enmendar errores de la defensa; audiencia previa; acotamiento de los
plazos de resolucin del recurso.
La Comisin IDH en su comunicado de Prensa N 19/2010 22, emitido como
consecuencia de su visita a la Argentina, enfatiz el impulso de las
recomendaciones de carcter legislativo y reglamentario, en el caso, el de la
ley sobre principios mnimos en materia de Doble instancia, destacando la
importancia del procedimiento de solucin amistosa 23.
V.

Posibles soluciones.

Frente al supuesto planteado, esto es: un Juez o Tribunal de juicio que

absuelve, un recurso fiscal o del particular damnificado contra el fallo y un
tribunal de alzada que hace lugar al recurso y condena al imputado, se han
analizado posibles soluciones en pos de asegurar el doble conforme del
imputado.
a) Una de ellas es la eliminacin del recurso fiscal contra la sentencia
absolutoria por resultar incompatible con la garanta reconocida actualmente
de manera expresa en la Carta Magna: la prohibicin de la persecucin
21 SCJBA, P. 84.257, "S., S.E. Hurto calificado" del 26/12/07; P. 73.243, "J., A.D. Robo calificado" del
19/03/08; causa P. 73.444, "V., R.A. Robo calificado". P. 58.033 del 8/7/08 y "M., V. M. y otro. Robo"
del 15/04/09.

22 Comunicado que se puede consultar en el sitio web de la Comisin IDH.

23 En el caso la solucin amistosa se da en el marco de presentaciones que se hicieran como
consecuencia de la denuncia respecto de la violacin de la doble instancia, dentro de las cuales se
encuentra el caso Galvn causa que tramitara en la instancia Federal, CSJN: G. 839. XXXV, 2001-,
peticin que fuera interpuesta con intervencin de la Defensora de Casacin Penal.

mltiple interpretada en su sentido amplio y correcto. De all que el Ministerio

Pblico Fiscal no est autorizado constitucionalmente a recurrir el veredicto
desincriminante del tribunal juzgador 24. Esta solucin es la propuesta por
Maier25 y defendida por Jauchen26, quien afirma que la garanta de recurrir
est establecida slo a favor del imputado condenado, quedando vedado
todo recurso acusatorio para los rganos estatales como tambin para los
particulares que en su carcter de querellantes hayan tenido intervencin en
el proceso. En efecto, si la Constitucin de la Nacin Argentina ha tomado
como fuente la Constitucin de los Estados Unidos, ese sistema importa un
mecanismo segn el cual al formular la acusacin, el Estado por intermedio
de los fiscales, asume de antemano que se provocar un juicio oral, pblico
y ante un jurado, como nica oportunidad para intentar una condena; si el
jurado absuelve, declarando no culpable al imputado, el Estado carece de la
posibilidad de intentar un recurso acusatorio porque ello importara el riesgo
a una doble persecucin penal.
Esta postura fue sostenida por la CSJN en el fallo "Arce27, en el cual
sostuvo que la garanta del derecho de recurrir ha sido consagrada slo en
beneficio del inculpado. Cabe concluir, entonces, que en tanto el Ministerio
Pblico es un rgano del Estado y no es el sujeto destinatario del beneficio,
no se encuentra amparado por la norma con rango constitucional, sin que
ello obste a que el legislador, si lo considera necesario, le conceda igual
derecho"28.
Sin embargo, esta postura no es conteste en toda la doctrina. Palacio afirma:
no parece que () por aplicacin del principio "non bis in idem", toda
sentencia absolutoria sea irrecurrible, pues dicho principio impide la doble

24 LANZN, Romn P., El recurso del Ministerio Pblico Fiscal contra la sentencia absolutoria, Sup.
Penal2010 (mayo), 8 - LA LEY2010-C, 1067.

25 MAIER, Julio B. Derecho Procesal Penal. I. Fundamentos, pg. 709. Editores del Puerto, 2004,
2da. Edicin.

26 JAUCHEN, Eduardo M. Tratado de Derecho Procesal Penal, Tomo I. Pg. 501, Rubinzal Culzoni.
27 320:2145 (La Ley, 1998-A, 326).
28 Arce, Jorge Daniel s/ recurso de casacin, CSJN, 14/10/97, Fallos 320:2145 (LA LEY, 1997-F,
697).

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persecucin en causas sucesivas pero en modo alguno el doble grado de

conocimiento dentro de un proceso nico29.
Existe un derecho a recurrir de la querella o particulares damnificados,
reconocido por la Corte, con fundamento en conocidas disposiciones de
derecho constitucional e internacional de esa jerarqua (art. 18 CN, y arts. 8
y 25 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Esta comprobacin
bastara para dar por terminado el asunto porque, al reconocerse a uno de
los acusadores la potestad de impugnar absoluciones, ello conduce a la
anulacin de la sentencia si el recurso prospera, y al dictado de una nueva,
con o sin necesaria reedicin del debate 30.
b) que el Tribunal de Alzada se abstenga de hacer "casacin positiva" en casos
donde va a condenar. En tales casos, debera anular el fallo ("casacin
negativa") y mandar a un tribunal inferior a que pronuncie sentencia
condenatoria. Contra esa sentencia luego el imputado tendra un recurso
(tambin ante un tribunal de impugnacin o casacin, que no podra ya estar
integrado por los mismos que le revocaron antes la absolucin de primera
instancia). Resulta criticable la remisin a un juez inferior para que dicte una
sentencia por el condicionamiento que este implica y adems, no se tratara
de un rgano superior.
c) Una ltima opcin, es permitir la posibilidad de un recurso de casacin
contra la sentencia de casacin condenatoria. Juicio que debera decidirse
con la intervencin de los jueces que subrogan al mismo tribunal que dict la
sentencia.

VI.

Nuestra propuesta.

De acuerdo a la legislacin procesal vigente y considerando la necesidad de

adecuar las normas a la garanta del doble conforme, creemos necesario
adecuar el sistema recursivo. El diseo propuesto, parte de la idea de
solucionar la deficiencia revisora con los mismos rganos existentes sin
29 PALACIO, Lino, La sentencia penal absolutoria y la garanta de la doble instancia, LA LEY1999E, 323, pg. 3.

30 Con fundamento en los arts. 8.1 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Corte Suprema: Fallos: 320:2145 (Arce), Fallos: 329:5994 (Juri), con claras remisiones a Fallos:
328:1108 (Di Nunzio) que se refiere a la defensa.

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tener que recurrir a la creacin de una tercera instancia que permita la

revisin

de

las

primeras

sentencias

condenatorias

por

el

rgano

inmediatamente inferior. As, frente a una sentencia absolutoria de primera

instancia, siempre deber ser revisada por la Cmara de Apelacin y
Garantas departamental. Tanto se trate de una sentencia de un Juzgado
Correccional como de un Tribunal Criminal. De esta forma, el Tribunal de
Casacin Penal ser segunda instancia en el supuesto que alguno de los
rganos mencionados haga lugar al recurso fiscal o del particular
damnificado y condene al imputado.
As, bastara con reformar tres artculos del CPP. En lo que hace a
cuestiones de competencia, el artculo 21 que establece la competencia de
la Cmara de Apelacin y Garantas, agregando un inciso que obligue a
conocer en el recurso de apelacin de las sentencias absolutorias de los
Tribunales Criminales. Asimismo, el art. 20 debe incluir entre la competencia
del Tribunal de Casacin de la Provincia, la obligacin de entender en el
recurso de casacin que se interponga contra la sentencia condenatoria de
la Cmara de Apelacin y Garantas. Por ltimo, en materia de recursos,
sera necesario modificar el inc. 1 del art. 454 respecto al recurso del
imputado o su defensor, permitiendo el recurso de las sentencias
condenatorias
VII.

Ponencia.

a La garanta del doble conforme es un mecanismo necesario e

imprescindible para asegurar la existencia y vigencia del debido
proceso.
b El recurso ante la Suprema Corte de Justicia de la provincia de
Buenos Aires no satisface la exigencia del derecho a un recurso
amplio atento ver acotado el mismo sus funciones y mecanismos de
actuacin.
c

El Estado argentino puede ser sancionado internacionalmente ante el

desconocimiento de la garanta mencionada por parte de sus propios
rganos legislativos y/o judiciales.

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d La forma ms viable de satisfacer la garanta sera habilitar la

instancia de apelacin de los procesos radicados ante tribunales
criminales, permitiendo ello la aparicin de una nueva instancia de
revisin superior.