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CEDULARIO DE DERECHO CIVIL


CDULA I
El Derecho Civil.
1. Definicin y contenidos.
2. Su lugar y funcin en el Derecho Privado.
3. Principios fundamentales del Derecho Civil.
4. La codificacin.
5. La codificacin en Chile.
6. El Cdigo Civil chileno:
a) gestacin y fuentes;
b) estructura, materias e instituciones;
c) principios y directrices que lo informan;
d) leyes complementarias ms importantes.
1. Definicin y contenidos. Etimologa. Civil es una palabra que deriva del
latn civilis, de civis: ciudadano, en consecuencia el derecho civil quiere decir
derecho concerniente al ciudadano; traducido en el lenguaje jurdico de hoy
significa el derecho propio de los nacionales de un pas o Estado.
Sintticamente, el Derecho Civil se define como Derecho Privado comn y
general; en forma descriptiva, como el conjunto de principios y preceptos
jurdicos sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia.
Contenido. El contenido del Derecho Civil moderno lo integran las normas
sobre las instituciones fundamentales del derecho privado que se refieren a
todas las personas, sin distincin de su condicin social, profesin, etc. Estas
instituciones son la personalidad, la familia y el patrimonio.
1.- Las reglas sobre la personalidad miran a la persona en s misma y no en
sus relaciones patrimoniales o familiares con los dems; disciplinan la
existencia, individualizacin y capacidad de las personas fsicas y morales o
jurdicas.
2.- Las normas sobre la familia rigen la organizacin de sta y dentro de ella
definen el estado de cada uno de sus miembros.
3.- Las reglas sobre el patrimonio (conjunto de derechos y obligaciones
valuables en dinero) gobiernan los derechos siguientes:
Los derechos reales y los derechos sobre bienes inmateriales. Algunos
autores agrupan ambas clases de derechos bajo el nombre de derechos
de exclusin, porque ellos excluyen del goce de las cosas corporales o
incorporales a toda otra persona que no sea el titular;
Los derechos de obligacin, en virtud de los cuales una persona (el
acreedor) est facultada para exigir de otra (el deudor) una prestacin
en inters de la primera. La prestacin traduce en una obligacin
positiva (dar, hacer) o en una abstencin (no hacer). Hay, pues,
obligaciones de dar, de hacer y de no hacer.

Los derechos de sucesin por causa de muerte, que regulan la


transmisin de los bienes o patrimonio de una persona a consecuencia
de la muerte de sta1.

2. Su lugar y funcin en el Derecho Privado. El Derecho privado se basa en


una justicia conmutativa (relacin de equivalencia entre las partes) y esta
relacin es la que debe regir las relaciones entre las partes, pero para
mantener esta igualdad el Derecho privado tiene que establecer los requisitos y
las condiciones para que las personas acten en el mundo jurdico. Tiene que
determinar que bienes tienen que participar en las actividades de intercambio y
en que condiciones se van a realizar estas actividades de intercambio entre las
partes.
Por ello, el Derecho privado tiene una parte orgnica que regula las personas y
los bienes, y una parte dinmica que regula el juego de la voluntad de las
personas en los actos jurdicos.
Este aforismo de que se puede hacer todo lo que no est expresamente
prohibido es una verdad a medias porque el orden pblico, las buenas
costumbres y los legtimos derechos de los terceros son limitaciones a la
voluntad de los particulares en el Derecho privado.
Por lo tanto el hablar de derecho privado es lo mismo que hablar de Derecho
Civil, por las siguientes razones:
El Derecho Civil constituye el Derecho Civil constituye el Derecho Privado
general y comn.
Es general, porque rige las relaciones jurdicas ordinarias y ms
generales del ser humano en cuanto tal, con prescindencia de
cualquiera otra circunstancia (nacionalidad, profesin).
Y es comn, en primer lugar, porque todas las relaciones jurdicas
privadas de los hombres que no estn disciplinadas por otra rama
especial o autnoma del Derecho, son regidas por el Derecho Civil; y es
comn, en segundo lugar, porque sus principios o normas generales
suplen las lagunas o vacos de las dems ramas del Derecho Privado
cuando ellas no aparecen inspiradas por principios singulares que
contradigan a los del comn.
En sntesis, el Derecho Civil no es sino el Derecho Privado despojado de las
reglas que pertenecen a los denominados Derechos Privados especiales.
3. Principios fundamentales del Derecho Civil. Los principios fundamentales
que inspiran el texto de este Cdigo, han ido evolucionando con el tiempo,
mantenindose algunos ms o menos como se entendan desde un comienzo,
mientras que otros han sido incorporados por legislaciones sucesivas, as como
por la evolucin terica de los juristas chilenos. Los principios del Cdigo
actualmente son los siguientes:
1

Arturo Alessandri R., Manuel Somarriva U., Antonio Vodanovic H. TRATADO DE DERECHO
CIVIL. Partes Preliminar y General. Primera edicin de la sexta obra, Editorial Jurdica de Chile.
Santiago- Chile, ao 1998. Pginas 83 y 84.

PRINCIPIOS GENERALES.

Principio de omnipotencia de la ley. As se establece: en el Artculo 1


"La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en
la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite";
Artculo 2 "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en
que la ley se remite a ella"; Artculo 10 "Los actos que prohbe la ley
son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro
efecto que el de nulidad para el caso de contravencin".

Principio de igualdad ante la ley.


Artculo 55. Son personas todos los individuos de la especie humana,
cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en
chilenos y extranjeros.
Artculo 57. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el
extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que
regla este Cdigo.
Artculo 982. En la sucesin intestada no se atiende al sexo ni a la
primogenitura.
Artculo 985. Los que suceden por representacin heredan en todos
casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de los
hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales
partes la porcin que hubiera cabido al padre o madre representado. Los
que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es,
toman entre todos y por iguales partes la porcin a que la ley los llama; a
menos que la misma ley establezca otra divisin diferente.
Artculo 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato
abiertas en Chile de la misma manera y segn las mismas reglas que los
chilenos.

Principio de la buena fe. La buena fe est dispersa en todo el cdigo


civil.
1.- Buena fe subjetiva (en materia de posesin)
Artculo 706 La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el
dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo
otro vicio.
As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la
persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de
enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o
contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala
fe, que no admite prueba en contrario.
2.- Buena fe objetiva (en materia de contratos. Accin pauliana o
revocatoria)

4
Artculo 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de
bienes o la apertura del concurso, se observarn las disposiciones
siguientes:
1. Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos
onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya
otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el
adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios
del primero.
2. Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente,
incluso las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern
rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los
acreedores.
3. Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en
un ao contado desde la fecha del acto o contrato.
3.- Hay disposiciones en el cdigo que dejan de manifiesto la
importancia de la buena fe, as se puede establecer en las siguientes
disposiciones:
Artculo 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas
las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o
que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Artculo 197.2. La persona que ejerza una accin de filiacin de mala fe
o con el propsito de lesionar la honra de la persona demandada es
obligada a indemnizar los perjuicios que cause al afectado.
Principio de la autonoma de la voluntad.
Artculo 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes,
con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est
prohibida su renuncia.
Artculo 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario:
1 que sea legalmente capaz;
2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio;
3 que recaiga sobre un objeto lcito;
4 que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s
misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
Artculo 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales.

EN MATERIA DE PERSONAS Y DE LA SUCESION MORTIS CAUSA

Principio de la constitucin cristiana de la familia y su proteccin.


Esto se basa en el concepto de matrimonio que da el mismo Cdigo.
Artculo 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un
hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la
vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.

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Principio de igualdad del Estado Civil de los hijos. Hayan o no
nacido dentro del matrimonio. Artculo 33. () La ley considera iguales
a todos los hijos.
Principio del inters superior del nio. Para efectos de posicionarlo
como un sujeto de derecho y digno de proteccin especial. Artculo
222.2. La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior
del hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material
posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de
sus facultades.
Principio de la verdad biolgica.
Artculo 195 "La ley posibilita la investigacin de la paternidad o
maternidad, en la forma y con los medios previstos en los artculos que
siguen.
El derecho de reclamar la filiacin es imprescriptible e irrenunciable. Sin
embargo, sus efectos patrimoniales quedan sometidos a las reglas
generales de prescripcin y renuncia".
Artculo 198.1. "En los juicios sobre determinacin de la filiacin, la
maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de
pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte";
Artculo 199 inc. 3 y 4 "En todo caso, el juez recabar por la va ms
expedita posible, antes de dictar sentencia, los resultados de las pericias
practicadas que no hubieren sido informados al tribunal.
La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen
har presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de
ella, segn corresponda".
Principio del respeto del hijo hacia el padre. Artculo 222.1. "Los
hijos deben respeto y obediencia a sus padres".

EN MATERIA DE NEGOCIOS Y OBLIGACIONES.

Principio de libertad contractual (autonoma privada). Artculo 1437


"Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos
o ms personas, como los contratos o convenciones ()"; Artculo
1445. "Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin
de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que
consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca
de vicio.
Principio de Pacta sunt servanda. Significa que lo que acordaron las
partes contratantes haciendo uso de la autonoma de su voluntad debe
cumplirse entre ellas como si fuera una ley, y en caso de incumplimiento
la parte perjudicada puede demandar judicialmente, ya sea su
cumplimiento, o la indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados.
Artculo 1545. "Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales". Artculo 553. "Los estatutos de una
corporacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, y sus miembros
estn obligados a obedecerlos bajo las penas que los mismos estatutos
impongan".

Principio de prohibicin al enriquecimiento son causa. Artculo


2291.1. El que administra un negocio ajeno contra la expresa
prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto
esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al
tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la
extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado".
Principio de Nemo auditur. Artculo 1683. "La nulidad absoluta...
puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba".
Principio de la responsabilidad. Artculo 2314. El que ha cometido
un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el
delito o cuasidelito; Artculo 2329. Por regla general todo dao que
pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino,
sin las precauciones necesarias para que no caigan los que por all
transitan de da o de noche;
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o
puente que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar dao a los
que transitan por l.
Principio de la reajustabilidad de las deudas. (influido por la ley de
operaciones de crdito en dinero). Artculo 1734 "Todas las
recompensas se pagarn en dinero, de manera que la suma pagada
tenga, posible, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al
originarse la recompensa".
Principio de representacin. Artculo 1448. "Lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado l mismo"; Artculo 552. "Los actos del
representante de la corporacin, en cuanto no excedan de los lmites del
ministerio que se le ha confiado, son actos de la corporacin; en cuanto
excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante".
EN MATERIA DE BIENES

Principio de la libre circulacin de los bienes. Artculo 745. "Se


prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos, de manera que
restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera sta con el gravamen
de restituirlo eventualmente a otra. Si de hecho se constituyeren,
adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados, se
extinguir para siempre la expectativa de los otros"; Artculo 769. "Se
prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos. Si de
hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn
como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse
el primer usufructo. El primer usufructo que tenga efecto har caducar
los otros; pero no durar sino por el tiempo que le estuviere designado",

Artculo 770. "El usufructo podr constituirse por tiempo determinado o


por toda la vida del usufructuario. Cuando en la constitucin del
usufructo no se fija tiempo alguno para su duracin, se entender
constituido por toda la vida del usufructuario. El usufructo constituido a
favor de una corporacin o fundacin cualquiera, no podr pasar de
treinta aos". Artculo 773. "La nuda propiedad puede transferirse por
acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte. El usufructo es
intransmisible por testamento o abintestato"; Artculo 1126. "Si se lega
una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no
comprometiere ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenar se
tendr por no escrita". Artculo 1964. "El pacto de no enajenar la cosa
arrendada, aunque tenga la clusula de nulidad de la enajenacin, no
dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo, hasta
su terminacin natural"; Artculo 2031. "No vale en la constitucin del
censo el pacto de no enajenar la finca acensuada, ni otro alguno que
imponga al censuario ms cargas que las expresadas en este ttulo.
Toda estipulacin en contrario se tendr por no escrita"; Artculo 2415.
"El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre
enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en
contrario".
Principio de respeto y proteccin de la propiedad privada. Artculo
582. "El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en
una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no
siendo contra la ley o contra derecho ajeno".

4. La codificacin. Reunin de leyes de un Estado, relativas a una


determinada rama jurdica, en un cuerpo orgnico, sistemtico y con unidad
cientfica. Tambin se la define como sistema legislativo mediante el cual el
Derecho positivo de un pueblo se organiza y distribuye en forma regular.
5. La codificacin en Chile. Cdigo, en el Derecho de Chile, se refiere a
cuerpos legales de gran extensin, cuya finalidad es la regulacin sistemtica
de amplios sectores de la vida jurdica nacional. Tambin es toda ordenacin
sistemtica de normas legales relativas a una determinada rama del Derecho o
a una parte orgnica de ella. El Derecho Civil est contenido casi todo en el
Cdigo Civil, que comenz a regir el 1 de enero de 1857.
En 1840 se cre una comisin mixta de las Cmaras para la codificacin de las
leyes civiles, y en 1841 una Junta revisora del proyecto, las que fueron
refundidas en una sola. Fue muy poco lo que hicieron.
En el intertanto don Andrs Bello trabajaba personalmente en la redaccin de
un Cdigo Civil, el que concluy en 1852. El mismo ao se design una
comisin para que revisara el proyecto, al que celebr ms de trescientas
sesiones, de las cuales no se conservan actas, y que termino su tarea en 1855.
Ese mismo ao fue enviado el proyecto al Congreso, el que lo aprob sin
modificaciones en una ley de un artculo nico. Esta ley fijaba la vigencia del
nuevo Cdigo a partir del 1 de enero de 1857.

8
Los autores han diferenciado tradicionalmente los proyectos de Cdigo Civil de
1841-1845; 1846-1847; 1853, indito, y el de 1855. Se habla de distintos
proyectos por la fecha de su formulacin, pero no en cuanto a su contenido,
pues tienen una misma concepcin y muchas disposiciones idnticas 2.

Proyecto de 1841-1845 (lapso durante el cual se public en el diario El


Araucano). Comprende: Ttulo Preliminar, De la sucesin por causa de
muerte y de los contratos y obligaciones convencionales.
Proyecto de 1846-1847. Limtase al libro De la sucesin por causa de
muerte (impreso en Santiago en 1846) y al De los contratos y
obligaciones convencionales (impreso en Santiago en agosto de 1847).
Proyecto de 1853, llamado as por su fecha de publicacin.
Proyecto indito.
Proyecto definitivo o aprobado3.

6. El Cdigo Civil chileno:


a) gestacin y fuentes. La gestacin de nuestro Cdigo Civil fue larga. Antes
de su promulgacin se aplicaron en Chile las leyes espaolas (la Novsima
Recopilacin, la Nueva Recopilacin, las Leyes de Estilo, las Leyes de Toro, el
Fuero Real, el Fuero Juzgo, las Siete Partidas) y ciertas leyes especiales
dictadas para Amrica o Chile. A esta legislacin se agregaron, despus de la
independencia, algunas leyes patrias. Entre stas, en materia civil, son dignas
de recordarse las que se refieren a la habilitacin de la salud; al matrimonio de
los no catlicos; La prelacin de crditos (31 de octubre de 1845 y 25 de
octubre de 1854 ambas redactas por don Andrs Bello) Y que fueron
incorporadas con pequeas modificaciones al Cdigo Civil, las sociedades
annimas (8 de noviembre de 1854); a la exvinculacin de bienes del 14 de
julio 1852). (VER RESPUESTA ANTERIOR PARA COMPLETAR LA
GESTACIN).
Respecto de las fuentes el Cdigo Civil tuvo como fuentes de inspiracin el
Derecho Romano, el Cdigo Civil Francs, ciertas leyes espaolas derivadas
de las Siete Partidas, la Novsima Recopilacin y el Fuero Real, los Cdigos de
Luisiana, Sardo, de Austria, de Prusia, de las Dos Sicilias, del Cantn Vaud,
Holands y Bvaro.
La consulta de los cdigos recin mencionados se vio facilitada por una obra
de A. Saint Joseph que contiene los textos de todos ellos, llamada
Concordancias entre el Cdigo Civil Francs y los Cdigos Civiles Extranjeros,
traducida del francs al castellano.
b) estructura, materias e instituciones. Respecto de la estructura. El
cdigo civil consta de 2524 artculos y estos estn divididos en ttulo preliminar,
cuatro libros y un ttulo final que esta constituido por un solo artculo.
2

Carlos Ducci Claro. Derecho Civil. Parte General. Editorial Jurdica de Chile, cuarta edicin, ao 1995.
Pgina 17 y 18.
3
Arturo Alessandri R., Manuel Somarriva U., Antonio Vodanovic H. TRATADO DE DERECHO
CIVIL. Partes Preliminar y General. Primera edicin de la sexta obra, Editorial Jurdica de Chile.
Santiago- Chile, ao 1998. Pgina. 90.

1.- El ttulo preliminar. Trata todo lo relativo a la ley y da la definicin de varias


palabras de uso frecuente en las leyes. Consigna nociones y definiciones que
se refieren igualmente a todas las ramas del Derecho. Se las ha colocado en
este cdigo por ser el ms general y porque fue el primero que se dict entre
nosotros.
Comprende desde el artculo 1 al 53, y est dividido en seis prrafos.
El primer prrafo habla de la ley.
El segundo prrafo habla de la promulgacin de la ley.
El tercer prrafo habla de los efectos de la ley.
El cuarto prrafo habla de la interpretacin de la ley.
El quinto prrafo habla de la definicin de varias palabras de uso
frecuente en las leyes.
El sexto prrafo habla de la derogacin de las leyes.
2.- Libro I que est dedicado a las personas y se llama "de las personas" y
comprende los artculos 54 al 564. En s habla de las personas naturales en
cuanto a su nacionalidad y domicilio; del principio y fin de su existencia; del
matrimonio; de las pruebas del estado civil; de la emancipacin; de las tutelas y
curatelas; de las personas jurdicas, etc.
3.- El libro II se denomina "de los bienes y de su dominio, posesin, uso y
goce". Este libro II abarca desde el artculo 565 al artculo 950. Este libro
estructura los lineamientos bsicos acerca de la propiedad, regulando cuales
son los bienes y cuales de estos son apropiables por las personas, establece
los modos de adquirir el dominio, regula los derechos reales y fija su contenido
y lmites, estableciendo asimismo las acciones para su proteccin.
4.-El libro III se denomina "De la sucesin por causa de muerte y de las
donaciones entre vivos" y abarca desde el artculo 951 al 1436. Regula, como
su denominacin lo indica, todo lo relacionado a las sucesiones (testamentos,
herederos, etc.) y con las donaciones entre vivos. Pese a que su autor era
favorable a un rgimen sucesorio libre (la posibilidad de repartir libremente la
herencia), sus normas se basaron en el derecho sucesorio castellano,
modificado en aspectos centrales como la eliminacin de la primogenitura y los
mayorazgos, y la no discriminacin en razn del sexo. Es as como, al existir
descendientes o ascendientes, al menos la mitad de los bienes de una
herencia deben pasar necesariamente a stos. Las personas tienen plena
libertad para disponer tan solo de una cuarta parte de sus bienes por
testamento.
5.- El libro IV se llama "De las obligaciones en general y de los contratos" y
abarca desde el artculo 1437 al artculo 2524. Aqu se habla de la diferentes
clases de obligaciones; del efecto de ellas; de los modos de extinguirlas (pago
efectivo, novacin, remisin, etc.); de su prueba; de las convenciones
matrimoniales y de la sociedad conyugal, que forman parte del rgimen de la
familia; de las clases de contratos (compraventa, arrendamiento, sociedad,
etc.); de los cuasicontratos; de los delitos y cuasidelitos civiles; de la fianza; de
la prenda; de la hipoteca; de la anticresis; de la transaccin; de la prelacin de
crditos y de la prescripcin.

10

6.- El ttulo final contiene un solo artculo en el cual se habla de la fecha de su


vigencia y de la derogacin de las leyes preexistentes que en l se traten.
Respecto de las materias. Del anlisis del contenido material del Derecho
Civil, se pueden extraer las siguientes ramas:
Derecho de las personas- Derecho de la personalidad.
Derecho de las cosas, bienes o derechos reales.
Derechos de las obligaciones.
Unir
con
la
Estructura
Derecho de familia.
Como complemento
Derecho de sucesiones.
c) principios y directrices que lo informan.
d) leyes complementarias ms importantes. Diversas leyes han modificado
o complementado el Cdigo Civil.
Algunas han derogado o se han incorporado a las disposiciones del Cdigo.
Encontramos as:

Ley N 5.020, de 28 de diciembre de 1931, referente a la adquisicin y


conservacin de bienes races por las corporaciones;
Ley N 5.5.21, de 30 de noviembre de 1935, que iguala a la mujer
chilena ante el derecho;
Ley N 6.612, de 24 de enero de 1938, introduce diversas
modificaciones y reduce los plazos de prescripcin;
Ley N 7.825, de 30 de agosto de 1944, que modifica el pago por
consignacin;
Ley N 10.271, de 2 de abril de 1952, que contiene numerosas reformas
en materia de matrimonio, filiacin, guardas, sucesiones, derechos de
los hijos naturales, etc.
Ley N 16.952 de 1 de octubre de 1968, que reduce nuevamente los
plazos de prescripcin;
Ley N 18.175, de 28 de octubre de 1982, que modifica el Art. 2472 del
Cdigo Civil;
Ley N 18.802, de 9 de junio de 1989, que otorg plena capacidad a la
mujer casada e introdujo numerosas modificaciones en materia de
matrimonio, familia y sucesiones;
Ley N 19.089, de 19 de octubre de 1991, que incorpor algunas
reformas en materia de filiacin;
Ley N 19.221, de 1 de junio de 1993, que rebajo la mayora de edad a
los 18 aos;
Ley N 19.335, de 23 de septiembre de 1994, que incorpor el rgimen
matrimonial de particin de gananciales.

Nueva ley de matrimonio civil, Ley N 19.947 establece dentro de la misma el


divorcio.
Las leyes del Registro Civil. La primera de 17 de julio de 1884, reemplazada
actualmente por la ley N 4.808, de 10 de febrero de 1930.

11
Las leyes N 7.613, de 21 de octubre de 1943, y 16.346, de 20 de octubre de
1965, que establecen, respectivamente, la adopcin y la legitimidad adoptiva.
Ley N 17.336, de 2 octubre de 1970, sobre propiedad intelectual.
Las leyes que establecen las prendas sin desplazamiento; la ley N 4.702 de
compraventa de cosas muebles a plazo, de 6 de diciembre de 1929; la ley N
4.097 de 25 de agosto de 1927, sobre prenda agraria; la ley N 5.687, de 17 de
septiembre de 1935, sobre contrato de prenda industrial; y la ley general que
dicta normas sobre prenda sin desplazamiento N 18.112, de 16 de abril de
1982.
La ley N 18.101, de 29 de enero de 1982, sobre arrendamiento de bienes
races urbanos. El D.L N 993 de 24 de abril de 1975, sobre arrendamiento de
predios rsticos.
La ley N 6.071, de 16 de mayo de 1963, hoy incorporada en la Ordenanza
General de Construcciones y Urbanizacin, sobre venta de edificios por pisos o
departamentos.
Ley N 18.010, de 27 de junio de 1981, que fija disposiciones para las
operaciones de crdito de dinero.
Ley N 18.703, de 10 de mayo de 1988, que establece una nueva normativa
sobre legitimacin adoptiva y deroga la antigua ley N 16.346.
Ley N 19.039, de 25 de enero de 1991, sobre privilegios industriales y
proteccin de los derechos de propiedad industrial.
CDULA II
Teora de la ley en el Cdigo Civil.
1. Las fuentes del Derecho a la luz del Ttulo Preliminar.
2. Efectos de la ley en el tiempo.
3. Efectos territoriales de la ley.
4. Reglas de interpretacin de la ley: enunciacin, su origen, forma en la
que operan.
5. Definiciones legales contenidas en el Ttulo Preliminar: formulacin,
anlisis, aplicacin.
TEORIA DE LA LEY
1.- Las fuentes del Derecho a la luz del Titulo Preliminar. En el Ttulo
Preliminar encontramos las siguientes fuentes:
La ley;
La costumbre;
Las sentencias judiciales.
1.- FUENTES DEL DERECHO
Las fuentes del derecho objetivo o de las normas jurdicas son los hechos de
los cuales stas derivan, brotan o surgen. Por una parte, se habla de fuentes

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de produccin del derecho, y por otra, de fuentes de cognicin o de
conocimiento. A su vez las fuentes de produccin pueden ser: materiales o
formales.
Fuentes materiales
Fuentes de Produccin
Fuentes de produccin
formales
Fuentes de Derecho Objetivo
Fuentes de Cognicin o de conocimiento.
1.- FUENTES DE PRODUCCIN
Fuentes materiales o sustanciales. Son los factores que determinan la
generacin de las normas jurdicas: las necesidades econmicas, los
sentimientos ticos o ideales.
Fuentes de produccin formales. Son los modos a travs de los
cuales el derecho llega a constituir una norma de derecho positivo,
vinculante (obliga) y sancionada por la sociedad, o sea, reconocida por
la sociedad y conlleva una sancin para el que no la cumpla:
a) Las autoridades o sujetos que crean normas jurdicas, y
b) Los medios o los actos por los cuales se establecen las normas:
leyes, reglamentos, ordenanzas, costumbres.
2.- FUENTES DE COGNICIN O DE CONOCIMIENTO. Son los documentos
que contienen o hacen conocer las normas: un cdigo, un texto refundido de
leyes, etc.

I.- LA LEY
2.- CONCEPTO DE LEY
Al definir la ley podemos centrar nuestro concepto en dos aspectos:
Desde el punto de vista externo. Nos referimos con la palabra ley a un
precepto dictado por el Estado con carcter obligatorio.
Desde el punto de vista interno. Con la palabra ley nos referimos a
una prescripcin de conducta que encierra ese precepto dictado por el
Estado y esa prescripcin de conducta es lo que conocemos como
norma jurdica.
Estos dos aspectos hacen en definitiva que no siempre se concuerde sobre el
concepto de ley porque algunos autores ponen nfasis en el aspecto externo y
otros en el interno.
1. Marcel Planiol dice que la ley es una regla social obligatoria
establecida de forma permanente por la autoridad pblica y sancionada
por la fuerza.

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2. Hemard dice que la ley es una regla social obligatoria general y
absoluta y oficialmente constatada.
3. Stitchkin dice que la ley es una regla social establecida por la autoridad
pblica que tiene cierta generalidad de aplicacin y cuya observancia se
hace obligatoria por una sancin positiva.
4. Henri Capitant dice que es la disposicin jurdica reconocida como
necesaria elaborada por un organismo especial denominado Poder
Legislativo
5. Santo Toms dice que la ley es una ordenacin de la razn para el
bien comn promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad.
6. Aristteles la defini como el comn consentimiento de la ciudad.
3.- CARACTERSTICAS DE LA LEY
1. Es una regla social. Esto significa que es una norma de conducta exterior.
La ley no regula el fuero interno de los individuos sino sus actos, los que se
relacionan con la vida social.
2. La ley emana de la autoridad pblica.
3. Las leyes deben ser cumplidas. Esto significa que no es facultativo de los
particulares acatar o no las leyes. Es obligatorio.
4. La ley es sancionada por la fuerza. En el mbito del Derecho pblico, la
sancin por el incumplimiento de la ley va desde penas preventivas hasta
penas corporales.
En el Derecho civil, la sancin tiene diversos aspectos, por ejemplo:
La ley otorga acciones para que una persona haga efectivo un derecho
que le confieren las leyes, como el cumplimiento forzado de la
obligacin.
La indemnizacin de perjuicios.
La nulidad
5. La ley es general (o al menos debiera ser general) y adems, abstracta.
Esto significa que se establece para un nmero indeterminado de actos o
hechos para que rija a todas las personas que se encuentran en una
situacin determinada. Sin embargo, hay unas leyes particulares como los
indultos que se otorgan por ley, o como tambin las pensiones de gracia.
En doctrina, estos casos particulares se calcula que debieran ser actos
administrativos y no legislativos.
6. La ley es permanente, lo que no significa que sea perpeta. La ley nace
con su promulgacin y termina con su derogacin, por lo tanto, la ley es
permanente porque debe dar seguridad y estabilidad. Tambin hay ciertas
leyes que slo rigen durante un tiempo determinado.
7. La ley es cierta. Esto tiene dos aspectos:
Nadie puede alegar ignorancia de la ley una vez que esta haya entrado
en vigencia (artculo 8: "Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus
que esta haya entrado en vigencia").
No requiere ser probada (ya que la ley es cierta)
4.- DEFINICION DE LEY DEL CDIGO CIVIL, ORIGEN Y SU CRTICA

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Artculo 1 del Cdigo Civil. La ley es una declaracin de la voluntad
soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda,
prohbe o permite.
Origen de la definicin del Cdigo Civil. Para el artculo 1 Andrs Bello se
baso en el Artculo 1 de Constitucin de Louisiana, la ley es la expresin
solemne de la voluntad de la legislacin. Y el DIGESTO libro 1, ttulo 3, ley n 7
la naturaleza o esencia de la ley es mandar, prohibir, permitir o castigar.
Para el concepto de ley que da el cdigo civil en su artculo 1, la doctrina le ha
formulado diversas crticas, ya sea en la forma como en el fondo.
1. Crtica de forma. Se ha dicho que el concepto de ley del cdigo civil da a
entender que la ley manda, prohbe o permite porque est manifestada en
la forma prescrita por la Constitucin, no por ser una declaracin de la
voluntad soberana.
2. Crtica de fondo. Se ha dicho que este concepto de ley no seala las
caractersticas especficas de la ley y adems no hace referencia a valores
ni a principios de justicia considerados de manera general.
5.- Requisitos externos e internos de la ley
1. Requisitos externos de la ley. Permite a los ciudadanos cerciorarse si
la norma que se les presenta es en realidad ley o no. Son dos: a)
declaracin de la voluntad soberana; y b) manifestacin de ella en la
forma prescrita por la Constitucin.
2. Requisitos internos de la ley. Miran al contenido de la norma: si el
precepto es imperativo, prohibitivo o permisivo.
Declaracin de la voluntad soberana. La soberana, como es sabido, reside
esencialmente en la nacin, la cual delega su ejercicio, en lo que a legislar se
refiere, en el Poder Legislativo, integrado, por el Congreso Nacional y el
Presidente de la Repblica. (Constitucin, artculos 65 a. 75).
Manifestacin de la voluntad soberana en la forma. Dispone nuestra Carta
fundamental. Art. 68 los requisitos necesarios para que esa forma se repute
existir. Aprobado u proyecto por ambas cmaras dice-, ser remitido al
Presidente de la Repblica, quien si tambin lo aprueba, dispondr su
promulgacin como ley.
Manda, prohbe o permite. Este ltimo requisito mira la sustancia de la ley, se
refiere a la especie de norma que este contiene.
Toda ley, por el hecho de ser tal, implica un mandato como que es la
declaracin de la voluntad soberana a la cual debemos obediencia y no se
concibe voluntad sin accin y voluntad soberana sin mandato 4.
CLASIFICACIN DE LAS LEYES.
4

Luis Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, tomo I, Santiago, 1898 N 34,
pgina 29.

15
1.- Variedad de leyes en cuanto a su jerarqua

Leyes de carcter constitucional. Estas organizan el Estado y los


poderes pblicos, y los derechos de los ciudadanos.
Estas leyes son un lmite al legislador el que al actuar, o sea, al dictar
leyes debe hacerlo ajustndose a la Constitucin, por ello la Constitucin
tiene un carcter superior en jerarqua.
Esto tiene la mxima importancia en los lmites que se imponen a las
autoridades a travs de las garantas constitucionales de los
ciudadanos. Estas garantas son obligaciones de no hacer que se
imponen al legislador. Se trata de derechos que el legislador no puede
desconocer ni limitar salvo casos muy especficos y a travs de
procedimientos preestablecidos.
Leyes propiamente tales
Algunos estatutos del poder ejecutivo que tienen carcter de ley.
Se distingue:
Decretos con fuerza de ley
Decretos leyes
Tambin se entienden dentro del concepto de ley:
Decretos supremos
Simples decretos
Reglamentos
Instrucciones
Ordenanzas
2.- Clasificacin segn sus caracteres.

Atendiendo a sus caracteres las leyes de derecho privado se clasifican en tres


grupos:

El primer grupo y ms numeroso esta formado por las leyes declarativas


o supletivas.
El segundo grupo se halla integrado por leyes imperativas o prohibitivas.
El tercer grupo lo compone las leyes dispositivas.

1.- Leyes declarativas. Son las que determinan las consecuencias de los
actos jurdicos cuando las partes interesadas no las han previsto y regulado de
otra manera, teniendo libertad para hacerlo. La ley suple este silencio u omisin
de las partes a fin de que tengan la regla que no se cuidaron de establecer y
para ello toma en cuenta dos directrices: a) se propone reproducir la voluntad
de las partes reglamentando la relacin jurdica como probablemente lo habran
hecho ellas mismas si hubieran manifestado su voluntad; b) considera
principalmente las tradiciones, las costumbres, los hbitos, el inters general.
2.- Leyes imperativas o prohibitivas. Algunas leyes tienen un alcance
imperativo absoluto, es decir, se imponen a la voluntad de los particulares, los
cuales no pueden eludir su aplicacin. Segn los tratadistas, las causas que
determinan al legislador a dictar reglas de esta naturaleza son dos:

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Asegurar el orden pblico, es decir, el orden general necesario para el


mantenimiento del equilibrio social, la moral pblica y la armona pblica.
Proteger a las personas que por su edad, sexo o condiciones fsicas son
incapaces de defender por s mismas sus derechos, y que, a no mediar
esta proteccin, podran ser vctimas de su debilidad o inexperiencia.

3.- Leyes dispositivas. Son aquellas en que el legislador dicta una norma para
resolver conflictos de intereses que se presentan entre personas que no han
contratado entre s. En efect6o, surgen en la vida jurdica situaciones que la
voluntad de los interesados no puede solucionar, porque irrumpen en la forma
de conflicto de intereses entre dos personas que no han celebrado contrato
entre ellas. En estos casos el legislador compara y pesa los intereses
controvertidos y se pronuncia dando primaca a aquel que le parece ms digno
de proteccin5.
Otros tipos de leyes:
Leyes permisivas. Son aquellas que le entregan a un titular un derecho quien
es libre de ejercer o no.
Leyes declarativas permisivas. Son las que determinan las consecuencias de
los actos jurdicos cuando las partes interesadas no han resuelto o regulado de
otra manera teniendo libertad para ello. Suplir significa llenar una carencia.
Leyes modificatorias. Son las que varan el estatuto legal sobre una materia
ya tratada.
Leyes interpretativas. Son aquellas que se limitan a declarar el sentido de
otras leyes inciso segundo del Art. 9 del C.C 6.
SANCIN DE LAS LEYES.
A.- Sancin de la infraccin de las normas imperativas o prohibitivas.
(Artculos 1681 y 1682). Si el acto se realiza sin cumplir con los requisitos
exigidos por la ley se debe distinguir:
La especie o naturaleza del acto que se realice. La sancin es la
nulidad absoluta. La nulidad implica que el acto nace y cuando se
solicita se deja sin efecto. A diferencia de la inexistencia en la cual el
acto nunca existi. Como se persigue la nulidad general, la nulidad
puede ser convocada por el slo inters de la moral y la ley e incluso ser
declarada de oficio por el Tribunal.
La calidad de las partes que lo ejecutan y celebran. La sancin ser
la nulidad relativa. Aqu los requisitos exigidos son como medida de
proteccin o beneficio para determinadas personas por lo que la nulidad
slo podr invocarse por quien es objeto de proteccin.

OJO. Hay muchos autores que sostienen que las leyes dispositivas no constituyen un tercer miembro de
esta clasificacin, porque esas normas abstractas hecha de la voluntad de los sujetos, habr de ser
imperativa o supletoria, segn rechacen o admitan la posibilidad de una declaracin de voluntad contraria
de los particulares.
6
Artculo 9.2 del Cdigo Civil. Sin embargo, las leyes que limiten a declarar el sentido de otras leyes,
se entendern incorporadas en stas, pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias
judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.

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La proteccin de terceros. Opera la inoponibilidad7. Los efectos son


realizados entre las partes, es decir, el acto no se puede hacer valer
frente a los terceros que se pretende proteger por la norma. El tercero
puede desconocer el acto an cuando este es plenamente valido entre
las partes.

B.- Sancin a la infraccin de las normas prohibitivas. En este caso el acto


prohibido no se puede ejecutar de ninguna forma, pues si el acto pudieses
realizarse de un modo o bajo ciertas circunstancias la norma sera en realidad
imperativa. Su sancin es la nulidad absoluta de acuerdo con los Artculos 10,
1466 y 1682. Dos alcances sobre los preceptos prohibitivos:
La primera cuestin dice relacin con la parte final del artculo 10 que
expresa: salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de
nulidad para el caso de contravencin. Hay dos ideas a) Son nulos los
actos que la ley prohbe; y b) Esto salvo que la ley disponga otra
sancin.
Artculo 11 del Cdigo Civil. Cuando la ley declara nulo algn acto, con
el fin expreso o tcito de precaver un fraude, o de proveer a algn objeto
de conveniencia o privada, no se dejar de aplicar la ley, aunque se
pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento o contrario al fin
de la ley. Por su ubicacin se ha entendido que esta norma se refiere a
aquellos casos de nulidad absoluta proveniente de actos prohibidos por
ley.
C.- Sancin para la infraccin de las normas permisivas. La norma
permisiva no trae aparejada una sancin pero que una vez que el titular ejerce
esa facultad, el ejercicio de ese derecho que nace traer como consecuencia el
derecho de exigir su cumplimiento y eventualmente indemnizacin de perjuicios
por incumplimiento.
RENUNCIA DE LOS DERECHOS CONFERIDOS POR LAS LEYES
Art. 12 del C.C. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con
tal que miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su
renuncia.
Como se desprende de la lectura son dos los requisitos que se deben de
cumplir:
El derecho slo mire el inters individual del renunciante;
Que no este prohibida su renuncia.
Formas de renuncia.
explcitos y formales.

Expresa y tcita. Que se realiza por medios

Especial y General. Es general si se refiere a todos los


derechos que se tenga sobre un determinado asunto, es
especial si comprende derechos determinados
Caractersticas de la renuncia.
7

Ineficacia desde el punto de vista del tercero, de un derecho nacido como resultado de la realizacin o a
consecuencia de la nulidad de un acto jurdico.

18

Es un acto jurdico unilateral;


Esta exenta de formalidades, salvo la renuncia que recae en bienes
races porque esa es solemne y la solemnidad consiste en la escritura
pblica;
Es irrevocable;
Es voluntaria.
DIVERSAS CLASES DE LEYES

Constitucin Poltica de la Repblica;


Ley orgnica constitucional;
Ley interpretativa de la constitucin;
Ley de qurum calificado.
Ley ordinaria

Algunos estatutos del poder ejecutivo que tienen el carcter de ley distingue en:
Decretos con fuerza de ley;
Decretos ley.
Tambin se entienden dentro del concepto de ley:
Decretos supremos;
Simples decretos;
Reglamentos;
Instrucciones; y
Ordenanzas.
JERARQUIA DE LAS NORMAS JURIDICAS
Se entiende por tal la escala de graduacin de las normas. Tal escala
jerrquica es la siguiente:

PRIMER ESCALON, es el ordenamiento constitucional integrado por la


Constitucin poltica de 1980 y sus modificaciones.
SEGUNDO
ESCALON,
formado
por
las
leyes
orgnicas
constitucionales, las leyes de qurum calificado, las leyes de qurum
simple, los Decretos con Fuerza de Ley, los Decretos Ley y los Tratados
Internacionales firmados y ratificados.
TERCER ESCALON, los Decretos Supremos reglamentarios (de
ejecucin y autnomos) y simples.
CUARTO ESCALON, los Decretos.
QUINTO ESCALON, las ordenanzas e instrucciones y otras normas
similares.
SEXTO ESCALON, actos jurdicos y sentencias judiciales

En esta escala jerrquica opera un control de la Constitucionalidad y de la


Legalidad.

19
1.- CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD, se ejerce por el Tribunal
Constitucional, rgano que vela para que las normas de rango legal del
segundo escaln se ajusten a las normas de rango constitucional de superior
jerarqua. Asimismo, cautela que las normas reglamentarias de inferior
jerarqua guarden respeto y armona con el ordenamiento constitucional.
2.- CONTROL DE LA LEGALIDAD, se verifica por la Contralora General de la
Repblica, rgano que se ocupa de revisar la legalidad de las normas
reglamentarias de rango inferior al legal. Las normas jurdicas se jerarquizan
atendiendo a diversos factores:
En cuanto a su contenido: las normas constitucionales, consagran los
grandes principios jurdicos; las normas legales y las reglamentarias,
detallan o pormenorizan dichos principios generales, fijan la forma de
llevarlos a la prctica;
En cuanto a su origen: las normas constitucionales emanan del Poder
Constituyente; las legales del Poder legislativo y las reglamentarias de la
Potestad Reglamentaria;
En cuanto a su validez: La Ley tiene una fuerza menor que la
Constitucin ya que esta limitada o comprimida por la Constitucin a la
cual debe respetar y adaptarse a la norma superior, so pena de no ser
aplicada en un caso concreto por inconstitucionalidad. A su vez, los
decretos supremos y dems normas de inferior jerarqua, deben
subordinarse a la ley y con mayor razn a la Constitucin. En el mismo
sentido, el orden jerrquico de las normas implica que la creacin de las
normas de inferior grado est subordinada en cuanto a su validez a las
de grado superior de manera que las primeras (las de menor rango)
representan una aplicacin de las ltimas (de las de grado superior).
CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
La Constitucin es la ley de las leyes, a la cual deben subordinarse todas las
dems. Cuando stas guardan conformidad con la Constitucin, se dice que
son constitucionales.
1.- CONSTITUCIONALIDAD DE FONDO Y FORMA. La constitucionalidad
abarca dos aspectos:

De fondo: se cumple cuando el contenido de la ley respeta todo


derecho garantido o consagrado por la Constitucin.

Ejemplos de leyes inconstitucionales en el fondo:


1. Cualquier ley que prohibiera el derecho de asociarse sin permiso
previo, pues se vulnerara el derecho reconocido a todo habitante
de la repblica en el articulo 19 nmero 15 de la Constitucin;
2. Una ley, que estableciera la expropiacin de bienes sin
indemnizacin a sus dueos, ya que se burlara el derecho
garantido en la Constitucin en el artculo 19 nmero 24.
3. Cierta ley que ordenara que determinados hechos ya cometidos
sern

20

De forma: se cumple cuando la ley es dictada por los rganos


competentes y con las formalidades que para su generacin y
promulgacin establece la Constitucin.

Ejemplos de la inconstitucionalidad en la forma:


1. Cualquier ley, que pueda ser dictada con prescindencia de uno de
los rganos constitutivos del poder legislativo (Cmara de
Diputados, Senado y Presidente de la Repblica).
2. Una ley, que apareciera en el Diario oficial, con un texto diverso
del aprobado por los rganos que integran el poder legislativo.
2.- EFECTOS DE LAS LEYES INCONSTITUCIONALES.
Cabe preguntarse si producen efectos las leyes inconstitucionales, si deben o
no ser obedecidas por los poderes pblicos y la comunidad en general. En
principio, la respuesta es afirmativa, pero las legislaciones de los distintos
pases establecen medidas tendientes a obtener que no se apliquen tales
leyes, ya sea en general o en el caso concreto en el cual pretenden hacerse
valer. En la mayora de los pases, incluso en Chile, los efectos de la resolucin
que declara la inaplicabilidad por inconstitucionalidad de una ley no son
generales, se limitan a declarar inaplicable dicha ley para el caso concreto de
que se trate, de manera que la ley sigue rigiendo y todas las contiendas y
juicios deben resolverse conforme a ella, si los interesados no solicitan la
inaplicabilidad. Es necesario por tanto, en cada ocasin, solicitar la declaracin
de inconstitucionalidad para que la ley no se aplique. Lo anterior, a menos que
el Tribunal Constitucional declare la inconstitucionalidad de un precepto legal,
segn veremos. Esta sentencia, a diferencia de la primera, s tendr efectos
generales.
3.- EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD EN CHILE.
La determinacin de la constitucionalidad de las leyes en nuestro ordenamiento
jurdico,
corresponde
hoy
da,
exclusivamente,
al
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL.
Dicho rgano ejerce este control, tanto en forma preventiva como a posteriori.
Entre sus atribuciones est:

Ejercer el control de la constitucionalidad de las leyes orgnicas


constitucionales, antes de su promulgacin, de las leyes que interpretan
algn precepto de la Constitucin Poltica y de las normas de un tratado
que versen sobre materias propias de leyes orgnicas constitucionales.
Resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad de los autos
acordados dictados por la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y
el Tribunal Calificador de Elecciones.
Resolver las cuestiones sobre constitucionalidad, que se susciten
durante la tramitacin de los proyectos de ley o de reforma constitucional
o de los tratados sometidos a la aprobacin del Congreso.
Resolver las cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad de
un Decreto con Fuerza de Ley.

21

Controlar la constitucionalidad de las normas legales, despus que estas


han entrado en vigencia, conociendo de la accin de inaplicabilidad
por inconstitucionalidad. Para ello, el artculo 93 de la Constitucin
Poltica faculta al Tribunal para resolver, con el voto favorable de la
mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto
legal cuya aplicacin, en cualquier gestin seguida ante un tribunal,
resultare contraria a la Constitucin (artculo 93, nmero 6). En este
caso, la cuestin podr ser planteada por cualquiera de las partes o por
el juez que conoce del asunto. El recurso o cuestin ser declarado
admisible, siempre que haya una gestin pendiente ante el tribunal
ordinario o especial y se pruebe que la aplicacin del precepto legal
puede resultar decisivo en la resolucin del asunto. El Tribunal
Constitucional podr resolver la suspensin del procedimiento
respectivo. Adems, el Tribunal Constitucional podr declara (por la
mayora de 4/5 de sus integrantes en ejercicio) la inconstitucionalidad
de un precepto legal que hubiere declarado inaplicable. Para tal efecto,
la Constitucin confiere accin pblica, sin perjuicio que pueda
declararse de oficio tal inconstitucionalidad.

Contra las resoluciones del Tribunal Constitucional, no procede recurso alguno,


sin perjuicio de que puede, el mismo Tribunal, rectificar los errores de hecho en
que hubiere incurrido (artculo 94).
Las disposiciones que el Tribunal Constitucional declare inconstitucionales, no
podrn convertirse en ley o DFL en el proyecto respectivo.
Las sentencias que declaren la inconstitucionalidad de todo o parte de una ley,
de un Decreto con Fuerza de Ley, de un Decreto Supremo o de un Auto
Acordado, en su caso, se publicarn en el Diario Oficial dentro de los tres das
siguientes a su dictacin.
En todo caso, cabe considerar que el efecto de la declaracin de
inconstitucionalidad no ser el mismo para un decreto supremo, para un auto
acordado, para un Decreto con Fuerza de Ley o una ley. El decreto supremo
impugnado quedar sin efecto de pleno derecho, se entiende no haber surtido
efecto alguno. En cambio, el auto acordado, el Decreto con Fuerza de Ley o la
ley declarados inconstitucionales, se entender derogado desde la publicacin
en el Diario Oficial de la sentencia que acoja el reclamo, la que no producir
efecto retroactivo (artculo 94, inciso 2).
Conforme a lo expuesto, podemos concluir que el TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL ejerce un control de la constitucionalidad tanto a
POSTERIORI, como asimismo un control PREVIO. En el primer caso, la ley o
Decreto con Fuerza de Ley ya existen, pero son inconstitucionales; en el
segundo caso, la ley o Decreto con Fuerza de Ley no llegan a existir, se
quedan en un mero proyecto.
Clase de inconstitucionalidad que se puede atacar mediante el recurso de
inaplicabilidad: todos estn de acuerdo que el recurso procede contra las
leyes inconstitucionales en el fondo, pero la unanimidad de criterios

22
desaparece tratndose de leyes inconstitucionales en la forma; contra stas, se
ha dicho, no cabe el recurso, ya que si se promulga una ley infringiendo las
normas que rigen su generacin, sencillamente a juicio de esta doctrina no hay
ley y por lo tanto, el juez debe prescindir de la misma y acudir directamente a
ley que rija el caso y que est conforme con la Constitucin y en su defecto a
los principios de equidad. La mayora sin embargo, opina que contra las leyes
inconstitucionales en la forma, tambin procede el recurso, dado que la
Constitucin Poltica no distingue entre ambas clases de inconstitucionalidad.
LA POTESTAD REGLAMENTARIA.
1.- Concepto. En su sentido propio y estricto, la Potestad Reglamentaria, es la
facultad o poder de que estn dotadas las autoridades administrativas para
dictar normas jurdicas, es decir mandatos de alcance general e impersonal
(aunque tambin existen leyes particulares, tales como las que conceden
pensiones de gracia o la nacionalidad por gracia).
En un sentido amplio abarca adems, la facultad de emitir resoluciones o
mandatos que se refieren a una persona o situacin determinada.
Considerada en toda su extensin la Potestad Reglamentaria, se manifiesta por
medios de Reglamentos, Decretos Reglamentarios, Decretos, Ordenanzas,
Instrucciones, etc.
2.-Autoridades Administrativas con Potestad Reglamentaria. Son mltiples
las autoridades administrativas que tienen potestad reglamentaria: desde el
Presidente de la Repblica, sus Ministros de Estado, los Intendentes y
Gobernadores, los Alcaldes y otros funcionarios pblicos como los Jefes de
Servicios, etc.
3.- Amplitud de la Potestad Reglamentaria del Presidente de la Repblica.
Esta se encuentra establecida en la Constitucin Poltica en su articulo 32
numero 8. De esta disposicin se deduce que la Potestad Reglamentaria del
Presidente de la Repblica, comprende lo siguiente:
La facultad de dictar mandatos generales y especiales encaminados a la
ejecucin de las leyes. Es la que se denomina POTESTAD
REGLAMENTARIA DE EJECUCION.
La facultad de dictar normas o resoluciones necesarias para el
cumplimiento de sus funciones propias para Gobernar y Administrar el
Estado, supuesto, naturalmente, que se respeten los principios
constitucionales y que no exista una ley expresa en contrario. Es la que
se llama POTESTAD REGLAMENTARIA AUTONOMA.
De la distincin anterior, se pueden clasificar a los reglamentos en
REGLAMENTOS DE EJECUCION o REGLAMENTOS AUTONOMOS.
3.1.- REGLAMENTOS DE EJECUCION, son aquellos cuya finalidad es
asegurar la aplicacin de una ley, sus normas tienden a poner en marcha a las
normas ms generales de la ley. Las normas del reglamento deben
encuadrarse dentro de la pauta fijada por la norma legal y en caso alguno
pueden contrariar sus preceptos, modificarlos, restringirlos o ampliarlos. El
Reglamento de Ejecucin, es siervo de la ley, que detalla, como desenvolver

23
las reglas generales, explicar las consecuencias de los principios que ellas
contienen, determinando la manera de cumplirlas, segn las circunstancias que
pueden presentarse.
En la jerarqua de las normas jurdicas, el Reglamento de Ejecucin, est
debajo de las leyes, en especial de aquella ley cuya aplicacin tiende a llevar a
cabo. En consecuencia, este reglamento no puede, sin caer en la tacha de
ilegalidad, contrariar preceptos de la ley y menos de la Constitucin Poltica.
Ejemplos de Reglamentos de Ejecucin son:
El Reglamento sobre concesin de Personalidad Jurdica a
Corporaciones y Fundaciones;
El Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races (aunque
para algunos tendra rango de Decreto con Fuerza de Ley, conforme al
articulo 695 del Cdigo Civil);
El Reglamento de Sociedades Annimas.
3.2.- REGLAMENTOS AUTONOMOS, son los que no se relacionan con una
ley determinada y reglan materia que no estn normadas por una ley ni
declaradas de la exclusiva incumbencia de una ley por la Constitucin. Estos
Reglamentos, se dictan por la autoridad administrativa en ejercicio de sus
propias atribuciones o de los poderes discrecionales que se le reconocen.
4.- Decreto en general y decreto supremo. En general, Decreto, es todo
mandato escrito y revestido de las dems formalidades prescritas por el
ordenamiento jurdico, dictado unilateralmente por la autoridad administrativa,
en el ejercicio de sus atribuciones. Cuando es emitido por el Presidente de la
Repblica, recibe el nombre de Decreto Supremo.
5.- Reglamentos y simples decretos. Los decretos se pueden clasificar en
Reglamentos y Simples decretos.
REGLAMENTO o DECRETO REGLAMENTARIO, es un Decreto de
alcance general e impersonal, concierne a un a generalidad abstracta de
personas o situaciones, como el reglamento que seala los detalles de
ejecucin de una ley.
SIMPLE DECRETO o DECRETO INDIVIDUAL, es el que se refiere a
una persona o situacin determinada como el que nombra a un
funcionario publico en determinado cargo de la administracin del
Estado o concede una personalidad jurdica a una corporacin o
fundacin o aqul que otorga un indulto particular, etc.
6.- Firmas que deben llevar los decretos. De acuerdo al artculo 35 de la
Constitucin Poltica, todos los Decretos, sean Simples o Reglamentarios,
deben llevar la firma del Presidente de la Repblica y el Ministro respectivo y
no sern obedecidos sin este esencial requisito. Sin embargo, algunos
Decretos, pueden expedirse por la sola firma del Ministro respectivo pero con la
frase "por orden del Presidente de la Repblica".
7.- Control de la legalidad de los decretos.
En el ejercicio de la funcin de control de legalidad, y de conformidad a lo
dispuesto en los artculos 99 y 100 de la Constitucin Poltica de la Repblica,

24
el Contralor General de la Repblica, tomara razn de los Decretos y
resoluciones que en conformidad a la ley deben tramitarse por la Contralora o
representar la ilegalidad de que pueden adolecer; pero deber darle curso,
cuando a pesar de su representacin, el Presidente de la Repblica insista con
la firma de todos sus ministros, caso en el cual deber enviar copia de los
respectivos Decretos a la Cmara de Diputados.
8.- Semejanzas y diferencias entre la ley y el decreto.
SEMEJANZAS:
Ambas normas emanan de organismos pblicos
Ambas son igualmente obligatorias, para la ciudadana y autoridades.
Sus normas y mandatos deben subordinarse a la Constitucin.
DIFERENCIAS: en nuestro derecho, la nota distintiva no se encuentra en el
objeto, porque no hay una norma taxativa de las materias propias del Decreto y
de la Ley. Si bien existen asuntos de la exclusiva competencia de la ley (Art. 63
de la Constitucin), hay otros asuntos que no son privativos del poder
legislativo y por ende pueden ser objeto de la ley o del Reglamento Autnomo.
Tampoco la generalidad e impersonalidad de las normas es caracterstica
exclusiva de la ley, porque por una parte, hay leyes que se refieren a
situaciones individuales (por ejemplo, leyes de gracia) y por otra parte existen
Decretos, como los Reglamentarios, que tratan situaciones generales.
La Ley y el Decreto Simple o Reglamentario, se distinguen esencialmente:
Por el rgano que los crea. La Ley emana del Poder legislativo y el
Decreto del Poder Ejecutivo o la autoridad administrativa;
Otra caracterstica diferenciadora, es la superioridad jerrquica de la ley
sobre el decreto; por lo tanto, todo Decreto Individual o Reglamento de
Ejecucin o Autnomo, no puede contrariar ni modificar las leyes;
Por ultimo, el proceso de gestacin hasta alcanzar la formacin y el
efecto de obligatoriedad es distinto para la Ley y el Decreto.
9.- Las instrucciones. Son comunicaciones que los funcionarios pblicos
superiores dirigen a sus subordinados indicndoles la manera de aplicar una
ley, un reglamento u otra disposicin jurdica o las medidas que deben tomar
para un mejor funcionamiento de un servicio publico. Tienen por objeto, ilustrar
el criterio del funcionario, para el mas conveniente ejercicio de las funciones
que le corresponden o el desarrollo de la actividad pblica que se le ha
encomendado. Las instrucciones del Presidente de la Repblica, son enviadas
por los Ministros respectivos. Cuando las Instrucciones van dirigidas a una gran
nmero de funcionarios se envan por medio de CIRCULARES y si se expiden
a un nmero reducido de funcionarios se denominan OFICIOS.
10.- Las ordenanzas. Hay dos clases de disposiciones que reciben el nombre
de Ordenanzas: unas son dictadas por las Municipalidades y otras son dictadas
por el Presidente de la Repblica.
DICTADAS POR LAS MUNICIPALIDADES, son reglas de aplicacin
general dictada por estos rganos, relativa a la autoridad comunal y ante

25

cuya inobservancia se impone la pena de MULTA. La obligatoriedad de


las Ordenanzas Municipales es local, circunscrita al territorio
jurisdiccional de la Municipalidad que las dicta.
DICTADAS POR EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA, son
verdaderos reglamentos que contienen entre sus disposiciones, algunas
que son materia de ley y que se caracterizan por tener sanciones
penales (Multas). Estas ordenanzas se dictan por expresa autorizacin
del Congreso. Por ejemplo: Ordenanza de aduanas y Ordenanza
General de Construccin y Urbanizacin, etc.
DECRETOS CON FUERZA DE LEY Y DECRETOS LEYES.
Decretos con Fuerza de Ley.

1.- Concepto: son aquellos Decretos, que por expresa autorizacin del
Congreso a travs de una ley, dicta el Presidente de la Repblica, sobre
materias que segn la Constitucin Poltica, son propias de ley. El nombre se
explica, porque una vez dictadas adquieren fuerza de ley.
2.- Constitucionalidad: en la Doctrina, en general, se ha discutido la
constitucionalidad de los D.F.L. Estiman algunos, que ellos vulneran el principio
de la divisin de poderes pblicos ya que mediante su dictacin, el ejecutivo
agrega a sus funciones, otras inherentes a los del Poder Legislativo. Por otra
parte se dice que el Congreso tiene un poder por delegacin del pueblo y
no puede en consecuencia delegarlo, "la potestad delegada no se puede
delegar a su vez".
3.- Los D.F.L. en nuestro ordenamiento jurdico: aparecen recin
consagrados con la reforma, que la ley 17.284 del 23 de Enero de 1970
introdujo a la Constitucin de 1925, sin perjuicio de su existencia fctica en los
aos precedentes. La Constitucin de 1980 regula la materia en su artculo 64.
Tal precepto declara que una Ley puede autorizar al Presidente de la
Repblica, para dictar D.F.L., sobre determinadas materias, durante un plazo
no superior a un ao.
4.- La Constitucin Poltica, prohbe extender la autorizacin a diversas
materias: tales como la Nacionalidad, la Ciudadana, las Elecciones, el
Plebiscito y materias comprendidas en las Garantas Constitucionales o que
deben ser objeto de Leyes Orgnicas Constitucionales o de Qurum Calificado.
La Autorizacin tampoco podr comprender facultades que afecten a la
organizacin, atribuciones y rgimen de las funciones del Poder Judicial, del
Congreso Nacional, del Tribunal Constitucional y de la Contralora General de
la Repblica.
La Ley que otorga la referida autorizacin, sealara las materias precisas sobre
las que recaer la delegacin y podr establecer determinadas limitaciones,
restricciones y formalidades que se estimen convenientes.
A la Contralora General de la Repblica, corresponder tomar razn de los
D.F.L., debiendo rechazarlos cuando ellos excedan o contravengan la citada

26
autorizacin (Ley Delegatoria de Facultades) o cuando sean contrarios a la
Constitucin Poltica. Ante la representacin de la Contralora General de la
Repblica, el Presidente de la Repblica, no tendr la facultad de insistir y en
caso de no conformarse el Presidente de la Repblica con la representacin,
deber remitir los antecedentes al tribunal Constitucional, dentro del plazo de
10 das, a fin de que este resuelva la controversia. Lo anterior, tambin puede
acaecer, tratndose de:
UN DECRETO PROMULGATORIO de una ley o de una Reforma
Constitucional, por apartarse del texto aprobado.
DE UN DECRETO o RESOLUCION, contrario a la Constitucin Poltica.
En todos los casos anteriores, el Presidente de la Repblica, carece de la
facultad de insistencia. Si el Tribunal Constitucional, confirma la
inconstitucionalidad representada por la Contralora General de la Repblica,
no se podr convertir en ley el proyecto o D.F.L. de que se trate.
En caso de tratarse de un Decreto Supremo, este queda sin efecto de pleno
derecho con el solo mrito de la sentencia del Tribunal Constitucional.
Los D.F.L., estn sometidos en cuanto a su publicacin, vigencia y efectos a las
mismas normas que rigen para una ley cualquiera.
Los Decretos Leyes.
1.- Concepto. Son aquellos Decretos, que sin autorizacin alguna del
Congreso, dicta el Poder Ejecutivo, sobre materias que segn la Constitucin
Poltica son propias de ley, en situaciones de emergencia o grave crisis
institucional.
2.- Constitucionalidad de los Decretos Leyes: si bien no se encontraban
regulados en la Constitucin Poltica de 1925 y tampoco en la de 1833, la
jurisprudencia termin por aceptarlos, atendiendo para ello al principio de la
seguridad jurdica, pues fueron numerosas e importantes las materias
reguladas por estas normas, especialmente las relativas a la organizacin
estatal y normas laborales, de previsin y social.
3.- Perodos en que se han dictado: en tres perodos de nuestra historia del
siglo XX, se han dictado D.L.: 816 entre el 1924 y 1925; 669 entre 1931 y 1932;
y 3.660 entre el 1973 y 1980.
La numeracin de los D.L., no es progresiva. Los D.L., en consecuencia, tienen
la misma fuerza obligatoria de una ley y solo pueden ser modificados o
derogados por una disposicin de jerarqua legal.
II.- LA COSTUMBRE.
Siguiendo el orden en que se establece en Ttulo Preliminar:
Artculo 2 del Cdigo Civil. La costumbre no constituye derecho sino en los
casos en que la ley se remita a ella.

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1.- Concepto. Es la repeticin constante y uniforme de ciertos actos unidos a la
conviccin de que obedecen a un imperativo jurdico, su origen es romano
cannico. Es decir, es un uso implantado en una colectividad y considerado por
sta como jurdicamente obligatorio.
Los elementos externos de la costumbre son: la generalidad, la constancia y la
uniformidad de lo actos en que se traduce la conducta mencionada.
Los elementos internos de la costumbre son: psicolgico o espiritual es la
conviccin de cumplir un imperativo o necesidad jurdica (opinio iuris seu
necessitatis).
A. Generalidad. General es la repeticin de los actos cuando stos se
llevan a cabo por la mayora de los componentes del grupo o ncleo
social que se considera, como ser la de los habitantes del pas o de una
ciudad, o de los comerciantes, etc.
B. Constancia. La repeticin del acto es constante cuando, concurriendo
las mismas circunstancias, no deja de realizarse una serie de actos
uniformes.
C. Uniformidad. Llmase uniforme la repeticin de los actos que se
traducen en el acatamiento a un mismo principio o regla. Los actos
pueden ser o no materialmente iguales; lo que cuenta es la igualdad de
su significado.
D. Conviccin de obedecer a un imperativo jurdico. Este elemento
quiere decir que los que realizan los actos lo hagan movidos por la
conviccin de obedecer un imperativo jurdico, de cumplir un deber de
esta especie, por una necesidad ineludible de derecho y no por mera
voluntad espontnea.
2.- Clasificacin.
1. En cuanto al territorio.
Costumbre general: rige en todo el pas.
Costumbre local: rige en determinada parte del pas.
2. En cuanto al pas en que se practica.
Costumbre nacional.
Costumbre extranjera.
3. Segn su relacin con la ley.
Costumbre contra ley (costumbre contra legem): es la que introduce una
regla de conducta contraria a la ley, ya sea porque proclama la
inobservancia de la ley, ya sea porque impone una conducta diferente a
la establecida por la ley. Ambos casos conducen al desuso de la ley.
Costumbre fuera de la ley (costumbre praeter legem): rige en el silencio
de la ley.
Costumbre segn la ley (costumbre secundum legem): contiene una
norma que no est en la ley pero tiene valor porque la ley se remite a
ella.
Existe tambin lo que se conoce como costumbre judicial, la cual se entiende
como la prctica de los tribunales de juzgar ciertas cuestiones de una misma
manera o el modo uniforme de interpretar y aplicar la ley.

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3.- Valor de la costumbre. En la antigedad, la costumbre tuvo mucho valor
como fuente del Derecho y todava lo tiene en los pases de cultura
anglosajona.
En el Derecho internacional, la costumbre prcticamente es la fuente
ms importante.
En el Derecho comercial tiene mucha importancia.
En el Derecho civil tiene escaso valor.
En el Derecho penal no tiene ningn valor.
Algunos casos en que la ley se remite a la costumbre en el cdigo civil

Artculo 1198 (legados y donaciones)


Artculo 1546
Artculo 1823: relacionado a la compraventa a prueba.
Artculo 1940: caso de arrendamiento.
Artculo 1951: caso de arrendamiento.
Artculo 1954: caso de arrendamiento.
Artculo 1986: caso de arrendamiento.
Artculo 1997: caso de arrendamiento
Artculo 2117: en el contrato de mandato.

4.- La costumbre en materia comercial.


4.1.- Procedencia. Segn el artculo 4 del Cdigo de Comercio, la costumbre
mercantil suple los silencios de la ley cuando los hechos que la constituyen son
uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una
determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo que se
apreciar prudencialmente por los Juzgados de Comercio.
4.2.- Prueba de la costumbre comercial. El artculo 5 del Cdigo de
Comercio, no constado a los Juzgados de Comercio que conocen de una
cuestin entre las partes la autenticidad de la costumbre que se invoque slo
podr ser probado por alguno de estos medios:
Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que aseverando la
existencia de la costumbre hayan sido pronunciadas con anterioridad
conforme a ellas.
Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio
en que deben obrar de prueba.
5.- Diferencia entre costumbre civil y mercantil

La costumbre mercantil rige tanto en silencio de ley como cuando la ley se


remite a ella. En cambio, la civil slo cuando la ley se remite a ella.
El cdigo civil no determina los requisitos que debe reunir la costumbre para
ser fuente de Derecho, el cdigo de comercio en el artculo 4 dice que las
costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley cuando los hechos que
la constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la
Repblica o en una determinada localidad y reiterados por un largo espacio
de tiempo que se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio.

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El cdigo civil no determina los medios de prueba por los cuales debe
probarse la costumbre. El cdigo de comercio seala taxativamente los
medios.
III.- SENTENCIA

1.- Concepto. Los tribunales de justicia tienen la misin de resolver conflictos


que se susciten entre los particulares con motivo de la aplicacin de la ley. En
trminos generales, se llama sentencia el acto del rgano jurisdiccional
(tribunales de justicia) que, pronuncindose sobre la conformidad o
disconformidad de las pretensiones de las partes contendientes con el derecho
objetivo, da satisfaccin a la pretensin.
Obviamente, las sentencias definitivas, son las que ponen trmino a la
instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio o pleito.
Las sentencias constan de tres partes:
Parte expositiva (Art. 170 N 1, 2 y 3 del CPC):
Debe contener la designacin precisa de las partes litigantes, su
domicilio, profesin u oficio.
La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el
demandante y de sus fundamentos e igual enunciacin de las
excepciones o defensas alegadas por el demandado.
Parte considerativa (Art. 170 N 4 y 5 del CPC).
Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de
fundamento a la sentencia.
La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de
equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo.
Parte resolutiva. Debe contener la decisin del asunto controvertido.
Art. 170 N 6 del CPC.
2.- Paralelo entre ley y sentencia judicial
2.1.- Semejanzas
Ambas emanan de un poder pblico;
Ambas son obligatorias por lo tanto deben respetarse;
El cumplimiento de la ley y de la sentencia puede ser exigido por la
fuerza.
2.2.- Diferencias.
La ley emana del poder legislativo, la sentencia emana del poder judicial;
La ley es un medio para servir los intereses generales de la sociedad, la
sentencia sirve intereses particulares.
La ley obliga a todas las personas ya que es general y universal, la
sentencia judicial slo obliga a las partes litigantes por eso se dice que
tiene efectos relativos Art. 3.2 C.C.
La ley nace por un acto espontneo del poder legislativo, la sentencia
nace a requerimiento de las partes que tienen intereses en conflicto.
El legislador no esta obligado a dictar todas las leyes que le pidan, el
juez en cambio esta obligado a dictar sentencia una vez reclamada su
intervencin legal y en los negocios de su competencia.

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La ley en la generalidad de sus casos va a regular situaciones futuras, la


sentencia judicial se va a pronunciar sobre hechos pasados.
El legislador puede dejar sin efecto una ley en cualquier momento, el
juez no puede modificar la sentencia salvo que en ellas existan errores
de copia, referencia o clculos numricos que aparecieren de manifiesto
en la propia sentencia (recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda).
EFECTOS DE LA LEY

Los efectos de la ley pueden estudiarse desde cuatro puntos de vista: en


cuanto a la sancin, en cuanto al tiempo, en lo relativo al territorio y respecto a
las personas.
En lo que se refiere a los efectos de la ley en cuanto a la sancin, nos
atenemos a lo sealado cuando hicimos referencia a las normas imperativas,
prohibitivas y permisivas y a las sanciones que pueden sobrevenir de
infringirse.
2. Efectos de la ley en el tiempo.
1.- Promulgacin y publicacin de la ley.
La ley, debe formarse de acuerdo al procedimiento establecido en la
Constitucin. Con todo, para que la ley sea obligatoria, no basta el voto
conforme de ambas cmaras, con el qurum requerido segn la ley de que se
trate, ni con la sancin o aprobacin del Presidente de la Repblica (es decir, el
acto por el cual ste, en su calidad de poder colegislador, presta su adhesin al
proyecto de ley aprobado en el Congreso). En efecto, para que la ley sea
obligatoria, es necesario, que se proceda a su promulgacin y a su publicacin.
El artculo 6 del Cdigo Civil establece las condiciones necesarias para que la
ley sea obligatoria. Dos requisitos deben cumplirse:
Que sea promulgada por el Presidente de la Repblica.
Que sea publicada en el Diario Oficial o en otra forma dispuesta en la
misma ley, segn agrega el inciso 3 del artculo 7.
Con la sancin o aprobacin del Presidente de la Repblica, termina la primera
fase de la formacin de la ley, en cuya elaboracin tiene exclusiva ingerencia el
Poder Legislativo, porque si bien existe participacin del Presidente de la
Repblica, ste la tiene a ttulo de integrante de aqul poder y no como titular
del Poder Ejecutivo.
1.1.- Concepto de promulgacin. Es el acto por el cual el Presidente de la
Repblica atestigua o certifica a la comunidad la existencia de la ley y ordena
su ejecucin. La promulgacin, como dice un autor, es la partida de nacimiento
de la ley, le da existencia cierta, autntica, incontestable y la reviste de la
fuerza coercitiva de que antes careca. La promulgacin se verifica mediante
un Decreto Supremo, en el que se inserta el texto de la ley. Dicho Decreto
Supremo lleva la firma del Presidente y del Ministro respectivo (o los Ministros
respectivos, si la ley abarca materias de la responsabilidad de dos o ms
Ministros de Estado).

31
1.2.- Concepto de publicacin. Es el medio que se emplea para hacer llegar
la ley al conocimiento de los individuos. Es lgico que para exigir obediencia a
la ley debe proporcionarse el medio para conocerla. La publicacin persigue
entonces dar a conocer el texto legal.
El artculo 7 del Cdigo Civil regula lo relativo a la publicacin de la ley,
estableciendo:
Que la ley debe publicarse mediante su insercin en el Diario Oficial;
Que desde la fecha de su publicacin, se entender conocida por todos;
Que desde la fecha de su publicacin ser obligatoria;
Que, para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su
publicacin;
Que, no obstante lo anterior, en cualquier ley podrn establecerse reglas
diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha en que la ley de que se
trate entre en vigencia.
La regla general entonces, ser que la ley se hace obligatoria, es decir entra en
vigencia, desde la fecha de su publicacin. Sin embargo, en cualquier ley podr
establecerse una fecha distinta de vigencia.
El espacio de tiempo que media entre la publicacin de la ley y su vigencia, se
denomina vacancia de la ley. Algunas legislaciones la establecen para que
todas las personas puedan conocer el texto legal y se calcula considerando
que el peridico oficial en el cual se insert la ley llegue a sus manos en dicho
lapso. Para el cmputo del plazo de la vacancia legal, hay dos sistemas: uno
simultneo y otro sucesivo o gradual.
Sistema simultneo, la ley comienza a regir en un mismo instante en
todos los puntos del territorio de un pas.
Sistema sucesivo o gradual, la ley entra en vigor en unas localidades o
regiones y luego en otras, segn la mayor distancia que medie entre las
diversas regiones y el lugar en que se publica el peridico oficial.
Chile sigui este sistema hasta que la ley N 9.400, de 1949, consagr la
frmula de que la ley empieza a regir desde su publicacin en el Diario Oficial
en todo el territorio de la Repblica, salvo disposicin expresa en contrario. En
Chile, por ende, por regla general no hay vacancia legal. Se fundamenta lo
anterior en el hecho de que la ley, antes de su promulgacin y publicacin, es
susceptible de conocerse por todos al menos en lo sustancial.
Sin embargo, por excepcin, cualquier ley puede establecer reglas diferentes,
no slo sobre su publicacin, sino tambin sobre su fecha o fechas en que
haya de entrar en vigencia. (As aconteci, por ejemplo, con las ltimas
reformas del Cdigo Civil, promulgadas por las leyes nmeros 18.802, 19.335 y
19.585 de los aos 1989, 1994 y 1998, respectivamente, y con la Ley de
Matrimonio Civil, del ao 2004).
Los plazos prolongados de vacancia legal se establecen en leyes que marcan
un cambio acentuado de rgimen jurdico o en leyes que por su complejidad
requieren tiempo para ser cabalmente conocidas y aplicadas (as, por ejemplo,

32
tratndose de la reforma procesal penal, cuyas normas han tenido una vigencia
gradual).
1.3.- Presuncin o ficcin de conocimiento de la ley. El inciso 1 del artculo
7 establece que desde la fecha de su publicacin, la ley se entender
conocida de todos. A su vez, el Art. 8 dispone que nadie podr alegar
ignorancia de la ley, despus que sta haya entrado en vigencia. Descansan
estas disposiciones en el principio de que la ignorancia del Derecho no excusa
su incumplimiento.
El principio de que la ley es por todos conocida se basa en un poderoso inters
social, que se hace patente con solo pensar, como ha dicho un autor, que si
para ser dispensado de conformarse a la ley, bastase alegar que se la ignora,
ella a nadie obligara.
En la doctrina, se suele indicar que el conocimiento supuesto que todos tienen
de la ley no es en verdad una presuncin, porque la base de toda presuncin
es que el hecho que se presume corresponde a lo que normalmente sucede, y
es innegable que lo que acontece normalmente es la ignorancia del Derecho
por parte de la generalidad de los ciudadanos.
De ah que se hable ms bien de una ficcin legal. Por la necesidad social de
que nadie eluda el cumplimiento de la ley, se finge que con el hecho de su
publicacin nadie ignora sus preceptos, impidiendo as que se alegue su
ignorancia.
En relacin con lo anterior, tambin se ha sealado por algunos que la
disposicin del artculo 706 inciso final, acerca de que el error en materia de
derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en
contrario no tendra una aplicacin general, tratndose de lo dispuesto en el
Art. 1452, en cuanto a que el error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento. Tal posicin doctrinaria nos parece sumamente discutible,
considerando la fuerza del Art. 8, respecto del cual los arts. 706 inciso final y
1452 no son sino aplicaciones. La referida presuncin de mala fe tendra
entonces, en nuestra opinin, un alcance general.
Se suelen sealar tambin diversos casos en los cuales el error de derecho
puede alegarse, sobre la base de la buena fe, an cuando no para excusarse
del incumplimiento de la norma, sino para otros efectos. As, por ejemplo:
Los arts. 2297 y 2299, en el mbito del cuasicontrato del pago de lo no
debido, casos en los cuales quin pag una suma de dinero o entreg
una cosa a otro creyendo que estaba legalmente obligado a ello, puede
solicitar la repeticin (o sea, la devolucin) de lo que pag o entreg,
amparndose incluso en el error de derecho.
Otro caso se contempla en el Art. 1683, referido a la nulidad absoluta.
Tal precepto establece que puede alegarse la nulidad absoluta por todo
el que tiene inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba. As, si la persona no tuvo conocimiento de la ley en virtud de

33
la cual el acto o contrato es considerado nulo, le es permitido invocar la
nulidad de dicho acto jurdico.
Para algunos, habra un solo caso en el Cdigo Civil en que podra sostenerse
la ignorancia de la ley para excusarse de su incumplimiento. Tal sera el caso
del llamado "matrimonio putativo", establecido en el Art. 51 de la Ley de
Matrimonio Civil. En efecto, algunos sostienen que el error a que se alude en el
citado precepto es tanto el error de hecho como el de derecho. Podra una
persona afirmar entonces que ignoraba la ley que seala los impedimentos
para contraer matrimonio y as quedar amparada en la putatividad, siempre que
concurra la buena fe y la justa causa de error.
2.- Derogacin de las leyes.
2.1.- Concepto. Consiste la derogacin en la cesacin de la eficacia de una
ley en virtud de otra ley posterior. Se priva a la primera de su fuerza obligatoria,
reemplazando o no sus disposiciones por otras. El fundamento de la
derogacin de la ley lo encontramos en la permanente evolucin de la
sociedad, la que exige constantemente nuevas formas jurdicas, de acuerdo al
momento histrico en que se vive.
2.2.- Clases de derogacin. La derogacin puede ser expresa o tcita,
conforme lo disponen los arts. 52 y 53 del CC, la doctrina agrega la derogacin
orgnica.

Es expresa. Es cuando la nueva ley dice explcitamente que deroga la


antigua (por ejemplo, el artculo final del CC).
Es tcita. Es cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden
conciliarse con las de la ley anterior. Se funda en que, existiendo dos
leyes contradictorias de diferentes pocas, debe entenderse que la ms
nueva ha sido dictada por el legislador con el propsito de modificar o
corregir la ley ms antigua. Con todo, como no debe llevarse esta
presuncin ms all de su razn y objeto, la derogacin tcita, de
acuerdo al Art. 53, deja vigente todo aquello de las leyes anteriores que
no pugne con las disposiciones de la nueva ley.
Derogacin orgnica es la que se produce cuando una ley disciplina
todas las materias reguladas por una o varias leyes precedentes,
aunque no haya incompatibilidad entre las disposiciones de la ley
antigua y la nueva. Si el legislador ha reordenado toda la materia, es
forzoso suponer que ha partido de otros principios directivos, los cuales,
en sus variadas y posibles aplicaciones, podran llevar a consecuencias
diversas y aun opuestas a las que se pretenden si se introdujera un
precepto de la ley antigua, aunque no fuera incompatible con las normas
de la nueva ley.

Para que tenga lugar la derogacin orgnica, es menester que la nueva ley
reglamente en forma completa una materia o un organismo dado. El determinar
si una materia est o no enteramente regulada por la nueva ley, depende no
del mayor o menor nmero de disposiciones que contiene la ley nueva en

34
relacin con la antigua, sino de la intencin, revelada por el legislador, de
abarcar con las nuevas disposiciones toda una materia.
Muchos autores consideran la derogacin orgnica como una especie de
derogacin tcita, porque dicen que toda ley que viene a reglamentar
totalmente una materia regida por otra ley anterior, contiene en sus preceptos
una incompatibilidad implcita con cualesquiera otras que versen sobre el
mismo asunto.
En todo caso, nuestros tribunales han reconocido, en diversos fallos, la
existencia de la derogacin orgnica, sealndose que tratndose de una ley
general la posterior deroga a la ley general anterior dictada sobre la misma
materia.
Derogacin total o parcial.
La derogacin, en cuanto a su alcance, puede ser total o parcial. La derogacin
total suprime por completo la ley antigua, sea que se limite a establecer la
supresin, sea que la reemplace por otras disposiciones. Por la derogacin
parcial se suprime uno o ms preceptos de la ley antigua, sustituyndolos o no
por otros, quedando el resto de las disposiciones vigentes.
La derogacin en relacin con la ley general y la ley especial.
Si con posterioridad a la promulgacin de una ley general se dicta una ley
especial sobre la misma materia, es indudable que sta prevalece sobre la
primera en todo lo que sean incompatibles. La ley especial deroga las
disposiciones de otras leyes generales que no pueden coexistir con las normas
de la primera. Lo anterior resulta de la aplicacin del principio de la
especializacin as como tambin de los principios de la derogacin tcita.
El problema es ms complicado cuando a una ley especial sucede una ley
general. La mayor parte de la doctrina, apoyndose en el aforismo la ley
posterior general no deroga la ley anterior especial, sostiene que las
disposiciones especiales deben ser derogadas expresamente por la ley general
posterior.
2.3.- Efectos de la derogacin de la ley derogatoria. Una ley derogada no
revive por el solo hecho de derogarse la ley derogatoria. Ello, porque:
La nueva ley nada puede haber dispuesto respecto a las situaciones
jurdicas disciplinadas por las leyes anteriores, con lo cual lisa y
llanamente queda abolida la correspondiente institucin jurdica o sta
queda gobernada por normas o principios generales; o
Si la nueva ley algo dispuso, significa que se aplican sus disposiciones,
an cuando sean idnticas a las disposiciones que a su vez fueron
suprimidas por la ley derogatoria, tambin abolida ahora.
Es necesario, por tanto, que una ley devuelva expresamente su vigor a una ley
derogada. Las leyes que vuelven a poner en vigor una ley derogada, reciben el
nombre de restauradoras o reestablecedoras.
2.4.- Causas intrnsecas que producen la cesacin de la eficacia de una
ley. Si bien la derogacin constituye la causa ms frecuente de la cesacin de
la eficacia legal, existen otras causas llamadas intrnsecas, porque van
implcitas en la misma ley. Tales causas intrnsecas son:

35

El transcurso del tiempo fijado para la vigencia de la ley.


La consecucin del fin que la ley se propuso alcanzar.
La desaparicin de una institucin jurdica, o la imposibilidad de un
hecho que era presupuesto necesario de la ley. As, por ejemplo,
habiendo sido derogada la pena de muerte (salvo para el mbito del
Derecho Penal Militar), todos los preceptos dejaron por esa sola
circunstancia de producir efecto.

3.- Efecto inmediato y efecto retroactivo de la ley.


3.1.- Aspectos generales. Respecto a la vigencia y obligatoriedad de la ley,
pueden distinguirse tres perodos:
1. El perodo que media entre la entrada en vigor de la ley y la derogacin
de la misma;
2. El perodo anterior a la entrada en vigor de la ley; y
3. El perodo posterior a su derogacin.
Normalmente, una ley es obligatoria desde el da en que se publica o desde
una fecha posterior que la misma ley establece y su vigencia se extiende hasta
que es derogada por otra ley o transcurre el plazo o acaece el hecho que fija su
extincin. La ley rige todos los hechos y actos que se realizan durante el
perodo determinado.
Pero el problema se presenta con respecto a los hechos, relaciones o
situaciones jurdicas que han surgido al amparo de una ley y que por cualquiera
razn vienen a desarrollarse o a producir todos o algunos de sus efectos
cuando dicha norma ya no rige y tiene imperio otra. En estos casos, cabe
preguntarse entonces qu ley debe aplicarse, si la antigua o la nueva.
El Art. 9 del Cdigo Civil contiene al respecto un precepto universalmente
aceptado: la ley slo puede disponer para lo futuro y no tendr jams efecto
retroactivo. Dos reglas contienen el precepto:
La ley dispone para el porvenir: rige todos los actos y situaciones que se
produzcan con posterioridad a su vigencia;
La ley nada dispone sobre los hechos pasados, realizados con
anterioridad a su vigencia: esta segunda regla, constituye el principio de
la no retroactividad de la ley.
Cuando la ley nueva alcanza con sus efectos al tiempo anterior a su vigencia,
internndose en el dominio de la norma antigua, se dice que tiene efecto
retroactivo.
Cuando la ley nueva rige ella sola, exclusivamente, desde el da en que entra
en vigor, todos los actos y situaciones que se produzcan en el futuro, hablamos
de efecto inmediato de la ley. En dicho contexto, la ley nueva no permite la
subsistencia de la ley antigua, ni siquiera para las situaciones jurdicas nacidas
en el tiempo en que sta ltima rega. Los efectos de tales relaciones jurdicas,
que se produzcan despus de entrar en vigencia la nueva ley, se regirn por
sta, en virtud del sealado efecto inmediato. Las leyes procesales, suelen
tener efecto inmediato.

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Sin embargo, la ley antigua, a pesar de haber sido derogada, contina rigiendo
aquellos contratos celebrados bajo su vigencia. En este caso, entonces, no hay
efecto inmediato de la ley nueva, sino que ultra-actividad de la ley antigua.
3.2.- Justificacin de la irretroactividad. Las razones que han determinado el
establecimiento de este principio se relacionan directamente con la seguridad
jurdica. Ninguna seguridad y confianza tendran los particulares si su
patrimonio, su condicin personal y los efectos de sus actos y contratos fueran
a cada instante puestos en discusin, modificados o suprimidos por un cambio
de parecer del legislador.
3.3.- El principio de la irretroactividad ante el legislador. El principio de
irretroactividad se halla consagrado en el Cdigo Civil y no en la Constitucin.
Por lo tanto, no puede obligar al legislador, ya que ste slo est subordinado a
la Constitucin.
Distinto es el caso en materia penal, conforme al N 3 del Art. 19 de la
Constitucin, precepto que dispone que nadie puede ser juzgado sino por un
tribunal establecido con anterioridad y que ningn delito se castigar con otra
pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin,
a menos que una nueva ley favorezca al afectado. De tal forma, en materia
penal la ley desfavorable al inculpado ser inconstitucional si es retroactiva. A
contrario sensu, la ley ms favorable beneficiar tanto al procesado como al
condenado y podr en consecuencia tener efecto retroactivo (Art. 18 del CP).
En materia civil, existe sin embargo una prohibicin indirecta a la retroactividad,
de rango constitucional: es la norma del N 24 del Art. 19 de la Constitucin,
que consagra la proteccin del derecho de propiedad. Dispone dicho precepto
que nadie puede ser privado de su dominio sino por expropiacin por causa de
utilidad pblica, y pagando al afectado la pertinente indemnizacin. En
consecuencia, cualquiera ley que atentare contra el derecho de dominio habido
bajo el imperio de una ley anterior, ser inconstitucional.
3.4.- El principio de la irretroactividad ante el juez. El Art. 9 del Cdigo
Civil, como toda ley, es obligatorio para el juez. Este no puede aplicar una ley
con efecto retroactivo, salvo que la misma ley as lo disponga, caso en el cual
est obligado a aplicarla con ese efecto. El Art. 9 contiene pues una
prohibicin para el juez, pero no para el legislador.
3.5.- La retroactividad debe ser expresa. El juez no puede eludir la
prohibicin del Art. 9, bajo el pretexto de una intencin tcita del legislador. En
otras palabras, no es posible aceptar una retroactividad implcita o tcita. El
legislador slo puede imponerla en forma expresa. Ello, porque dicha
retroactividad es contraria a la funcin del juez, que es simplemente declarativa
del derecho. La misin del juez es buscar y determinar los efectos jurdicos
producidos en el pasado, lo que no puede hacer sino conforme a la ley vigente
en el momento en que tales efectos se produjeron.

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3.6.- La teora de los derechos adquiridos y de las simples expectativas.
Su origen se encuentra en la teora de Blondeau, expuesta en su obra Ensayo
sobre el llamado efecto retroactivo de las leyes, publicada en 1809.
Esta puede enunciarse as: una ley es retroactiva cuando lesiona intereses que
para sus titulares constituyen derechos adquiridos, en virtud de la ley antigua;
pero no lo es, cuando slo vulnera meras facultades legales o simples
expectativas.
El juez no debe, en una controversia que recae sobre un derecho adquirido
bajo la ley precedente, aplicar una ley nueva; pero puede hacerlo si el juicio
versa sobre un hecho que bajo la ley antigua slo constitua una mera facultad
legal o una simple expectativa.
Concepto de derechos adquiridos, todos aquellos derechos que son
consecuencia de un hecho apto para producirlos bajo el imperio de una ley
vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado y que han entrado
inmediatamente a formar parte del patrimonio de la persona, sin que importe la
circunstancia de que la ocasin de hacerlos valer se presente en el tiempo en
que otra ley rige. Los derechos adquiridos entran al patrimonio por un hecho o
acto del hombre o directamente por el ministerio de la ley.
Las facultades legales constituyen el supuesto para la adquisicin de derechos
y la posibilidad de tenerlos y ejercerlos (por ejemplo, la capacidad, la facultad
para testar).
Las simples expectativas son las esperanzas de adquisicin de un derecho
fundadas en la ley vigente y an no convertidas en derecho por falta de alguno
de los requisitos exigidos por la ley (por ejemplo, la expectativa a la sucesin
del patrimonio de una persona viva; la expectativa de adquirir por prescripcin
el dominio).
Ahora bien, la ley nueva no puede lesionar, si el legislador le ha dado efecto
retroactivo, los derechos adquiridos; pero s puede vulnerar las facultades
legales y las simples expectativas, porque ni aquellas ni stas constituyen
derechos que hayan entrado definitivamente a formar parte del patrimonio de
una persona.
4.- Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes.
4.1.- Finalidad y contenido de la ley. La ley, promulgada en 1861, tiene por
objeto, como lo dice su Art. 1, decidir los conflictos que resulten de la
aplicacin de leyes dictadas en diversas pocas. Abarca por ello diversas
materias.
Se funda la ley en la teora de los derechos adquiridos y en las meras
expectativas, pero en algunos puntos se aparta de sus soluciones y establece
otras que han parecido ms justas y adecuadas al legislador.
4.2.- Leyes sobre el estado civil. El Art. 304 define el estado civil como la
calidad de un individuo, en cuanto lo habilita para ejercer ciertos derechos o

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contraer ciertas obligaciones civiles. Se trata de un concepto defectuoso, ms
parecido al de capacidad, y que no explica la naturaleza del estado civil.
Ms apropiadamente, puede definirse como la calidad permanente que ocupa
un individuo en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia, que lo habilita
para ejercer ciertos derechos y le impone un conjunto de obligaciones.
En el marco de la ley que estamos analizando, se distingue entre el estado civil
adquirido y el que an no lo ha sido.
1.- Adquisicin del estado civil: Art. 2. La posibilidad de adquirir un estado
civil es una mera expectativa y mientras no se adquiera e incorpore a una
persona, quedar dicha expectativa regida por la ley nueva. Vale decir, slo se
podr adquirir un estado civil conforme a las leyes vigentes.
2.- Mantencin del estado civil: artculos 3, 5 y 6 de la ley.
Conforme al Art. 3, inciso 1, el estado civil se mantiene, aunque la ley
en virtud del cual se contrajo, se modifique.
El Art. 5 aplica el principio anterior al estado civil de hijo natural,
expresin que hoy debemos entender referida al hijo no matrimonial.
El Art. 6, que haca referencia a los hijos simplemente ilegtimos,
debemos entenderlo derogado, pues si bien esta clase de filiacin es
asimilable hoy da al hijo de filiacin indeterminada, la ley ya no le
confiere derecho a pedir alimentos, como aconteca antes de la ltima
reforma al Cdigo Civil. En este punto, algunos autores advertan una
contradiccin entre lo que dispone el artculo inicialmente y lo que
establece al final. El Cdigo Civil asimilaba el derecho de alimentos al
estado civil del hijo simplemente ilegtimo (antiguo Art. 280). El nico
derecho que caracterizaba al estado civil de hijo simplemente ilegtimo
era el derecho de alimentos. En consecuencia, se sostena que este
nico derecho no poda quedar supeditado, como un mero efecto del
estado civil, a una ley posterior, porque podra extinguirse el propio
estado civil. Habra en efecto contradiccin, por cuanto se reconoca por
un lado al estado civil de hijo ilegtimo, amparndolo contra la
retroactividad, y por otro lado se le desconoca, al permitirse que la
nueva ley extinguiera el nico efecto del mismo: el derecho de alimentos
(tal habra ocurrido, si la nueva ley hubiere establecido que el hijo
simplemente ilegtimo carecera de tal derecho. Como no tena otro, en
los hechos habra desaparecido todo efecto prctico de dicho estado
civil).
3.- Efectos del estado civil. Se rigen por las disposiciones de la nueva ley.
El Art. 3, inciso 2, se refiere a los efectos del estado civil en general.
El Art. 4, alude a los efectos del derecho legal de goce y de administracin que
el padre y la madre tienen en los bienes del hijo no emancipado.
4.3.- Leyes sobre las personas jurdicas. El Art. 10, se remite en esta
materia al Art. 3; las personas jurdicas reciben igual tratamiento que las
personas naturales. Por ende, si bien no se puede desconocer por una nueva
ley la existencia de las personas jurdicas constituidas con anterioridad, bajo el

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imperio de una ley antigua, en cuanto a sus derechos y obligaciones quedan
supeditadas a lo que disponga la nueva ley.
4.4.- Leyes acerca de la capacidad. Debemos distinguir al respecto entre la
capacidad de goce y la de ejercicio.
La capacidad es la aptitud de una persona para adquirir derechos o contraer
obligaciones y poder ejercerlos y cumplirlas por s misma. La capacidad de
goce es la aptitud de una persona para adquirir derechos y contraer
obligaciones. La capacidad de ejercicio es la aptitud de una persona para
adquirir derechos y contraer obligaciones, y poder ejercerlos y cumplirlas,
respectivamente, sin el ministerio o autorizacin de otra persona.
El Art. 7, inciso 2, se refiere a la capacidad de goce. Esta queda sometida a
las nuevas leyes. Si una persona, bajo el imperio de una ley, tiene aptitud para
adquirir derechos, la pierde si se dicta otra ley que le niega esa aptitud o exige
otras condiciones para constituirla. Lo anterior, debido a que la capacidad de
goce constituye una abstracta facultad legal, es decir, un supuesto para la
adquisicin de un derecho. La capacidad de goce no es en s un derecho
adquirido, sino un supuesto que habilita para contraer tal derecho.
Naturalmente que la regulacin de la capacidad de goce por una ley nueva
debemos entenderla en el contexto de la adquisicin de derechos particulares
(por ejemplo, el derecho del hijo de filiacin no matrimonial de adquirir el estado
civil de hijo de filiacin matrimonial, con el matrimonio posterior de sus padres;
o la posibilidad que tenemos de comprar un bien raz en tal regin o zona del
pas). En otras palabras, bajo ningn respecto una ley nueva podra
desconocer por completo la capacidad de goce de una persona, pues ello
equivaldra a desconocerle su carcter de persona, habida cuenta que la
capacidad de goce es inherente a la personalidad, es un atributo de la
personalidad. Adems, tal norma sera inconstitucional, atendido el principio de
la igualdad de todas las personas frente a la ley. Nada obsta sin embargo a que
la ley, para casos concretos y particulares, limite tal capacidad de goce (por
ejemplo, si se dispone que ningn habitante de la Repblica podr comprar
inmuebles en tal zona del pas, por razones de seguridad nacional).
El Art. 8 se refiere a la capacidad de ejercicio. Tal capacidad no se puede
perder por una ley nueva, porque se considera incorporada a nuestro
patrimonio. As, por ejemplo, si una nueva ley establece que la mayor edad se
alcanzar nuevamente a los 21 aos, aquellos que la hubieren adquirido a los
18 aos en conformidad a la ley antigua, no pierden su capacidad de ejercicio,
aunque no tengan los 21 aos al tiempo de promulgarse la nueva ley. La
capacidad de ejercicio, por tanto, subsiste bajo el imperio de una nueva ley,
aunque sta exija condiciones diversas para su adquisicin. Con todo, en la
prctica la capacidad de ejercicio, aunque no se pierda, puede verse
severamente limitada por la nueva ley, pues en cuanto a su ejercicio, a sus
efectos, rigen las disposiciones de la nueva ley. En todo caso, stas no
alcanzan a los actos jurdicos ejecutados con anterioridad.
El Art. 9, referido a los guardadores (tutores y curadores), es una aplicacin
del artculo 8.

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4.5.- Leyes relativas a los bienes. Dispone el Art. 12 dos reglas:
Los derechos reales adquiridos bajo una ley, subsistirn bajo el imperio
de otra;
En lo que se refiere a los efectos de tales derechos (goces, cargas y
extincin), prevalecern las disposiciones de la nueva ley.
Aqu se aprecia claramente la aplicacin del principio de los derechos
adquiridos. El derecho en s mismo, permanece intangible, porque incorporado
al patrimonio por un ttulo propio, es decir, por la actividad de una persona,
constituye derecho adquirido; pero no ocurre lo mismo en lo tocante a las
facultades anexas al derecho, pues stas entran al patrimonio por un ttulo
general, la ley. Por ello, la nueva ley puede, sin caer en retroactividad, someter
dichas facultades anexas a su imperio.
Hay quienes advierten en el Art. 12 la misma contradiccin apuntada a
propsito del art. 6. Se sostiene que bajo la apariencia de irretroactividad, el
Art. 12 otorga a las nuevas leyes efectos retroactivos, pues al decir que un
derecho adquirido en conformidad a una ley se extinguir por los medios que
seale una ley posterior, afecta directamente al derecho.
Para otros autores, siguiendo la teora de Paul Roubier (que en lugar de hablar
de derechos adquiridos, alude a situaciones jurdicas constituidas), no habra
retroactividad. Al ordenar la ley que "un derecho real adquirido bajo una ley y
en conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de otra", se est refiriendo al
caso que una nueva ley imponga nuevos requisitos para la constitucin del
derecho real, la que no recibir aplicacin tratndose de un derecho
anteriormente constituido; pero el legislador no ha querido indicar que este
derecho sea perpetuo; la circunstancia de aplicarse la nueva ley en lo tocante a
la extincin del derecho no produce retroactividad, porque no se ataca a una
situacin constituida o extinguida, sino a una que se halla en curso, que est
desarrollando sus efectos.
En todo caso, ms all de la discusin doctrinaria, debemos recordar que en
Chile, las leyes sobre el derecho de propiedad son irretroactivas, por
disposicin constitucional: Art. 19 nmero 24 de la Constitucin.
Los arts. 16 y 17, referidos al derecho real de servidumbre, reafirman el
principio del Art. 12.
4.6.- Leyes relativas a la posesin. El Art. 13 alude a ella. La misma crtica
que se hace al Art. 12, se suele formular respecto al Art. 13: la irretroactividad
de las leyes sobre la posesin slo sera ilusoria. Si adquirida la posesin de
una cosa bajo el imperio de una ley, no puede conservarse bajo otra posterior,
sino por los medios que esta ltima establece, es indudable que no puede
hablarse de irretroactividad.
Pero la crtica en este caso es injustificada, pues existe una diferencia
sustancial entre la naturaleza jurdica de un derecho real y la posesin. Esta
ltima no es un derecho, sino un hecho, jurdicamente protegido, que a travs
de la prescripcin adquisitiva, puede conducir a un derecho. En consecuencia,
mal podra tratarse de un derecho adquirido. Se trata de una mera expectativa.

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4.7.- Derechos deferidos bajo una condicin. Se pone el Art. 14 en la


hiptesis que una ley nueva, modifique el plazo dentro del cual deba cumplirse
una condicin, para adquirir un derecho. Si la nueva ley establece que la
condicin se entender fallida de no cumplirse dentro de cierto plazo (y por
ende no se adquirir el derecho), debemos distinguir:
El derecho subsistir bajo el imperio de la nueva ley, por el tiempo que
seale la ley precedente;
Pero si el tiempo sealado por la ley precedente para cumplir la
condicin fuere mayor que el plazo sealado por la nueva ley, contado
tal plazo desde la fecha en que la ltima ley empiece a regir, la condicin
deber cumplirse dentro del referido plazo, so pena de tenerse por
fallida.
4.8.- Prohibicin de usufructos, usos, habitaciones y fideicomisos
sucesivos: Art. 15. La norma no hace sino reiterar las prohibiciones
contenidas en los arts. 745 y 769, y se justific al promulgarse la Ley sobre
efecto retroactivo de las leyes, para aquellos usufructos, fideicomisos
sucesivos, que se encontraban vigentes en aqul momento.
4.9.- Leyes relativas a la sucesin por causa de muerte. Los arts. 18 y 19 se
refieren a la sucesin testada. El Art. 20, inciso 1, a la sucesin intestada.
Las sucesiones se rigen por la ley vigente al tiempo de su apertura, esto es, por
la ley que impera en el momento de la muerte del causante (artculo 955). Por
consiguiente, dicha norma determina la capacidad e incapacidad de los
asignatarios, todo lo relativo al desheredamiento, a la particin de bienes, al
derecho de transmisin y al de representacin.
1.- Sucesin testamentaria: es preciso distinguir en todo testamento:
Requisitos externos o solemnidades que la ley exige para la validez del
testamento y para su prueba: se rigen por la ley vigente al otorgamiento
del testamento (Art. 18).
Requisitos internos, que dicen relacin con la capacidad y la libre y
espontnea voluntad del testador: el Art. 18 nada dice al respecto.
A juicio de Alessandri, lo ms aceptable es que los requisitos internos del
testamento se rijan por la ley vigente al tiempo de su otorgamiento. Si bien la
Ley sobre efecto retroactivo no es clara, el texto del Art. 18 opone las
solemnidades externas a las disposiciones, siendo claro, en su opinin, que
se quiso incluir en la primera expresin todo lo relacionado con el otorgamiento
del testamento. Y si alguna duda cabe, agrega Alessandri, ella desaparece ante
el tenor de los arts. 1005 y 1006. El ltimo precepto dara la pauta para conocer
la intencin del legislador, al establecer que la capacidad del testador, es decir
uno de los requisitos internos del testamento, se rige por la ley vigente al
tiempo de otorgarse etc.
Disposiciones testamentarias: el contenido del testamento, est sujeto a la
ley vigente al tiempo de la muerte del testador. Obedece lo anterior a que las
disposiciones del testador se reputan dictadas inmediatamente antes de su
muerte, ya que el testamento es esencialmente revocable y slo produce sus

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efectos al fallecer el testador. El derecho del heredero o legatario nace con la
muerte del testador y es entonces cuando debe ser capaz y digno de recoger
su asignacin. Si lo era, una ley nueva no puede quitarle su derecho, que ya se
ha incorporado a su patrimonio y por ende puede transmitir a su vez a sus
propios herederos, junto con sus dems bienes; pero si la nueva ley se ha
dictado antes de la muerte del testador, ella afectar al asignatario, sin que por
ello tenga efecto retroactivo, porque slo destruye una mera expectativa, no un
derecho adquirido (por ejemplo, si una nueva ley dispone, antes del
fallecimiento del testador, que ser incapaz de suceder el abogado que hubiera
redactado el testamento).
El Art. 19 es una consecuencia del principio anterior. As, por ejemplo, si hoy
un testador deja todos sus bienes a un extrao y no respeta por lo tanto las
asignaciones forzosas (es decir, las que est obligado a hacer a ciertas
personas por mandato de la ley) y si antes de su fallecimiento se dicta una ley
que suprime tales asignaciones forzosas, sus disposiciones testamentarias
tendrn pleno efecto. Podramos decir que en este caso, las disposiciones
testamentarias cobran eficacia con posterioridad al otorgamiento del
testamento.
2.- Sucesin intestada. La misma regla que el Art. 18 establece sobre las
disposiciones testamentarias, se aplica a la sucesin intestada. De tal forma, el
que era incapaz segn la antigua ley, puede recibir la asignacin si a la
apertura de la sucesin la nueva ley lo considera capaz. Por el contrario, el que
era capaz de suceder bajo la antigua ley no podr recoger la herencia si en el
instante de su delacin, es incapaz con arreglo a la nueva ley. La delacin es el
actual llamamiento de la ley a aceptar o repudiar la herencia o legado, y que se
hace al momento de morir el causante.
3.- El derecho de representacin. El Art. 20 se refiere a este derecho,
definido a su vez en el Art. 984, inciso 2. Dispone el inciso 1 del Art. 20 que
tal derecho se regir por la ley vigente a la apertura de la sucesin. Ejemplo: si
maana se estableciera por una ley que el derecho de representacin slo
tiene cabida hasta el 2 grado de parentesco en lnea recta y no hasta el
infinito, como ocurre ahora, y si la sucesin se abre bajo el imperio de la nueva
ley, los bisnietos del causante, que en conformidad a la ley antigua podan
heredar por derecho de representacin, ahora no lo podran hacer, porque son
parientes en tercer grado del causante.
Dispone por su parte el inciso 2 del Art. 20 lo que sucede ante un cambio de
legislacin, si en el testamento se haba llamado a suceder segn las normas
del derecho de representacin. En este caso, el testador ha instituido heredero
a una persona determinada y en caso de llegar a faltar, dispone que deben ser
llamadas las personas que tienen derecho a representar al primer heredero. En
esta hiptesis, dice la ley, para la determinacin de esas personas se atender
a la ley vigente a la fecha en que se otorg el testamento. En otras palabras, si
la nueva ley dispone que otros sern los llamados a representar al primer
heredero, se preferir a los que podran haber concurrido bajo el imperio de la
ley antigua. Lo anterior se explica, porque el testador tuvo en vista, para
referirse al derecho de representacin, la ley vigente a la poca en que otorg

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el testamento. Cabe sealar que en este caso no hay en realidad sucesin por
derecho de representacin, puesto que tal derecho no tiene lugar en la
sucesin testada. Lo que ocurre es que el testador manifiesta su voluntad
remitindose al derecho de representacin que la ley consagra para las
sucesiones intestadas.
4.- Particin y adjudicacin. El Art. 21 establece que en la particin y
adjudicacin subsecuente de una herencia o legado, regirn las normas
vigentes a la poca de la delacin de la herencia. Es decir, las vigentes al
momento del fallecimiento del causante, por regla general.
4.10.- Leyes relativas a los contratos. Dispone el Art. 22 que las leyes
vigentes al tiempo de celebrar un contrato, se entendern incorporadas en el
mismo. En consecuencia, dichas leyes determinan tanto los requisitos
necesarios para la validez del contrato como el alcance de los derechos y
obligaciones por l generados. Por ende, todo lo relativo a los requisitos
internos o de fondo de un contrato -consentimiento exento de vicios, capacidad,
objeto lcito y causa lcita, as como lo concerniente a sus solemnidades, han
de entenderse cumplidos conforme a la ley vigente a la poca de su
celebracin. Tal contrato, fundado en lo expresamente estipulado y en la
legislacin vigente que le sea aplicable, incorporada en el contrato como un
estatuto jurdico residual o supletorio de la voluntad, ser una ley para los
contratantes (Art. 1545).
El Art. 22 establece dos excepciones:
En lo relativo a las leyes procesales: se aplicarn las leyes vigentes al
momento de promoverse la contienda judicial. En todo caso, en materia
de prueba, debemos distinguir conforme lo dispone el Art. 23, entre las
leyes procesales sustantivas -qu medios de prueba se admiten- y las
leyes procesales adjetivas -cmo debe rendirse la prueba. En cuanto a
los medios de prueba admisibles, rige la ley vigente al celebrarse el
contrato; en cuanto a la forma de rendir la prueba, rige la nueva ley.
En lo relativo a las penas que por la infraccin del contrato
impongan las leyes: el incumplimiento se castigar conforme a la ley
vigente a la poca de la infraccin, no del contrato. Cabe precisar que la
norma se refiere a las penas que impone la ley, no a las penas
estipuladas por las partes en caso de incumplimiento. Estas ltimas
quedan sujetas a las leyes vigentes al tiempo de celebrar el contrato.
As, por ejemplo, si por la ley vigente al tiempo de la celebracin del
contrato se castiga la infraccin con la indemnizacin de perjuicios,
comprendindose en stos tanto el dao emergente como el lucro
cesante (Art. 1556) y con posterioridad una ley establece que la
indemnizacin se limitar al dao emergente, las infracciones verificadas
bajo la vigencia de esta nueva ley slo obligarn a responder por este
nico perjuicio y no por el lucro cesante. En cambio, la pena estipulada
por las partes (clusula penal) se mantendr inalterable.
4.11.- Leyes relativas al procedimiento. Conforme al Art. 24, las leyes de
procedimiento rigen in actum, tienen efecto inmediato, desde su promulgacin.
Frente a tales normas, no cabe hablar de derechos adquiridos.

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4.12.- Leyes relativas a la prescripcin. El Art. 2492 del C.C seala que la
prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las
acciones o derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse
ejercitado los derechos durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los
dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice prescribir cuando se
extingue por prescripcin. La prescripcin puede ser de 2 tipos:
Adquisitiva. Modo de adquirir las cosas ajenas por haberse posedo
pon un cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos
legales.
Extintiva. Modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no
haberse ejercido dichas acciones y derechos por un lapso de tiempo y
concurriendo los dems requisitos legales.
En ambas debe transcurrir un lapso de tiempo habiendo inactividad por parte
del dueo o el acreedor en el plazo, la prescripcin adquisitiva implica
posesin, mientras que la prescripcin extintiva no comprende tal elemento.
Cambio de legislacin en materia de prescripcin. Segn la LER el
preescribiente slo tiene una mera expectativa de manera que la nueva ley lo
afecta. Pero la ley da una solucin eclctica, dndole al preescribiente un
derecho de opcin para escoger queda regido por la nueva o antigua ley, pero
si opta por la nueva el plazo no podr comenzar a contarse sino de la fecha en
que hubiere entrado a regir. La idea es estabilizar los derechos lo ms pronto
posible.
3. Efectos territoriales de la ley
1.- Territorialidad y extraterritorialidad de las leyes. Los problemas que
origina el conflicto de leyes en el espacio, giran en torno a dos principios
contrapuestos: el territorial y el personal o extraterritorial.
Principio territorial. Las leyes se dictan para un territorio y tienen su
lmite dentro del mismo.
Principio personal. Las leyes se dictan para las personas y siguen a
stas fuera del territorio nacional.
Si el primero de los principios se aplicara estrictamente, el Estado podra exigir
el reconocimiento exclusivo de su derecho sobre el territorio que le pertenece,
pero no podra pretender que sus normas fueren reconocidas ms all de las
fronteras.
Si se aplicara en trminos absolutos el principio personal, el Estado slo podra
legislar para sus nacionales y no podra hacer valer autoridad alguna sobre los
extranjeros que residieran en su territorio.
Se visualiza por tanto que la aplicacin extrema de uno o de otro principio,
generara graves dificultades. Por eso, resulta necesario buscar frmulas de
armona y conciliacin entre ambos principios contrapuestos. Esta ha sido la
constante aspiracin de los sistemas de Derecho Internacional Privado.

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2.- Territorialidad de la ley.
2.1.- Normas que lo establecen. El Art. 14 del CC. Consagra en nuestro
Derecho el principio territorial, al disponer que la ley es obligatoria para todos
los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros.
Conforme a lo anterior, en principio, salvas las excepciones que se indicarn,
todos los individuos que habitan en el territorio nacional, sean chilenos o
extranjeros, quedan sometidos a la ley chilena desde el punto de vista de sus
personas, sus bienes y sus actos jurdicos. Dicho principio, respecto de los
bienes, tambin est consagrado en el inciso 1 del art. 16.
El principio de la territorialidad absoluta est presente en varias disposiciones
legales:
En lo que se refiere al matrimonio. Artculo 80 de la Ley de Matrimonio
Civil, que impone a los que se casaron en el extranjero, el cumplimiento
de las normas relativas a los impedimentos dirimentes.
En lo relativo a la sucesin abintestato: Art. 997, los extranjeros son
llamados de la misma manera que los chilenos.
En el mbito del Derecho Penal, dispone el Art. 5 del Cdigo del ramo
que la ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la
Repblica, incluso los extranjeros.
2.2.- Excepciones al principio de la territorialidad consagrado en el Art.
14. Dicho principio no tiene ms excepciones que las siguientes, admitidas por
el Derecho Internacional:
1. Los soberanos de un Estado quedan sometidos a sus leyes,
dondequiera se encuentren;
2. Los agentes diplomticos acreditados ante un pas, estn sometidos a
las leyes del Estado al cual representan; y
3. Los barcos de guerra de nacin extranjera, aun los surtos en aguas
territoriales chilenas, y las aeronaves militares extranjeras autorizadas
para volar en el espacio areo chileno, estn sometidos a las leyes del
Estado al cual pertenecen, tratndose de aquellos actos realizados al
interior de las naves o aeronaves (por ende, si por ejemplo los
tripulantes de un barco de guerra extranjero protagonizan un delito
estando desembarcados en un puerto, quedarn sujetos a la ley
chilena). Igual principio rige para los barcos y aeronaves militares
chilenos, en el extranjero.
2.3.- Equiparacin de los chilenos y extranjeros. En compensacin a las
obligaciones que el Art. 14 impone a los extranjeros al someterlos a las leyes
chilenas, se les otorga en el Art. 57 una franquicia, al establecerse que en lo
relativo a la adquisicin y goce de los derechos civiles, le ley no reconoce
diferencias entre los chilenos y los extranjeros.
Hay algunas excepciones a la regla anterior, fundadas ms bien en el domicilio
antes que en la nacionalidad, como se ver a propsito de esta ltima.
3.- Extraterritorialidad de la ley. Los casos en que la ley produce efectos
fuera del territorio del Estado que las dicta, son excepcionales, porque la regla

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general es que no produzca efectos sino dentro de sus lmites. No obstante,
hay casos en que la ley chilena produce efectos fuera del territorio nacional,
hiptesis en la cual hablamos de extraterritorialidad de la ley chilena.
Para abordar este tema, debemos distinguir entre tres tipos de leyes:
1. Leyes personales.
2. Leyes reales.
3. Leyes relativas a los contratos.
3.1.- Leyes personales. La extraterritorialidad de la ley chilena, en lo que
respecta a las leyes personales, est determinada por el Art. 15 del CC.
Similar fundamento tiene el Art. 80 de la Ley de Matrimonio Civil.
Debemos precisar que la norma del Art. 15 no implica una inconsecuencia con
respecto al Art. 14. En principio, pareciera haberla, porque mientras el Art. 14
declara que en Chile rige solamente la ley chilena (lo que equivale a decir que
no se acepta la ley personal del extranjero), en el Art. 15 se dispone que la ley
personal del chileno rige ms all de las fronteras de nuestro pas. Sin
embargo, examinando la cuestin a fondo, se ve que no hay tal
inconsecuencia:
En primer lugar, porque la ley chilena slo rige en el extranjero para los
actos que han de tener efecto en Chile;
En segundo lugar, no se exige ni se pide a las autoridades extranjeras
amparo para la ley chilena, para los referidos actos que han de tener
efectos en Chile. De tal forma, en caso alguno se pretende que la ley
chilena sea aplicada por tribunales extranjeros.
Fundamento del Art. 15: el legislador chileno quiere evitar que, mediante un
subterfugio, se burlen las leyes nacionales relativas al estado y capacidad de
las personas y a las relaciones de familia, todas de orden pblico, ligadas a la
constitucin misma de la sociedad, y en especial a la familia, su ncleo bsico.
Aplicacin restrictiva del Art. 15: constituyendo esta norma una excepcin al
principio general de la territorialidad, debe aplicarse restrictivamente, slo en
los casos que ella contempla. Su carcter excepcional queda de manifiesto
teniendo presente:
1. Que slo se refiere a los chilenos.
2. Slo hace obligatorias para el chileno que est fuera del pas las leyes
chilenas relativas al ESTADO de las personas y a su CAPACIDAD para
ejecutar actos que hayan de tener efectos en Chile, y a las obligaciones
y derechos que nacen de RELACIONES DE FAMILIA. Las dems leyes
chilenas, aunque sean personales, no obligan al chileno que se halla en
el extranjero.
3. Slo se refiere a los actos que hayan de tener efectos en Chile y slo
respecto al cnyuge y parientes chilenos.
Anlisis del N 1 del Art. 15. El acto ejecutado por un chileno en el extranjero
est sujeto a la ley chilena, en cuanto a su estado y capacidad, si ese acto va a
producir efectos en Chile. Si los produce, queda sujeto a las leyes chilenas; en
caso contrario, se rige por las leyes del pas en que el acto se realiza. Un acto

47
produce efectos en Chile cuando los derechos y obligaciones que origina, se
hacen valer o intentar cumplir en Chile.
As, por ejemplo, en cuanto a la capacidad, si un chileno de 17 aos,
domiciliado en Panam, donde la mayora de edad fuere adquirida a los 16
aos, vende un bien raz ubicado en Chile, tal compraventa adolecer en
nuestro pas de nulidad relativa, a menos que el vendedor hubiere actuado
representado o autorizado. En Panam en todo caso, el acto es vlido.
De igual forma, en cuanto al estado de una persona, si por ejemplo un chileno
de slo 13 aos contrae matrimonio en Arabia Saudita, donde los varones
pueden celebrar tal contrato a partir de los 12 aos, el matrimonio adolecer de
nulidad en Chile. El mismo principio se recoge en la Ley de Matrimonio Civil,
Art. 80 en relacin a los artculos. 4 a 7.
Anlisis del N 2 del Art. 15. Esta disposicin tiene por objeto proteger a la
familia chilena. Los chilenos domiciliados o residentes en el extranjero quedan
sometidos a la ley chilena en lo que respecta a sus relaciones de familia; los
derechos que emanen de tales relaciones de familia, slo pueden reclamarse
por los parientes y el cnyuge chilenos.
Directamente ligada con esta disposicin, est la norma del Art. 998. La regla
general respecto a las sucesiones (Art. 955) es que stas se reglan por las
leyes del ltimo domicilio del causante; pero como las leyes chilenas protegen
siempre a los parientes chilenos, han establecido que si en una sucesin
abierta en el extranjero tiene el causante bienes en Chile, en stos deber
adjudicarse el total de lo que corresponda a los herederos chilenos, quienes
tendrn los mismos derechos que las leyes chilenas les acuerdan en las
sucesiones abiertas en Chile. Regir al respecto el Art. 149 del COT, que
dispone que cuando una sucesin se abra en el extranjero y comprenda bienes
situados en Chile, la posesin efectiva de la herencia deber pedirse ante el
juez del lugar en que tuvo el causante su ltimo domicilio en Chile, o en el
domicilio del que la pida si aqul no lo hubiere tenido (Art. 833 del CPC); este
juez ser tambin competente para conocer de la apertura y publicacin del
testamento (Art. 1009 del CC). El art. 998 est ubicado entre las reglas de la
sucesin abintestato y comienza diciendo en la sucesin abintestato de un
extranjero.... Pero de acuerdo con la doctrina unnime, este precepto debe
aplicarse por analoga a las sucesiones testamentarias en lo que respecta a las
asignaciones forzosas de los sucesores chilenos, pues existen las mismas
razones de proteccin en una y otra sucesin. As, por ejemplo, si un ingls
muere en Londres, en donde existe libertad absoluta para testar, y dicho ingls
tena dos hijos, uno ingls y otro chileno, y al morir el causante deja un
testamento en el cual instituye como nico heredero a su hijo ingls, y ha
dejado bienes en Chile, el hijo chileno tiene derecho a pedir que se le adjudique
en esos bienes, todo lo que segn la ley chilena debiera percibir a ttulo de
legtima, dado su carcter de asignatario forzoso (artculos. 1167 y 1182 N 1).
3.2.- Leyes reales. Son las que se refieren directamente a los bienes, y slo de
un modo accidental o accesorio a las personas. El principio general, basado en
la territorialidad, es que los bienes situados en Chile, se rigen por la ley chilena:
Art. 16.

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No se toma en consideracin para determinar cul es la ley aplicable a un bien


situado en Chile, la nacionalidad del propietario, sino que exclusivamente el
lugar de su ubicacin.
A contrario sensu, se desprende del Art. 16, 1, que los bienes situados en el
extranjero no estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean
chilenos y residan en el territorio nacional.
Excepciones al principio:
1. La del Art. 16.2. La regla del Art. 16.1, se entiende, sin perjuicio de las
estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en el
extranjero. Esto implica que no obstante estar situados los bienes en
Chile, las estipulaciones contractuales que a ellos se refieren, otorgadas
vlidamente en el extranjero, tienen pleno valor y efecto en Chile (el Art.
16.3, contiene una contraexcepcin, que nos devuelve al principio
general del inciso 1, como veremos).
2. La del Art. 955: en efecto, de acuerdo al inciso 1 del Art. 16, dado que
los bienes situados en Chile estn sujetos a la ley chilena, la manera de
adquirir dichos bienes tambin ha de ser conforme a nuestra ley. Sin
embargo, segn el Art. 955, la sucesin -que es un modo de adquirir- se
regla por la ley del ltimo domicilio del causante; de suerte que si ste
fallece teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, se regir por la ley
del pas en el cual tena su ltimo domicilio (sin perjuicio que en lo
relativo a los bienes que se encuentran en Chile, regir el Art. 149 del
C.O.T.). Aqu, tambin opera una contraexcepcin, que nos devuelve al
principio general del Art. 16.1: la contenida en el Art. 998, ya visto,
respecto del cnyuge y parientes chilenos.
Visualicemos lo anterior con un ejemplo: si un alemn fallecido en Colonia y
teniendo su ltimo domicilio en dicha ciudad deja bienes en Chile, en principio,
segn la regla general del Art. 16.1, la sucesin de sus bienes deber regirse
por la ley chilena; pero en virtud del Art. 955, correspondera aplicar la ley
alemana (la del ltimo domicilio); con todo, si hay chilenos con derecho a
herencia o alimentos, sus derechos se reglan por las leyes chilenas y podrn
solicitar que se les adjudique el total de lo que les corresponda en los bienes
situados en Chile, solicitando incluso en nuestro pas la posesin efectiva de la
herencia, en lo tocante a esos bienes (Art. 998 del CC. y Art. 149 del C.O.T.)
3.3.- Leyes relativas a los actos y contratos. Para determinar la ley por la
que se rige un acto jurdico ejecutado en el extranjero, debemos distinguir entre
los requisitos internos o de fondo y los requisitos externos o de forma.

Son requisitos internos o de fondo la voluntad, la capacidad, el objeto


y la causa del acto o contrato.
Son requisitos externos o de forma los que se relacionan con la
manera de hacer constar fehacientemente la existencia del acto jurdico
(por ejemplo, escritura pblica en la compraventa de bienes races).

49
Ley que rige la forma de los actos: los actos jurdicos se rigen por la ley del
lugar en que han sido ejecutados o celebrados, cualquiera que sea la
legislacin del pas en que han de producir sus efectos, segn el principio Lex
locus regit actum, principio universal de Derecho, consagrado entre nosotros
en el Art. 17, en el Art. 1027 (respecto de los testamentos) y en el Art. 15 de la
Ley de Matrimonio Civil. Nuestra Corte Suprema ha declarado que este
principio es de carcter general, se refiere a todo acto o contrato, a todo
instrumento, sea pblico o privado.
El citado principio no es obligatorio en la legislacin chilena, sino facultativo. Es
decir, los chilenos en el extranjero pueden sujetarse a las leyes chilenas para
realizar actos que hayan de surtir efecto en Chile, acudiendo a los funcionarios
diplomticos o consulares que estn autorizados para desempear en estos
casos funciones de ministro de fe. De tal forma, en cada caso concreto, los
chilenos residentes en el extranjero decidirn ajustarse a las leyes chilenas o
extranjeras segn ms les convenga.
Requisitos necesarios para que un instrumento pblico otorgado en el
extranjero tenga validez en Chile.
1. Se requiere que haya sido extendido con las formalidades prescritas por
la ley del pas en que se otorg;
2. Que se pruebe su autenticidad conforme a las normas establecidas en el
C.P.C. La autenticidad de los documentos pblicos se refiere al hecho de
haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la
manera que en los respectivos instrumentos se exprese (Art. 17, 2). La
autenticidad de los instrumentos pblicos se prueba en la forma que
establece el Art. 345 del C.P.C.: legalizacin.
Excepcin al principio Lex locus regit actum. Este principio tiene una
excepcin en el Art. 1027, que slo reconoce validez a los testamentos
otorgados en pas extranjero cuando fueren ESCRITOS. No se reconoce
validez en Chile a un testamento verbal otorgado en otro pas, cualquiera que
sea el valor que las leyes de ese pas le atribuyan.
Para algunos autores, constituiran tambin excepciones al principio los
artculos. 18 y 2411.
Casos en que las escrituras privadas no valen como prueba en Chile: Art. 18,
en relacin con el Art. 1701. Cabe recordar que tratndose de actos solemnes,
la ley considera que no hay manifestacin de voluntad si no se cumplen las
formalidades por ella exigidas. As, el contrato de compraventa de bienes
races es solemne, porque debe otorgarse por escritura pblica (art. 1801, 2).
Igual cosa respecto de la hipoteca (Art. 2409). Estos actos no existen
jurdicamente mientras no se realice la solemnidad, y siendo as, es evidente
que no podr probarse su existencia por medio alguno que no sea la escritura
pblica.
Se entiende as la conexin existente entre los artculos. 1701 y 18. Cabe
sealar que el ltimo, se aplica a chilenos y extranjeros, porque se refiere a los
actos que van a producir efectos en Chile y en nuestro pas slo rige la ley
chilena. Todo extranjero que fuera de Chile ejecute un acto que haya de tener

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efecto en nuestro pas y que segn nuestras leyes deba otorgarse por escritura
pblica, no valdr en Chile si no se cumple este requisito, an cuando las leyes
del pas en que el acto se realiza no exijan dicha solemnidad.
Lo anterior puede parecer contradictorio con el principio Lex locus regit actum
reconocido en el Art. 17, pero en verdad no hay tal contradiccin, atendido lo
dispuesto en el inciso final del Art. 16, que establece que los efectos de un
contrato celebrado en el extranjero para cumplirse en Chile, deben sujetarse a
nuestras leyes (en general, entendemos por efectos de un contrato los
derechos y obligaciones originados por el mismo). Y en tal contexto, uno de los
efectos de un contrato es su prueba (en este caso, por escritura pblica), de
manera que el art. 18 es una consecuencia del inciso final del Art. 16.
Ley que rige los requisitos internos del acto o contrato. Por regla general,
los requisitos internos, al igual que los externos, se rigen por la ley del pas en
que el acto o contrato se ejecuta o celebra. Pero como estos requisitos miran,
por una parte, al estado y capacidad de las personas, y por otra parte a los
bienes, debemos tener presente lo dicho respecto a las leyes personales y
reales, y considerar de igual forma si el acto jurdico producir o no sus efectos
en Chile. El problema slo se plantear si tales efectos se producen en Chile,
caso en el cual debemos distinguir entre el chileno y el extranjero, en cuanto al
estado y capacidad (Art. 15); el primero debe sujetarse a nuestra ley, mientras
que el segundo, a la ley del pas en que el acto o contrato se ejecut o celebr.
4. Reglas de interpretacin de la ley: enunciacin, su origen, forma en la
que operan
1.- Interpretacin de la ley. Interpretar la ley consiste en precisar su verdadero
sentido y alcance. En nuestro cdigo civil hay reglas de interpretacin a
propsito de tres grandes materias con reglas propias:
Interpretacin de la ley, regulada en los artculos 19 y siguientes.
Interpretacin de los contratos (artculos 1560 a 1566).
Interpretacin del testamento, regulada esta materia en el artculo 1069.
La interpretacin jurdica toma el nombre de hermenutica.
La interpretacin no puede hacerse arbitrariamente sino debe hacerse en base
a ciertos principios o ciertas directrices. Cuando estos principios estn
rigurosamente establecidos en la ley, se habla de un sistema de interpretacin
reglado. Cuando as no ocurre se habla de un sistema de interpretacin no
reglado.
2.- Clasificacin de la interpretacin
Segn de quien emana la interpretacin, esta puede ser doctrinal o
privada (no es obligatoria) o tambin puede ser de autoridad o pblica (esta es
obligatoria. Un ejemplo est en el artculo 3.1del C.C que establece:
"Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
obligatorio.

51
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que actualmente se pronunciaren"). A su vez, este segundo tipo
puede ser de dos clases: judicial (cuando la hace el juez) y legal (cuando la
hace el legislador).
En sntesis, segn de quien emane la interpretacin queda as:
Doctrinal o privada

no es

obligatoria
Tipos de interpretacin
Judicial
De autoridad o pblica

son

obligatorias.
Legal
3.- Elementos de interpretacin de la ley. Savigny estableci cuatro
elementos de interpretacin, y estos son:
Elemento gramatical. Tiene por objeto la palabra. La interpretacin de
las palabras empleadas en las leyes debe hacerse segn las reglas del
lenguaje.
Elemento lgico. Busca la intencin o espritu de la ley y las relaciones
lgicas que unen sus diversas partes.
Elemento histrico. Tiene por objeto indagar el Estado de Derecho
existente sobre la materia a la poca de confeccin de la ley y estudiar
los antecedentes que tom en cuenta el legislador antes de dictar la ley.
Conocer estos antecedentes, o sea, la historia fidedigna del
establecimiento de la ley es muy importante porque trasunta el
pensamiento legislativo de un momento determinado. Esto se logra con
el estudio de los proyectos de ley, las actas de las comisiones
legislativas, los debates que se dan en el parlamento, los prembulos y
exposiciones de motivos que se acompaan a los proyectos.
Elemento sistemtico. Tiene en cuenta la ntima relacin que enlaza a
todas las instituciones y normas jurdicas de un Estado en una gran
unidad.

Otra clasificacin de la interpretacin es en cuanto a la extensin o alcance que


pueda tener la interpretacin de un precepto legal. As, tenemos interpretacin
restrictiva (las normas excepcionales se interpretan restrictivamente, o sea,
slo para el caso que el legislador contempla la norma) e interpretacin
extensiva (las interpretaciones alcanzan a otras normas similares, se aplica la
norma por analoga).
En cuanto al mtodo de interpretacin, existen dos grandes categoras:
El mtodo lgico o tradicional, al cual tambin se le llama mtodo de la
escuela francesa de la exgesis (seguido por el cdigo civil), y
Los mtodos nuevos, dentro de los cuales podemos mencionar:
El de la libre interpretacin cientfica del Derecho. Este mtodo propone
la creacin por parte del juez de la norma por la cual decidir el litigio
cuando los preceptos legales existentes resultan inadecuados.

52

Mtodo histrico evolutivo. Los adherentes a este mtodo dicen que la


ley tiene una capacidad de adaptacin a todas las exigencias y
condiciones de la vida, pero respetando siempre la letra de la ley.
Mtodo teleolgico. Toma en cuenta la finalidad que persigue la ley para
que esa finalidad sea lograda.

La interpretacin doctrinal o privada carece de fuerza obligatoria. Esta


interpretacin es la que hacen los profesores, los tratadistas de Derecho, etc.
Se encuentra en libros, textos, etc.
4.- Derecho positivo en cuanto a la interpretacin en nuestro cdigo civil.
Nuestro cdigo civil sigue la teora de la exgesis.
4.1.- Elemento gramatical. Se puede encontrar en el artculo 19 inciso 1, que
dice:
"Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a
pretexto de consultar su espritu".
El sentido de la ley es claro cuando la disposicin legal se entiende por su sola
lectura. Para saber cuando el sentido de la ley es claro, cul es el sentido que
tienen que tener las palabras en la ley?
Hay tres normas que regulan esta materia:
Artculo 20 que dice que las palabras se entendern en su sentido
natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras.
Pero cual es el sentido natural y obvio de las palabras?
La regla general es que se toma el sentido que le da el diccionario de la
Real Academia de la Lengua Espaola8.
Pero la excepcin a esta regla se produce cuando el legislador haya
definido expresamente ciertas palabras porque en ese caso se les va a
dar el sentido que les dio el legislador.
Hay palabras propias de una tcnica, ciencia o arte. El artculo 21 dice
que las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido
que les den los que profesan la misma ciencia o arte....Pero el cdigo
agrega en el mismo artculo 21 (excepcin) que no se entendern en el
sentido que le dan los que profesan esa ciencia o arte cuando aparezca
claramente que se han tomado en sentido diverso (... a menos que
aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso).
4.2.- Elemento lgico. Descubre la armoniosa relacin entre las diversas
partes de una misma ley (artculo 22 inciso 1: "El contexto de la ley servir
para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre
todas ellas la debida correspondencia y armona".). Tambin busca desentraar
el espritu o intencin de la ley. El espritu est claramente manifestado en ella
misma (artculo 19 inciso 2: "Pero bien se puede, para interpretar una
expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente
manifestado en ella misma, o en la historia fidedigna de su establecimiento".).

Ojo: se debe tomar en cuenta el sentido que cada comunidad le da a cada palabra.

53
4.3.- Elemento histrico. Se encuentra en el artculo 19 inciso 2 parte final,
que dice: ... o en la historia fidedigna de su establecimiento. Tiene por finalidad
averiguar cual era el Estado de Derecho que reinaba cuando se dict esa ley
que el juez quiere interpretar.
4.4.- Elemento sistemtico. Se encuentra en el artculo 22 inciso 2, que
establece: "Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio
de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto".
Toda la legislacin, todo el conjunto de normas jurdicas existentes de una
sociedad forman un sistema, un todo. Entonces, se trata de interpretar la ley
sirvindose de otras leyes del mismo Estado que tratan sobre el mismo tema.
Tambin se encuentra este elemento cuando el legislador le indica al juez en el
artculo 24 que s no puede aplicar las reglas antes mencionadas, debe recurrir
al espritu general de la legislacin y a la equidad natural (artculo 24: "En los
casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se
interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms
conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural".).
El espritu general de la legislacin y la equidad natural conforman lo que se
llama integracin de la ley.
De estos elementos, no existe ningn orden para su aplicacin. El nico que no
debe dejar de aplicarse nunca es el elemento gramatical.
5.- Otras reglas legales de interpretacin
Las leyes especiales prevalecen por sobre las leyes generales
(artculo 4 y 13).
Artculo 4. "Las disposiciones contenidas en los Cdigos de Comercio, de
Minera, del Ejrcito y Armada, y dems especiales, se aplicarn con
preferencia a las de este Cdigo.
Artculo 13. "Las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios
particulares, prevalecern sobre las disposiciones generales de la misma
ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin".

Lo favorable u odioso (desfavorable) de una disposicin no debe


tomarse en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin (artculo
23).
Artculo 23 del C.C. "Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar
en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin. La extensin que deba
darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido y segn las reglas
de interpretacin precedentes".

6.- Reglas prcticas de interpretacin. Estn generalmente contenidas en


aforismos de lgica que emplea la doctrina y la jurisprudencia, pero ninguno de
ellos tiene valor absoluto.
Argumento de analoga. "Donde reina la misma razn debe reinar la
misma disposicin".

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Argumento de contradiccin o "a contrario sensu". Cuando el
legislador expresa la voluntad para un caso determinado previsto en la
ley, debe entenderse en todos los dems casos una voluntad contraria.
Generalmente se expresa "incluida una cosa se entienden excluidas las
dems", o bien, "quien dice de uno niega de los otros".
Ejemplo: artculo 577 (son derechos reales slo aquellos dispuestos en
este artculo)
"Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso
o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.
De estos derechos nacen las acciones reales".
Argumento de mayor razn o "a fortiori". Por este se extiende la
disposicin de la ley a un caso no previsto por ella pero en el cual
concurren razones ms poderosas para aplicarla que en el mismo caso
que la ley prev. Este argumento se expresa de dos formas:
A. "Quien puede lo ms puede lo menos". Ejemplo: quien tiene poder
suficiente para enajenar con mayor razn tiene poder suficiente para
arrendar una cosa.
B. "A quien le est prohibido lo menos, con mayor razn le est
prohibido lo ms".
Argumento de distincin. "Donde la ley no distingue no es lcito al
intrprete distinguir"
Argumento del absurdo. Este nos indica que debe rechazarse toda
interpretacin que conduzca al absurdo, o sea, cualquiera interpretacin
que nos conduzca hacia algo contrario a la lgica.

Dentro de la interpretacin de la ley, a juicio de Ramn Rivas Guzmn, debe


inclinarse la regla de interpretacin de los contratos consignada en el artculo
1562, o sea, se trata que si al interpretar la ley de una forma determinada no se
obtiene efecto alguno y al interpretarla de otra forma, la disposicin legal si
produce algn efecto, deber preferirse la interpretacin que si produzca
efectos. Esto fue refrendado por un fallo de la Corte de Apelaciones de
Santiago el 26 de mayo de 1951. Tambin por un fallo de la Corte de
Apelaciones de Valdivia en 1959 y tambin por un fallo de la Corte Suprema en
1958.
7.- Lagunas del Derecho. En realidad debe hablarse de las lagunas de la ley.
El Derecho no tiene lagunas. Lo que ocurre, es que de repente se presentan en
la vida prctica casos que no estn previstos por la ley. En este caso no se
tratara de una interpretacin de la ley.
El Cdigo Civil no se refiere a esta materia, pero como el Cdigo Civil a
pesar de las legislaciones actuales est bien hecho, nuestro legislador
reconoce la existencia de estas lagunas pero implcitamente, sin decirlo en
forma expresa.
8.- Reglas que se aplican para las lagunas de la ley.
Artculo 24: espritu general de la legislacin y la equidad natural. Hay un
principio en nuestro ordenamiento jurdico que es el de la inexcusabilidad. "El

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juez deber resolver el asunto que se somete a su decisin aunque no haya ley
al efecto".
El juez no puede excusarse de fallar un asunto cuando no hay ley. Este
principio est recogido en dos disposiciones:
Artculo 10 C.O.T. "Los tribunales no podrn ejercer su ministerio sino a
peticin de parte, salvo los casos en que la ley los faculte para proceder
de oficio.
Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su
competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad ni aun por
falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisin".
Artculo 170 N 5 C.P.C. Este artculo est ubicado en el libro I que se
llama "disposiciones comunes a todo procedimiento", seala que:
"Las sentencias de primera o de nica instancia y las de segunda que
modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales,
contendrn:
1. La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de
equidad, con arreglo a las cuales se pronuncia el fallo".
El juez no puede resolver sin dar un fundamento de sus resoluciones. Esto no
es igual en el Derecho Comercial porque en este, si no hay ley se recurre a la
costumbre. Si no hay costumbre, se recurre a la equidad y los principios
generales del Derecho.
En el Derecho Penal, si no hay ley no hay delito y si no hay delito no hay
pena.
En materia penal existe el principio de legalidad que dice "nullum crime,
nulla pena sine lege" (no hay delito, no hay pena sin ley). Este principio de
legalidad en materia penal es de carcter constitucional, pero adems legal
(artculo 1 y 18 inciso 1 del Cdigo Penal).

La interpretacin autntica o legal. Es la que se hace por medio de una


ley. Es el mismo legislador quien seala el sentido de una ley anterior.

Esta interpretacin tiene una fuerza efectiva y un alcance ms amplio. As se


desprende del artculo 3 del Cdigo Civil.
Artculo 3 del Cdigo Civil. "Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley
de un modo generalmente obligatorio.
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de
las causas en que actualmente se pronunciaren".
Estas leyes interpretativas, por disposicin del artculo 9 del Cdigo Civil 9 se
entienden incorporadas a la ley que interpretan y por esta razn, tiene
necesariamente efecto retroactivo. Pero este efecto retroactivo no puede
afectar las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio ni
tampoco podra afectar, por ejemplo, los efectos de una transaccin que se
haya celebrado en el tiempo intermedio10.
9

Artculo 9: "La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo.
Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en estas; pero no
afectarn en materia alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio".
10
Esto porque la transaccin, al igual que el avenimiento y la conciliacin, es un equivalente jurisdiccional, por esto, tienen el
mismo efecto que el producido por una sentencia judicial.

56

La ley penal jams es retroactiva porque est garantizada su irretroactividad


constitucionalmente. En la interpretacin de la ley, el juez tiene como lmite la
ley, en cambio, el legislador tiene como lmite la constitucin, tanto en la
confeccin como en la interpretacin de la ley.
5. Definiciones legales contenidas en el Ttulo Preliminar: formulacin,
anlisis, aplicacin.
1. Artculo 1 del Cdigo Civil. Concepto de ley;
2. Artculo 2 del Cdigo Civil. Concepto de costumbre;
3. Artculo 3.1 del Cdigo Civil. Norma de interpretacin;
4. Artculo 3.2 del Cdigo Civil. Concepto de Sentencia Judicial.
5. Artculo 6 del C.C. Normas de promulgacin de la ley;
6. Artculo 7 del C.C. Acerca de la publicacin de la ley;
7. Artculo 8 del C.C. Presuncin de derecho.
8. Artculo 9 del C.C. Acerca de la retroactividad.
9. Artculo 12 del C.C. Renuncia de derechos.
10. Artculo 14 del C.C. Normas de territorialidad de la ley.
11. Artculo 15 del C.C. Leyes personales.
12. Artculo 16 del C.C. Leyes reales.
13. Artculo 19.1 del C.C. Elemento gramatical.
14. Artculo 19.2 del C.C. Elemento histrico.
15. Artculo 20 del C.C. Elemento gramatical.
16. Artculo 21 del C.C. Elemento gramatical.
17. Artculo 22.1 del C.C. Elemento Lgico.
18. Artculo 22.2 del C.C. Elemento sistemtico.
19. Artculo 24 del C.C. Elemento sistemtico.
20. Artculos 4 y 13 del C.C. Las leyes especiales priman sobre las
generales.
CDULA III
Relaciones jurdicas de Derecho Privado.
1. Concepto general de relacin jurdica.
2. Elementos de la relacin jurdica.
3. Las relaciones jurdicas de Derecho Privado: patrimoniales y extrapatrimoniales, relaciones patrimoniales de carcter real y personal.
4. Las nociones de derecho real y derecho personal o crdito, sus
diferencias.
5. El caso singular de los derechos potestativos.
6. Acciones reales y personales.
7. Nacimiento, modificacin y extincin de las relaciones jurdicas de
Derecho Privado: estado civil, modos de adquirir, fuentes de las
obligaciones y modos de extinguirlas.
1. Concepto general de relacin jurdica. La relacin entre dos o ms
sujetos regulada por el derecho objetivo. Este atribuye a uno de los sujetos un
poder y al otro, como contrapartida, un deber, que est en la necesidad de

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cumplir para satisfacer el inters que el sujeto titular del poder est llamado a
realizar con el ejercicio del mismo.
2. Elementos de la relacin jurdica. Tres elementos constituyen la estructura
de la relacin jurdica: los sujetos, el objeto y su contenido.
2.1.- Los sujetos de la relacin jurdica. La relacin jurdica se establece
entre dos o ms personas, naturales o jurdicas, que asumen los roles de
sujeto activo y de sujeto pasivo.
El sujeto activo es la persona a quien el ordenamiento jurdico atribuye el
poder. El acreedor, por ejemplo, es el sujeto activo de la obligacin, y tiene el
poder o facultad para obtener el pago de su crdito, incluso forzadamente.
El sujeto pasivo es la persona sobre la cual recae el deber. As, por ejemplo, el
deudor es el sujeto pasivo de la obligacin, encontrndose en la necesidad de
satisfacer una deuda.
Los sujetos que crean la relacin se llaman partes, en contraposicin a los
terceros, denominacin que deriva de los ejemplos de la escolstica, o sea de
la enseanza que se imparta en la Edad Media en las Escuelas y en las
Universidades, pues las partes se designaban con los numerales primus y
secundus, aludindose a las personas extraas a la relacin jurdica como
tertius.
En relacin a este primer elemento de la relacin jurdica, la doctrina alude a
relaciones jurdicas simples o complejas.
Las relaciones jurdicas simples. Son aquellas en que se presenta un
solo derecho del sujeto activo y un solo deber del sujeto pasivo (por
ejemplo, la relacin entre el acreedor que prest una suma de dinero y el
deudor obligado a devolvrsela).
Las relaciones jurdicas complejas. Son aquellas que encierran un
conjunto de derechos y obligaciones coligados entre s (por ejemplo, la
relacin entre vendedor y comprador, quienes tienen derechos y
obligaciones recprocas).
Se puede observar que la relacin jurdica simple, suele presentarse en un
contrato unilateral, mientras que la relacin jurdica compleja es propia de un
contrato bilateral.
2.2.- El objeto de la relacin jurdica. Es la entidad sobre la que recae el
inters implicado en la relacin: bienes materiales o inmateriales, actos
singulares de otras personas, los servicios, los vnculos familiares.
2.3.- Contenido de la relacin jurdica. Lo forman los poderes y deberes que
encierra la relacin jurdica y que constituyen su integral sustancia. Estos
poderes y deberes pueden ser nicos o mltiples y unilaterales o recprocos,
segn la relacin jurdica sea simple o compleja.

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3. Las relaciones jurdicas de Derecho Privado: patrimoniales y extrapatrimoniales, relaciones patrimoniales de carcter real y personal.
Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales.
Derechos patrimoniales. Son los que tienen por contenido una utilidad
econmica; o en otras palabras, los que pueden valuarse en dinero.
Derechos extrapatrimoniales. Son aquellos que no contienen una
inmediata utilidad econmica, ni son por tanto valuables en dinero.
Ducci advierte que no es del todo exacto sealar que los derechos
extrapatrimoniales carecen de valor pecuniario, porque lo adquieren cuando
son lesionados y es necesario entonces determinar la indemnizacin a que esa
lesin da lugar. Lo que sucede, es que estos derechos no tienen, como los
patrimoniales, un valor original apreciable en dinero.
Los derechos patrimoniales se clasifican en dos grandes grupos: los derechos
reales y los derechos personales.
Los derechos reales. Estn definidos en el artculo 577 del Cdigo
Civil, y enumerados en este artculo y en el artculo 579.
Los derechos personales. Estn definidos en el artculo 578.
Los derechos extrapatrimoniales, distingue dos categoras, los derechos de la
personalidad y los derechos de familia:
Los derechos de la personalidad. Estos son los derechos inherentes a
la persona, y se caracterizan:
por ser originarios, es decir, nacen con la persona;
por ser absolutos, esto es, pueden ejercerse contra todos, erga
omnes;
por ser inseparables del individuo, ste no puede desprenderse
de ellos.
Los derechos de la personalidad pueden agruparse en dos
categoras: a)los que conciernen a la individualidad fsica y b) los que
conciernen a la individualidad moral. Los primeros tienen por objeto
asegurar la propia existencia de la persona, su integridad fsica y
psquica. Los segundos tienen por objeto el honor en sus diversas
manifestaciones y comprenden tambin el derecho al nombre y la
actividad intelectual.
Los derechos de familia. Son los que derivan de las relaciones en que
el sujeto se halla en el grupo familiar al cual pertenece con los dems
miembros de ste. Su fundamento, normalmente, es el matrimonio, que
crea vnculos entre los cnyuges y entre padres e hijos, aunque los
ltimos pueden originarse con prescindencia del citado contrato. Los
derechos de familia se dividen en dos categoras: a) derechos de familia
propiamente tales, que son los que no persiguen ventaja o utilidad
pecuniaria alguna, como la calidad de hijo, o la patria potestad; y b)
derechos de familia patrimoniales, que son los que influyen en el
patrimonio y pueden reportar ventajas econmicas, como acontece con
el derecho a suceder a otro por causa de muerte, o con el derecho legal
de goce o usufructo legal, que tiene el padre o la madre sobre los bienes

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del hijo no emancipado o el marido sobre los bienes de la mujer, cuando
existe sociedad conyugal.
Carlos Ducci seala las siguientes caractersticas para los derechos
patrimoniales:
Constituyen aquel contenido del patrimonio a que se refiere el
artculo 2465 del Cdigo Civil. Corresponde, normalmente, a los
bienes embargables, sobre los que puede ejercer el acreedor su
derecho de prenda general.
Son por reglas generales, transferibles y transmisibles. Que sean
transferibles, significa que pueden ser enajenados por su titular. Que
sean transmisibles, significa que al fallecimiento del titular, pasan a sus
herederos. Con todo, si se trata de derechos personalsimos, como
acontece por ejemplo con el derecho de alimentos, y el derecho de uso
o habitacin, no ser posible su transferencia ni su transmisin. Puede
ocurrir tambin que el derecho sea enajenable, pero no transmisible,
como ocurre tratndose del usufructo, que puede cederse o arrendarse,
pero se extingue con la muerte del usufructuario.
Son apreciables en dinero.
4. Las nociones de derecho real y derecho personal o crdito, sus
diferencias
Derecho real (jure in re) es el que concede al titular un poder inmediato sobre
la cosa, poder que puede ser pleno o ilimitado y menos pleno o limitado.
Cuando es de la primera especie, se ejerce en toda su extensin sobre la cosa
y da lugar a la propiedad, que es el derecho real ms completo; cuando es de
la segunda especie, se limita a algunas utilidades econmicas de la cosa y da
lugar a los derechos menores, a los derechos en cosa ajena.
Derechos personales. Son los que nacen de una relacin inmediata entre dos
o ms personas, en virtud de la cual una (el deudor) es obligada a una
determinada prestacin (dar, hacer o no hacer) a favor de otra (acreedor).
Ejemplo: el derecho que tiene el acreedor a ala devolucin del dinero prestado,
ms los intereses respectivos11.
En conclusin, las obligaciones pueden recaer tanto sobre una persona como
sobre una cosa, segn el objeto de la misma.
El derecho real es el que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada
persona. Pone de relieve la relacin directa entre el sujeto y la cosa objeto de
su derecho y su oponibilidad respecto de terceros.
En el derecho real una cosa se encuentra sometida, total o parcialmente, al
poder de una persona, en virtud de una relacin inmediata, oponible a toda otra
persona.
11

Arturo Alessandri R., Manuel Somarriva U., Antonio Vodanovic H. TRATADO DE DERECHO
CIVIL. Partes Preliminar y General. Primera edicin de la sexta obra, Editorial Jurdica de Chile.
Santiago- Chile, ao 1998. Pgina. 333.

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Los derechos personales son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo, o la sola disposicin de la ley, han contrado
las obligaciones correlativas. Es, por consiguiente, una relacin jurdica entre
determinadas personas. Ntidamente se distinguen un sujeto activo, un objeto
debido y un sujeto pasivo, por cuyo intermedio el primero obtiene la
satisfaccin de la ventaja que persigue.
El derecho Personal no es oponible a toda persona, sino solamente a aquella
que se oblig a realizar la prestacin que constituye el objeto del derecho.
El sujeto pasivo debe ejecutar en provecho del sujeto activo una prestacin que
puede consistir en dar, hacer o no hacer12.
Derechos Reales
Estn taxativamente enumerados por
la ley (dominio, herencia, usufructo,
uso, habitacin, servidumbres activas,
prenda, hipoteca, censo)
Son oponibles a cualquier persona,
constituyen un derecho absoluto
Imponen a los sujetos pasivos una
abstencin, no deben turbar el
derecho del sujeto activo. La
abstencin no figura en el patrimonio
del obligado

Derechos Personales
No tienen lmites.

No son oponibles sino al obligado


(derecho relativo)
El sujeto pasivo est obligado a hacer,
no hacer o dar algo. El vnculo con el
sujeto activo es ms estrecho. La
abstencin es una carga al patrimonio
del deudor.

5.- El caso singular de los derechos potestativos. Buena parte de la


doctrina moderna reconoce categora de derecho subjetivo al poder que, por
efecto de una relacin determinada, tiene el titular para provocar, por su propia
y exclusiva voluntad (acto unilateral), un cambio en la situacin jurdica del
sujeto pasivo, que nada puede ni debe hacer sino resignarse a sufrir la las
consecuencias de aquella declaracin de voluntad del titular, se llama derecho
potestativo. Ejemplo tpico es el derecho de pedir la particin de la comunidad;
ella siempre puede pedirse si no se ha estipulado lo contrario (Cdigo Civil. Art.
1317). Supuesto que esta ltima hiptesis no se d, los comuneros
demandados de particin nada pueden hacer para oponerse y conservar su
calidad de tales. Otro ejemplo de derecho potestativo es el del censuario que
no debe cnones atrasados para redimir el censo (Art. 2039).
6. Acciones reales y personales.
6.1.- Accin real. La que se ejerce sobre una cosa sin respecto a
determinacin de la persona, como por ejemplo, la accin reivindicatoria.
Tambin se define como aquella que se ejercita con el fin de obtener
judicialmente la declaracin de un derecho que no afecta a la persona sino a la
cosa.

12

Bracey Wilson Volochinsky. CURSO DE DEREHO CIVIL. Tomo III. Teora General de las
Obligaciones. Primera edicin, Ediciones de la Ley, ao 2004. Pgina. 14 y 15.

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Esta accin nace de alguno de los derechos reales (dominio, herencia,
usufructo, uso o habitacin, servidumbres activas, prenda, hipoteca y censo, en
cuanto persigue la finca acensuada). Se contrapone a la accin personal.
Siempre el concepto de accin real se ha unido al derecho subjetivo,
considerndose toda accin como una verdadera emanacin de tal derecho.
Segn algunos autores europeos ello no sera tan absoluto, porque existen
situaciones jurdicas de las cuales pueden, alternativa u opcionalmente, nacer
acciones de una u otra clase. Dan como ejemplo el caso del censo. Este,
adems de producir accin real sobre la finca gravada, puede el censualista
ejercitar la personal para el pago de las pensiones atrasadas y de los daos e
intereses cuando correspondiere. Tambin existe dicha posibilidad en materia
de hipoteca. El crdito hipotecario est protegido en vista de su realizacin por
dos acciones: una personal que nace del crdito y una accin real que deriva
de la hipoteca.
Contraria a esta tesis bastante generalizada, aparece otra sealando que,
respecto del deudor, el acreedor habr de dirigirse contra los bienes
hipotecados con preferencia a todos los dems que integran su patrimonio. No
existe, segn esta corriente, una simple facultad del acreedor de optar por una
u otra accin, sino que un verdadero deber, con un correlativo derecho del
deudor, hacer efectivo el crdito una vez realizado los bienes hipotecados y no
pudiendo dirigirse contra los dems, excepto en el caso de insuficiencia de
aquellos.
La polmica desatada, ha hecho que otra parte de la doctrina seale que el
criterio distintivo de las dos clases de acciones hay que buscarlo en la eficacia
y alcance de la accin estimada en si misma. De esta forma se dice que el
inters protegido con el ejercicio de la accin real consiste en la dominacin
total o parcial de un objeto determinado. Por esta razn se argumenta que los
derechos de crdito siempre generan puras acciones personales, y los
derechos reales pueden indistintamente generar acciones reales o personales.
6.2.- Accin personal. Aquella que tiene como objetivo proteger un derecho
personal, vale decir, se ejerce respecto de determinadas personas que, por un
hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones
correlativas. Tambin se define como aquella que corresponde a alguna
persona para exigir de otra el cumplimiento de cualquier obligacin contrada,
provenga sta de contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito o de la ley.
Se llama personal porque es otorgada contra la persona obligada a ser
heredero, para exigirle el cumplimiento de cualquier obligacin contrada o
exigible. Se contrapone a la accin real.
7. Nacimiento, modificacin y extincin de las relaciones jurdicas de
Derecho Privado.
7.1.- Nacimiento y adquisicin de los derechos subjetivos. El nacimiento o
adquisicin de un derecho, hay que traer a colacin nuevamente la distincin
entre derechos originarios y derivados. Si el derecho no exista antes, su titular

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ha realizado un acto que ha creado el derecho a su favor. Es decir, el derecho
originario nace directamente en manos de su titular. Por el contrario, en los
derechos derivados, el derecho exista antes en manos de otro titular, pero se
ha verificado un acontecimiento que ha determinado el cambio del titular del
derecho32. La mayora de los derechos personales nacen originariamente, a
consecuencia de la obligacin que en favor de una persona, contrae otra. Con
todo, es posible que el derecho personal sea tambin derivado, cedindolo el
acreedor primitivo a un nuevo acreedor (artculo 699 en relacin al artculo
1901 del Cdigo Civil). A su vez, la mayora de los derechos reales nacen
derivadamente. As acontece con los derechos reales que nacen a
consecuencia de la tradicin y de la sucesin por causa de muerte, modos de
adquirir precisamente derivativos. En cambio, los derechos reales que nacen a
consecuencia de la ocupacin, la accesin y la prescripcin, son originarios,
pues en estos casos, el derecho no es transferido o transmitido por otro.
Como se precisa por Alessandri-Somarriva, los conceptos de nacimiento y
adquisicin de un derecho no es forzoso que coincidan entre s. Todo
nacimiento importa una adquisicin, y por eso todo derecho es adquirido; pero
no toda adquisicin entraa un nacimiento del derecho, porque puede que este
preexista, que se encuentre ya nacido, y que slo cambie de sujeto por causa
del hecho adquisitivo, como por ejemplo por haberse celebrado una
compraventa seguida de la pertinente tradicin. Como sealan stos autores, el
nacimiento del derecho supone, como el nacimiento de los seres, la
incorporacin al mundo jurdico de una relacin que antes no exista. As, por
ejemplo, la ocupacin de una res nullius produce para el ocupante el derecho
de dominio que con respecto a este bien, no exista en el mundo jurdico; por
su parte, la obligacin que una persona contrae de pagar a otra cierta suma de
dinero, da nacimiento al derecho personal o crdito del acreedor, que slo
viene a existir desde el momento que el primero contrae la obligacin.
7.2.- Modificacin de los derechos subjetivos. Alessandri-Somarriva,
distinguen entre modificacin subjetiva y objetiva, segn se refieran al sujeto o
al objeto del derecho.
Modificacin subjetiva es todo cambio que el derecho sufre en la persona de su
titular. Puede ser por acto entre vivos, en cuyo caso se habla de transferencia,
o por causa de muerte, en cuyo caso estamos ante una trasmisin. La
traslacin o traspaso de los derechos puede ser a ttulo universal o a ttulo
singular, atendiendo a la determinacin o indeterminacin de los bienes que se
traspasan. La transferencia o trasmisin es a ttulo universal, cuando
comprende el traspaso de todos los bienes de una persona o de una cuota de
ellos. La transferencia o transmisin es a ttulo singular, cuando el traspaso
comprende determinados bienes. En nuestro Derecho, no hay transferencia a
ttulo universal, sino solo a ttulo singular. Por ende, una persona no podra
vender a otra todos sus bienes sin especificarlos (artculo 1811). En cambio, la
trasmisin puede operar a ttulo universal (una herencia) o a ttulo singular (un
legado).
Como seala Ducci, el derecho real slo puede modificarse subjetivamente
cambiando al titular del derecho. As, por ejemplo, un nuevo dueo sucede al

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primitivo. En cambio, el derecho personal puede modificarse mediante el
cambio del sujeto activo del derecho, sea por transferencia o por trasmisin, o
por el cambio del sujeto pasivo, lo que acontecer en virtud de una novacin en
que un nuevo deudor sustituye al antiguo. Hay casos, sin embargo, en que
puede haber un cambio de deudor sin que opere novacin, como acontece en
el caso del artculo 1968 del Cdigo Civil, en el arrendamiento, cuando se
permite la sustitucin del arrendatario insolvente por sus acreedores (esta es
una hiptesis de accin oblicua o subrogatoria).
La modificacin objetiva, se refiere a los cambios cualitativos o cuantitativos en
el objeto del derecho. Las modificaciones cualitativas son aquellas en que el
derecho sufre una transformacin, experimenta un cambio en su naturaleza.
As, por ejemplo, inicialmente el derecho del acreedor hipotecario recae sobre
la finca hipotecada, pero si sta se destruye o resulta expropiada, se ejercer
en definitiva sobre la suma de dinero que debe pagar la compaa de seguros o
el Fisco, respectivamente. En este caso, ha operado una subrogacin real,
pues una cosa el dinero-, sustituye a otra cosa la finca hipotecada. Otro caso
encontramos en la sociedad conyugal, artculo 1733. Las modificaciones
cuantitativas, son aquellas en que el objeto del derecho aumenta o se
incrementa, o disminuye. Aumentar, por ejemplo, cuando en un terreno eriazo,
se levanta una edificacin; o cuando la nuda propiedad se transforma en
propiedad plena, al fallecimiento del usufructuario. Disminuir, por ejemplo,
cuando el acreedor no logra obtener el pago ntegro de su crdito, pues su
deudor carece de bienes suficientes, siendo necesario castigar el saldo. Lo
mismo acontecer cuando el heredero acepta la herencia, pero con beneficio
de inventario, limitando su responsabilidad hasta el valor total de los bienes que
reciba del causante.
7.3.- Extincin y prdida de los derechos subjetivos. Extincin de un
derecho es la destruccin del mismo, que ya no existe ni para quien era su
titular, ni para persona alguna. Tal ocurre cuando la cosa que se tena en
propiedad, se ha destruido o consumido materialmente. Igualmente, cuando el
crdito ha prescrito o caducado. La prdida de un derecho es la separacin de
este derecho de su actual titular, a la que sigue la adquisicin de ese derecho
por otro, sea derivativamente (transferencia de la propiedad de una cosa), sea
originariamente (ocupacin de una cosa abandonada por su dueo, para que la
haga suya el primer ocupante).
7.4.- Fuentes de los derechos subjetivos. Las fuentes de los derechos
subjetivos son los hechos de donde emanan. Por fuente de los derechos
subjetivos se entiende la voluntad que los crea o los hechos de que esa
voluntad hace surgir los derechos. La voluntad como fuente de los derechos,
no puede ser sino la del legislador o la de los particulares. La voluntad legal
crea obligaciones, cuando ella, por s sola, prescindiendo de toda voluntad
particular, establece el derecho (por ejemplo, artculo 321, derecho de
alimentos). A su vez, la voluntad de los particulares origina derechos
libremente, ejerciendo la autonoma de la voluntad y uno de sus subprincipios,
la libertad contractual, siempre y cuando no infrinjan la ley, el orden pblico, la
moral y las buenas costumbres (todos los derechos que emanan de los
contratos legalmente celebrados). Los hechos que dan nacimiento a los

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derechos subjetivos, son todos aquellos que donde arrancan stos, sea por
voluntad de la ley, sea por voluntad de los particulares. Se clasifican en hechos
jurdicos propiamente tales y en actos jurdicos.
Los derechos reales tienen como fuente inmediata los modos de adquirir,
sealados en el artculo 588 del Cdigo Civil. Los derechos personales tienen
como fuente inmediata las fuentes de las obligaciones, indicadas en los
artculos 1437, 2284 y 2314 del Cdigo Civil. Tales son las fuentes directas o
inmediatas, porque a fin de cuentas, la fuente mediata, para todo derecho y
obligacin correlativa, ser la ley, porque en ltimo trmino, los derechos no
podran existir sin el reconocimiento y proteccin que la ley les otorgue.
CDULA IV
Persona natural.
1. Concepto y clasificaciones legales.
2. Inicio de la existencia natural: delimitacin legal, normas protectoras de
la vida por nacer, presuncin del momento de la concepcin, los llamados
derechos eventuales.
3. Fin de la existencia natural: clases de muerte, determinacin y
constancia de la muerte natural, caso de comurientes.
4. La muerte presunta: procedimiento, fecha presuntiva de muerte,
efectos del decreto de posesin provisoria y definitiva, eventual rescisin
de este ltimo.
5. Atributos de la personalidad.
6. Derechos de la personalidad.
TEORIA DE LA PERSONA
1. Concepto y clasificaciones legales. En derecho se denomina persona a
todo ser o ente que sea reconocido por el ordenamiento jurdico como centro
de imputacin de derechos y obligaciones jurdicas.
La personalidad se define como aptitud para ser titular de derechos y
obligaciones jurdicas.
La expresin persona no resulta as equivalente a la expresin persona
humana. Ello por dos razones:
Existen entes aptos para mantener relaciones jurdicas que no son
personas humanas. Tal es el caso de las llamadas personas jurdicas.
Histricamente han existido perodos en los que la clase de las personas
en sentido jurdico corresponda a un subgrupo al interior de la clase de
los seres humanos.
Clasificacin de las personas. Las personas pueden ser personas naturales
o jurdicas:
Las personas naturales las define el Art. 55 del C.C. Son personas
todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad,
sexo, estirpe o condicin. Divdense en chilenos y extranjeros.

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Las personas jurdicas la define el Art. 545.1 del C.C. Se llama


persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.

Concepto de personas naturales las define el Art. 55 del C.C. Son personas
todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo,
estirpe o condicin. Divdense en chilenos y extranjeros.
Principales aspectos de la disposicin legal:
Todo individuo de la especie humana. Todo ser que nace de la
relacin sexual de un hombre y una mujer es persona y pertenece a la
especie humana, por tanto sujeto capaz de adquirir derechos (capacidad
de goce), aunque no tenga de la capacidad de ejercerlos (capacidad de
ejercicio).
Edad. Es la cantidad de tiempo que ha vivido una persona, es decir la
cantidad de aos que ha transcurrido desde su nacimiento a la
actualidad.
Estirpe. Se refiere a la familia o linaje.
Condicin. Posicin que ocupa la persona dentro de la sociedad.
Alcances del artculo 55 del C.C.
Toda persona natural esta dotada de un elemento que la teora jurdica
denomina personalidad, que consiste en la aptitud para ser titular o
adquirir derechos, o para ser titular de relaciones jurdicas.
La ley reconoce que tanto la persona jurdica como la natural estn
dotadas de personalidad por el slo hecho de existir, de manera que la
personalidad es inseparable de la persona humana y por ende
irrenunciable.
Es cierto que en ocasiones la ley contiene una reglamentacin especial
para ciertas personas, en atencin a su edad, estirpe u otra razn, pero
esta reglamentacin no constituye una vulneracin de la personalidad de
las mismas, o que tengan una capacidad disminuida o de otra
naturaleza. El legislador pretende proteger a estas personas que se
encuentran en una situacin diferente.
2. Inicio de la existencia natural: delimitacin legal, normas protectoras de
la vida por nacer, presuncin del momento de la concepcin, los llamados
derechos eventuales.
2.1.- Existencia natural. La existencia natural de las personas comienza con la
concepcin, o sea, el momento en que se unen las clulas sexuales masculina
y femenina, y llega hasta el nacimiento, que marca el inicio de la personalidad
legal.
El Artculo 74 dice. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto
es, al separarse completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que parece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la
separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams.

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Nacimiento. Para que el nacimiento constituya un principio de existencia,
generador de personalidad, se requieren tres condiciones:
A. Que el nio sea separado de su madre. El desprendimiento del feto
del claustro materno puede obtenerse natural o artificialmente por
medios quirrgicos. Es indiferente a la ley una forma u otra, pues al
respecto no hace distincin alguna.
B. Que la separacin sea completa. En opinin de ciertos interpretes,
sera que no haya ningn vnculo entre la madre y el hijo, ni siquiera el
del cordn umbilical, que une el embrin a la placenta y sirve de
conducto a la sangre de la madre que nutre el feto. Otros piensan que
las palabras del legislador se refieren al hecho de que la criatura salga
toda del seno materno, sin que importe que el cordn umbilical est
cortado o no. En otras palabra, los primeros sostienen que hay
separacin completa cuando la criatura ha salido toda del vientre y ha
sido cortado el cordn, que basta que el cuerpo ntegro del hijo haya
salido, aunque este unido todava a la madre por el cordn umbilical.
Estos ltimos apoyan su manera de ver en los argumentos siguientes:
1. La integridad del cordn no significa propiamente unin de los dos
cuerpos, pues dicho lazo es un anexo que no pertenece al cuerpo del
nio ni al de la madre.
2. Si el individuo no comenzara a existir sino despus de practicada la
operacin a que se alude, resultara que el nacimiento no sera un acto
puramente natural, sino que en muchos casos esencialmente artificial.
3. Los padres podran decidir a voluntad el principio de la existencia de la
persona.
Los otros contraargumentan que el tenor literal de la disposicin en estudio
revela que el legislador habla de una separacin material entre la madre y l
hijo, y a esta separacin nada debe faltar para que se estime completa, ya que
se es el significado que da el diccionario de la lengua a esta ltima palabra; si
el cordn permanece uniendo al hijo al cuerpo de la madre, faltara el
seccionamiento de este lazo para reputar completa la separacin completa que
menciona el Cdigo, es, pues, una separacin fisiolgica que no implica el
corte del cordn umbilical.
C. Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento
siquiera. Para ser persona es suficiente vivir la fraccin ms
insignificante de tiempo; basta un destello de vida. Pero la criatura
muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no sobrevive a la
separacin un momento siquiera, se reputa no haber existido jams (Art.
74.2 del C.C). Determinar si un individuo ha vivido o no, puede tener
mucha importancia en la prctica, por las consecuencias que se derivan,
sobre todo en materia de herencias. Por ejemplo. En las consecuencias
que se derivan, sobre todo en materia de herencias, una persona
instituy como heredero de sus bienes a su hijo pstumo (que es el que
nace despus del fallecimiento de su padre): si ste nace vivo y muere
un minuto despus, por ejemplo, ha heredado, porque ha sido capaz de
derechos, y la madre hereda a su turno; en tanto que si la criatura

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hubiese nacido muerta, no tendra la madre derecho alguno sobre los
mismos bienes.
Para determinar el momento en que se produce el nacimiento, es decir, cuando
la criatura ha sobrevivido ala separacin un momento siquiera, se han
planteado dos teoras: la teora de la vitalidad y la de la viabilidad.
Teora de la vitalidad. Requiere que haya en la criatura una
manifestacin de vida de cualquier tipo, sean sonidos, movimientos, etc.
Es la que acepta nuestro Cdigo.
Teora de la viabilidad. Requiere que la criatura haya tenido la aptitud
de seguir viviendo despus de nacida, es decir, que ella sea viable. Para
la determinacin de esta viabilidad algunos incluso exigen el transcurso
de tiempo de 24 o 48 horas de sobrevivencia. En la novsima
recopilacin se exiga un lapso de 48 horas, pero Andrs Bello se separ
de la doctrina espaola en esta materia, no estableciendo esta
exigencia. La doctrina en general asevera que nuestra legislacin exige
una manifestacin de vida, lo que se podr probar por los medios
legales, o sea, la teora de la vitalidad.
Efectos. Si la criatura sobrevivi a la separacin un momento siquiera fue
persona, y por tanto pudo adquirir y transmitir derechos. Si la criatura no
sobrevivi, no se produce tal efecto y, ms aun, se reputa no haber existido
jams. Esta criatura concebida pero que no sobrevivi no se inscribe en el
Registro de Nacimientos ni en el de Defunciones, sino que en un registro
especial, ms bien estadstico, que lleva el Registro Civil.
Prueba. Para probar que una criatura sobrevivi un momento siquiera se
puede recurrir a los medios que estableci la ley, porque lo que se prueba es
un hecho. Existe a este respecto el examen de dosimacia pulmonar
hidrosttica.
2.2.- Tipos de existencia de la persona natural.
Existencia natural. Comienza con la concepcin o fecundacin y
termina con el nacimiento.
Existencia legal. Comienza con el nacimiento y termina con la muerte,
la que podr ser legal o presunta.
2.3.- Existencia natural y normas protectoras de la vida por nacer. La
existencia natural no significa que la criatura concebida y no nacida sea sujeto
de derecho, ya que todava no es persona, y slo lo ser cuando nazca. Sin
embargo, la ley le protege en dos aspectos.
A.- Proteccin de la vida del que sta por nacer. La ley protege la vida del
que esta por nacer (CPR Art. 19 N 1 y Art. 75 del C.C). Diversas disposiciones
tienden a hacer efectiva esta declaracin:
El juez debe tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas
las providencias que le parezcan convenientes para proteger la
existencia del no nacido, siempre que crea de algn modo peligra
(artculo 75 inciso 1 del Cdigo Civil).

68

Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud


de la criatura que tiene en su seno, debe diferirse hasta despus del
nacimiento (artculo 75 inciso 2 del Cdigo Civil).
El Cdigo Penal castiga al que maliciosamente causare aborto (artculos
342 y siguientes). Pero ahora no est permitido el aborto provocado de
ninguna clase. Existen dos tipos de concepto de aborto: uno mdico y
otro legal. Mdicamente hablando, el aborto es la expulsin o extraccin
del claustro materno, de una criatura no viable. Si la criatura es viable, el
hecho se denomina parto prematuro. Legalmente hablando, el aborto es
la expulsin o extraccin del producto de la concepcin en cualquiera
poca de su vida intrauterina. El aborto, a su vez puede ser: espontneo
o provocado. El aborto espontneo se produce naturalmente, por
causas predisponentes o determinantes, y no es ni puede ser castigado
por la ley. El aborto provocado es el producido artificialmente por
medio de diversos procedimientos destinados a desprender la criatura
del tero materno para provocar la expulsin o extraccin. A su vez este
es de dos clases: mdico y criminal. El aborto mdico consiste en la
operacin deliberada hecha por un facultativo con fines teraputicos en
casos de enfermedad de la madre o de parto que ponga en peligro su
vida. El aborto criminal consiste en los hechos maliciosos destinados a
interrumpir la vida intrauterina normal de la criatura.
Las medidas sanitarias y de trabajo contemplan diversas medidas a
favor de la mujer embarazada que tienden naturalmente a la proteccin
del que est por nacer.

B.- Proteccin de los derechos del que esta por nacer. Los derechos que se
deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y
viviese, debern permanecer suspensos, por orden de la ley, hasta que el
nacimiento se efecte (artculo 77, primera parte).
Para determinar la suerte de estos derechos, es preciso atender a dos
situaciones que pueden producirse:
El nacimiento de la criatura constituye un principio de existencia.
En ese caso, entra el recin nacido en el goce de dichos derechos,
como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron (artculo 77,
segunda parte).
La criatura muere en el vientre materno, o perece antes de estar
completamente separada de su madre, no sobrevive a la separacin
un momento siquiera. En ambos extremos pasan los mencionados
derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams existido
(artculo 77, ltima parte, en relacin con el artculo 74.2 del C.C). A
travs de esta ficcin se pretenden evitar los actos que terceros
pudieran haber ejercido sobre los derechos del no nacido, de manera
que los actos ejecutados por estos terceros sern inoponibles. La ley,
para completar la proteccin de los derechos eventuales del que est
por nacer, prev la designacin de un curador para ste. El artculo 343
se refiere a esto, sealando que se llaman curadores de bienes los que
se dan a los bienes del ausente, a la herencia yacente, y a los derechos
eventuales del que esta por nacer. Algunos autores (Alessandri y Claro
Solar) sostienen que los derechos eventuales son verdaderos derechos

69
condicionales, donde la condicin consiste en que la criatura nazca y
constituya un principio de existencia, es decir, que viva. Seran derechos
condicionales suspensivos, de manera que cumplida la condicin ella
opera con efecto retroactivo, y por tanto se retrotrae al momento en que
se defirieron los derechos. Sin embargo, tal opinin no es compartida
por cierto sector de la doctrina, argumentando que la condicin
constituye un elemento accidental del acto jurdico, y el nacimiento es
ms que eso. En base a ello parece ms conveniente la explicacin de
la ficcin que nos entrega el legislador. En realidad quien tiene un
derecho eventual es aquel que adquirira el derecho si la persona no
nace. Rubn Galesio seala que incluso es incorrecto hablar de
derecho eventual en favor de la criatura que est por nacer, pues todo
derecho requiere de un titular, una persona.
2.4.- Presuncin del momento de la concepcin. Para que el derecho se
adquiera por la criatura que nace viva, es menester que haya estado concebida
en el momento de la delacin del derecho. El artculo 77 habla, en efecto,
derechos deferidos a la criatura que sta en el vientre materno, es decir, de
derechos que requieren la existencia actual del individuo en el momento en que
son deferidos. No se refiere a personas futuras que al tiempo de la delacin no
existen, pero se espera que existan (artculos 926.3 del C.C), sino a eres cuya
existencia actual es indispensable para adquirir el derecho deferido.
Cmo saber si la criatura estaba concebida al tiempo de la delacin del
derecho? Aqu entra a jugar una presuncin de derecho relativa a la poca de
la concepcin. La fecundacin o concepcin es la fusin del espermatozoide
con el vulo en el interior del organismo femenino. Cundo se produce? Para
los efectos de determinar el momento en que ocurre slo se cuenta con tres
antecedentes: a) momento de la cpula; b) fecha de la cesacin de los
menstruos; y c) el nacimiento. De estos la ley slo considera el ltimo.
La presuncin est en el artculo 76 del Cdigo Civil, que dice:
Artculo 76 del Cdigo Civil. De la poca del nacimiento se colige la de la
concepcin, segn la regla siguiente:
Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no
menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados
hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento.
La ley, como en toda presuncin, parte del hecho conocido, el nacimiento, al
hecho desconocido, la concepcin.
Algunos critican al artculo 76 una impropiedad del lenguaje. Ya que habla de
la poca del nacimiento, y prosigue el nacimiento no tiene lugar en una poca,
sino en una fecha, en un da determinado, como quiera que la ley no entiende
por nacimiento sino la separacin completa de la criatura del seno materno u
fija como punto de partida la medianoche en que principia el da del nacimiento,
es decir, el da en que esa separacin queda completamente realizada.
Sin embargo, puede observarse en el Diccionario de la Real Academia

70
Espaola dice que poca, significa fecha de un suceso desde el cual se
empiezan a contar los aos. Lo nico que habra que mencionar es que lo que
se empieza a contar son los das y no los aos.
Computacin de plazos. Los plazos de presuncin de la concepcin se
computan de acuerdo con las reglas generales. Se cuentan hacia atrs desde
la medianoche en que principia el da del nacimiento. Y as, si este se produce
el 2 de junio a las once y media de la noche, el plazo se cuenta hacia atrs,
desde las doce de la noche del 1 de junio, fecha del nacimiento.
El artculo 76 exige que los das sean cabales, es decir, completos, y como se
parte de la medianoche van contndose de doce a doce de la noche.
2.5.- Qu clase de derecho es el que tiene la criatura que esta por nacer?
En esta materia se han presentado fundamentalmente cuatro opiniones:
Se tiene un derecho sujeto a una condicin suspensiva: Esta tesis
ha sido sostenida en nuestro medio por Alessandri y Pescio. La
adquisicin del derecho estara subordinada a una condicin suspensiva
(hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho)
constituida por el nacimiento. Si la criatura nace la condicin se ha
cumplido y opera retroactivamente, lo que es propio de la condicin. Si
la criatura no nace, la condicin falla y estos derechos pasarn a otras
personas como si la criatura no hubiese jams existido.
Critica: La criatura no puede tener derechos sujetos a una
condicin suspensiva, porque no es persona, porque an no ha
nacido. Adems, si se estima que el nacimiento constituye la
condicin suspensiva para la criatura, en el supuesto que pudiera
serlo, este mismo hecho debera constituir una condicin resolutoria
para alguien, pero no lo constituye para nadie. Tambin podra
rebatirse esta opinin diciendo que las personas a quienes
corresponderan estos derechos si no nace la criatura, tienen su
derecho bajo la condicin suspensiva de que el nacimiento no
constituya un principio de existencia. De manera que si para estas
personas el derecho es condicional suspensivo, no lo puede ser
tambin para la criatura que esta en el vientre materno, porque es
inconcebible que un derecho est subordinado a una misma especie
de condicin para dos o ms personas de intereses opuestos.
Se tiene un derecho sujeto a una condicin resolutoria: otros han
dicho que esta criatura tendra estos derechos sujetos a una condicin
resolutoria (hecho futuro e incierto de cual depende la extincin de un
derecho), que estara este derecho sujeto a extinguirse si el nacimiento
no constituye un principio de existencia.
Critica: tampoco puede aceptarse que la criatura tenga estos
derechos sujetos a una condicin resolutoria porque ello implica
sostener que la criatura est gozando de derechos sujetos a una
posible extincin pero ello es imposible, pues, mientras la criatura
est en el vientre materno no goza ni puede gozar de derechos. Esta
objecin se corrobora con los propios trminos de la ley que habla de
los derechos que se deferiran (artculo 77) o que han de
corresponder (artculo 485), con lo cual se expresa que la criatura

71
tiene derechos; en cambio, si decimos que la criatura tiene derechos
sujetos a una condicin resolutoria, ello implica hablar de un derecho
actual. En conclusin, de sostenerse esta opinin se afirmara que
alguien que no es persona puede tener derechos.
Se tendra un derecho eventual: Se afirma, tambin, que la criatura
tendra un derecho sujeto a un hecho futuro e incierto constituido por la
eventualidad del nacimiento.
Critica: tampoco puede tratarse de un derecho eventual porque
stos operan sin efecto retroactivo; por otra parte, el derecho
eventual requiere un sujeto de derecho, que en este caso no existe,
porque el no nacido no es persona. Cabe observar, sin embargo, que
la propia ley habla de derechos eventuales del que esta por nacer a
propsito de la curatela del mismo nombre y tambin en la patria
potestad seala el artculo 243- es el conjunto de derechos y
deberes que corresponden al padre o la madre sobre los bienes de
sus bienes de sus hijos no emancipados y aade seguidamente el
inciso 2: La patria potestad se ejercer tambin sobre los derechos
eventuales del hijo que sta por nacer.
Se trata de derechos Sui Generis: De todo lo anterior dice el profesor
Fuenzalida- se concluye que es intil el tratar de encasillar los derechos
del artculo 77 dentro de las instituciones tradicionales. Se trata de
derechos sui generis, espacialsimos, una simple ficcin legal, habiendo
sido exacto el legislador al decir simplemente que estos derechos
estarn suspensos. En esta misma lnea, Somarriva dice que se trata de
un derecho espacial
3. Fin de la existencia natural: clases de muerte, determinacin y
constancia de la muerte natural, caso de comurientes.
3.1.- Fin de la existencia natural. La muerte. La extincin de las personas
naturales se produce por la muerte (artculo 78).
3.2.- Clases de muerte.
Muerte real. Cesacin de todos los fenmenos vitales del individuo, es
un hecho jurdico, un hecho que produce importantes consecuencias
jurdicas.
Muerte presunta. Ficcin jurdica que se caracteriza por la fijacin de
un da presuntivo de muerte, mediante sentencia judicial, respecto de
una persona que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no
Muerte civil, eliminada por la ley 7.612, del ao 1943. Hasta antes de
esta ley, exista en Chile la muerte civil (artculos 95 al 97). Era la muerte
que afectaba a las personas que haban hecho profesin solemne en
una institucin monstica de la iglesia catlica. Con esta opcin dejaba
de ser sujeto de derechos.
Muerte clnica, concepto agregado por la ley 18.173, de 15 de
Noviembre de 1982, referida a aquella circunstancia en que una persona
es mantenida viva slo gracias a la intervencin de aparatos especiales
que mantienen artificialmente ciertas funciones vitales.
3.3.- Prueba de la muerte. La muerte de una persona natural se acredita por

72
medio del certificado de defuncin. Es la ley del registro Civil la que reglamenta
como se lleva a cabo esta inscripcin, en sus artculos 26, 44 y 50, en la que
debe consignarse incluso la hora en que se ha producido la muerte. El artculo
45 exige la consignacin de la fecha y hora de la muerte en el registro de
fallecimiento, esto, debido a la importancia jurdica de este hecho.
3.4.- Los comurientes. El artculo 79 seala que si por haber perecido dos o
ms personas en un mismo acontecimiento, como un naufragio, incendio ruina
o batalla, o por otra causa cualquiera no pudiere saberse el orden en que han
ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos los casos como si dichas
personas hubieran perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese
sobrevivido a las otras. Esta regla es diferente a la seguida tradicionalmente
por el derecho romano, lo que nos merece algunos comentarios:
Recibe aplicacin cuando dos o ms personas mueren en un mismo
acontecimiento, de manera que no es posible saber el orden de los
fallecimientos, y no nicamente cuando dos o ms personas mueren en
un mismo hecho.
La doctrina ha entendido que no es necesario que el acontecimiento se
produzca en un mismo lugar.
Esta es una presuncin simplemente legal, la que se destruir cuando
se pruebe cul ha sido el orden de las muertes.
Esta regla tiene particular importancia en materia de sucesin por causa
de muerte, basta observar el artculo 958, por lo que se requiere alguna
vinculacin jurdica entre ellas.
4. La muerte presunta: procedimiento, fecha presuntiva de muerte,
efectos del decreto de posesin provisoria y definitiva, eventual rescisin
de este ltimo.
1.- Concepto de muerte presunta. La muerte presunta es la declarada por el
juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo que ha
desaparecido y de quien se ignora si vive o no. El juez, partiendo de ciertos
antecedentes, presume la muerte de una persona. El artculo 80 seala que se
presume muerto al individuo que ha desaparecido, ignorndose si vive, y
verificndose las condiciones que se expresan ms adelante (presuncin
simplemente legal).
2.- Presupuestos. Hay ciertos hechos, ciertas circunstancias que van
imponiendo en forma gradual la idea de que la persona que ha desaparecido
ha muerto. Estos hechos son:
Que la persona ha desaparecido por largo tiempo del lugar de su
domicilio.
Falta de noticias acerca de ella, en orden a si vive o no.
Transcurso de cierto tiempo.
Hay tambin otros hechos que revisten un mayor grado de conviccin en
cuanto a que la persona haya muerto, por ejemplo, un accidente.
3.- Objeto de la muerte presunta. El objeto de la muerte presunta es
resguardar diversos intereses que la ley considera
El inters de la persona ausente que ha desaparecido.

73

El inters de terceros, principalmente de los presuntos herederos en la


sucesin por causa de muerte del desaparecido o ausente.
El inters de sociedad en general, al desconocer la suerte que van a
seguir los bienes del desaparecido, ni que hayan bienes abandonados

4.- Requisitos.
Que sea declarada por sentencia judicial.
Que la declaracin se haga en conformidad a las disposiciones legales
de procedimiento.
Que el individuo haya desaparecido, esto es, se haya ausentado de su
domicilio.
Que no se tengan noticias de su existencia.
5.- Quin puede pedir la declaracin de la muerte presunta. La declaracin
de muerte presunta puede provocarla cualquiera persona que tenga inters en
ella, segn el artculo 81 N 3. Se trata de un inters pecuniario subordinado a
la muerte del desaparecido. Se haya en tal situacin, por ejemplo, los
herederos presuntivos del desaparecido, los legatarios, etc. No se haya en tal
caso los acreedores del ausente, pues ellos pueden perfectamente dirigirse en
contra de los apoderados del ausente, o provocar el nombramiento de un
curador.
6.- Juez competente. La presuncin de muerte debe declararse por el juez del
ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. Artculos 81 N 1 del
Cdigo Civil y 151 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Si el desaparecido no ha
tenido domicilio en Chile, los jueces de este pas son incompetentes para
declarar la presuncin de muerte por desaparecimiento.
4.2.- Procedimiento
Caso general de procedimiento para declarar la muerte presunta. Del
artculo 81 se desprenden las siguientes reglas para la determinacin de la
muerte presunta, cuyo fin principal es garantir los intereses del ausente,
poniendo en evidencia las circunstancias de su desaparecimiento:
Justificacin previa. Los interesados deben justificar previamente que
se ignora el paradero del desaparecido, y acreditando que se han hecho
las gestiones necesarias para ubicarlo. Dichas circunstancias pueden
probarse por medio de la informacin de testigos, sin perjuicio de que el
juez, de oficio o a peticin de cualquiera persona interesada, o del
Defensor de Ausentes, pueda decretar las medidas que estime
necesarias para el esclarecimiento de los hechos si considera que las
pruebas rendidas son insatisfactorias. 81 N 1 y 4. Esta justificacin se
realiza a travs del procedimiento sumario.
Citacin del desaparecido. Entre tales pruebas, segn seala el N 2
del artculo 81, debe procederse a la citacin del desaparecido en el
Diario Oficial, que deber haberse repetido hasta por tres veces,
corriendo mas de dos meses entre cada dos citaciones. El numero
mximo de citaciones queda al arbitrio del interesado.
Defensor de Ausentes. Para ser declarada la muerte presunta debe ser

74

odo el Defensor de Ausentes. Todo defensor pblico, como es el de


ausentes, tiene por misin velar por los intereses particulares de las
personas que no pueden ejercer todos sus derechos. No deben
confundirse con el Ministerio Pblico, cuya funcin es representar, a
travs de los fiscales, al inters general de la sociedad ante los
tribunales.
Publicacin en el Diario Oficial. Todas las sentencias que se dicten en
este asunto sern publicadas en el Diario Oficial, sean interlocutorias o
definitivas.
Plazos. Es requisito previo de la declaracin de muerte presunta que
hayan transcurrido tres meses al menos desde la ltima citacin. Artculo
81 N 3. Se requiere del transcurso de cierto plazo mnimo desde la
fecha de las ltimas noticias que se tuvieron del desaparecido. Se
requiere que a lo menos hayan transcurrido cinco aos. Se discute si
este plazo de cinco aos se cuenta desde que las ltimas noticias son
enviadas o desde que son recibidas: Luis Claro Solar estima desde la
fecha de las ltimas noticias y no desde la que estas se reciben. Esto,
pues el da de las ltimas noticias, despus del cual no se volvi a saber
mas del ausente, haba constancia de su existencia, pero no habindose
vuelto a saber de l principia la duda de que ste vivo. El da que se
reciban las noticias puede ser muy posterior a aquella fecha y no puede
servir de punto de partida. Somarriva opina distinto, fundado en dos
razones: (1) porque las noticias se tienen cuando llegan y no cuando se
expiden; (2) por un argumento basado en la historia de la ley. Bello dice
que en el punto que examinamos ha tenido presente, entre otras
fuentes, los comentarios de Delvicourt, y ste piensa que el plazo debe
contarse desde el da en que las ltimas noticias han sido recibidas. El
plazo de cinco aos basta que haya transcurrido cuando llega el
momento de la declaracin. Los trmites de la declaracin de muerte
presunta pueden ser iniciados antes de los cinco aos posteriores a la
fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de la existencia del
desaparecido, porque la ley slo exige el transcurso del tiempo para la
declaracin y autoriza aun la entrega de los bienes inmediatamente de
cumplidos los cinco aos desde el desaparecimiento en el caso a que se
refiere el N 7 del artculo 81.
Fecha de la muerte. El juez fijar como da presuntivo de la muerte, el
ltimo da del primer bienio contado desde la fecha de las ltimas
noticias, y transcurridos cinco aos, desde la misma fecha, conceder la
posesin provisoria de los bienes del desaparecido a sus herederos
presuntivos.
Determinacin del patrimonio y herederos. Tanto la determinacin del
patrimonio del ausente como los herederos que podrn sucederle, se
sujetara al da que se ha fijado como presuntivo de la muerte.

Casos especiales de procedimiento para declarar la muerte presunta


Caso de guerra u otro peligro semejante. Artculo 80 N 7. Si despus
que una persona recibi una herida grave en la guerra, o le sobrevino
otro peligro semejante, no se ha sabido de ella, y han transcurrido ms
de cinco aos desde entonces. Se deben practicar la justificacin y
citaciones segn la regla general. En este caso el juez fijar como da

75

presuntivo de muerte el de la accin de guerra o peligro, y si tal da no


es enteramente determinado, adoptar un trmino medio entre el
principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso, concediendo
inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
Caso de nave o aeronave. Artculo 80 N 8. Se reputa perdida toda
nave o aeronave que no apareciese a los seis meses de la fecha de las
ltimas noticias que de ella se tuvieron. Expirado este plazo, cualquiera
que tenga inters en ello podr provocar la declaracin de presuncin de
muerte de los que se encontraban en la nave o aeronave. Ser de rigor
or a la Direccin General de Aeronutica o a la Direccin General de la
Armada, segn se trate de nave o aeronave. El juez fijar como da
presuntivo de la muerte en los mismos trminos del caso anterior, y de
igual forma conceder de inmediato la posesin definitiva de los bienes
del desaparecido. En estos casos no regirn ni el N 2 ni el N 3 de este
artculo, debido a que los accidentes de aviacin y martimos se tiene
conocimiento rpido siendo innecesario citar al desaparecido.
Caso de sismo o catstrofe. Artculo 80 N 9. En caso de sismo o
catstrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de
numerosas personas en determinadas poblaciones o regiones, puede
solicitarse la declaracin en trminos similares a los casos anteriores. La
citacin se har por una vez en el Diario Oficial, correspondiente a los
das 1 y 15 o al da siguiente hbil no se ha publicado en las fechas
indicadas y por dos veces en el diario de la comuna o de la capital de la
provincia o regin localidad en que ocurri el desastre, corriendo no
menos de 15 das entre las dos publicaciones y siendo de rigor or al
defensor de ausentes. El juez fijar como da presuntivo de la muerte el
del sismo, catstrofe o fenmeno natural, y conceder de inmediato la
posesin definitiva de los bienes de los desaparecidos.

Inscripcin en el Registro Civil. Las sentencias ejecutoriadas que declaren la


muerte presunta deben inscribirse en el libro de defunciones del Registro Civil,
en la comuna correspondiente al tribunal que hizo la declaracin. Artculo 5 N
5 LRC. Si la sentencia no se inscribe no puede hacerse valer en juicio. Artculo
8 LRC.
4.- Etapas de la muerte presunta. Se distinguen tres perodos o etapas que
son importantes para definir o determinar la suerte de los bienes del ausente o
desaparecido: mera ausencia, posesin provisoria y posesin definitiva.
Primera etapa. Perodo de mera ausencia.
Inicio. Aqu no existe una resolucin judicial que marque su inicio, sino
que ste podr coincidir con la fecha de las ltimas noticias y se
prolonga hasta que se dicte el decreto de posesin provisoria o definitiva
segn sea el caso.
Caractersticas. En este perodo predomina la idea de que el ausente
est vivo. Las medidas adoptadas en este periodo estn orientadas a la
preservacin de los derechos y patrimonio del desaparecido,
garantizndole su integridad. Entre los derechos de los presuntos
sucesores y el inters del ausente, prevalece el de este ltimo.
Situacin de los bienes. De lo sealado se desprende que los bienes

76

son administrados por el o los mandatarios del ausente o sus


representantes legales. Artculo 83. Si el ausente no ha dejado
representante legal o mandatario general o el mandato ha terminado,
procede el nombramiento de curador de bienes segn los artculos 473 y
siguientes.
Terminacin. Este perodo termina por:
Decreto de posesin provisoria.
Decreto de posesin definitiva, cuando la anterior no tiene cabida.
Prueba de que el desaparecido vive (o sea, reaparece)
Prueba o conocimiento positivo de la fecha exacta de la muerte.

Segunda etapa. Perodo de posesin provisoria.


Inicio. Comienza con la dictacin del decreto judicial de posesin
provisoria y termina con el decreto que otorga la posesin definitiva de
los bienes del desaparecido. El juez transcurrido cinco aos desde la
fecha de las ltimas noticias, conceder la posesin provisoria de los
bienes del desaparecido.
Caractersticas. Este perodo se caracteriza porque existen iguales
posibilidades de que el ausente exista como de que est muerto, por la
ley concilia los derechos del desaparecido con los de sus presuntos
sucesores a quienes los bienes hubieren pasado si realmente hubiera
fallecido. Por eso hay que resguardar tanto los intereses del ausente
como los de los herederos presuntivos o provisorios. Slo la pueden
solicitar los herederos presuntivos del desaparecido, entendindose por
tales los testamentarios o legtimos que lo eran a la fecha de la muerte
presunta (artculo 84). Los herederos presuntivos son aquellos, testados
o intestados, que lo eran al da presuntivo de la muerte (artculo 85). La
ley slo concede la posesin provisoria de los bienes a los herederos;
los legatarios y todos aquellos que tengan derechos subordinados a la
muerte del desaparecido, no podrn hacerlo sino despus de decretada
la posesin definitiva, segn el artculo 91.
Situacin de los bienes. Dictado el decreto de posesin provisoria los
bienes del ausente van a pasar a los herederos presuntivos, pero
sujetos a una condicin resolutoria consistente en que aparezca el
ausente o se sepa con certeza la fecha de la muerte. Es un dominio
resoluble, ya que pudiera haber otros herederos que no lo fueran a la
fecha de la muerte presuntiva pero s en relacin a la real.
Situacin de los legatarios. La posesin provisoria la ley slo la
entrega a los herederos, no a los legatarios, y en caso de no presentarse
herederos el juez, a instancia de cualquiera persona interesada en ello o
de oficio, se proceder a lo dispuesto en el ttulo VII del Libro III (De la
apertura de la sucesin), cuyo artculo 1240 seala que se declarar
yacente la herencia y se le nombrar curador.
Obligaciones de estos herederos.
Inventario. Deben confeccionar un inventario solemne de los
bienes, o revisar, o rectificar con la misma solemnidad el
inventario que exista. Artculo 86. Es inventario solemne el que se
hace previo decreto judicial por el funcionario competente y con
los requisitos que las leyes expresan.

77
Caucin. Cada uno de los poseedores provisorios deber rendir
caucin de conservacin y restitucin. Artculo 89. La caucin es
cualquier obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la
hipoteca y la prenda (artculo 46).
Frutos e intereses. En todo caso el poseedor provisorio hace
suyos los frutos e intereses. Si no hay herederos presuntivos se
nombrar un curador.
4.3.- Efectos del decreto de posesin provisoria.
Constituye a los herederos presuntivos en tales.
Termina la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los
gananciales, segn cual hubiera habido con el desaparecido.
Artculo 84. No disuelve el matrimonio. Artculo 1764 N 2.
Se procede a la apertura y publicacin del testamento, si el
desaparecido hubiere dejado alguno.
Se emanciparn legalmente los hijos que estuvieren sujetos a la
patria potestad del ausente. Artculos 266 N s 6 y 7. Esto salvo
que le correspondiera a otro ejercitarla.
Disposicin de los bienes por los poseedores provisorios. Debemos
distinguir entre bienes muebles e inmuebles:
Bienes muebles. El artculo 88 en sus incisos 1 y 2 seala que
se podr desde luego vender una parte de los muebles, siempre
que el juez lo creyese conveniente, odo el defensor de ausentes,
y la venta se haga en pblica subasta. Se trata principalmente de
aquellos bienes que pueden deteriorarse por el transcurso del
tiempo, o bien cuando el desaparecido hubiere dejado deudas
cuyo monto pudiera pagarse con el precio de los bienes muebles.
Bienes inmuebles. El legislador toma mayores precauciones. No
pueden enajenarse ni hipotecarse sino por causa necesaria o de
utilidad evidente, declarada por el juez con conocimiento de
causa y con audiencia del defensor de ausentes. Artculo 88
inciso 2. Causa necesaria habra, por ejemplo, respecto de la
parcela que no produce ni siquiera lo suficiente para solventar los
gastos de administracin y pago de contribuciones. Utilidad
evidente existira, por ejemplo, si se vende un inmueble para
cancelar una deuda del ausente por cuyo motivo le tuvieren
embargados bienes.
Sancin. Si un bien entregado a loa herederos presuntos durante
este periodo es enajenado con alguna omisin de los requisitos
legales, adolecer de nulidad relativa a favor del ausente, la cual
slo la puede alegar el ausente cuando reaparezca, con un plazo
de cuatro aos contados desde el reaparecimiento del ausente.
Representacin judicial de la sucesin. Los poseedores provisorios
representan a la sucesin en las acciones y defensas contra
terceros. Artculo 87.
Trmino de la posesin provisoria. Artculo 90.
Con el decreto de la posesin definitiva.
Con la reaparicin del ausente.

78
Si se tuvieran noticias que motivaran la distribucin de los bienes
del desaparecido segn las reglas generales.
Tercera etapa. Perodo de posesin definitiva.
Inicio. Comienza con el decreto de posesin definitiva de los bienes del
desaparecido.
Caractersticas. Se caracteriza porque las probabilidades de muerte del
desaparecido son mayores que las de ser encontrado con vida, de modo
que puede concederse a los herederos presuntos pleno derecho de
goce y disposicin de los bienes del ausente, como si en realidad
hubiera muerto.
Inscripcin. El decreto de posesin definitiva debe inscribirse en el
registro Conservatorio que corresponda al ltimo domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile, es decir, el del lugar en que se
decreto la muerte presunta. Si no se inscribe es inoponible frente a
terceros.
Procedencia por regla general. Est contenida en el artculo 82, segn
el cual el juez conceder la posesin definitiva en lugar de la provisoria
cumplidos diez aos desde las ltimas noticias, cualquiera que fuese la
edad del desaparecido si viviese a la expiracin de los diez aos.
Procedencia por excepcin. Excepcionalmente el juez conceder de
inmediato el decreto de posesin definitiva cuando:
Cumplidos cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias, se
probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del
desaparecido. Artculo 82.
Inmediatamente despus de transcurridos cinco aos desde la
fecha de la batalla o peligro en que se encontr la persona
desaparecida, sin haberse sabido ms de su existencia. Artculo
81 N 7.
Despus de seis meses de la fecha de las ltimas noticias que se
tuvieron de la nave o aeronave perdida. Artculo 81 N 8.
En los casos de sismos y catstrofes. Artculo 81 N 9.
Inscripcin del decreto. Debe inscribirse en el registro conservatorio
que corresponda al ltimo domicilio que haya tenido en Chile. Si el
decreto no se inscribe, es inoponible frente a terceros.
Quines pueden pedirla. El artculo 91 seala que pueden pedirla
todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de
muerte del desaparecido, los que podrn hacerlo valer como en el caso
de verdadera muerte:
Los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos
fiduciariamente por el desaparecido.
Los legatarios.
En general, todos aquellos que tengan derecho subordinados a la
muerte del desaparecido.
4.4.- Efectos del decreto.
Se produce la disolucin del matrimonio. Artculos 38 LMC y 82
del Cdigo Civil.
Decretada la posesin definitiva, todos los que tienen derechos

79
subordinados a la muerte del desaparecido pueden hacerlos valer
como en el caso de la verdadera muerte, como el caso del
legatario, que puede reclamar la cosa legada. Artculo 91.
Se produce la apertura de la sucesin del desaparecido, en el
caso que no hubiere precedido posesin provisoria de los bienes.
Artculo 90 inciso 3.
Se produce la cancelacin de las cauciones y cesacin de
restricciones impuestas por el artculo 88. Artculo 90 incisos 1 y
2.
Se procede a la particin de bienes conforme a las reglas
generales.

Prueba contraria a la presuncin de muerte. En conformidad al


artculo 92, se aplican a esta materia las normas generales sobre
presunciones legales. En cuanto al peso de la prueba, quien reclama un
derecho para cuya existencia se requiere que el desaparecido haya
muerto en fecha distinta a la fijada como da presuntivo de la muerte,
deber probarlo.

4.5.- Rescisin del decreto de posesin definitiva. El artculo 93 seala que


podr rescindirse a favor del desaparecido si reapareciere, o de sus
legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por
matrimonio contrado en la misma poca. El Cdigo Civil habla aqu de
rescisin, lo que no es muy correcto pues tal terminologa es propia de la
nulidad relativa, la cual requiere de un vicio originario que anule el decreto, y en
realidad el legislador se funda en hechos que hacen caer la presuncin. Lo que
el artculo 93 seala es, simplemente, que los efectos del decreto de posesin
definitiva cesan en beneficio de las personas que se expresan. Por ello se dice
que lo correcto sera hablar de revocacin, ya que el decreto se deja sin efecto.

Casos en que opera la rescisin del decreto de posesin definitiva


Si tuvieron noticias exactas de la existencia del desaparecido.
Si tuvieron noticias exactas de la muerte real del mismo.
Si el presunto muerto reaparece.

Personas en favor de las cuales puede rescindirse.


En favor del desaparecido, pues son sus intereses los que estn
en juego.
En favor de legitimarios habidos durante el desaparecimiento.
Concordando esta norma con el artculo 1182, resulta que deben
excluirse los ascendientes, pues es imposible adquirirlos durante
el desaparecimiento, sera necesario nacer de nuevo.
En favor del cnyuge por matrimonio contrado en la poca del
desaparecimiento. Se trata de una persona con la que el
desaparecido contrajo matrimonio durante la poca de su
ausencia, porque sus derechos, sin duda, no fueron considerados
en el decreto.
Tiempo para pedir la rescisin. Artculo 94.
El desaparecido puede pedirlo en cualquier tiempo en que se

80

presente, o en que haga constar su existencia. Artculo 94 N 1.


Las dems personas (legitimarios y cnyuge) no pueden pedirlo
sino dentro de los respectivos plazos de prescripcin, contados
desde la fecha de la verdadera muerte. Artculo 94 N 2.
Efectos de la rescisin.
El beneficio de la rescisin aprovecha solamente las personas
que por sentencia judicial la obtuvieron. Artculo 94 N 3.
Se recobran los bienes en el estado en que se encuentren,
subsistiendo las enajenaciones, hipotecas y dems derechos
reales constituidos legalmente sobre ellos. Artculo 94 N 4.
Como los poseedores definitivos son equiparados a los dueos de
los bienes, no responden siquiera de la culpa lata, por lo que
pueden devolver los bienes deteriorados sin que tengan que
responder por esta causa a menos que se les pruebe que
actuaron con dolo (artculo 94 N 5).
Para toda restitucin los poseedores sern considerados como de
buena fe. Artculo 94 N 5. Esto porque pueden devolver los
bienes sensiblemente deteriorados sin que deban responder, a
menos que se les pruebe dolo; no deben devolver el precio que
hubieren percibido por la enajenacin de los bienes; tienen
derecho al abono de las mejoras necesarias y tiles conforme a
las normas de las prestaciones mutuas; y no tienen obligacin de
restituir los frutos. Cabe sealar a este respecto la presuncin de
derecho de mala fe del artculo 94 N 6, consistente en haber
sabido y ocultado la muerte del desaparecido, o su existencia.
La sentencia que rescinde la declaracin de muerte presunta
debe anotarse como subscripcin, al margen de la partida que
corresponda. De lo contrario, no puede hacerse valer en juicio.
Presuncin de mala y buena fe. Para toda restitucin sern
considerados como demandados como poseedores de buena fe, a
menos que se pruebe lo contrario, como consecuencia de esta
presuncin los herederos no responden de los deterioros y tienen
derecho al pago de las mejoras necesarias y tiles. El artculo 94 dice
que de ser probada la mala fe porque sabia u oculto la existencia o
verdadera muerte del desaparecido, constituye mala fe. Los poseedores
de buena fe no estn obligados a restituir los frutos, los de mala fe s.

5. Atributos de la personalidad.
Definicin. Son las propiedades o caractersticas inherentes a toda persona.
La personalidad es la aptitud para tener la calidad de titular de derechos y
obligaciones. Luego, la personalidad dice relacin con la posibilidad de la
persona de tener vnculos jurdicos con otros individuos, en los cuales resulta
de gran importancia que los sujetos intervinientes estn perfectamente
individualizados. Para ello, la ley atribuye a toda persona, sea natural o jurdica,
ciertos atributos o condiciones. As, los atributos de la personalidad son
propiedades o caractersticas inherentes a toda persona, que importan una
serie de ventajas y prerrogativas, como tambin un cmulo de deberes,
molestias y obligaciones.

81
Enumeracin. Si bien estos atributos corresponden tanto a la persona natural
como a la jurdica, el estado civil, por su naturaleza, es ajeno a estas ltimas.
Capacidad de goce.
Domicilio.
Estado civil.
Nacionalidad.
Nombre.
Patrimonio.
5.1.- La capacidad de goce.
Generalidades. Es la aptitud de toda persona para adquirir derechos, pudiendo
ser de goce y de ejercicio. En general la capacidad es la aptitud de toda
persona para adquirir y ejercer derechos por si slo, sin el ministerio o
autorizacin de otro. Esta concepcin contiene los dos tipos de capacidad, la
de goce que dice relacin con la adquisicin de los derechos, y la de ejercicio
que dice relacin con el ejercicio de los derechos sin el ministerio de persona o
autoridad alguna. Slo es atributo de la personalidad la capacidad de goce, ya
que la persona es sujeto de derechos. Esta capacidad se confunde con la
personalidad en si misma, pues es inherente a toda persona la aptitud para
adquirir todo tipo de derechos.
Incapacidades de goce. No hay persona sin capacidad de goce. No se
admiten las incapacidades generales de goce, pese a que puede haber
incapacidades de goce particulares, que implican que determinados derechos
no pueden ser adquiridos por determinadas personas. Es el caso de las
indignidades para suceder, pues quien atenta contra otro no puede convertirse
en su heredero (artculos 968 y siguientes). La capacidad de ejercicio no es
atributo de la personalidad (artculos 1446 y 1447). Las personas absoluta o
relativamente incapaces slo adquieren derechos, pero no pueden ejercerlos.
Los absolutamente incapaces slo pueden actuar a travs de sus
representantes legales, en cambio los relativamente incapaces pueden,
adems, actuar por medio de su representante legal o personalmente
autorizado por l.
5.2.- El domicilio.
1.- Definicin. En el lenguaje corriente se utiliza el vocablo domicilio para
designar la morada o habitacin de una persona. Este concepto no
corresponde al jurdico. En ste ltimo juegan diversas expresiones a las que
no se les da su verdadero significado, y las que deben ser precisadas para
determinar el verdadero concepto de domicilio. As:
Habitacin es el asiento ocasional y esencialmente transitorio de una
persona.
Morada es la casa que habita, por tener en ella el asiento de sus
negocios.
Residencia es el lugar en que una persona est habitualmente radicada,
es decir, tiene su asiento con cierta permanencia.
Domicilio, segn el artculo 59 inciso 1, consiste en la residencia

82
acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella.
2.- Elementos. De esta manera en el domicilio juegan dos elementos:
De hecho, consistente en la residencia.
De carcter jurdico, que es el nimo de permanecer en esa residencia.
3.- Importancia del domicilio.
Fija la competencia del oficial del Registro Civil que debe participar en al
celebracin de un matrimonio. Artculo 35 LRC.
En materia de sucesin por causa de muerte, donde es competente para
conocer de todos los trmites de la sucesin, el juez del ltimo domicilio
del causante.
Para la declaracin de muerte presunta es juez competente el del ltimo
domicilio del ausente o desaparecido en Chile.
Para conocer de la mayor parte de los asuntos judiciales contenciosos
es competente el juez del domicilio del demandado; y para conocer de
los asuntos no contenciosos, el juez del domicilio del interesado.
La sucesin de una persona difunta se abre en su ltimo domicilio.
Para la determinacin del lugar en que debe hacerse el pago. Artculo
1588 inciso 2
4.- Importancia de la residencia.
De acuerdo al artculo 68 la mera residencia hace las veces de domicilio
civil respecto de las personas que no lo tuvieren en ninguna otra parte.
Para fijar la competencia del oficial del Registro Civil, segn el artculo
35 de la LRC.
5.- Presunciones de domicilio. Pueden ser negativas o positivas.
Presunciones positivas => se entiende que el artculo 62 es de este
tipo. Tambin tenemos el artculo 64.
Artculo 64: "Al contrario, se presume desde luego el nimo de permanecer y
avecindarse en un lugar, por el hecho de abrir en l tienda, botica, fbrica,
taller, posada, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en
persona; por el hecho de aceptar en dicho lugar un cargo concejil, o un empleo
fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras
circunstancias anlogas".
Presunciones negativas => artculos 63 y 65.
Artculo 63: "No se presume el nimo de permanecer, ni se adquiere,
consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por el solo hecho de habitar un
individuo por algn tiempo casa propia o ajena en l, si tiene en otra parte su
hogar domstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es
accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisin temporal, o la
del que se ocupa en algn trfico ambulante".
Artculo 65: "El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo
largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y
el asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior.

83
As, confinado por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado de la
misma manera fuera de la Repblica, retendr el domicilio anterior, mientras
conserve en l su familia y el principal asiento de sus negocios".
6.- Clases de domicilio. El propio artculo 58 en su inciso 2 nos indica que el
domicilio se divide en poltico y civil:
Domicilio poltico y civil.
Domicilio poltico, artculo 60, es el relativo al territorio del estado
en general. El que lo tiene o lo adquiere es, o se hace parte, de la
sociedad chilena, aunque conserve su calidad de extranjero. La
constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al Derecho
Internacional. A este domicilio es al que se refieren los artculos 1012
N 10 y 15 del Cdigo Civil.
Domicilio civil o vecindad, es el relativo a una parte del territorio del
Estado. Artculos 61 y 62.Antes, cuando la base fundamental de la
divisin territorial era el departamento, el domicilio estaba referido
especficamente a esa parte del territorio del Estado. Hoy en da, la
divisin territorial se sustenta bajo la unidad bsica de la comuna, por
lo cual la doctrina piensa que la parte del territorio que puede
configurar el domicilio civil es la comuna. Tomando en consideracin
el artculo 59 en relacin con el 61, podemos dar un concepto de
domicilio civil, la residencia en una parte determinada del territorio de
la Repblica, acompaada real o presuntivamente del nimo de
permanecer en ella.
Clases de domicilio civil. Tanto uno como otro puede ser legal o
voluntario segn si lo establece la ley o la voluntad de las partes.
General, es el que se aplica a la generalidad de los derechos y
obligaciones de la persona.
Especial, es el que dice relacin slo con el ejercicio de ciertos
derechos y cumplimiento de ciertas obligaciones.
7.- Elementos del domicilio civil. Son dos los elementos que constituyen el
domicilio civil:
Residencia, es el lugar donde habitualmente se est radicado o de
asiento con cierta permanencia.
Animo de permanencia en esta residencia, es la intencin de
conservar la residencia aunque temporalmente se tenga otra. Este
nimo de residencia, por ser de carcter subjetivo, no se puede probar
de la misma forma que la residencia, que es un hecho. Por ende puede
ser real o presuntivo; es real el que tiene existencia cierta y efectiva,
como sera el caso de una persona que tiene en determinado lugar su
residencia, su hogar, el asiento principal de sus negocios, o ejerce su
profesin o empleo all; es presunto aquel que se deduce de ciertos
hechos, como los artculos 63 y 65 en un sentido negativo.
8.- Domicilio y residencia. No es posible entrar a confundir los elementos del
domicilio y los de la residencia. El domicilio, como lo hemos sealado,
constituye una valoracin jurdica definida por la ley, la que seala tambin sus
elementos. La residencia, en cambio, es una mera relacin de hecho que en
ausencia de definicin legal debe entenderse en su sentido natural y obvio,

84
como la accin de residir, esto es, estar de asiento en un lugar determinado.
9.- Caractersticas del domicilio. En conformidad a la doctrina clsica, aun
cuando hoy en da no son muy aceptadas, las caractersticas del domicilio
seran:
Fijeza. Consiste en que el domicilio no se cambia porque una persona
se traslada a vivir a otro lugar, mientras la nueva residencia no responda
a la definicin del artculo 59, esto es, mientras no se den en este otro
lugar los elementos constitutivos del domicilio.
Necesidad y obligatoriedad. La personalidad atribuye sus caracteres a
las instituciones que se relacionan con ella, por lo que por el solo hecho
de existir, una persona ha de tener necesariamente un domicilio. Sin
embargo, la mayora estima que este atributo es slo un medio para la
individualizacin de la persona, por lo que resulta perfectamente
admisible que se carezca de domicilio. En nuestro derecho hay que
tener presente que segn el artculo 68 la residencia hace las veces de
domicilio respecto de las personas que carecen de ste.
Unidad. Consiste en que como la persona es una sola, puede tener slo
un domicilio. El artculo 67 es una excepcin a este principio.
10.- Domicilio legal.
Concepto. Es aquel que la ley impone a ciertas personas en razn del
estado de dependencia en que se encuentran respecto de otras, o del
cargo que desempean. El domicilio legal es un imperativo de la ley, por
lo que siempre reviste el carcter de forzoso, y aun ms es ficticio en
algunos casos. Slo existen los domicilios legales expresamente
establecidos por la ley y, por tanto, ellos no pueden hacerse extensivos
por analoga.
Quines estn sujetos a domicilio legal En Chile. Estn sujetos a las
siguientes personas:
Los menores. Segn el artculo 72, el menor sigue el domicilio de
aquel bajo cuya patria potestad se encuentra.
Los interdictos. Son las personas que han sido privadas de la
administracin de sus bienes por un decreto judicial,
designndoseles curador para la administracin de los mismos. Las
personas que se encuentran bajo tutela o curadura van a tener el
domicilio del curador o tutor, siendo ese el caso de las personas
sujetas a interdiccin. Estn sujetos a interdiccin los dementes, los
disipadores, los sordos o sordomudos que no pueden darse a
entender claramente (artculo 1447).
Los criados y dependientes. Se entiende para estos efectos por
dependientes a aquellos que ejercen al servicio de otro, una
profesin u oficio determinado; y por criados los que estn dedicados
al servicio domstico. Los criados y dependientes tienen el domicilio
de la persona a cuyo servicio estn, siempre que residan en la misma
casa que ella y no tengan un domicilio derivado de la patria potestad
o curadura. Para que se configure este tipo de domicilio legal debe
cumplirse con tres requisitos: (a) que el criado o dependiente trabaje
habitualmente en la casa de su empleador y no en forma
espordica; (b) que el criado o dependiente resida en la misma casa

85
que la persona a quien presta sus servicios; y (c) que no tenga
domicilio derivado de la curadura o patria potestad.
Ciertos funcionarios. Se trata de personas a las cuales la ley les fija
un domicilio en atencin a la profesin que desempean. Se refiere a
esta situacin el artculo 66, sin perjuicio de otras disposiciones. Se
acostumbra a establecer como caso de domicilio legal el de los
jueces, pero se incurre en un error. Lo que la ley establece como
obligacin para los jueces es la residencia en el lugar en que ejerza
sus funciones.
11.- Domicilio convencional.
Concepto. Es el que las partes fijan de comn acuerdo en una
convencin o contrato para todos los efectos derivados de ese contrato.
Importancia. Dentro de los domicilios especiales reviste de gran
importancia este domicilio convencional. Lo normal es que las partes
fijen un mismo domicilio convencional, pero nada obsta a que fijen uno
distinto cada una de ellas. Lo fundamental es que exista el acuerdo entre
ellas. La determinacin del domicilio convencional debe ser precisa, ya
que, si no es as, debe estimarse que no existe este tipo de acuerdo.
As, si se dijera en un contrato que ser domicilio convencional el que
fije el acreedor, no se entender que hay designacin del tipo de
domicilio en comento, porque ste no esta fijado. Ahora, aun cuando lo
normal ser que la designacin se establezca en el contrato respectivo,
nada obsta a que las partes puedan fijar domicilio convencional en un
acto posterior. Debe sealarse tambin que el domicilio especial
convencional no solamente obliga a las partes que concurrieron a la
celebracin del contrato, sino que tambin a sus herederos, porque ellos
son los continuadores de la persona del difunto, y le suceden en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles. es por ello que se seala que
quien contrata lo hace para si y para sus herederos.
Problemas. Se presentan algunas situaciones problemticas a propsito
del domicilio convencional. Partiendo del supuesto que las partes han
designado un domicilio convencional distinto del real, se discute:
Qu debe hacerse al accionar judicialmente contra esa persona para
exigir el cumplimiento de una obligacin derivada del contrato
respectivo. En este caso, habr que notificar al demandado en su
domicilio real, y si este no coincide con el convencional debe
presentarse la demanda en este ltimo y solicitar se exhorte al
tribunal con jurisdiccin en el domicilio del demandado para los
efectos de notificar la demanda, y junto con ello, debe apercibirse
para que se fije domicilio dentro del territorio jurisdiccional del tribunal
competente de acuerdo al domicilio convencional.
Qu ocurre con la demanda de nulidad del contrato que contiene un
domicilio convencional. Considerando que la nulidad del contrato se
extiende al domicilio designado en l, la duda que se plantea es si
debe demandarse segn el domicilio real o el convencional. Para
algunos la demanda debe entablarse ante el juez competente segn
las reglas generales, haciendo caso omiso del domicilio
convencional, ya que la nulidad pugna con el cumplimiento del

86
contrato. Sera contradictorio que la misma parte que solicita la
nulidad del contrato se valga de una de sus clusulas para entablar
su demanda. Otros sostienen que la demanda de nulidad debe
entablarse ante el tribunal competente segn el domicilio
convencional, puesto que mientras la nulidad no se declare
judicialmente el contrato produce todos sus efectos como si fuera
valido, y entre tales est la fijacin de domicilio.
12.- Pluralidad de domicilio. Se refiere a este punto el artculo 67, que debe
relacionarse con la clasificacin del domicilio en general y especial. No hay
discusin en el sentido que pueden haber distintos domicilios para una
persona, sealndose que esta norma se refiere precisamente a tal situacin:
Pluralidad de domicilio general. Hay autores que opinan que esto no
es posible, ya que no pueden darse los elementos constitutivos del
domicilio para dos o ms lugares distintos. Agregan que distintas
disposiciones del Cdigo Civil hacen referencia a un solo domicilio
general. Artculos 81 y 955. Pese a esto, la opinin mayoritaria en la
doctrina nacional es la contraria, en el sentido de que es perfectamente
posible que una persona tenga varios domicilios generales. El artculo 67
estara reconociendo la pluralidad de domicilios, a condicin de que en
las diversas localidades territoriales o secciones concurran, respecto de
la misma persona, todas las circunstancias constitutivas del domicilio. En
todas las secciones tendr que concurrir residencia y animo de
permanecer en ella. Debemos considerar que si esto es as, esta norma
del artculo 67 sera una excepcin al principio de la unidad del domicilio,
y debe, por ende, ser interpretada en forma restrictiva.
Pluralidad de domicilio especial. Es aquel que dice relacin con el
ejercicio de ciertos derechos y el cumplimiento de ciertas obligaciones.
Puede ser:
Voluntario, aquel que la persona fija para el ejercicio de ciertos
derechos y el cumplimiento de ciertas obligaciones. Es lo que sucede
con el domicilio convencional.
Legal, aquel que la ley impone para ciertos efectos determinados, y
al que se refiere el artculo 70. Tambin encontramos una norma
especial en materia de domicilio del fiador, en el artculo 2350.

5.3.- El estado civil.


1.- Definicin y concepto. El estado civil est definido en el artculo 304, pero
por su amplitud, que la hace ms cercana a la capacidad, la doctrina prefiere
usar otra.
Definicin legal. Artculo 304: el estado civil es la calidad de un
individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer
ciertas obligaciones civiles.
Concepto doctrinario. Calidad permanente que un individuo ocupa en
la sociedad y derivada de sus relaciones de familia. Con ms latitud,
pero en igual sentido, se la ha definido como la situacin permanente
de un individuo dentro de la sociedad, que deriva de sus relaciones de
familia en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer

87
ciertas obligaciones (Carlos Ducci).
2.- Caractersticas del estado civil.
2.1.- Como atributo de la personalidad propiamente tal.
Es permanente.
Es atributo exclusivo de las personas naturales.
Es uno e indivisible, pero esto en relacin con el hecho generador que le
da origen, por lo que no se puede ser soltero y casado a la vez, pero s
hijo matrimonial y casado. Del hecho de ser indivisible se deriva una
consecuencia importante, cual es que las sentencias en esta materia
producen efectos erga omnes, respecto de todos. Una excepcin al
artculo 3, est contemplado en el artculo 315.
2.2.- Como objeto de disposicin. La verdad es que todas estas
consecuencias derivan directamente de la circunstancia de ser un atributo de la
personalidad, de orden pblico, y por ende fuera del comercio humano:
Es incomerciable.
Es irrenunciable.
Es intransigible, artculo 2450.
Es imprescriptible, artculo 2498.
Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a rbitros, artculo
230 y 357 N 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
3.- Fuentes del estado civil.
La ley. Por ejemplo, el hijo matrimonial concebido en el matrimonio de
sus padres.
La voluntad de las partes. Ocurre en el caso del matrimonio o del
reconocimiento de un hijo.
La ocurrencia de un hecho. Sera el caso de la muerte de una persona
casada, que disuelve el matrimonio que contrajo, y hace adquirir a la
otra la calidad de viuda.
La sentencia judicial. Por ejemplo, la sentencia que declara el que una
persona sea hija de otra.
4.- Importancia.
El estado civil reviste de gran importancia para el derecho, lo que queda
de manifiesto con el establecimiento de un sistema especial probatorio
especial, establecido en los artculos 304 y siguientes. El medio principal
son las partidas o inscripciones del Registro Civil y los certificados de
ella que otorgan los oficiales o el Director del Registro Civil, los cuales
son instrumentos pblicos, segn el artculo 305 Cdigo Civil. Los
medios supletorios que pueden emplearse a falta de partidas son tres:
otros documentos autnticos, testigos presnciales, posesin notoria del
estado civil (nombre, trato y fama).
Adems se ha creado un organismo especial para estos efectos, cual es
el Registro Civil. En este registro existen libros en los que se deja
constancia de los cambios ms importantes relativos al estado civil,
como son nacimientos, matrimonios, defunciones. Se deja constancia de
un modo autntico de los hechos que constituyen o modifican el estado
civil.

88

5.- Familia y parentesco. Las relaciones de filiacin y matrimonio sirven de


base al estado civil y dan origen al parentesco.
Conceptualmente, podemos sealar que el parentesco es una relacin de
familia entre dos o ms personas unidas por sangre o por afinidad, por lo tanto,
el parentesco puede ser consanguneo o por afinidad.
El parentesco por consanguinidad (artculo 28 13) es aquel que existe
entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor,
en cualquiera de sus grados, y que el parentesco por afinidad (artculo 31 14) es
el que existe entre una persona que est o ha estado casada y los
consanguneos de su marido o mujer.
Cmputo del parentesco

Por lnea (que puede ser lnea recta o colateral)


Por grado

El parentesco por lnea recta. Es aquel que tienen todos aquellos que
descienden unos de otros en lnea recta. Ej. Padres, abuelos, hijos, nietos son
parientes en lnea consangunea recta.
El parentesco por lnea colateral. Es cuando los parientes sin descender los
unos y los otros, tienen un ancestro comn. Ej. Hermanos, tos, sobrinos y
primos son parientes consanguneos en lnea colateral.
Por grado. Se entiende el nmero de generaciones que separan a los
parientes entre s. Por Ej. Por lnea recta, el padre y el hijo son parientes en
primer grado, y el abuelo y el nieto son parientes en segundo grado.
Para contar los grados en la lnea colateral, es necesario subir desde un
pariente hasta el ancestro comn y desde l bajar hasta el otro. Los parientes
ms cercanos en la lnea colateral son los hermanos.
Los colaterales son parientes y forman parte de la familia hasta el sexto grado
inclusive, lo cual no lo dice la ley pero si se infiere del artculo 992 15, a propsito
de los rdenes sucesorios.
13

Artculo 28 del C.C. Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que
descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.
14
Artculo 31 del C.C. Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado
casada y los consanguneos de su marido o mujer.
La lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de su marido o mujer, se califican por
la lnea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguneo. As, un varn
est en primer grado de afinidad, en la lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior
matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la lnea transversal, con los hermanos de su mujer".
15
Artculo 992 del C.C. A falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos, sucedern al
difunto los otros colaterales de grado ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto
grado inclusive.
Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por parte de padre o
por parte de madre, tendrn derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin, esto
es, los que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre.
El colateral o los colaterales del grado ms prximo excluirn siempre a los otros.

89

Los ltimos llamados por la ley a la sucesin del difunto son los colaterales
hasta el sexto grado, de acuerdo a lo sealado al artculo 992 en comento.
Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del
difunto por parte del padre o de la madre, tendrn derecho a la mitad de la
porcin de los colaterales de doble conjuncin, esto es, los que a la vez son
parientes del difunto por parte del padre y por parte de la madre. Los
colaterales de grado ms prximo excluirn siempre a los otros.
Importancia del parentesco

16

Para determinar los derechos y obligaciones entre los padres y los hijos
de filiacin matrimonial y para determinar los derechos y obligaciones
entre el padre o la madre y el hijo de filiacin no matrimonial
determinada.
El deber de alimentos est marcado por el parentesco, con la salvedad
de aquel que hizo una donacin cuantiosa de acuerdo a lo establecido
en el artculo 321 N516.
Es el parentesco el que determina quienes son llamados a la guarda
legtima de una persona, de acuerdo a lo establecido en los artculos
36717 y 36818.
En materia sucesoria, en la sucesin intestada de una persona, el
legislador interpreta los afectos del acusante en razn de la mayor
cercana del parentesco, y de acuerdo a este criterio establece los
distintos rdenes de sucesin.
En el matrimonio tambin tiene importancia en cuanto al ascenso o
licencia que necesitan los menores de 18 aos para contraer matrimonio
(artculo 10719).
Para constituir un impedimento para contraer matrimonio, la ley toma en
principal consideracin el parentesco, as de acuerdo al artculo 6 de la

Artculo 321 N 5 del C.C. Se deben alimentos:


5. Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada
La accin del donante se dirigir contra el donatario.
17
Artculo 367 del C.C. Los llamados a la tutela o curadura legtima son, en general:
Primeramente, el padre del pupilo;
En segundo lugar, la madre;
En tercer lugar, los dems ascendientes de uno y otro sexo;
En cuarto lugar, los hermanos de uno y otro sexo del pupilo, y los hermanos de uno y otro sexo de los ascendientes
del pupilo.
Si no hubiere lugar a la tutela o curadura del padre o madre, el juez, odos los parientes del pupilo, elegir entre los
dems ascendientes, y a falta de ascendientes, entre los colaterales aqu designados, la persona que le pareciere ms
apta, y que mejores seguridades presentare; y podr tambin, si lo estimare conveniente, elegir ms de una, y dividir
entre ellas las funciones.
18
Artculo 368 del C.C. Es llamado a la guarda legtima del hijo no concebido ni nacido durante el matrimonio el
padre o madre que primero le haya reconocido, y si ambos le han reconocido a un tiempo, el padre.
Este llamamiento pondr fin a la guarda en que se hallare el hijo que es reconocido, salvo el caso de inhabilidad o
legtima excusa del que, segn el inciso anterior, es llamado a ejercerla.
Si la filiacin no ha sido determinada o si la filiacin ha sido establecida judicialmente contra la oposicin del padre o
madre, la guarda del hijo ser dativa.
19
Artculo 107 del C.C. Los que no hubieren cumplido dieciocho aos no podrn casarse sin el consentimiento
expreso de sus padres; si faltare uno de ellos, el del otro padre o madre; o a falta de ambos, el del ascendiente o de los
ascendientes de grado ms prximo.
En igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio.

90

ley 19947 sobre matrimonio civil, se seala que no podrn contraer


matrimonio entre s los ascendientes y descendientes por
consanguinidad y afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el
segundo grado.
El artculo 106120 invalida las disposiciones testamentarias a favor de
determinados parientes o del notario o del funcionario que autorizase el
testamento o ciertos parientes de los testigos del mismo.

Prueba del estado civil


El Cdigo Civil, en el ttulo XXI del libro IV establece diversas normas que
regulan la prueba de las obligaciones, las cuales se complementan con lo
dispuesto en el ttulo XI del libro II del C.P.C.
Estas normas probatorias no se aplican a la prueba del estado civil. Las
normas que rigen la prueba del estado civil estn contenidas en el ttulo XVII
del libro I, artculos 304 y siguientes del Cdigo Civil. De estas normas se
desprende que existen dos medios probatorios para acreditar el estado civil, un
medio principal y un medio secundario o supletorio.
El medio principal son las partidas, las cuales son la prueba fundamental del
estado civil y son aquellas contenidas en los respectivos libros del registro civil
e identificacin. Estas partidas son esencialmente las de nacimiento, las de
matrimonio y las de defunciones.
El Cdigo Civil al referirse a las partidas se est refiriendo a los certificados o
copias de las inscripciones efectuadas en el registro civil por expresa
disposicin del artculo 2421 de la ley 4808, que rige a este registro.
El Registro Civil es una institucin creada para dejar constancia de los actos
constitutivos de este atributo de la personalidad.
Las partidas no prueban directamente el estado civil, sino los hechos
constitutivos del mismo, as la prueba de hijo de filiacin matrimonial requerir
dos partidas:
La de nacimiento del interesado, y
La de matrimonio22 de sus padres.

20

Artculo 1061del C.C. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el
testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de
cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo.
No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge,
ascendientes, descendientes, hermanos o cuados.
21

Artculo 24: Los certificados o copias de inscripciones o subinscripciones que expidan el Conservador o los
Oficiales del Registro Civil, tendrn el carcter de instrumentos pblicos.
Solamente los certificados o copias a que se refiere el inciso anterior, surtirn los efectos de las partidas de
que hablan los artculos 305, 306, 307 y 308 del Cdigo Civil.
22

Partida de matrimonio

libreta de familia
certificado de matrimonio
acta de manifestacin matrimonial

91
El estado civil de casado se probar frente a terceros con la partida de
matrimonio, siendo esta suficiente para acreditarlo.
El estado civil de viudo se probar con la partida de matrimonio y la de
defuncin del otro cnyuge.
La prueba del estado civil de hijo matrimonial requerir la exhibicin de la
partida de nacimiento y la de matrimonio de los padres.
El estado civil de padre, madre o hijo no matrimonial se probar con la
correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento.
El estado civil de divorciado se acreditar con la partida de matrimonio ms la
subinscripcin de la sentencia del divorcio respectivo.
El artculo 24 de la ley 4808 dice que los certificados o copias de inscripciones
o subinscripciones que expidan el Conservador o los Oficiales del Registro
Civil, tendrn el carcter de instrumentos pblicos.
El artculo 1699 define el instrumento pblico o autntico y fija su valor
probatorio en el artculo 1700.
Artculo 1699: Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se
llama escritura pblica.
Artculo 1700: El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de
haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace
plena fe sino contra los declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de
los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y
descargos por ttulo universal o singular.
La autenticidad, de acuerdo al inciso 2 del artculo 1700, se refiere al hecho de
haber sido otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en ellos
se expresa.
Impugnacin de las partidas. Dado que las partidas tienen el carcter de
instrumentos pblicos, se deben impugnar de acuerdo a las normas
establecidas para estos, para lo cual hay que distinguir de acuerdo a las
siguientes causales:
Por falta de autenticidad (artculo 30623).
Por falsedad de las declaraciones (artculo 308 24).
23

Artculo 306 del C.C. Se presumirn la autenticidad y pureza de los documentos antedichos, estando en la forma
debida.
24
Artculo 308 del C.C. Los antedichos documentos atestiguan la declaracin hecha por los contrayentes de
matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en los respectivos casos, pero no garantizan la veracidad de esta
declaracin en ninguna de sus partes.
Podrn, pues, impugnarse, haciendo constar que fue falsa la declaracin en el punto de que se trata.

92

Por falta de identidad de la persona (artculo 307 25).


5.4.- La nacionalidad.

1.- Concepto. La nacionalidad es un vnculo jurdico que une a una persona


con un Estado determinado. De la nacionalidad derivan una serie de derechos
y obligaciones sealadas en los artculos 22 y 23 de la Constitucin. Se trata de
deberes y obligaciones recprocos. Si bien esta materia corresponde al derecho
pblico, el Cdigo Civil contiene normas relativas a la nacionalidad.
Artculo 22 CPR: "Todo habitante de la Repblica debe respeto a Chile
y a sus emblemas nacionales.
Los chilenos tienen el deber fundamental de honrar a la patria, de
defender su soberana y de contribuir a preservar la seguridad nacional y
los valores esenciales de la tradicin chilena.
El servicio militar y dems cargas personales que imponga la ley son
obligatorios en los trminos y formas que este determine.
Los chilenos en estado de cargar armas debern hallarse inscritos en los
Registros Militares, si no estn legalmente exceptuados".
Artculo 23 CPR: "Los grupos intermedios de la comunidad y sus
dirigentes que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les
reconoce, interviniendo indebidamente en actividades ajenas a sus fines
especficos, sern sancionados en conformidad a la ley. Son
incompatibles los cargos directivos superiores de las organizaciones
gremiales con los cargos directivos superiores, nacionales y regionales,
de los partidos polticos.
La ley establecer las sanciones que corresponda aplicar a los dirigentes
gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas y a los
dirigentes de los partidos polticos que interfieran en el funcionamiento
de las organizaciones gremiales y dems grupos intermedios que la
propia ley seale".

2.-Clasificacin. De conformidad al artculo 55, las personas se dividen en


chilenos y extranjeros. El artculo 56 agrega que son chilenos los que la
Constitucin del Estado (Repblica) declare tales, y que los dems son
extranjeros. A este respecto, la Constitucin seala en su artculo 10 quines
son chilenos, y determina en el artculo 11 los casos en que la nacionalidad
chilena se pierde.
3.- Diferencias entre chilenos y extranjeros. Segn el artculo 57, la ley no
reconoce diferencias entre chilenos y extranjeros. Si bien esta es la regla
general, existen varios casos en los cuales, en ciertas leyes especiales, se
hacen distinciones en razn de la nacionalidad, como por ejemplo:
Decreto Ley 1939 DE 1977, que establece en su artculo 6 que slo las
personas naturales o jurdicas chilenas pueden ocupar bienes fiscales a
cualquier titulo. El artculo 7 agrega que determinados extranjeros no
25

Artculo 307 del C.C. Podrn rechazarse los antedichos documentos, aun cuando conste su autenticidad y pureza,
probando la no identidad personal, esto es, el hecho de no ser una misma la persona a que el documento se refiere y la
persona a quien se pretenda aplicar.

93

pueden adquirir bienes races en zonas fronterizas y otras que determine


el Presidente de la Repblica por motivos de seguridad nacional.
La Ley N 18.892, en materia de pesca, a propsito de la tripulacin de
los buques que deseen enarbolar el pabelln chileno.
El mismo Cdigo Civil hace distinciones entre chilenos y extranjeros en
algunas materias, como en los artculos 1012 N 10, 1272, 497 N 6, y el
artculo 14 N 6 LMC.
5.5.- El nombre.

El nombre es la designacin que sirve para individualizar a una persona en la


vida social y jurdica (definicin dada por la Corte Suprema que se encuentra
contenida en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LXXXI, 2 parte).
El nombre est compuesto de dos elementos:
El prenombre o nombre propiamente tal, que individualiza a una
persona dentro de su grupo familiar.
El o los apellidos o nombre patronmico o de familia, que seala a
los que pertenecen a un grupo familiar determinado.
1.- Concepto. Es la apelacin que sirve para designar a la persona en la vida
jurdica. Es un medio de individualizacin que consiste en el uso de una o ms
palabras, para designar a una persona. El nombre, en las personas naturales,
esta formado por varias palabras. La exigencia de designarlas es producto de
las necesidades de la vida social y, segn se dice, el nombre aparece
conjuntamente con el uso de la palabra, desde un punto de vista histrico,
remontndose a los primeros tiempos de la humanidad.
2.- Elementos. El nombre en general se forma por:
Nombre propio o de pila, que sirve para distinguir a los individuos de
una misma familia. Por regla general se usa hacindolo preceder al
apellido o nombre de familia. Es frecuente que las personas tengan ms
de un nombre individual.
Nombre patronmico, de familia o apellido, que indica la familia a la
cual se pertenece, los orgenes de sangre. Es un nombre comn a todas
las personas que integran una familia y se transmite de generacin en
generacin.
3.- Caractersticas:
No es comerciable.
No se puede ceder por acto entre vivos ni transmitir por causa de
muerte.
Es inembargable e imprescriptible.
Es uno e indivisible.
Es inmutable.
4.- Cambio de nombre. Ley 17.344 (1970). Con el nombre se presentan en
ocasiones una serie de problemas, pues puede suceder que haya personas
que pudieran sentirse perjudicadas con el nombre que se les ha dado, o haber

94
sido conocidas con un nombre distinto por mucho tiempo. El problema que se
presenta es si puede el cambio de nombre prestarse para la comisin de
fraudes. ha predominado la idea de que es necesario aceptar tal posibilidad,
adoptando los resguardos necesarios.
Casos en que procede. La ley 17.344 introdujo dos importantes
modificaciones en materia de nombre:
Permite el cambio de nombre.
Impone la exigencia de no imponer a las personas nombres
extravagantes, ridculos, ajenos a la persona o al sexo.
Se permite el cambio de nombre y apellido por una sola vez.
Rectificacin de partidas. Los artculos 17 y 18 de la LRC, que permite
la rectificacin judicial de las partidas del Registro Civil (nacimiento,
defuncin, matrimonio). En estos casos no se trata de cambio de
nombre, sino de una rectificacin de la partida respectiva, que va a
incidir en el nombre de la persona.
Causales. Para la procedencia del cambio de nombre se requiere la
concurrencia de alguna de las siguientes causales:
Que el nombre o apellido sea ridculo o risible, o menoscabe moral o
materialmente a la persona.
Que la persona que solicite el cambio de nombre haya sido conocida
por motivos plausibles por ms de cinco aos con nombre, apellido o
ambos, distintos de los propios.
En los casos de filiacin no matrimonial o en que no se
encuentre determinada la filiacin, para agregar un apellido
cuando la persona hubiere sido inscrita con uno solo o para
cambiar uno de los que se hubieren impuesto al nacido,
cuando fueren iguales.
Si una persona tiene varios nombres de pila, y ha sido
conocida por uno o ms de esos nombres, puede solicitar que
se supriman aquellos que no ha utilizado.
Aquellas personas cuyo nombre y apellido no sean en
espaol, pueden solicitar autorizacin para traducirlos o
cambiarlos, cuando su pronunciacin o escrituracin es muy
difcil un medio de habla castellana.
5.- Nombre y etnias indgenas. La Ley N 19.253, conocida como Ley
Indgena, y publicada en el Diario Oficial de 5 de octubre de 1993, contempla
normas especiales en una serie de aspectos, como en materia sucesoria
(artculo 18: La sucesin de las tierras indgenas individuales se sujetar a las
normas del derecho comn, con las limitaciones establecidas en esta ley, y la
de las tierras indgenas comunitarias a la costumbre que cada etnia tenga en
materia de herencia, y en subsidio por la ley comn), y en materia penal
(artculo 54: La costumbre hecha valer en juicio entre indgenas pertenecientes
a una misma etnia constituir derecho, siempre que no sea incompatible con la
Constitucin Poltica de la Repblica. En lo penal se la considerar cuando ello
pudiere servir como antecedente para la aplicacin de una eximente o
atenuante de responsabilidad. Cuando la costumbre deba ser acreditada en
juicio podr probarse por todos los medios que franquea la ley y,
especialmente, por un informe pericial que deber evacuar la Corporacin a

95
requerimiento del Tribunal. En materia de apellidos, el artculo 71 seala
Autorizase a las personas rapa nui o pascuense, para rectificar su partida de
nacimiento requiriendo al efecto al tribunal competente que anteponga el
apellido de la madre al del padre cuando ello tenga por objeto preservar un
patronmico de la etnia rapa nui o pascuense. Del mismo modo, podrn solicitar
la rectificacin de sus apellidos cuando, por cualquier circunstancia, hubieren
sido privados de sus originales apellidos rapa nui o pascuense y slo para
recuperarlos. Estas solicitudes se tramitarn de conformidad a la Ley N.
17.344, de 1970, directamente por el interesado o por su representante legal.
Con todo, para el mismo objeto, tratndose de una inscripcin de nacimiento,
bastar que as lo manifiesten al Oficial del Registro Civil personalmente el
padre y la madre del infante, para que aqul proceda a inscribirlo anteponiendo
el apellido materno al paterno.
6.- Proteccin penal del nombre. El derecho al nombre est protegido en el
Cdigo Penal, cuyo artculo 214 dispone que El que usurpare el nombre de
otro ser castigado con presidio menor en su grado mnimo, sin perjuicio de la
pena que pudiere corresponderle a consecuencia del dao que en su fama o
intereses ocasionare a la persona cuyo nombre ha usurpado. Por su parte el
artculo 496 N 5 seala que Sufrirn la pena de multa de uno a cuatro
unidades tributarias mensuales: N 5: El que ocultare su verdadero nombre y
apellido a la autoridad o a persona que tenga derecho para exigir que los
manifieste, o se negare a manifestarlos o diere domicilio falso. Otra proteccin
al nombre se contiene en la ley sobre propiedad industrial, como veremos ms
adelante.
7.- Proteccin civil y comercial del nombre. El nombre comercial es la
denominacin bajo la cual una persona ejerce el comercio. Cuando una
persona es sociedad, el nombre comercial se denomina razn social, no
debiendo confundirse el nombre comercial con el nombre del establecimiento.
La ley de propiedad industrial, Ley N 19.039 (1991). El artculo 20
seala que No pueden registrarse como marcas: c) El nombre, el
seudnimo o el retrato de una persona natural cualquiera, salvo
consentimiento dado por ella o por sus herederos, si hubiere fallecido.
Sin embargo, sern susceptibles de registrarse los nombres de
personajes histricos cuando hubieren transcurrido, a lo menos, 50 aos
de su muerte, siempre que no afecte su honor.
La ley de propiedad intelectual, Ley N 17.336 (1970). Su artculo 5
letra E, seala que en las obras intelectuales en que su autor oculta su
identidad bajo un seudnimo que no lo identifica, se presume autor de la
obra al que figure en la obra como tal o a quien pertenezca el seudnimo
con que la obra se dio a la publicidad. El artculo 14 del mimo cuerpo
legal establece que el autor, como titular exclusivo del derecho moral,
tiene de por vida la facultad de reivindicar la paternidad de la obra,
asociando a la misma su nombre o seudnimo conocido.
5.6.- El patrimonio.
1.- Nociones previas. Desde cierto punto de vista la capacidad de goce se
confunde con la idea clsica de patrimonio, lo que lleva a algunos autores a

96
rechazar al patrimonio como un atributo independiente de la capacidad. Las
personas tienen a su disposicin diversos bienes sobre los cuales ejercen los
derechos que le son propios, as como tambin tienen obligaciones hacia otras
personas, de las que responden con los bienes que le pertenecen. es este
conjunto de derechos y obligaciones lo que constituyen su patrimonio.
2.- Elementos que lo integran. Se acostumbra a decir que el patrimonio
contiene los derechos y bienes de una persona, lo que es impropio. Los bienes
no conforman el patrimonio sino los derechos de que se es titular. El patrimonio
va a estar integrado por los derechos reales y personales de que sea titular el
individuo. De esta manera, el continente, que es el patrimonio, suma los
derechos de su titular en un todo, formando un slo bloque, por lo que llevan
una vida comn y estn sometidos a un conjunto de reglas que slo se explican
por su unin. No slo los derechos forman el patrimonio, sino tambin las
obligaciones. Por esto en todo patrimonio, que es una universalidad de
derecho, distinguimos tanto un activo como un pasivo.
3.- Concepto de universalidad.
Universalidad. Es un conglomerado respecto del cual se puede actuar
jurdicamente en conjunto, como un todo unitario, sin detenerse en la
determinacin de cada uno de sus componentes.
Universalidades de hecho. Pueden definirse como el conjunto de
bienes muebles que no obstante conservar su individualidad, forman un
todo al estar unidos por un vnculo de igual destino, generalmente
econmico.
Universalidades de derecho. Estn constituidos por un conjunto de
bienes y relaciones jurdicas activas y pasivas consideradas
jurdicamente como formando parte de un todo indivisible.
4.- Concepto de patrimonio. Segn Savigny, el patrimonio es el conjunto de
derechos y obligaciones de una persona, que tiene un contenido econmico y
pecuniario, quedando excluidas las relaciones de familia que no son apreciable
en dinero.
De acuerdo a esto no forman parte del patrimonio los derechos que no
tienen contenido pecuniario, que configuran los llamados derechos
extrapatrimoniales.
Por el contrario, forman parte del patrimonio los derechos reales y
personales, los cuales tienen un contenido econmico, y configuran los
llamados derechos patrimoniales.
5.- Teora clsica del patrimonio. Esta teora se debe principalmente a la
labor de dos autores franceses cuales son Aubry y Rau. Segn esta teora, el
patrimonio se encuentra estrechamente vinculado con la personalidad,
sosteniendo que l constituye una emanacin de la misma y del poder jurdico
de que se encuentra investida una persona. Por eso que la teora clsica mas
que concebir al patrimonio como un conjunto de derechos y obligaciones lo
mira como la aptitud para adquirir esos derechos y obligaciones.
6.- Caractersticas del patrimonio
Toda persona tiene un patrimonio.

97

Toda persona tiene slo un patrimonio.


El patrimonio es inalienable.
El patrimonio es imprescriptible.
El patrimonio es inembargable.
El patrimonio es intransferible.
Todo patrimonio tiene un titular, pudiendo ser este una persona natural o
jurdica. En todo caso, no hay patrimonio sin titular. Como contrapartida,
toda persona natural o jurdica tiene un patrimonio, pues todas tienen la
aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones, aun cuando
carezcan de bienes.
Es una entidad independiente de los bienes que lo integran.
Una persona no puede tener ms de un patrimonio. Ello constituye el
principio de la unidad o indivisibilidad del patrimonio, y conlleva a que el
conjunto del activo responde de la totalidad del pasivo del patrimonio,
principio consagrado entre nosotros por el artculo 2465, que contempla
el principio del derecho de prenda general. En base a este principio, el
patrimonio no puede ser separado, fraccionado en masas o
proporciones distintas, en las cuales un activo particular responde slo
de ciertas obligaciones. Existen ciertos patrimonios especiales, pero en
realidad no son tales, sino que son ciertos bienes y obligaciones sujetos
a reglas especiales.
El patrimonio va a permanecer unido a la persona mientras dure su
personalidad. La persona no se puede desprender de su patrimonio,
mientras est viva. Podr disponer de los bienes que son de su dominio,
pero no desprenderse de la aptitud para adquirir derechos y
obligaciones. En nuestro Cdigo hay normas relativas a la enajenacin
de bienes que pueden relacionarse con esta caracterstica del
patrimonio (artculos 1811, 1407, 1409, 2050).
El patrimonio es imprescriptible, no se gana ni se pierde por prescripcin
(artculo 2498), el patrimonio no est en el comercio humano.
Es inembargable, slo los bienes que estn en el comercio humano
pueden embargarse. Se pueden embargar los bienes presentes y
futuros de una persona, pero no su patrimonio.
Es intransmisible. Algunos dicen que en Chile no se da esta
caracterstica, pues segn los artculos 951 y 1097 se transmite a los
herederos. Tal opinin no es compartida por un sector de la doctrina,
quienes entienden que lo que se transmite son los derechos y
obligaciones, pero no el patrimonio, el que al ser inherente a la persona
se extingue con ella.

7.- Criticas a la doctrina clsica. Esta teora ha sido fuertemente criticada,


principalmente por la doctrina alemana, pues no corresponde a la realidad. Se
seala:
Que la vinculacin que establece la doctrina clsica entre patrimonio y
personalidad es tan estrecha, tan ntima, que no es posible distinguir
entre uno y otro concepto.
Que el principio de la unidad del patrimonio no se condice con la
realidad, pues hay ocasiones en que una persona aparece como titular
de mas de un patrimonio. Es efectivo que son situaciones de excepcin,

98
pero no por ello pueden desconocerse.
8.- El patrimonio por afectacin. En base a lo dicho, la tendencia moderna
que sigue la concepcin alemana, sustenta la idea del patrimonio por
afectacin. Para esta doctrina, lo que sustenta la unidad del patrimonio no es la
persona, sino el fin que se persigue. Hay casos en que un conjunto de
derechos y obligaciones encuentra su coherencia en la comn destinacin que
de ellos se hace a un fin determinado. Para esta teora el patrimonio es un
conjunto de bienes afectos a un fin determinado, de tal forma que cada vez que
nos encontremos ante un conjunto de bienes determinados, afectos a un fin
tambin determinado, estaremos ante un patrimonio. De esto se desprenden
dos consecuencias:
Podr existir patrimonio desde que haya bienes afectos a un fin
especifico y determinado, por lo mismo, una persona puede tener varios
patrimonios.
El patrimonio es distinto de la personalidad, pues est formado por un
conjunto de bienes y deudas, en tanto que la personalidad es la aptitud
para adquirir derechos y obligaciones.
9.- Situacin chilena. En el Cdigo Civil chileno no hay una reglamentacin
orgnica del patrimonio, sino que hay varias normas dispersas que hacen
referencia a l. Artculos 85 N 2, 347, 534, 549, 1170, 1172. Del anlisis de
estas disposiciones no se desprende claramente cul es la doctrina que sigue
nuestra legislacin. Segn algunos autores, pareciera que nuestra legislacin
no se cie completamente a la doctrina clsica, puesto que existen
disposiciones de las que pareciera desprenderse que no se respeta el principio
de la unidad e indivisibilidad del patrimonio. As:
El artculo 1247 establece el beneficio de inventario, el cual hara una
distincin entre el patrimonio del difunto y el de los herederos.
El artculo 1378 establece el beneficio de separacin, en el que se
apreciara el mismo fenmeno anterior.
En el caso del usufructo del padre sobre los bienes del hijo. De todas
estas situaciones podra concluirse que una persona puede ser titular de
dos patrimonios, lo cual no coincide con los postulados bsicos de la
doctrina clsica.
10.- Importancia del patrimonio.
En lo que se denomina derecho de prenda general, artculo 2465, que es
el derecho de los acreedores para hacer efectivos sus crditos en todos
los bienes presentes y futuros del deudor.
Personas jurdicas, artculo 549, pues claramente distingue la
responsabilidad de la persona jurdica de la de los socios y slo pueden
hacerse efectiva la responsabilidad en el patrimonio de la primera.
En materia de representacin, modalidad que consiste en que una
persona compromete bienes que no estn en su patrimonio, autorizada
para ello por la ley o una convencin, obligndose el patrimonio del
mandante, no el del mandatario. Artculos 1448 y 2144.
En materia de autocontrato, pudiendo a la vez, una misma persona,
obligar patrimonios distintos.

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6. Derechos de la personalidad.
6.1.- Definicin Carlos Ducci. Conjunto de derechos de la personalidad
inherentes a la persona humana, aun no definidos, constituyen un atributo de la
persona por ser tal, y en consecuencia son iguales para todos
Es uno de los atributos de la personalidad, junto con los vistos anteriormente.
6.2.- Desarrollo de los Derechos de la Personalidad. Estos derechos no
tienen directamente un inters pecuniario, son los que comnmente se llaman
derechos extrapatrimoniales, pero ello no significa que no puedan llegar a tener
una valorizacin econmica, porque en caso contrario no podran tener tutela
jurdica.
Algunos autores los han llamado derechos polticos por estar muchos
de ellos consagrados en la Constitucin Poltica, pero esto trae como
consecuencia reducir el mbito del concepto.
6.3.- Derechos a la Individualidad
6.3.1.- Derechos a la individualidad fsica. Implica la proteccin de la vida y
de la integridad corporal.
La CP seala en el N 1 del artculo 19, el derecho a la vida y a la integridad
fsica y squica de la persona. Los atentados a estos derechos constituyen
delitos penados por el Cdigo Penal. Los delitos de homicidio y lesiones, por
ejemplo, sancionan la proteccin a la vida y a la integridad fsica
respectivamente.
6.3.2.- Derechos a la individualidad como persona libre. Serie de derechos
que en general tiene el individuo con relacin al Estado. Son definidos y
reglamentados por el Derecho Pblico y se encuentran establecidos en la
Constitucin.
El N 7 del artculo 19 de la CP establece el derecho a la libertad personal y a
la seguridad individual. Estn penados: 1) los crmenes y delitos que puedan
cometer los particulares contra la libertad y seguridad de otros y 2) los agravios
por funcionarios pblicos a los derechos garantizados por la CP.
Pertenecen a este grupo: los derechos a la libertad de reunirse y asociarse (19
N s 13 y 15); libertad de expresin y de culto (19 N s 12 y 6); el derecho a
residir y trasladarse (19 N 7); el derecho a la libertad de trabajo (19 N 16); el
derecho a la intimidad privada (19 N 4); el derecho a la inviolabilidad del hogar
(19 N 5); etc.
6.3.3.- Derechos a la Personalidad Civil. Consisten principalmente en:
Derecho al nombre: Se considera un derecho subjetivo que tiene una
persona de usar su nombre y oponerse a la usurpacin o uso indebido
del mismo por parte de terceros (art. 214 Cdigo Penal). En la

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falsificacin de instrumentos pblicos o privados una de las formas de


configuracin del delito es el contrahacer o fingir una firma.
Estado Civil: El Cdigo Penal considera especialmente la usurpacin
del estado civil de las personas y la ocultacin o sustitucin de una
persona para hacerla perder su estado. El estado civil esta protegido por
diversas acciones civiles, entre ellas: las acciones de reclamacin de
estado, acciones de contestacin de estado y las acciones constitutivas
de estado.
Derecho a la propia imagen: La reproduccin de los rasgos de una
persona, sin su consentimiento, es una accin culpable. Sin embargo,
esta teora se ha visto limitada, por ejemplo con la libertad de
informacin, que justifica reproducir la imagen de personas pblicas,
sitio u ocasin en que una fotografa ha sido tomada en el caso que se
trate de lugares o sucesos pblicos donde su publicacin no puede estar
subordinada al consentimiento de cada una de ellas.
Derechos a la Personalidad Moral. Implica la proteccin del honor, de
la reputacin e incluso de los sentimientos de afeccin.

El articulo 19 N 4 garantiza el respeto y proteccin a la vida privada y publica y


a la honra de la persona y de su familia.
El Cdigo Penal contempla los delitos de calumnia e injuria en los artculos 412
y 416 respectivamente. La injuria consiste en la imputacin de un delito
determinado pero falso y que pueda actualmente perseguirse de oficio. La
calumnia es toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra,
descrdito o menosprecio de otra persona. La correspondencia que existe
entre la sancin penal y la indemnizacin civil del hecho se destruye aqu por
una disposicin totalmente anacrnica del Cdigo Civil. El articulo 2331 dice:
Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona no dan
derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse
dao emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero.
La proteccin de los sentimientos de afeccin constituye, dentro de la
responsabilidad civil, lo que se ha llamado indemnizacin del dao moral
(proviene de toda accin u omisin que pueda estimarse lesiva a las facultades
espirituales, a los afectos o a las condiciones sociales o morales inherentes a la
personalidad humana). La objecin principal a esta institucin consisti en que
no se ve como un dao que hiere los sentimientos de afecto poda ser
indemnizado pecuniariamente. Aceptada ya la indemnizacin por dao moral,
se considera que aunque ella no significa reparacin constituye, a lo menos,
una compensacin.
CDULA V
Persona jurdica.
1. Concepto y caractersticas.
2. Clases de personas jurdicas.
3. Su diverso rgimen legal.
4. El problema de su naturaleza jurdica.
5. Atributos de las personas jurdicas.

101
6. Constitucin, organizacin y relaciones internas.
7. Actuacin de las personas jurdicas en la vida del Derecho, su rgimen
de responsabilidad;
8. Extincin de la personalidad jurdica.
1. Concepto y caractersticas. El artculo 545 del Cdigo Civil seala que Se
llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y
fundaciones de beneficencia pblica.
Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.
Se menciona que la persona jurdica es aquella persona ficticia, capaz de
ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representado judicial y
extrajudicialmente
Los profesores Alessandri y Somarriva definen a la persona jurdica como
aquel ente abstracto con fines de utilidad colectiva y el cual, como medio de
consecucin de estos, la ley les reconoce una cierta capacidad de goce y de
ejercicio.
El profesor Carlos Ducci seala que son entidades colectivas que tienen una
personalidad propia e independiente de la personalidad de quien la conduce.
2. Clases de personas jurdicas.
De derecho Pblico
Personas jurdicas
Personas
Jurdicas
que
persiguen fines de lucro
De derecho Privado
Sociedades Civiles y
comerciales
Personas Jurdicas cuyo objeto no
es lucro
Corporaciones y fundaciones
2.1.- Personas jurdicas de Derecho Pblico. Representa a la actividad
pblica en las funciones administrativas que deben desempear. A ellas les es
integrada la gestin de los servicios pblicos. A estas se refiere el artculo 547,
inciso 226, que indica que tienen tal carcter la nacin, el fisco, las
municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas y los establecimientos
que se costean con los fondos del erario nacional.
Estas personas no se reglamentan por las normas del Cdigo Civil, sino que su
reglamentacin es especial y pertenece al Derecho Pblico.
26

Artculo 547, inciso 2: Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones de
derecho pblico, como la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas, y los
establecimientos que se costean con fondos del erario: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y
reglamentos especiales.

102
2.2.- Personas jurdicas de Derecho Privado. Se dividen en:
Personas Jurdicas que no persiguen fines de lucro pueden ser
corporaciones o fundaciones. a) Las corporaciones son personas
jurdicas formadas por un cierto mnimo de individuos asociados para la
realizacin de un fin comn que no tenga carcter de lucro. b) Las
fundaciones estn constituidas por un conjunto de bienes destinados a
un fin de inters general.
Personas Jurdicas que persiguen fines de lucro. pueden ser
sociedades civiles y comerciales. a) Sociedad civil. Es un contrato en
virtud del cual dos o ms personas se obligan a constituir, mediante los
aportes de ellas, un fondo o capital destinado a realizar operaciones de
carcter civil, con el propsito de obtener lucro o ganancia comn
partible entre todos los socios, contrato que crea una personalidad
jurdica absolutamente independiente de la personalidad de los socios.
b) Sociedad comercial. Es aquella que se forma para negocios que la
ley califica de actos de comercio.
2.3.- Personas jurdicas intermedias o cooperativas => son aquellas que no
estn claramente en ninguno de los campos antes mencionados, sino que en
una situacin intermedia, participando de caractersticas de ambos tipos de
personas jurdicas.
En conclusin. Se dividen en personas de Derecho Publico y Derecho
Privado. Son personas de Derecho Pblico: el Estado, la Nacin, el Fisco, las
Municipalidades, las Iglesias, las Comunidades Religiosas y Establecimientos
que se costean con fondos del erario.
Las personas jurdicas de Derecho Privado, se clasifican en Personas Jurdicas
sin fines de lucro y con fines de lucro.
Las personas jurdicas sin fines de lucro se clasifican en Corporaciones y
Fundaciones.
Las personas jurdicas con fines de lucro son las sociedades. Estas pueden
ser:
Civiles o comerciales, segn sea la naturaleza del objeto social;
De personas o de capital segn sea la importancia que se le asigna a la
persona de los socios o al capital aportado por estos; y
Colectivas, en comanditas (simples o por acciones), annimas y de
responsabilidad limitada, segn la organizacin interna y las
modalidades de su relacin con terceros.
El criterio de distincin entre personas jurdicas de derecho privado y derecho
pblico, adolece de inters en la doctrina. Nuestra jurisprudencia ha adoptado
diversos criterios:
Iniciativa para la creacin del ente: las personas jurdicas de derecho
pblico obtienen su existencia en virtud de resoluciones de la autoridad,
mientras que las de derecho privado emanan directamente de la
iniciativa de los particulares.

103

Potestad Pblica: las personas jurdicas de derecho pblico estn


dotadas de potestades pblicas, vale decir, gozan de imperio, en virtud
del cual pueden dictar normas de carcter obligatorio.
Naturaleza del fin: las personas jurdicas de derecho pblico tienen por
objeto servir fines pblicos, mientras que las de derecho privado
cumplen con los objetivos sealados por los asociados o fundadores o
persiguen la obtencin del lucro.
Fuente de Recursos: en el caso de las personas jurdicas de derecho
pblico provienen por lo general de todos los habitantes de la nacin; en
cambio, en las de derecho privado, provienen de aportes, donaciones,
cuotas sociales, etc.

3. Su diverso rgimen legal. Se encuentran reguladas en diversas leyes.


1.- En el Cdigo Civil.
En los artculos 545 al 564, en lo que respecta a las Corporaciones y
Fundaciones;
En los artculos 2053 al 2115, respecto de las sociedades.
En el apndice del Cdigo Civil, el Decreto Supremo N 110 de 1979,
que contiene el Reglamento sobre concesin de personalidad jurdica a
corporaciones y fundaciones.
2.- En el Cdigo de Comercio.
Artculos 348 y siguientes acerca de la sociedad.
En el apndice del mismo, Ley nmero 3.918 sobre Sociedades de
Responsabilidad Limitada y tambin la Ley nmero 18.046 sobre las
Sociedades Annimas y su Reglamento aprobado por el Decreto
Supremo N 587 del Ministerio de Hacienda.
3.- El Cdigo del Trabajo, especficamente cuando se alude a las
organizaciones sindicales.
4.- Las Leyes Especiales.
Los Decretos Leyes 2.757 y 3.163, relativos a las Asociaciones
Gremiales;
La Ley nmero 19.499 sobre saneamiento de vicios formales que
afecten a las sociedades; y
La Ley nmero 19.857, sobre empresas individuales de responsabilidad
limitada.
4. El problema de su naturaleza jurdica. Naturaleza jurdica de la persona
jurdica. Se trata de diversas teoras que buscan explicar la existencia de este
tipo de personas junto a las personas naturales.
Teoras de la ficcin
Teoras de la ficcin doctrinal
1.- Teora de la propiedad colectiva => esta teora es sustentada por Planiol,
que sostiene que la idea de persona jurdica es una concepcin simple,
superficial y falsa que tiene por objeto ocultar la existencia de la propiedad
colectiva, que se contrapone a la propiedad individual, llegando a afirmar

104
Planiol que no debera hablarse de personas jurdicas o colectivas, sino de
bienes jurdicos o colectivos.
Se critica esta teora por varios puntos:
Qu sucede o cmo aplicar la teora a aquellas personas jurdicas que no son
corporaciones colectivas de individuos? Planiol contesta que este tipo de
entidades, como los hospitales, pertenecen a la totalidad de la comunidad.
Cul sera la situacin en los derechos extrapatrimoniales de las personas
jurdicas como el domicilio y el nombre? Planiol seala que simplemente tales
derechos colectivos de orden extrapatrimonial se les reconoce al ente todo.
2.- Teora de la propiedad de afectacin => sustentada por Becker y Brinz,
partiendo de un razonamiento de que no todos los derechos y obligaciones
tienen como base a las personas naturales, sino que tambin pueden existir
patrimonios que no tengan dueos, pero afectados a un fin nico y esta
afectacin vendra a equivaler al patrimonio de ellos, como sucede en el caso
de las fundaciones.
3.- Teora de la ficcin legal => se trata de la teora acogida en nuestro
derecho positivo, recogida por Andrs Bello y sustentada por Savigny, segn la
cual las personas jurdicas son entes creados artificialmente, capaces de tener
un patrimonio y de revestirse de personalidad, con la salvedad del atributo del
estado civil y que son ficticias porque carecen de voluntad, por lo cual la ley les
da la calidad de personas jurdicas.
Esta teora se critica sealndose que la capacidad no est determinada
por la voluntad, pues de ser as, los infantes y los dementes no podran ser
sujetos de derecho ya que carecen de voluntad.
Teora de la realidad
Los que sustentan esta teora sealan que las personas jurdicas se consideran
un organismo social, o sea, una realidad objetiva.
El autor Zittelman para explicar esta teora seala una operacin
aritmtica en la cual dice: 7+5=12, por otro lado, 7+5 es igual a 7+5.
Numricamente 7+5 es distinto de 12, pero en el fondo son iguales. Lo mismo
sucede con las personas naturales respecto de las personas jurdicas. Es
distinta la forma, pero igual en el fondo.
Teora de la institucin
Considera a las personas jurdicas como una asociacin o institucin formada
para la consecucin de un fin y reconocida por el ordenamiento jurdico como
sujetos de derecho.
Segn el profesor Carlos Ducci, sera una realidad abstracta y segn el
profesor Alessandri, sera una realidad terica.

105
El profesor Ferrara parte de la base que es imposible conferir derechos que
pertenezcan a seres distintos de la persona humana, siendo la naturaleza la
que le impone su calidad.
Jorge Ivn Joner seala que se trata de un ncleo social organizado de
acuerdo al ordenamiento jurdico con la mira de realizar la directriz del bien
comn, dotado de estructura autoritaria y rganos necesarios para perdurar,
adquiriendo individualidad propia.
Como institucin, tiene varios elementos:

Ncleo social => dos o ms personas.


El ncleo se organiza dentro del orden jurdico, pero no es el orden
que emana del derecho sino que el orden que emana de tres grandes
principios, que son la justicia, la razn y el Derecho.
Directriz del bien comn.
Estructura interna autoritaria
La autoridad se ejerce a travs de los rganos institucionales.

En Chile se sigue la teora de la ficcin legal de Savigny. El Cdigo Civil seala


que es ficticia, llegando a la misma conclusin en la historia fidedigna de la ley,
pues en el proyecto de Andrs Bello haba una nota al margen que sealaba
que en materia de persona jurdica se segua a los autores franceses Pothier y
Savigny.
5. Atributos de las personas jurdicas. Debemos sealar en primer lugar que
las personas jurdicas gozan de todos los atributos de la personalidad, salvo el
estado civil. As vemos:
5.1.- Nacionalidad. En doctrina se discute si las personas jurdicas tienen o no
nacionalidad.
Las personas jurdicas de Derecho Pblico tienen la nacionalidad del Estado
del cual emanan o dependen. Las personas jurdicas de derecho privado estn
sujetas a diversos criterios, cuales son:
Hay quienes dicen que la nacionalidad es la del Estado del cual
concedi su personalidad.
Tambin hay quienes dicen que ser aquella en donde se encuentre el
asiento de sus negocios.
Otros sealan que ser la del juez del lugar en que estn ubicados sus
bienes.
Otros dicen que su nacionalidad ser la del lugar en que estn la
mayora de sus bienes.
5.2.- Nombre. En las corporaciones, el nombre lo determinan los asociados, y
en la fundacin lo determina su fundador.
El nombre debe indicarse en el acto constitutivo o fundacional y en los
estatutos, y debe hacer referencia a l el Decreto Supremo que le da la
personalidad.

106
5.3.- Domicilio. Debe estar determinado en los estatutos.
5.4.- Patrimonio. Como sujeto de derecho, las personas jurdicas cuentan con
patrimonio propio, que es total y absolutamente independiente de los miembros
del ente.
De lo anterior derivan las siguientes consecuencias:
Lo que es propiedad de las corporaciones no es de dominio (en ninguna
proporcin) de los socios de la misma. Del mismo modo, lo que es
dominio de la fundacin no pertenece ni siquiera en parte al fundador o
administrador.
Por tratarse de personas jurdicas sin fines de lucro, sus miembros no
pueden beneficiarse de modo alguno con los bienes de la persona
jurdica. Es por ello que al momento de la disolucin o extincin no
pueden distribuirse entre sus miembros, sino que los bienes se
destinarn en la forma que determinen los estatutos.
Causa de todo lo anterior, las deudas contradas por el ente, no
afectarn a sus integrantes y slo pueden hacerse efectiva en los bienes
de la persona jurdica.
5.5.- Capacidad de la persona jurdica. Hay dos sistemas:
Se le atribuye una capacidad restringida, establecida por la ley y limitada a los
actos que ella seale.
Se le atribuye una capacidad amplia, al igual que con las personas
naturales. Del artculo 545 desprendemos que este es el sistema aplicable en
Chile.
Artculo 545 del Cdigo Civil. Se llama persona jurdica una persona ficticia,
capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de
beneficencia pblica.
Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.
Hay que sealar que existen ciertos derechos que no pueden pertenecer a una
persona jurdica, pero no porque la ley se lo prohba, sino que por su propia
naturaleza le sera imposible, como por ejemplo, los derechos de familia.

6. Constitucin, organizacin y relaciones internas.


6.1.- Personas jurdicas que persiguen fines de lucro. El Cdigo Civil las
denomina sociedades industriales y las normas relativas a su organizacin,
establecimiento, estructura, etc., se encuentran en el Cdigo de Comercio.
Estas sociedades industriales se subclasifican atendiendo a diversos factores.

107
Segn el artculo 205927. Comerciales y civiles
Comerciales son aquellas cuyo objeto es la realizacin de actos de comercio,
que son los listados en el artculo 3 del Cdigo de Comercio.
Artculo 3 del Cdigo de Comercio. Son actos de comercio, ya de parte de
ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos:
1.- La compra y permuta de cosas muebles, hechas con nimo de venderlas,
permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta,
permuta o arrendamiento de estas mismas cosas.
Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos
destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una
industria no comercial.
2.- La compra de un establecimiento de comercio.
3.- El arrendamiento de cosas muebles hecho con nimo de subarrendarlas.
4.- La comisin o mandato comercial.
5.- Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares,
fondas, cafs y otros establecimientos semejantes.
6.- Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables.
7.- Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, las
agencias de negocios y los martillos.
8.- Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de
polica que corresponda tomar a la autoridad administrativa.
9.- Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que
aseguran mercaderas transportadas por canales o ros.
10.- Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre
documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las
personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra
hechas en virtud de un contrato de cambio.
11.- Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje.
12.- Las operaciones de bolsa.
13.- Las empresas de construccin, carena, compra y venta de naves, sus
aparejos y vituallas.
14.- Las asociaciones de armadores.
15.- Las expediciones, transportes, depsitos o consignaciones martimas.
16.- Los fletamentos, seguros y dems contratos concernientes al comercio
martimo.
17.- Los hechos que producen obligaciones en los casos de averas, naufragios
y salvamentos.
18.- Las convenciones relativas a los salarios del sobrecargo, capitn, oficiales
y tripulacin.
19.- Los contratos de los corredores martimos, pilotos lemanes y gente de mar
para el servicio de las naves.
20.- Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como
edificios, caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de
otros similares de la misma naturaleza.

27

Artculo 2059: La sociedad puede ser civil o comercial.


Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las
otras son sociedades civiles.

108
Civiles son aquellas que no son abarcadas en la nocin anterior, es decir, no
realizan actos de comercio.
Sociedades de personas. Son aquellas en que el elemento fundamental es la
consideracin de la persona de los socios que la componen. Es un contrato
intuito persona.
Son tales las sociedades colectivas, las de responsabilidad limitada y las
sociedades en comandita.
Sociedades de capital. Son aquellas que tienen por objeto la reunin de una
cantidad de dinero importante para desarrollar alguna actividad que requiera
fuertes inversiones, como un banco.
La tpica y ms caracterstica sociedad de capital es la sociedad annima.
6.2.- Personas jurdicas que no persiguen fines de lucro. Son aquellas que
persiguen un fin moral o de beneficencia. Revisten este carcter las
corporaciones y fundaciones, tal como lo seala el inciso 2 del artculo 545 28.
A estas personas jurdicas se les aplica en cuanto a su organizacin y
atribuciones las normas del Cdigo Civil de los artculos 545 y siguientes,
adems de las contenidas en el reglamento sobre concesin de personalidad
jurdica a corporaciones y fundaciones (Decreto Supremo N 110 de 1979).
Fin de lucro. Una de las dudas que ha planteado el estudio de esta materia es
la determinacin de lo que debe entenderse por fin de lucro.
Se estima que no pueden ampararse en las normas del Cdigo Civil las
entidades que persigan fines de lucro, sea de manera directa o indirecta y que
se relacionen con ganancias o provechos pecuniarios.
Las normas del ttulo XXXIII slo seran aplicables a las entidades que
persiguen fines ideales, morales o de beneficencia.
6.3.- Corporacin y fundacin. La corporacin es una unin estable de una
pluralidad de personas que persiguen fines ideales y no lucrativos. La
fundacin, en cambio, es una masa de bienes destinada, o afectos a un fin
pblico.
Diferencias entre una y otra

En las corporaciones, el elemento bsico es el conjunto de personas que


busca el fin comn. Por ello es que las corporaciones tienen asociados.
En cambio, en las fundaciones hay un conjunto de bienes afectos a la
realizacin de un fin de bien comn y por tanto, aqu hay destinatarios.
Las corporaciones se gobiernan a s mismas, a travs de la junta que le
es propia y que le manifiestan sus miembros. Las fundaciones se dirigen
de acuerdo a las normas que fije su fundador.
En las corporaciones, el patrimonio se forma por los aportes que hacen
sus miembros. En las fundaciones, en principio el patrimonio estar
formado por aquel que afecta el fundador al fin percibido.

La fundacin. Puede tomarse la palabra en dos sentidos:


28

Artculo 545, inciso 2: Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia
pblica.

109
Como el acto por el cual se establece o se constituye algo (acto
fundacional)
Como institucin, que es la organizacin destinada a cumplir los fines
sealados por el fundador.
La voluntad del fundador, esto es, el acto de fundacin puede
manifestarse por acto entre vivos o por acto testamentario, pero en ambos
casos tendrn por objeto el afectar bienes determinados para la creacin de la
persona jurdica que se pretende.

Acto fundacional. Es el acto por el cual el fundador ordena el establecimiento


de un organismo para la obtencin de un fin determinado.
Hoy se estima que este es un acto jurdico unilateral, el cual para producir sus
efectos no necesita ser notificado a una persona, ni tampoco requiere de una
dotacin.
Acto de dotacin. Est normalmente contenido en el acto fundacional y es
aquel acto por el cual el fundador asigna su patrimonio al ente que crea.
Este acto puede revestir la forma de un acto entre vivos o por disposicin
testamentaria, siendo siempre a ttulo gratuito.
Siempre debe constar por escrito, ello para la tramitacin de la personalidad
jurdica. En la asignacin por causa de muerte para el establecimiento de la
fundacin, se presenta el problema que como requisito, la asignacin se debe
dejar a una persona que tenga existencia, y aqu se estara dejando una
asignacin a alguien que no existe y que se va a formar precisamente con
dicha asignacin.
Este problema es solucionado por el artculo 963.
Artculo 963 del Cdigo Civil. Son incapaces de toda herencia o legado las
cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas
jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin
o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr
la asignacin.
Corporaciones
Elemento personal de las corporaciones. El substrato de la corporacin es
de carcter humano, constituido por el conjunto de personas que la forman.
Adems, el legislador no fija un nmero mnimo o mximo de personas
para formar las corporaciones, por tanto, bastarn slo dos personas. Sin
embargo, el espritu del legislador expresado en el artculo 560 29, nos indica
que la corporacin debe tener el nmero de miembros necesarios para hacer
posible el fin de la misma.
La existencia de la corporacin no est ligada ni en la identidad y
permanencia de sus miembros, sino que es independiente y todos ellos pueden
29

Artculo 560: Si por muerte u otros accidentes quedan reducidos los miembros de una corporacin a tan corto
nmero que no puedan ya cumplirse los objetos para que fue instituida, o si faltan todos ellos, y los estatutos no
hubieren prevenido el modo de integrarla o renovarla en estos casos, corresponder a la autoridad que legitim su
existencia dictar la forma en que haya de efectuarse la integracin o renovacin.

110
ser sustituidos. As, si desaparecen todos los miembros de la corporacin y los
estatutos no hubiesen sealado la forma de reintegrarla o renovarla,
corresponder a la autoridad que legitim su existencia disponer la forma de su
integracin o renovacin.
Pueden ser integrantes de las corporaciones sociedades que persigan fines de
lucro.
Acto constitutivo. Es el que produce el vnculo de unin entre los
componentes de una misma corporacin.
El artculo 2 del reglamento seala que este acto puede constar en un
instrumento privado reducido a escritura pblica, firmado por todos los
constituyentes e individualizados30.
Este instrumento debe contener:
Acto de constitucin
Los estatutos
El poder a la persona que debe reducir a escritura pblica el acta y
realizar todas las gestiones de la constitucin, o sea, el abogado.
De esta acta constitutiva deben llevarse tres copias ante el notario,
protocolizndose uno de ellos, otro debidamente certificado queda en poder de
los interesados y el tercero se acompaa a la solicitud de aprobacin de los
estatutos, tambin debidamente certificados.
Cul es la naturaleza jurdica de este acto constitutivo?
Hay algunos que dicen que es un acto jurdico bilateral y otros sealan
que es un acto colectivo, ya que se trata de una serie de declaraciones
voluntarias destinadas a un mismo fin.
Reconocimiento o autoridad del Poder Pblico. Tenemos tres sistemas
principales:
Sistema de libre constitucin => en este se reconoce personalidad al
ente por el solo hecho de su constitucin.
Sistema normativo => en este se reconoce la personalidad cumpliendo
ciertos requisitos legales, cumplimiento que es atestiguado por un acto
de autoridad, cual es generalmente la inscripcin en un registro. Este
sistema se sigue en Chile en las sociedades industriales.
Sistema de concesin => se reconoce la personalidad jurdica al ente
por un acto de autoridad. Este sistema es el que rige en las fundaciones
y corporaciones.
Los estatutos. Son el conjunto de normas preestablecidas por las cuales la
persona jurdica se rige en el desarrollo y cumplimiento de sus fines. El
desenvolvimiento de la persona jurdica se desarrolla en base a ellos.
Los estatutos sealan:
Los rganos de la persona jurdica, es decir, aquellos que a travs de los
cuales ella va a actuar y desarrollar su actividad.

30

Esa individualizacin consiste en especificar su RUN o RUT.

111

Facultades y obligaciones de estos rganos y de los miembros de la


entidad.
Fin y objeto de la misma.

Aprobacin de los estatutos. El artculo 54831 seala esta materia.


Artculo 548: Las ordenanzas o estatutos de las corporaciones, que fueren
formados por ellas mismas, sern sometidos a la aprobacin del Presidente de
la Repblica, que se la conceder si no tuvieren nada contrario al orden
pblico,
a
las
leyes
o
a
las
buenas
costumbres.
Todos aquellos a quienes los estatutos de la corporacin irrogaren
perjuicio, podrn recurrir al Presidente, para que en lo que perjudicaren a
terceros se corrijan; y an despus de aprobados les quedar expedito su
recurso a la justicia contra toda lesin o perjuicio que de la aplicacin de dichos
estatutos les haya resultado o pueda resultarles.
Hay estatutos formados por la autoridad y otro tipo de estatutos formados por la
propia persona jurdica. Segn esta postura, slo requerirn de la aprobacin
del Presidente de la Repblica solamente los segundos. Sin embargo, esto es
un error, pues el Ejecutivo jams interviene en la formacin de los estatutos. Lo
que plantea el artculo 548 es una contraposicin de los estatutos de toda
persona jurdica a aquellas establecidas por la ley.
Estatutos en las fundaciones. Tratndose de las fundaciones, la situacin es
diferente ya que le artculo 56232 seala que el Presidente de la Repblica
podra intervenir en la elaboracin de los estatutos cuando el fundador no
hubiere manifestado su voluntad, o bien, lo hubiere hecho en forma incompleta.
La aprobacin de los estatutos tambin lo debe hacer el Presidente de la
Repblica, segn lo dispuesto en el Decreto Supremo 110, artculo 1 y 3.
Si alguien estima que sus derechos se ven lesionados por los estatutos,
pueden recurrir a la autoridad antes o despus de su aprobacin, solicitando su
correccin. Esto el Cdigo Civil lo hace aplicable a las corporaciones, pero se
hace extensible a las fundaciones.
Contenido de los estatutos. Por regla general, los estatutos contemplarn
todos los aspectos de inters para el funcionamiento de la persona jurdica,
pero puede suceder que no se haya previsto la forma de solucionar una
cuestin determinada. Ante este silencio, el grupo puede tomar ciertas
decisiones que se justifican por la necesidad de resguardar el inters colectivo.
Estas decisiones adoptadas en silencio de los estatutos, la doctrina las ha
llamado insoctions.
Contenido propiamente tal en las corporaciones. Los estatutos en las
corporaciones deben indicar:
Nombre y domicilio de la entidad.
Fines que se proponen y los medios econmicos que dispondr para
realizarlos
31

El primer inciso se refiere a las fundaciones y corporaciones creadas por ley.


Artculo 562: Las fundaciones de beneficencia que hayan de administrarse por una coleccin de individuos, se
regirn por los estatutos que el fundador les hubiere dictado; y si el fundador no hubiere manifestado su voluntad a
este respecto, o slo la hubiere manifestado incompletamente, ser suplido este defecto por el Presidente de la
Repblica.
32

112

Categora de los socios, sus derechos y obligaciones, formas de


incorporacin y motivos de expulsin.
Organizacin de la administracin, ejecucin y control.

En las fundaciones. Los estatutos tienen que indicar:


Nombre y domicilio
Duracin de la fundacin
Indicacin de los fines
Bienes que forman su patrimonio
Las disposiciones que establezcan
Quienes conforman sus rganos, la manera en que se integran, sus
atributos y deberes
Las disposiciones relacionadas a la reforma de estatutos y extincin de
la fundacin.
Procedimiento para la obtencin de personalidad jurdica. La personalidad
jurdica se tramita de acuerdo a un procedimiento establecido en el reglamento,
en el que distinguimos:
La solicitud => se debe presentar una solicitud al Presidente de la Repblica
por medio del Ministerio de Justicia o del SEREMI de justicia en regiones.
Se deben acompaar documentos => junto con la solicitud, se debe
acompaar copia de la escritura pblica en que consta el acta de constitucin y
en la cual se contienen los estatutos, y el mandato que se otorga para su
tramitacin, aprobacin y aceptacin posterior.
En el caso de las fundaciones, a la solicitud se debe acompaar copia
del instrumento pblico en que consta el acta de fundacin, los estatutos y el
mandato que se otorgue para su tramitacin.
Informes => los SEREMI de justicia recabarn todos los informes que estimen
necesarios para el otorgamiento de la personalidad jurdica, elevando los
antecedentes correspondientes al Ministerio de Justicia.
Decisin del Presidente de la Repblica => el Presidente de la Repblica es
quien aprueba las fundaciones y corporaciones, y tiene la facultad para exigir
que se introduzcan en los estatutos las modificaciones que estime
convenientes.
La aprobacin de la personalidad jurdica se hace mediante Decreto Supremo.
Publicacin => cumplidos los trmites anteriores, el Decreto Supremo deber
ser publicado.
Registro => el Ministerio de Justicia lleva un registro de todas las personas
jurdicas existentes y corresponde al jefe del registro certificar la autenticidad
de los estatutos de toda persona jurdica.

113
rganos de la persona jurdica. Hemos dichos que las personas jurdicas son
entes ficticios capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones, entonces,
el ejercicio de estos derechos y la aptitud para contraer obligaciones
necesariamente debe ser desarrollado por personas naturales.
Se llama rgano a las personas naturales o conjunto de ellas, por medio de las
cuales acta la persona jurdica y en los rganos reside su voluntad.
Los rganos en las corporaciones son:
La asamblea => es el rgano supremo de la persona jurdica y en ella
radica la suma de todas las potestades o facultades de ella.
La asamblea puede ser ordinaria o extraordinaria.
El directorio => es el rgano ejecutivo encargado de la administracin y
direccin.
El presidente => es quien da cumplimiento de los acuerdos del
directorio y representa judicial y extrajudicialmente a la corporacin.
Los rganos en las fundaciones. El rgano por excelencia son los
administradores y nada obsta que ellos, para el logro ms eficiente del fin
encomendado, constituya un directorio o cualquier otro rgano para agilizar la
administracin y funcionamiento.
Manifestacin de la voluntad. La voluntad de la corporacin se manifiesta en
las asambleas, para lo cual la ley exige la mayora de los miembros con voto
deliberativo.
7. Actuacin de las personas jurdicas en la vida del Derecho, su rgimen
de responsabilidad. Debemos distinguir entre la responsabilidad penal y la
responsabilidad civil.
1.- Responsabilidad penal. En general, se sostiene que las personas jurdicas
no tienen responsabilidad penal por las siguientes razones:
Slo se puede sancionar al hombre como ser individual y no a un ente
ficticio como es la persona jurdica.
Lo que podra considerarse como delito de la persona jurdica, en
realidad se trata de un delito cometido por las personas que actan por
ella o por sus miembros.
La comisin de un delito escapa a la esencia, naturaleza y fin del ente.
Adems, est el principio de la personalidad del derecho penal, en virtud
del cual la sancin tiene que aplicarse a quien cometi el delito, y no se
ve como podran aplicarse esas penas a las personas jurdicas.
Sin embargo, hay quienes sostienen que cuando un individuo acta como
rgano de la persona jurdica, y en tal carcter comete un delito, no debe
castigrsele como persona individual, sino en su calidad de rgano de la
persona jurdica.
Si bien la persona jurdica, por su naturaleza, no puede cometer ciertos delitos,
existen otros que si son perfectamente perpetrables.

114
Con todo, en Chile no existe responsabilidad penal de las personas jurdicas,
ya que segn el C.P.P, la accin debe dirigirse en contra del personalmente
responsable del delito o cuasidelito, hacindose efectiva la responsabilidad en
las personas naturales que responden por las personas jurdicas. Ello, sin
perjuicio de la responsabilidad civil que compete a la persona jurdica, a cuyo
nombre se ha obrado en la comisin del delito.
2.- Responsabilidad civil
Responsabilidad contractual. Es aquella que se origina por el
incumplimiento de un contrato. Las personas jurdicas tienen plena y
total responsabilidad contractual. El dolo o culpa con que acten los
rganos del ente recaen precisamente en l.
Si por un lado se le reconoce al ente capacidad para contratar, es lgico
establecer su responsabilidad en caso de incumplimiento del contrato
que celebr.
Responsabilidad extracontractual. Es aquella en que entre el autor del
dao y la vctima del mismo no existe ninguna relacin contractual
previa.
La persona jurdica responde de delitos y cuasidelitos civiles cometidos
por sus rganos o representantes, siempre que ellos acten en su
calidad de tales y dentro de la esfera de sus atribuciones. En este caso,
la persona jurdica tendr el derecho de repetir contra su autor, es decir,
para exigir que este le devuelva lo que el ente tuvo que pagar a ttulo de
indemnizacin para reparar el dao.
En todo caso, la responsabilidad civil de la persona jurdica no excluye la
responsabilidad penal del autor del dao.
Adems, las personas jurdicas tambin pueden ser vctimas de delitos y
cuasidelitos civiles.
8. Extincin de la personalidad jurdica. Se produce por la disolucin de ella,
la que podr ser voluntaria o por disposicin de autoridad. Aun cuando esta
ltima posibilidad se discute actualmente. La persona jurdica no se extingue
por haber desaparecido todos sus miembros.
1.- Disolucin voluntaria. Los miembros de una persona jurdica pueden
tomar la iniciativa para disolver la persona jurdica, pero no pueden por si y
ante si disolverla (artculos 559 y 563)
Artculo 559 del Cdigo Civil. Las corporaciones no pueden disolverse por s
mismas, sin la aprobacin de la autoridad que legitim su existencia.
Pero pueden ser disueltas por ella, o por disposicin de la ley, a pesar de la
voluntad de sus miembros, si llegan a comprometer la seguridad o los intereses
del Estado, o no corresponden al objeto de su institucin.
Artculo 563 del Cdigo Civil. Lo que en los artculos 549 hasta 561 se
dispone acerca de las corporaciones y de los miembros que las componen, se
aplicar a las fundaciones de beneficencia y a los individuos que las
administran.

115
El acuerdo para la disolucin de la corporacin debe adoptarse en la forma que
determinen los estatutos, aun cuando el Reglamento contiene una norma
supletoria, conforme a la cual el qurum sera de dos tercios.
Acordada la disolucin, debe solicitarse la aprobacin de la misma a la
autoridad que legitim la entidad, solicitud esta que sigue los mismos trmites
que la concesin de la personalidad jurdica.
2.- Disolucin por autoridad. Aun cuando se discute esta posibilidad
doctrinalmente. El Cdigo Civil contempla en el artculo 559, inciso 2, que sea
una resolucin de la autoridad que legitim la existencia de la persona jurdica,
la que le ponga fin, si llegan a comprometer la seguridad o los intereses del
Estado o no corresponden al objeto de su institucin o por disposicin de la ley.
3.- Destino de los bienes. Puede que el destino de los bienes, una vez
disuelta la entidad, est determinado en los propios estatutos, en cuyo caso
deber estarse a tales instrucciones (artculos 561 y 563)
Artculo 561: Disuelta una corporacin, se dispondr de sus propiedades en la
forma que para este caso hubieren prescrito sus estatutos; y si en ellos no se
hubiere previsto este caso, pertenecern dichas propiedades al Estado, con la
obligacin de emplearlas en objetos anlogos a los de la institucin. Tocar al
Presidente de la Repblica sealarlos.
Artculo 563 del Cdigo Civil. Lo que en los artculos 549 hasta 561 se
dispone acerca de las corporaciones y de los miembros que las componen, se
aplicar a las fundaciones de beneficencia y a los individuos que las
administran.
En todo caso, la mayora de la doctrina sostiene que los estatutos no pueden
establecer como destino de los bienes el que ellos se repartan entre los
miembros, porque con ello obtendrn un lucro o beneficio, lo que va en contra
de la esencia de este tipo de personas jurdicas. Si los estatutos nada dicen
sobre el punto que nos ocupa, se aplican los artculos 561 y 562.
Artculo 561: Disuelta una corporacin, se dispondr de sus propiedades en la
forma que para este caso hubieren prescrito sus estatutos; y si en ellos no se
hubiere previsto este caso, pertenecern dichas propiedades al Estado, con la
obligacin de emplearlas en objetos anlogos a los de la institucin. Tocar al
Presidente de la Repblica sealarlos.
Artculo 562: Las fundaciones de beneficencia que hayan de administrarse
por una coleccin de individuos, se regirn por los estatutos que el fundador les
hubiere dictado; y si el fundador no hubiere manifestado su voluntad a este
respecto, o slo la hubiere manifestado incompletamente, ser suplido este
defecto por el Presidente de la Repblica.
CDULA VI
Negocio Jurdico.

116
1. Concepto y caractersticas principales.
2. Clasificaciones legales y doctrinarias.
3. Estructura de existencia y de validez.
4. Efectos del negocio jurdico.
5. Ineficacias: concepto y formas de ineficacia, intrnsecas y extrnsecas,
su diversa regulacin y efectos.
6. Modalidades de los negocios jurdicos.
OBSERVACION PREVIA. Se habla de negocio jurdico, pero esto no es as el
derecho chileno en materia de derecho patrimonial y de los contratos se ordena
en torno a la idea de ACTO JURDICO y NO en torno al NEGOCIO JURIDICO.
Ya que el negocio jurdico es una manifestacin de la voluntad tendiente a
producir efectos jurdicos queridos por su autor, pero no previstos por el
ordenamiento jurdico. Ahora, si bien en Chile no esta regulado, es posible
mediante el principio de la autonoma de la voluntad privada crear un negocio
jurdico
1. Concepto y caractersticas principales.
Concepto de Acto Jurdico. Es la manifestacin de la voluntad formada con
la intencin de producir efectos jurdicos y que produce los efectos jurdicos
queridos por su autor y previstos por el ordenamiento jurdico. (Henri Capitant).
Caractersticas principales.
Es una manifestacin externa de voluntad. Esta manifestacin de la
voluntad o consentimiento puede ser de una o ms personas.
Es una manifestacin de la voluntad destinada a producir efectos
jurdicos.
La ley debe atribuir a la manifestacin de la voluntad los efectos
queridos por su autor y no por otros, es decir los efectos deben estar
previstos por el ordenamiento jurdico.
Dichos efectos pueden consistir en crear, modificar, transferir, transmitir
o extinguir una relacin jurdica, es decir derechos y obligaciones.
Significado de la palabra acto
En un sentido sustancial denota el acto jurdico; en uno formal, cualquier
documento material que consigna un hecho, una actuacin o relacin
que tenga importancia para los efectos jurdicos. Por ejemplo. Las
donaciones o legados a ttulo de mejora que aparezcan en una escritura
en acto posterior autntico (Art. 1198 del C.C). La palabra acto tomada
como negocio o acto jurdico, lo tenemos en el Cdigo al sealar los
requisitos para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad (Art. 1445 del Cdigo Civil).
A veces, la palabra acto no se emplea en su sentido genrico que
abraza a los actos jurdicos unilaterales y los bilaterales, sino en un
sentido restringido, comprensivo slo al acto jurdico unilateral, es decir,
los que se forman con la declaracin de una sola parte. El sentido
restringido es indudable en las disposiciones que slo se mencionan
separadamente acto de contrato. Por ejemplo. Se entiende por causa el
motivo que induce al acto o contrato (Art. 1467 del C.C) los actos o

117
contratos que la ley declara invlidos no dejarn de serlo por las
clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie la accin de
nulidad. (Art. 1469 del C.C).
2. Clasificaciones legales y doctrinarias.
Clasificacin tradicional legal
1.- Atendiendo al nmero de voluntades que lo generan:
Acto Jurdico Unilateral; y
Actos Jurdicos Bilaterales.
Acto Jurdico Unilateral. Es aquel generado originariamente por la
manifestacin de la voluntad de un sola parte, como el testamento,
reconocimiento de un hijo o la renuncia de derechos.
Elementos de la definicin.
Se utiliza la expresin originariamente para resaltar que el testamento no
requiere de otro acto jurdico para su perfeccionamiento.
Se habla de parte y no de persona, ya que la parte puede estar formada
por muchas personas.
Clasificacin del Acto Jurdico Unilateral.
Simple. Cuando una parte est constituida por una nica persona, como
sucede con el testamento.
Colectivo o complejo. En cuyo caso la parte est formada por varias
personas.
Acto Jurdico Bilateral. Es el que se genera originariamente por el acuerdo de
voluntades de dos partes, como la tradicin, el contrato o la novacin. Se
forman por el consentimiento33.
Concepto de contrato segn el Cdigo Civil. Artculo 1438 del Cdigo
Civil. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o
muchas personas.
Diferencia entre Convencin y Contrato34

La convencin es un acuerdo de voluntades tendiente a crear, modificar,


transferir, transmitir o extinguir una relacin jurdica. En cambio, en el
contrato solo se crean derechos y obligaciones.
La convencin es el gnero y el contrato es la especie.

33

Ojo. Convencin es sinnimo de Acto Jurdico Bilateral. Pero miran objetos distintos, la convencin
mira a los efectos que genera el consentimiento, en cambio el Acto Jurdico Bilateral al proceso de
formacin del acto. Rodrigo Barcia Lehman. Lecciones de Derecho Civil Chileno. Del Acto Jurdico.
Tomo I. Editorial Jurdica de Chile. Primera edicin. Octubre del 2007.
34

El contrato tambin puede clasificarse en: Unilateral y Bilateral, pero no atiende al nmero de
voluntades que lo generan, sino a si resultan obligadas las dos partes o tan slo una de ellas.

118
El Contrato puede clasificarse en Unilateral y bilateral
Artculo 1439 del Cdigo Civil. El contrato es unilateral cuando una de las
partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral,
cuando las partes contratantes se obligan recprocamente.
El Artculo 1440 del Cdigo Civil contiene otra clasificacin.
2.- Atendiendo a la utilidad que el acto jurdico reporta a las partes:
Acto Jurdico Oneroso; y
Acto Jurdico gratuito.
Contrato Gratuito o de Beneficencia. Es el que slo tiene por objeto la
utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen (artculo 1440 del
cdigo civil). Son contratos gratuitos la donacin, el depsito.
Contrato Oneroso. Es aquel por el cual ambas partes se gravan y benefician
recprocamente, una en beneficio de la otra. Son onerosos la compraventa, el
mandato, la sociedad, la transaccin, etc.
Importancia de esta clasificacin

35

El error en cuanto a la identidad de la persona vicia el consentimiento en


los actos jurdicos gratuitos y excepcionalmente en los onerosos.
Los requisitos de la accin pauliana varan segn se entable en contra
de un acto u contrato gratuito u oneroso. La accin pauliana exige que
concurra el fraude pauliano en los actos jurdicos onerosos respecto del
deudor y del tercero adquirente. En cambio en los Actos Jurdicos
Gratuitos slo se exige mala fe del deudor. (Artculo 2468.2 del Cdigo
Civil).
La culpa se grada dependiendo de que parte se ve como favorecida en
el contrato. (Artculo 1547 del Cdigo Civil 35). De esta forma en los
contratos onerosos el deudor responder de culpa leve porque el
contrato beneficia a amabas partes. En cambio, en los contratos
gratuitos, responder de culpa levsima o grave, dependiendo si el
contrato es en beneficio exclusivo del deudor o del acreedor
respectivamente. Si lo es en beneficio del acreedor, el deudor responde
de culpa grave o dolo, en cambio si beneficia nicamente al deudor, ste
responde de culpa levsima.

Artculo 1547 del Cdigo Civil. El deudor no es responsable de la culpa lata en los contratos que por
su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para
beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que
reporta beneficios.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo
el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al
acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y
de las estipulaciones expresas de las partes.

119

Para los efectos de la transmisin de las expectativas. Las expectativas


derivadas de un contrato gratuito condicional no son transmisibles a los
herederos del beneficiario.
El saneamiento de la eviccin opera por lo general slo en los contratos
onerosos, negndosele la proteccin de la eviccin al acreedor en los
contratos gratuitos.

3.- Los Contratos Onerosos se pueden clasificar en: a) Contratos Onerosos


Conmutativos. B) Contratos Onerosos Aleatorios.
Conmutativos. Son aquellos en que las prestaciones se miran como
equivalentes.
Aleatorios. Son aquellos en que la prestacin consiste en un evento o
contingencia incierta de ganancia o perdida.
Artculo 1441 del Cdigo Civil. El contrato oneroso es conmutativo, cuando
cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente
consiste en una contingencia incierta de ganancia o perdida, se llama
aleatorio.
Cul es la importancia de esta clasificacin? La importancia de esta
clasificacin (contrato conmutativo y aleatorio) es para los efectos de la lesin
enorme que se aplica slo al contrato conmutativo.
4.- Atendiendo a la poca en que el acto jurdico produce sus efectos:
Acto Jurdico entre vivos.
Acto jurdico mortis causa.
Acto Jurdico entre vivos. Son aquellos cuyos efectos se producen
normalmente en vida de sus autores, aunque sus efectos dependan de la
muerte de un tercero en cuyo caso se habla de modalidad.
Acto Jurdico mortis causa. Son aquellos cuyos efectos se realizan
normalmente despus de la muerte de su autor, como por Ej. El testamento.
Cul es la importancia de esta clasificacin? La importancia de esta
clasificacin es que el testamento requiere de menos capacidad que la que
exige por regla general los contratos, y esto es as porque:
Respecto de la capacidad. Solo se requiere ser pber. (Artculo 1005
inciso 1, n2 del Cdigo Civil).
El testamento es un acto ms o menos solemne. En cambio los
dems actos jurdicos pueden ser consensuales, reales o solemnes.
El testamento es esencialmente revocable.
5.- Atendiendo a si puede o no subsistir por s mismo:
Acto Jurdico Principal; y
Acto Jurdico Accesorio.

120
Acto Jurdico Principal. Es aquel que puede existir por s mismo, sin
necesidad de un acto jurdico principal al cual accedan.
Acto Jurdico Accesorio. Es aquel que para existir requiere de un acto
jurdico principal al cual acceder, como por ejemplo: la prenda, la hipoteca y la
fianza.
Artculo 1442 del Cdigo Civil. El contrato es principal cuando subsiste por s
mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda
subsistir sin ella.
6.- Atendiendo a si produce o no el acto jurdico sus efectos inmediatos:
Acto Jurdico Instantnea;
Acto Jurdico de Tracto Sucesivo.
Acto Jurdico Instantneo. Son aquellos que pueden naturalmente producir
todos sus efectos en un solo instante. Por Ej. La compraventa al contado.
Acto Jurdico de Tracto Sucesivo. Son aquellos que naturalmente producen
sus efectos instante a instante. Por Ej. El arrendamiento.
7.- Atendiendo a si el acto jurdico produce o no produce sus efectos
normales:
Acto Jurdico Puros o Simples;
Acto Jurdico Sujetos a Modalidad.
Acto Jurdico Puros o Simples. Son aquellos que producen sus efectos
normales desde su constitucin y para siempre, sin alteraciones o
modificaciones de ninguna especie. Como por Ej. La compraventa al contado.
Acto Jurdico Sujeto a Modalidad. Aquellos cuyos efectos normales son
alterados por clusulas especiales, agregadas por la voluntad de las partes o
por disposicin de la ley. A estas clusulas especiales se les denomina
modalidades.
Qu son las modalidades? Las modalidades (son elementos accidentales)
son ciertas clusulas particulares que pueden insertarse en los actos jurdicos,
para modificar sus efectos, sea desde el punto de vista de la existencia,
ejercicio o extincin de los derechos que de ellos resultan. Estas clusulas son:
Condicin. Es el hecho futuro o incierto del que depende el nacimiento
o extincin de un derecho, puede ser: suspensiva o resolutoria.
Plazo. El hecho futuro o cierto del cual depende el ejercicio o extincin
de un derecho, puede ser: suspensivo o extintivo.
Modo. Es la carga establecida en los actos jurdicos, a ttulo gratuito con
el fin de limitar el derecho del acreedor o adquirente de liberalidad
obligndolo a asignarlos a una determinada funcin. 36

36

Algunos sealan a la representacin como modalidad (Artculo. 1448 del Cdigo Civil)

121
8.- Atendiendo a la forma de perfeccionamiento del acto jurdico:
Acto Jurdico Consensual;
Acto Jurdico Solemne;
Acto Jurdico Real.
Acto Jurdico Consensual. Es el que se perfecciona por el solo
consentimiento de las partes como los contratos de compraventa de bienes
muebles, sociedad.
Acto Jurdico Solemne. Son aquellos cuyo perfeccionamiento esta sujeto a la
observancia de ciertas formalidades, como la compraventa de bienes races o
el contrato de hipoteca, que deben celebrarse por escritura pblica.
Acto Jurdico Real. Es el que se perfecciona por la entrega o tradicin de la
cosa, como Por Ej. El comodato, el mutuo o la prenda.
Artculo 1443 del Cdigo Civil. El contrato es real cuando, para que sea
perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne
cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se
perfecciona por el solo consentimiento.
Cul es la importancia de esta clasificacin? La importancia de esta
clasificacin reside en la determinacin del momento en que se perfecciona el
contrato; para su validez y para su prueba.
9.- Atendiendo con el fin y con el contenido del objeto del acto jurdico:
Actos Jurdicos Patrimoniales; y
Actos Jurdicos de Familia.
Actos Jurdicos Patrimoniales. Tienen por objeto algo susceptible de
apreciarse pecuniariamente.
Actos Jurdicos de Familia. Tienen por objeto algo que no es susceptible de
apreciacin pecuniaria.
10.- Actos de administracin y actos de disposicin.
Actos de Administracin. Son actos meramente conservativos, o sea, el
objeto de este acto es la conservacin de la cosa y que esta pueda producir los
frutos que pueda producir.
Actos de Disposicin. Son aquellos que importan enajenacin o un principio
de enajenacin, como por ejemplo, un gravamen
Nuestra doctrina suele agregar otras clasificaciones de los contratos
consagradas en el Cdigo Civil
1.- Contrato Sinalagmtico Perfecto e Imperfecto

122

Contrato Sinalagmtico Perfecto. Es el que nace como bilateral y


produce los efectos propios de un contrato bilateral.
Contrato Sinalagmtico Imperfecto. Es el que nace como contrato
unilateral, pero que por circunstancias posteriores y no contempladas
por las partes lo transforman en bilateral.

2.- Actos Jurdicos Causados, abstractos o incausados

Actos Jurdicos Causados. Son los que exigen una causa (motivo que
induce el acto) y son la regla general.
Actos Jurdicos Abstractos o Incausados. Son los que carecen de
causa o se celebran sin tener una relacin directa con una causa
determinada, como la letra de cambio.

3.- Contratos preliminares o preparatorios y definitivos

Contratos Preliminares o Preparatorios. Son aquellos que tienen por


objeto establecer las condiciones necesarias a fin de hacer factible la
celebracin de un contrato en el futuro, como sucede en la promesa.
(Artculo 1554 del Cdigo Civil).
Contratos Definitivos. Son los que no tienen por objeto establecer
condicin alguna para la celebracin de un contrato posterior.

4.- Contratos Individuales y Colectivos

Contratos Individuales. Son aquellos en que todos los que se obligan


concurren con su voluntad a su celebracin.
Contratos Colectivos. Son los que obligan a personas que no han
concurrido con su voluntad a la celebracin del acto o contrato.

5.-Contratos nominados e innominados

Contratos Nominados o Tpicos. Son los que estn regulados por el


ordenamiento jurdico de tal forma, que exigen elementos de la esencia
que deben ser respetados por las partes contratantes. De no contener
dichos elementos, el contrato no produce efecto alguno o degenera en
otro, como sucede con los contratos de compraventa, arrendamiento,
etc.
Contratos Atpicos o Innominados. Son los creados por las partes en
virtud del principio de la autonoma de la voluntad. En cuanto a sus
limitaciones, los contratos innominados tienen las mismas que los
nominados, pero sus efectos son regulados enteramente por las partes.

6.- Contratos de Libre Discusin, de Adherencia, Dirigidos y Forzosos

Contrato de Libre Discusin. Es aquel en que las partes libremente


deciden cuando contratar y estn en igualdad de condiciones para
negociar el contenido del contrato.

123

Contratos de Adhesin. Son aquellos en virtud de los cuales una de las


partes tiene el poder suficiente como para imponer las condiciones en
que ha de contratar pudiendo slo la otra aceptar o rechazar la
suscripcin del contrato.
Contratos Dirigidos o de Contenido Reglamentado. Son aquellos en
que el ordenamiento jurdico interviene fijando el contenido del contrato y
regulando en todo o en parte sus efectos mediante disposiciones que no
pueden alterarse por las partes.
Contratos Forzosos. En estos contratos se altera el principio de la
libertad contractual en el sentido en que para una parte es obligatorio
suscribir el contrato.

3. Estructura de existencia y de validez. En todo acto jurdico se distinguen


elementos o cosas esenciales, de la naturaleza y accidentales. As se
desprende del artculo 1444 del Cdigo Civil.
Artculo 1444 del Cdigo Civil. Se distinguen en cada contrato las cosas que
son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales.
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un
contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas
que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio
de clusulas especiales.
Elementos de la esencia. Estos pueden ser: generales y particulares.
Elementos Generales. Son aquellos sin los cuales el acto no produce
efecto alguno. Y estos son: la voluntad, el objeto, la causa y las
solemnidades. Por Ej. Si en una compraventa no hay precio, se
convierte en una donacin.
Elementos Particulares de cada Acto o Contrato. Son aquellos sin los
cuales el acto degenera en otro distinto.
Elementos de la naturaleza. Son aquellos que no siendo esenciales al
contrato se entienden pertenecerle sin necesidad de una clusula especial, es
decir, las partes no necesitan establecer expresamente estos elementos para
que estn en el acto, porque la ley dispone que esten presentes en el acto
aunque no se expresen.
Elementos accidentales. Son aquellos que no pertenecen al acto ni esencial
ni naturalmente, y que se agregan mediante clusulas especiales, como son
por ejemplo: las modalidades (condicin, plazo y modo)
Estructura del Acto Jurdico

Manifestacin de la voluntad;
Esta manifestacin de la voluntad debe ser una declaracin seria;
Esta declaracin debe hacerse de acuerdo a derecho;
Declaracin de la voluntad debe ser capaz;

124

La declaracin de la voluntad humana tiene que tener una consecuencia


jurdica;
La declaracin o manifestacin de voluntad que es la principal fuente
que se debe exteriorizar por cualquier medio que resulte idneo.
Requisitos o condiciones del acto o contrato

Requisitos de existencia;
Requisitos de validez.

Requisitos de existencia. Son aquellos indispensables para que el acto o


contrato nazca a la vida del derecho y son la voluntad, el objeto, la causa y las
solemnidades propiamente tales.
La sancin a la inobservancia de estos requisitos es la nulidad absoluta
o la inexistencia dependiendo de la teora que se adopte.
Requisitos de validez. Son aquellos indispensables para que el acto jurdico
nazca perfecto y produzca todos sus efectos. Ellos son la voluntad exenta de
vicios, la capacidad, el objeto lcito y la causa lcita.
La sancin a la inobservancia de los requisitos de validez puede ser la
nulidad relativa o absoluta, dependiendo del requisito de que se trate. Los
vicios del consentimiento y la incapacidad relativa por regla general producen la
nulidad relativa. Las incapacidades absolutas, el objeto y causa ilcitos llevan
aparejados la nulidad absoluta.

Requisitos internos;
Requisitos externos.

Requisitos internos. Son aquellos que se distinguen de las solemnidades o


formalidades, como la voluntad, capacidad, el objeto y la causa.
Requisitos externos. Son aquellas formas externas con arreglo a las cuales
debe manifestarse la voluntad para nacer a la vida del derecho.
Requisitos que deben cumplir todo acto o contrato
A los requisitos que deben cumplir todo acto o contrato se refiere el artculo
1445 del Cdigo Civil.
Artculo 1445 del Cdigo Civil. Para que una persona se obligue a otra por
un acto o declaracin de voluntad es necesario:
1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o
declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un
objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s
misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
Requisitos de existencia de los actos jurdicos
Voluntad
Objeto

125
Requisitos de Existencia Causa
Solemnidades, cuando la ley las exige

Condiciones de validez

Voluntad sin vicios


Capacidad de las partes
Objeto Lcito
Causa Lcita

4. Efectos del negocio jurdico. 4.1.- Concepto. Los actos jurdicos tienen
por efecto crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir derechos y
obligaciones. El efecto de un acto jurdico es entonces la relacin jurdica que
engendra. Por lo tanto, cada especie de acto jurdico generar efectos
diferentes.
A quin o a quienes alcanzan dichos efectos? En principio, los actos
jurdicos slo producen efectos, o sea derechos y obligaciones, entre las
partes, y no benefician o perjudican a quienes no los han celebrado. Estos
ltimos se denominan terceros, y mal pueden quedar ligados por el acto
jurdico, considerando el alcance relativo del mismo. Sin embargo, es necesario
hacer algunas precisiones.
4.2.- Las partes. Son aquellos que personalmente o representados, concurren
a la formacin del acto jurdico. Respecto a ellos, el acto jurdico produce todos
sus efectos: Art. 1545 del CC.
Como se ha dicho, una parte puede estar conformada por una o ms personas,
que articulan un solo centro de inters (artculo 1438 del Cdigo Civil).
Generalmente, se llama autor a la persona que genera, al manifestar su
voluntad, un acto jurdico unilateral, mientras que se reserva la expresin
parte, a los que concurren para que se perfeccione un acto jurdico bilateral.
Precisando an ms los conceptos, se habla de partes o de autor para referirse
a quienes generan con su voluntad el acto jurdico, siendo este el elemento
decisivo para que tal hecho acontezca. Distinta es la situacin de aquellos que
si bien tambin concurren a la ejecucin o celebracin del acto jurdico, al
otorgamiento del mismo, lo hacen cumpliendo otras finalidades, especialmente
relativas a las solemnidades o las formalidades: tal ocurre, por ejemplo, con el
Notario, los testigos, etc., los que obviamente no son autores ni partes.
4.3.- Los terceros. Se entiende por tercero toda persona, que no ha
participado ni ha sido representada en la generacin del acto. Se trata de
todos aquellos que an habiendo participado fsicamente en el acto jurdico, su
voluntad no ha sido determinante para la generacin del mismo.
Clasificacin. Entre los terceros, debemos distinguir: entre los terceros
absolutos y los terceros relativos.
Los terceros absolutos: son las personas extraas a la formacin del
acto jurdico y que no estn ni estarn en relaciones jurdicas con las
partes. Es decir, son y continuarn siendo extraos al acto jurdico.

126

Respecto a los terceros absolutos, el acto jurdico no produce efectos,


principio que constituye la contrapartida a la norma del art. 1545 del CC.,
respecto de las partes del contrato.
Los terceros relativos: tambin llamados interesados, son aqullos
que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, sea por su
propia voluntad o por disposicin de la ley. Dice Giovene que la idea
jurdica de terceros relativos presupone, por una parte, un acto al cual el
tercero es extrao, y por otra parte, un nuevo acto o hecho jurdico en
general, en el que esta persona es parte con relacin a uno de los
sujetos del primer acto y en virtud del cual, llega, necesariamente, a
encontrarse en relacin con el otro sujeto que intervino en el primer acto,
a consecuencia del contenido de las dos estipulaciones.

A su vez, entre los terceros relativos o interesados distinguimos dos categoras:


los causahabientes y, a juicio de una parte de la doctrina, los acreedores
comunes del deudor:
1.- Los causa-habientes: se trata de una expresin genrica empleada para
designar cualquiera persona que deriva el todo o parte de sus derechos de otra
persona que se llama su autor o causante y que, desde el punto de vista de
estos derechos, se encuentra en el lugar y situacin de su autor. Hay en la idea
de causa-habiente dos nociones esenciales: sucesin de una persona en los
derechos de otra, y por ende, igual posicin jurdica en cuanto a los derechos
transmitidos o transferidos. Los causa-habientes pueden serlo a ttulo universal
(cuando suceden a una persona en todos sus bienes, derechos u obligaciones
o en una cuota de ellos) o a ttulo singular (cuando suceden a una persona en
una o ms especies o cuerpos ciertos o en una o ms especies indeterminadas
de cierto gnero). Asimismo, la sucesin puede operar por acto entre vivos (en
cuyo caso hablamos de transferencia) o por causa de muerte (en cuyo caso
hablamos de transmisin). En nuestro Derecho, esta ltima puede ser a ttulo
universal (herencia) o a titulo singular (legado), segn el Art. 951 del CC;
mientras que la transferencia o sucesin por acto entre vivos slo puede ser a
ttulo singular, por regla general (excepcionalmente, lo ser a ttulo universal,
tratndose de la tradicin del derecho real de herencia).
En sntesis, quien transmite un derecho en alguna de las situaciones indicadas,
se denomina causante, y quien lo adquiere causa-habiente, siendo estos
ltimos, para considerarlos terceros relativos, los sucesores o cesionarios de
las partes. Estos reciben el derecho de su causante en las mismas condiciones
en que ste lo tena: el derecho pasa del causante al sucesor con todas sus
ventajas y cargas.
Tratndose de los sucesores o causa-habientes a ttulo universal, puede
afirmarse, en principio, que todos los actos jurdicos del causante les
aprovechan o perjudican, excepto aquellos personalsimos o inherentes a su
persona, como los derechos de uso o habitacin o el derecho de alimentos; en
otras palabras, suceden en todos los derechos y obligaciones del causante,
salvo los intransmisibles.

127
Por su parte, los causa-habientes a titulo singular solamente se benefician con
las facultades o slo contraen las cargas que correspondan al derecho o bien
en que han sucedido.
2.- Los acreedores comunes del deudor: el Art. 2465 del Cdigo Civil
consagra el llamado derecho de prenda general de los acreedores. Ahora bien,
siendo los acreedores de un deudor ajenos al acto jurdico que ste celebra,
sufren sin embargo los efectos del mismo, desde el momento que puede
afectar o disminuir el conjunto de bienes del deudor con los cuales responder al
derecho de prenda general mencionado. En todo caso, tambin pueden verse
beneficiados, si a consecuencia de los actos o contratos celebrados por el
deudor, se incrementa su patrimonio. En este contexto, tambin debemos tener
presente que los acreedores comunes tienen ciertas acciones, destinadas a
proteger sus intereses, como son la accin pauliana o revocatoria (Art. 2468 del
CC) y la accin oblicua o subrogatoria. La tendencia de la doctrina moderna, es
considerar a los acreedores de una de las partes contratantes como terceros
absolutos, y no como terceros relativos. Estudiaremos la materia a propsito
del principio del efecto relativo de los contratos.
5. Ineficacias: concepto y formas de ineficacia, intrnsecas y extrnsecas,
su diversa regulacin y efectos.
Acepciones de la ineficacia jurdica.
1.1.- Ineficacia jurdica en sentido amplio. Un acto jurdico es ineficaz en
sentido amplio, cuando no genera sus efectos propios o deja de producirlos por
cualquier causa.
Cuando la causa que priva de efectos al acto jurdico consiste en un defecto
intrnseco, hay invalidez del mismo. Tal ocurre cuando uno de sus elementos
constitutivos est viciado (por ejemplo, error en la voluntad). Se plantea sin
embargo el siguiente problema: Se comprende dentro de la invalidez la
inexistencia jurdica?; es decir, la omisin de un requisito esencial para la
existencia de un acto jurdico, como por ejemplo la demencia de una de las
partes, lo que implica ausencia de voluntad y no slo una voluntad viciada,
como en el caso de error (salvo que se trate del error esencial u obstculo,
donde tambin falta la voluntad y por ende habra, a juicio de algunos,
inexistencia jurdica).
Algunos sostienen que la inexistencia jurdica no puede comprenderse en la
nocin de invalidez, puesto que solamente un acto que existe puede ser vlido
o invlido. Para otros, mirando el problema con un criterio prctico, se justifica
que la invalidez comprenda la inexistencia y que sta se sancione con la
nulidad absoluta.
La invalidez se define como la falta de idoneidad de un acto jurdico para
producir sus efectos propios, por un defecto intrnseco, congnito, defecto
que puede consistir en la falta de alguno de sus elementos esenciales o
constitutivos, tanto de existencia como de validez.

128
1.2.- Ineficacia jurdica en sentido estricto. Supone un acto jurdico existente
y vlido, pero que no produce efectos o queda privado de ellos, a consecuencia
de un hecho posterior a la ejecucin o celebracin del acto, ajeno al acto
mismo, como por ejemplo en el caso de la resolucin, la revocacin, la
caducidad, la inoponibilidad, etc.
2.- Nociones generales acerca de la inexistencia y la nulidad. Se ha
sostenido por algunos autores que si se omite una condicin de existencia, el
acto es inexistente ante el Derecho. En tal caso, se est ante una apariencia o
malentendido, ante una tentativa de acto, ms que ante un acto jurdico;
podra decirse, como afirma Josserand, que el acto ha nacido muerto y
desprovisto por lo tanto de existencia legal (a diferencia de la nulidad, donde el
acto nace con vida, pero con defectos que lo hacen susceptible de ser
invalidado). De tal forma, el acto ser inexistente cuando falte la voluntad, el
objeto, la causa o las solemnidades.
En cambio, si un acto jurdico se ejecuta o celebra con prescindencia de una de
las condiciones de validez, es nulo. La nulidad a su vez puede ser de dos
clases: ABSOLUTA, si se omite un requisito exigido en consideracin al acto
en s mismo, a su naturaleza; y RELATIVA, si se omite un requisito exigido en
consideracin al estado o calidad de las personas que lo ejecutan o celebran.
Teora de la inexistencia y la nulidad
Las actos jurdicos pueden ser perfectos o imperfectos, segn s cumplen o no
los requisitos de existencia y validez que la ley establece.
Los actos imperfectos pueden ser, en atencin al requisito que se omite:
Inexistentes
Nulos de nulidad absoluta
Nulos de nulidad relativa
Inoponibles.
La inexistencia. Es la sancin que tienen los actos celebrados con omisin de
algunos de los requisitos de existencia exigidos por la ley.
La inexistencia jurdica fue esbozada como sancin por el jurista austriaco
Zachariae y este esboz su teora de la inexistencia jurdica a partir del
matrimonio.
Resulta que Zachariae, al contemplar las causales de nulidad de matrimonio en
el Cdigo Civil francs, se percat que no era causal de nulidad el que dos
personas del mismo sexo se casaran. En realidad, el matrimonio celebrado
entre dos personas del mismo sexo no es nulo porque la ley no lo establece 37.
Lo que tiene no es la nulidad, sino una sancin mayor, ya que el matrimonio es
inexistente, porque es un requisito de existencia que el matrimonio se celebre
entre dos personas de distinto sexo.
Posteriormente, esta teora se extendi a los derechos patrimoniales. Por esto,
cualquier acto que omita un requisito de existencia no es nulo.
37

No poda ser nulo porque las causales de nulidad de matrimonio son de Derecho estricto.

129

Diferencia entre inexistencia y nulidad

La nulidad debe ser declarada por sentencia judicial. Esto quiere decir
que es el juez quien declara nulo el acto. En cambio, la inexistencia no
requiere declaracin judicial. El juez, en el caso de la inexistencia, se
limita a declarar que el acto es inexistente, reconoce la inexistencia del
acto, no la declara38.
Los actos nulos producen todos sus efectos normalmente mientras no se
declare la nulidad. El acto inexistente, en cambio, nunca produce ningn
efecto.
La nulidad puede sanearse por el transcurso del tiempo 39. La
inexistencia nunca.
El acto nulo de nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las
partes. El acto nulo de nulidad absoluta no. El acto inexistente jams.
La nulidad puede alegarse como accin o como excepcin. La
inexistencia slo como excepcin.
La nulidad relativa slo pueden pedirla algunas personas. La nulidad
absoluta todos los que tengan inters en ello. La inexistencia todos
pueden pedirla.
El acto nulo puede convertirse en otro acto vlido. El acto inexistente
jams (artculo 1701, inciso 240 => conversin de los actos nulos).

En nuestro Derecho, la mayora de los autores sostienen que nuestro Cdigo


Civil no admite la inexistencia como sancin, pero s la nulidad absoluta, a
travs de la cual se sanciona los actos que omiten requisitos de existencia.
La nulidad
La nulidad es la sancin legal establecida por la omisin de los requisitos y
formalidades que la ley exige para el valor de ciertos actos segn su especie o
naturaleza o segn la calidad o estado de las partes (artculo 1681).
Artculo 1681 del Cdigo Civil. Es nulo todo acto o contrato a que falta
alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o
contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
Nulidad absoluta. Sancin legal impuesta a un acto celebrado con omisin de
requisitos exigidos en consideracin de su naturaleza o especie.
Nulidad relativa. Es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con
omisin de requisitos exigidos en atencin a la calidad o estado de las
partes.

38

Se recurre al juez porque la autocomposicin y la autotela no corren.


Nulidad relativa => 4 aos.
Nulidad absoluta => 10 aos.
40
Artculo 1701, inciso 2: Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por
incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por
las partes.
39

130
Esta distincin entre nulidad absoluta y nulidad relativa es legal, no doctrinaria.
Algunas afirmaciones fundamentales sobre la nulidad

El acto nulo absolutamente est viciado en s mismo objetivamente, por


eso es nulo para todas las personas. En cambio, el acto nulo
relativamente slo est viciado respecto de ciertas y determinadas
personas.
Por regla general, la palabra nulidad se reserva para la nulidad absoluta
y rescisin para la nulidad relativa.
La regla general en materia de nulidad es la nulidad relativa. La
excepcin es la nulidad absoluta (artculo 1682 41).
En los incisos 1 y 2 del artculo 1682 se mencionan cuales son las
causales de nulidad absoluta. El inciso 3 dice que cualquier otra causal
no mencionada en los incisos anteriores produce la nulidad relativa.
Las reglas contenidas en el ttulo XX del libro IV (artculo 1681 y
siguientes) que tratan de la nulidad, son aplicables a todo tipo de actos,
sean unilaterales o bilaterales, pero no se aplican ntegramente al
derecho de familia.
Las normas relativas a la nulidad son de orden pblico, o sea, no estn a
disposicin de la voluntad de las partes.
Puesto que son normas de orden pblico y puesto que son de derecho
estricto las causales de nulidad, deben interpretarse en un sentido
restringido, o sea, slo para los casos expresados en la ley.
La nulidad, sea absoluta o relativa, debe ser declarada judicialmente.
Casos en que procede la nulidad absoluta

Cuando existe objeto ilcito


Cuando existe causa ilcita
Cuando se omite algn requisito o formalidad que la ley exige para el
valor de ciertos actos en atencin a la naturaleza de ellos.
Cuando intervienen en el acto personas absolutamente incapaces.

Adems, si nosotros aceptamos la teora de la inexistencia, en cuanto a que


ella no tiene cabida como sancin positiva, tambin hay nulidad absoluta
cuando hay falta de objeto, falta de causa, y para algunos, cuando hay error
esencial, por no haber consentimiento (artculos 1682, incisos 1 y 2).
Artculo 1682, incisos 1 y 2 del Cdigo Civil. La nulidad producida por un
objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en

41

Artculo 1682 del Cdigo Civil. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son
nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.

131
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces.
Caractersticas de la nulidad absoluta

La nulidad absoluta se haya establecida en el slo inters de la moral y


de la ley.
La nulidad absoluta es la excepcin. La regla general es la nulidad
relativa

Titulares de la nulidad absoluta:


1.- La nulidad absoluta pueden pedirla las partes que han celebrado el
acto o contrato.
Excepcin => aquella parte que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Esta parte no puede pedir
la nulidad absoluta.
Esta imposibilidad de que la parte que saba o deba saber el vicio que
invalidaba el acto alegue la nulidad absoluta, es la aplicacin del principio que
nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
La nulidad absoluta puede alegarse como accin o como excepcin.
A qu conocimiento se refiere la ley al decir sabiendo o debiendo saber?
Se refiere al conocimiento de los hechos que configuran la causal de nulidad.
No se refiere al conocimiento o ignorancia del precepto legal. Por ejemplo, s yo
enajeno algo que estaba embargado, puedo alegar que no saba que la cosa
estaba embargada, pero no puedo alegar que yo, sabiendo que la cosa estaba
embargada, no saba que haba objeto ilcito en la enajenacin de la cosa
embargada42.
Pueden los herederos de una de las partes intentar la accin de nulidad
absoluta cuando su causante no tena derecho a pedirla? Ha habido
discusin en la doctrina y se ha llegado a la conclusin de que pueden intentar
la accin de nulidad absoluta, porque el dolo es personalsimo, no se transmite,
o sea, cuando se muere el causante no transmite su mala fe.
Supongamos que el acto se celebra a travs de un representante que saba del
vicio (artculo 144843).
Pero el problema est en que el dolo es considerado como personalsimo.
Entonces, el representado podra alegar la nulidad absoluta.

42

Esto porque se estara alegando error de Derecho.


Artculo 1448 del Cdigo Civil. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la
ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
43

132
El debiendo saber significa que no es necesario producir plena prueba sobre
que el contratante tuvo conocimiento del vicio, o sea, basta que con los
antecedentes se deduzca que tena conocimiento del vicio.
2.- Cualquiera persona que tenga inters en ello. Se refiere a los terceros
que no son parte, pero no todos los terceros ya que debe ser un tercero que
tenga inters en que se declare la nulidad 44.
Adems, ese inters que debe tener el tercero debe ser pecuniario, o sea,
apreciable en dinero. Adems, debe ser un inters actual, el tercero debe tener
inters al momento del celebrarse el acto. Tambin, ese inters tiene que
tratarse de un inters que se traduzca en un derecho, no en una mera
expectativa.
3.- El ministerio pblico, en el solo inters moral y de la ley. As como los
particulares45 pueden pedir la nulidad absoluta en resguardo de su inters
particular, el ministerio pblico representa el inters de la sociedad y el
ministerio pblico puede pedir en el inters de la moral y de la ley.
4.- No como peticin, sino como declaracin, el juez puede y debe
declararla de oficio cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.
Qu significa de manifiesto? Significa que sea de manera ostensible o
patente, es decir, que no haya necesidad que el juez recurra a otros
antecedentes para descubrir el vicio.
Tres afirmaciones fundamentales sobre esta situacin

El juez no puede declarar de oficio la nulidad cuando no aparece de


manifiesto en el acto o contrato, ni cuando no ha odo a todas las partes
involucradas en el acto o contrato.
El juez no puede declarar de oficio la nulidad absoluta cuando ha habido
cosa juzgada.
Es necesario que haya un juicio para que el juez declare la nulidad
cuando aparece de manifiesto en un acto o contrato, o sea, tiene que
haber una reclamacin de derechos en un juicio y esos derechos se
fundan en un acto nulo.

1.- La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las


partes, o sea, s uno compra algo embargado por decreto judicial sin la
autorizacin del juez o sin la autorizacin del acreedor, no se puede arreglar
porque el acto o contrato naci con un vicio.
La solucin sera el mismo acto, pero sin el vicio.
2.- La nulidad absoluta slo puede sanearse por un plazo de ms de diez
aos, o sea, pasados diez aos de celebrado el acto con nulidad absoluta,
como la nulidad slo produce efectos una vez que ha sido judicialmente
declarada, el acto queda vlido y nadie puede alegar la nulidad absoluta.
44
45

Los herederos no son nunca terceros porque actan como si fuesen el causante mismo.
Terceros que no son parte.

133
Los diez aos se cuentan desde la celebracin del acto o contrato.
Artculo 1683 del Cdigo Civil. La nulidad absoluta puede y debe ser
declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto
en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello,
excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no
puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que
no pase de diez aos.
Caractersticas comunes de la nulidad absoluta con la nulidad relativa

Ambas producen sus efectos slo una vez que han sido declaradas
judicialmente.
Ambas mientras no sean declaradas hacen que el acto produzca todos
sus efectos como si fuera vlido.
La accin para pedir ambas nulidades se concede sin distinguir s el acto
se ha cumplido o no.
Ambas, una vez declaradas, producen los mismos efectos.

Nulidad relativa. Esta no se encuentra establecida en el inters moral y de la


ley. No protege los intereses superiores de la comunidad, como la absoluta,
sino los de ciertas personas en cuyo beneficio la ha establecido el
legislador.
Casos en que procede la nulidad relativa
En los casos de los relativamente incapaces
En los casos de existir vicios del consentimiento, o sea, error, fuerza y
dolo.
Cuando se omiten en el acto requisitos o formalidades exigidos en
atencin a la calidad o estado de las partes y no a la naturaleza del acto.
Cuando hay lesin.
Caractersticas de la nulidad relativa
1.- Slo puede alegarse por aquellos en cuyo beneficio la estableci la ley,
sus herederos y cesionarios (artculo 1684).
Artculo 1684 del Cdigo Civil: La nulidad relativa no puede ser declarada
por el juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el
ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por
aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o
cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificacin de las
partes.
2.- La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo
(artculo 1684, parte final). El artculo 1691 aclara que el plazo para sanear la
nulidad relativa es de cuatro aos.

134
Cmo se computa este plazo de cuatro aos?
En el caso de la fuerza o violencia, desde que haya cesado.
En el caso del error y del dolo, desde la celebracin del acto o contrato.
En el caso de la incapacidad legal, desde que esta haya cesado.
En el caso de la lesin, desde la celebracin del contrato.
Artculo 1691 del Cdigo Civil. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro
aos.
Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta
hubiere cesado; en el caso de error o de dolo desde el da de la celebracin del
acto o contrato.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuadrienio
desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren
designado otro plazo.
3.- La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes. A la
ratificacin tambin se le dice confirmacin.
La ratificacin importa la renuncia a ejercer la accin de nulidad relativa.
La ratificacin es un acto unilateral, que slo puede realizar quien tiene
derecho a demandar la nulidad relativa.
La ratificacin puede ser expresa o tcita
Artculo 1693 del Cdigo Civil. La ratificacin necesaria para sanear la
nulidad cuando el vicio del contrato es susceptible de este remedio, puede ser
expresa o tcita.
Artculo 1696 del Cdigo Civil. Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern
vlidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la
nulidad.

La ratificacin tcita no est sujeta a ninguna formalidad, slo consiste


en la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada (artculo 1695).

Artculo 1695 del Cdigo Civil. La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria


de la obligacin contratada.

La ratificacin expresa estar sujeta a las solemnidades que segn la ley


requiere el acto que se ratifica (artculo 1694).

Artculo 1694 del Cdigo Civil. Para que la ratificacin expresa sea vlida,
deber hacerse con las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o
contrato que se ratifica.

La ratificacin del acto nulo slo puede producirse antes de que se


declare la nulidad del mismo.
Nulidad de los actos de los incapaces

135
Los actos de los incapaces en que no se ha faltado a las formalidades legales
ni a los requisitos, no podrn anularse ni rescindirse, sino en los casos en que
pudieran hacerlo las personas capaces (artculo 1686).
Artculo 1686 del Cdigo Civil. Los actos y contratos de los incapaces en
que no se ha faltado a las formalidades y requisitos necesarios, no podrn
declararse nulos ni rescindirse, sino por las causas en que gozarn de este
beneficio las personas que administran libremente sus bienes.
S de parte de un incapaz ha habido dolo para inducir a contratar con l, pero
aqu la sancin es a la inversa, esto es, ni el incapaz, ni sus herederos ni
cesionarios podrn alegar la nulidad 46. En todo caso, la simple asercin de
mayor edad47 o de no existir alguna causa de incapacidad, no inhabilita al
incapaz para solicitar la nulidad48 (artculo 1685).
Artculo 1685 del Cdigo Civil. Si de parte del incapaz ha habido dolo para
inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar
nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin
u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad.
Diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa
1. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez
cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. La nulidad relativa
slo puede ser declarada a peticin de la parte interesada.
2. La nulidad absoluta puede alegarla cualquier persona que tenga inters
en ello. Puede pedirla el ministerio pblico en el inters de la moral y de
la ley. En cambio, la nulidad relativa slo puede alegarla aquel en cuyo
beneficio la ha establecido la ley.
3. La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes.
La nulidad relativa s.
4. La nulidad absoluta slo puede sanearse por el plazo de diez aos. La
nulidad relativa por el plazo de cuatro aos.
Efectos de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa

Toda nulidad, o sea, absoluta o relativa, debe ser declarada


judicialmente para que produzca efectos.
Los efectos de la nulidad absoluta y relativa son idnticos.

Debemos distinguir los efectos que se producen respecto de las partes y


respecto de los terceros.
Efectos de la nulidad respecto de las partes

46

Pero la otra parte s podra alegar la nulidad.


La simple afirmacin de mayor edad.
48
Por ejemplo, habra dolo s el incapaz muestra una cdula de identidad adulterada.
47

136
1.- La nulidad judicialmente declarada produce efectos slo respecto de las
partes en cuyo favor se ha decretado (artculo 1690). Artculo 1690 del
Cdigo Civil. Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la
nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras.
2.- Para determinar los efectos de la nulidad judicialmente declarada respecto
de las partes, tenemos que distinguir:
S no se ha cumplido el acto o contrato.
S se ha cumplido total o parcialmente el acto o contrato.
S no se ha cumplido, no se puede exigir el cumplimiento de la obligacin,
porque tanto el acto o contrato como las obligaciones que de l surgen,
desaparecen con la declaracin de nulidad, o sea, en este caso, la nulidad o
rescisin opera como un modo de extinguir las obligaciones (artculo 1567,
inciso 2 N 8).
Artculo 1567, inciso 2: Las obligaciones se extinguen adems en todo o
parte:
8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin.
S el acto o contrato se ha cumplido, aunque sea en parte, la nulidad
pronunciada judicialmente da derecho a las partes a ser restituidas al estado
anterior del acto o contrato (artculo 1687, inciso 1)
Artculo 1687.1 del Cdigo Civil. La nulidad pronunciada en sentencia que
tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al
mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo;
sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
Las partes tienen derecho a exigirse recprocamente lo que hubieren dado o
entregado en virtud del contrato. El contrato se extingue y las partes deben
quedar como s nunca hubieren contratado. Por ejemplo, en una compraventa
se declara la nulidad, el comprador debe restituir la cosa que compr y el
vendedor debe restituir el precio (artculo 1687, inciso 2).
Artculo 1687.2 del Cdigo Civil. En las restituciones mutuas que hayan de
hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual
responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y
frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose
en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las
partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el
siguiente artculo.
Las reglas generales a que se refiere este artculo son las del ttulo XII del libro
II del Cdigo Civil (artculos 889 a 915), que se refiere a la reivindicacin y
especficamente a lo que se llama o denomina prestaciones mutuas.
La parte final del mismo artculo se refiere a las excepciones en que, en
realidad, las partes no van a quedar en el mismo estado que estaban antes de

137
contratar. Adems dice que se debe tomar en consideracin la buena o mala fe
de las partes.

Cules son estas excepciones?


El caso del poseedor de buena fe. Este no est obligado a restituir los
frutos que hubiere percibido mientras estuviera de buena fe, y se
entiende que est de buena fe hasta la contestacin de la demanda.
En el caso del objeto o causa ilcita, el que contrata a sabiendas de
existir objeto o causa ilcita, no tiene derecho a repetir (devolver) lo que
hubiere dado a causa de el acto o contrato (artculo 1468).

Artculo 1468 del Cdigo Civil. No podr repetirse lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

Cuando se declara nulo un contrato celebrado por el incapaz, sin los


requisitos que la ley establece. El que contrat con el incapaz, no puede
pedir la restitucin o reembolso de lo que gast o pag por el contrato,
sino en cuanto probare que la persona del incapaz se hizo ms rica.

Cundo la persona del incapaz se hizo ms rica? Cuando las cosas


pagadas o adquiridas por medio de ellas le hubieren sido necesarias al
incapaz, o bien s no lo hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiera
retenerlas (artculo 1688)
Artculo 1688 del Cdigo Civil. Si se declara nulo el contrato celebrado con
una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella
no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del
contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona
incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las
cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido
necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
Observacin sobre este punto. Esta es una regla de proteccin al incapaz,
por lo tanto, slo tiene validez cuando se declara la nulidad o rescisin,
precisamente, por incapacidad, por ningn otro vicio.
Aplicacin prctica del artculo 1688. Est en el artculo 1578, en especial el
N1.
Artculo 1578 del Cdigo Civil. El pago hecho al acreedor es nulo en los
casos siguientes:
1.- Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en
cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del
acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al artculo 1688;
2.- Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3.- Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo
favor se ha abierto concurso.

138
Efectos de la nulidad respecto de terceros
Afirmacin fundamental
1.- La nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra
terceros poseedores, estn de buena o de mala fe. Este efecto es distinto
de la resolucin judicialmente declarada, porque esta da slo accin
reivindicatoria contra terceros poseedores de mala fe (artculos 1490 49, 149150 y
1689).
Artculo 1689: La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.
No hay accin reivindicatoria contra terceros poseedores en los siguientes
casos:
2.- En la rescisin por lesin enorme. El artculo 1895 establece que s se
rescinde un contrato por lesin enorme, la rescisin no afectar a las hipotecas
que hubiere constituido el comprador51.
Artculo 1895: El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa,
deber previamente purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que
haya constituido en ella.
3.- El caso de la muerte presunta. Cuando se rescinde el decreto de posesin
definitiva de los bienes del desaparecido, dice el Cdigo que se recobran los
bienes por el reaparecido en el estado en que se hallen y subsisten las
enajenaciones y dems derechos reales constituidos en ellos (artculos 93 y 94,
inciso 1 N 4)52.
Artculo 93 del Cdigo Civil. El decreto de posesin definitiva podr
rescindirse a favor del desaparecido si reapareciere, o de sus legitimarios
habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por matrimonio
contrado en la misma poca.
Artculo 94 del Cdigo Civil. En la rescisin del decreto de posesin
definitiva se observarn las reglas que siguen:
4. En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en que se
hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos
reales constituidos legalmente en ellos.
49

Artculo 1490: Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
50
Artculo 1491: Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o
servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
51
El tercero que tuviera una hipoteca a su favor en un inmueble, no ve afectado su derecho de hipoteca sobre el
inmueble.
52
Aunque el Cdigo habla de rescisin, no estamos frente a un caso de nulidad relativa. Para que haya nulidad
relativa tiene que haber un vicio del consentimiento o un acto celebrado por un incapaz relativo, o la falta de un
requisito o formalidad exigido en atencin al estado o calidad de las partes, o bien, tendra que haber lesin enorme.
Slo en estos casos habra nulidad relativa y los artculos 93 y 94 N4 no se refieren a que el acto o decreto de
posesin definitiva de los bienes contenga un vicio que acarrea la nulidad relativa. Solamente se deja sin efecto ese
decreto por el reaparecimiento del desaparecido. Por lo tanto, en estricto Derecho no hay nulidad en este caso.

139

4.- El caso de las donaciones entre vivos 53. Segn el artculo 143254, la
rescisin, la resolucin y la revocacin de las donaciones irrevocables no dan
accin contra terceros poseedores, ni para la extincin de hipotecas,
servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas, sino
cuando se den los requisitos que el propio artculo 1432 establece, que son los
siguientes:

Que en la escritura pblica de donacin se haya prohibido al donatario la


enajenacin o se haya expresado la condicin.
Cuando antes de las enajenaciones o constitucin de dichos derechos
reales se ha notificado a los terceros que se intentar contra el donatario
la accin resolutoria, rescisoria o revocatoria.
Cuando se ha enajenado los bienes o constituidos los derechos despus
de intentada la accin resolutoria, rescisoria o revocatoria.

5.- Cuando el tercero ha adquirido la cosa por prescripcin 55.


Acciones a que da origen la nulidad judicialmente declarada. La demanda
de nulidad de un acto contrato, contiene dos peticiones:
Que se declare nulo el acto o contrato.
Que en virtud de esa declaracin de nulidad se condene al poseedor de
la cosa a restituirla
53

A estas donaciones tambin se le llaman irrevocables. Se les denomina irrevocables porque son un contrato y segn
de lo que desprende del artculo 1545 del Cdigo Civil, todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales , o sea, los contratos
son irrevocables a menos que se exprese el consentimiento de las partes. La revocacin es un acto unilateral.
54
Artculo 1432 del Cdigo Civil. La resolucin, rescisin y revocacin de que hablan los artculos anteriores, no
dar accin contra terceros poseedores, ni para la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos
constituidos sobre las cosas donadas, sino en los casos siguientes:
1.- Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en el competente registro, si la calidad de las cosas donadas
lo hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicin;
2.- Cuando antes de las enajenaciones o de la constitucin de los referidos derechos, se ha notificado a los terceros
interesados, que el donante u otra persona a su nombre se propone intentar la accin resolutoria, rescisoria o
revocatoria contra el donatario;
3.- Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados, o a constituir los referidos derechos, despus de intentada
la accin.
El donante que no hiciere uso de dicha accin contra terceros, podr exigir al donatario el precio de las cosas
enajenadas segn el valor que hayan tenido a la fecha de la enajenacin.
55
No lo dice el Cdigo, pero nosotros sabemos que es as.
Siguiendo la definicin la posesin que da el Cdigo en su artculo 700 se reputa dueo aquel que tiene
determinada cosa con nimo de seor o dueo.
Artculo 700 del Cdigo Civil. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea
que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de
l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
Esto tambin se puede deducir de lo dispuesto en los artculos 682, 683 y 717.
Artculo 682: Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren
por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la
tradicin.
Artculo 683: La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por
la prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho.
Artculo 717: Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l; a menos que
quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.
Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida de antecesores.

140
El artculo 17 del C.P.C. permite que estas dos acciones se interpongan
conjuntamente, aunque por cierto, la segunda peticin depende de que se
acoja la primera.
Artculo 17 (18) del CPC. En un mismo juicio podrn entablarse dos o ms
acciones con tal que no sean incompatibles.
Sin embargo, podrn proponerse en una misma demanda dos o ms acciones
incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de otra.
Prescripciones de las acciones de nulidad absoluta y de rescisin
La accin de nulidad relativa o absoluta, prescriben en distintos tiempos.
La de nulidad relativa prescribe a los cuatro aos desde la celebracin
del acto o contrato, pero s se trata del vicio de la fuerza o de la
incapacidad, los cuatro aos se cuentan desde que cesa la fuerza o
desde que cesa la incapacidad.
En cambio, la accin para solicitar nulidad absoluta prescribe a los diez
aos desde la celebracin del acto o contrato.
Teora de la inoponibilidad. La inoponibilidad es la ineficacia respecto de
terceros de un poder nacido como consecuencia de la celebracin o de la
declaracin de nulidad de un acto jurdico.
En realidad, la inoponibilidad es una sancin civil que consiste en privar de sus
efectos respecto de terceros a un acto jurdico o a la declaracin de nulidad de
un acto jurdico.
Algunas afirmaciones sobre la inoponibilidad

La inoponibilidad, a diferencia de la nulidad, no vicia el acto. Por regla


general, el acto inoponible es vlido, no tiene vicios.
El que hace valer la inoponibilidad no ataca el acto en s mismo, sino
que alega respecto de s la ineficacia del acto.
El Cdigo Civil no habla as de inoponibilidad en cada caso, pero en
muchos de sus artculos est presente esta nocin. Por ejemplo, en el
artculo 1707 se establece que las contraescrituras pblicas no producen
efectos respecto de terceros cuando no se ha tomado razn de ellas al
margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y al margen del traslado, en cuya virtud ha obrado el
tercero.

Artculo 1707: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar
lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha
tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha
obrado el tercero.

141
Otro ejemplo se ve en la cesin de derechos personales o crditos 56. La
ley establece que la cesin no producir ningn efecto contra el deudor ni
contra los terceros, mientras no haya sido notificada la cesin por el cesionario
al deudor o aceptada por este (artculo 1902).
Artculo 1902: La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra
terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada
por ste.
La inoponibilidad en el caso de un acto nulo. En el contrato de sociedad se
establece que la nulidad del contrato no perjudica a las acciones que
correspondan a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los socios por
las operaciones de la sociedad si existiere de hecho (artculo 2058) 57.
Artculo 2058: La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones
que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los
asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
Quines pueden invocar la inoponibilidad? En trminos generales,
podramos decir que pueden invocar la inoponibilidad los terceros interesados,
o sea, aquellos que no participan ni personalmente ni representados en el acto,
pero que estn o van a estar en relaciones jurdicas con las partes, ya sea por
su propia voluntad, ya sea por el ministerio de la ley.
Clasificacin de las causas de inoponibilidad
Distinguimos una inoponibilidad de forma y una inoponibilidad de fondo.
La inoponibilidad de forma protege a los terceros de los efectos de un acto
vlido por circunstancias normales.
Inoponibilidades de forma. Entre las inoponibilidades de forma tenemos la
inoponibilidad por falta de publicidad y la inoponibilidad por falta de fecha cierta.
1.- Inoponibilidad por falta de publicidad => estas se producen cuando se
han omitido las medidas de publicidad para que el acto llegue a conocimiento
de los terceros.
Ejemplos:
Artculo 1707: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar
lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha
tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha
obrado el tercero.

56

La cesin de crditos consiste en que un acreedor cede su derecho a otro para cobrar esa deuda u obligacin contra
la misma persona.
57
Ojo: se trata de sociedades de personas, ya que las sociedades de capital son tratadas en el Cdigo de Comercio.

142
Artculo 1902: La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra
terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada
por ste.
Otro caso lo tenemos en el artculo 2513 58 que se refiere a la prescripcin
adquisitiva, y se trata que la sentencia judicial que declara la prescripcin
adquisitiva de derechos reales sobre inmuebles no valdr respecto de terceros
sin la competente inscripcin.
2.- Inoponibilidad por falta de fecha cierta => esta sucede en el caso de los
instrumentos privados, los que no tienen valor probatorio para los terceros,
pero adquieren fecha cierta respecto de los terceros en las circunstancias que
establece el artculo 1703 del Cdigo Civil y el artculo 419 C.O.T.
Artculo 1703: La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de
terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o
desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste
haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya
inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal.
Artculo 419 C.O.T: Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1703 del
Cdigo Civil la fecha de un instrumento privado se contar respecto de terceros
desde su anotacin en el repertorio con arreglo al presente Cdigo.
Mientras no se cumpla con alguna de esas diligencias, no tendr fecha cierta y
por esto ser inoponible a los terceros.
Inoponibilidades de fondo. Tiene por objeto proteger a los terceros de los
efectos de un acto o de la declaracin de nulidad de un acto.
Aqu tambin podemos encontrar dos tipos de inoponibilidades de fondo:
1.- Inoponibilidad de fondo por falta de concurrencia => esta se produce
cuando una persona no concurre con su voluntad al otorgamiento de un acto o
contrato que lo requera para producir efectos respecto de ella (esa persona).
Por ejemplo, la venta de cosa ajena59 (artculo 1815). Otro ejemplo lo tenemos
en el mandato, en donde el mandante debe cumplir las obligaciones que el
mandatario contraiga a su nombre dentro de los lmites del mandato (artculo
2116, artculo 2160, inciso 1)
Artculo 1815: La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del
dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Artculo 2116: El mandato es un contrato en que una persona confa la
gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y
riesgo de la primera.
58

Artculo 2513: La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura pblica para la
propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente
inscripcin.
59
El Cdigo establece que la venta de cosa ajena es vlida, no es nula.

143
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la
que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.
Artculo 2160, inciso 1: El mandante cumplir las obligaciones que a su
nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato.
2.- Inoponibilidad de fondo por fraude => esto se presenta en los casos en
que las partes puedan ponerse de acuerdo con el objeto de perjudicar a un
tercero, celebrando actos jurdicos en perjuicio de ese tercero. Un ejemplo lo
tenemos en la accin pauliana o revocatoria. Aqu ocurre que hay un deudor,
que para burlar al acreedor realiza actos de disposicin para desprenderse de
sus bienes. Si este deudor sabe que sus negocios estn en mal estado y hace
estos actos de disposicin, comete lo que se conoce como fraude pauliano.
Ante esto, el acreedor (que es un tercero en esto) le pide al juez que deje sin
efectos cualquier actos de disposicin cometido por el deudor. El juez si acoge
la pretensin del acreedor, dejar sin efecto cualquier acto que haya realizado
el deudor hasta el monto del crdito que debe al acreedor. Si sobra, eso ser
vlido.
Artculo 2468: En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes
o la apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes:
1.- Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos
onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en
perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es,
conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero.
2.- Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente,
inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern
rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3.- Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en
un ao contado desde la fecha del acto o contrato.
Qu efectos produce la inoponibilidad? Hay que distinguir entre las partes
y respecto de terceros.
Entre las partes, el acto inoponible es absolutamente vlido, produce
todos sus efectos y por lo tanto, se deben cumplir todas las obligaciones.
Respecto de terceros, el efecto de inoponibilidad del acto o de la
declaracin de nulidad del acto no produce efectos, o sea, el acto o la
declaracin de nulidad del acto no se puede hacer valer a los terceros.
Cmo se puede hacer valer la inoponibilidad? De dos formas: como accin
o como excepcin.
Como accin => simple y llanamente cuando el tercero reclama
judicialmente del acto inoponible, como por ejemplo, la accin
reivindicatoria.
Como excepcin => se puede hacer valer como excepcin cuando se
pretende privar de efectos al acto.
Ejemplo: El embargo de un bien inmueble se debe inscribir en el Conservador
de bienes races.

144
Se realiz el embargo y no se inscribi, y el deudor enajen el inmueble
embargado, contraviniendo lo dispuesto en el artculo 1464 60.
Si el acreedor reclama la nulidad de la enajenacin, el comprador del bien
embargado se opone con la excepcin diciendo que el embargo no estaba
inscrito.
Cmo se extingue la accin o excepcin de inoponibilidad? Cumpliendo
el requisito exigido y que se ha omitido. Tambin se extingue por renuncia del
tercero.
Tambin se extingue por la confirmacin del tercero en el caso de la
inoponibilidad por falta de concurrencia.
6. Modalidades de los negocios jurdicos.
LAS MODALIDADES
1. Concepto. As como hay elementos de la esencia y de la naturaleza, los hay
tambin los llamados accidentales. Estos consisten en las modalidades, que
son ciertas clusulas que se introducen en la obligacin y que modifican sus
efectos desde el punto de vista de su existencia, de su ejercicio o de su
extincin. Tambin se le puede definir como las modificaciones introducidas al
acto o contrato por las partes o por la ley destinadas a alterar los efectos que le
son propios.
2. Enumeracin. Tenemos la condicin, el plazo, el modo, la indivisibilidad, la
solidaridad, la clusula penal. Veremos slo las tres primeras.
3. LA CONDICIN.
3.1.- Concepto. Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o
la extincin de un derecho.
3.2.- Importancia. Como se seal recin, de su acontecer o no puede
depender la propia existencia de la obligacin. Tiene, por ende, una
importancia radical.
3.3.- Clasificacin.
Condicin expresa o tcita. La primera es la establecida en una
clusula formal y explcita, como la solidaridad; la segunda, en cambio,
se subentiende sin necesidad de una declaracin expresa, como el caso
de la condicin resolutoria tcita (artculo 1489).
Condicin positiva y negativa. Artculo 1474: la condicin positiva
consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no
acontezca.
Condicin posible e imposible, y condicin lcita o ilcita. Artculo
1475: Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la
naturaleza fsica; y moralmente imposible la que consiste en un hecho
prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden
60

Artculo 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:


1. De las cosas que no estn en el comercio;
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello;
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.

145

pblico. Las condiciones lcitas son por ende posibles, y las ilcitas,
imposibles.
Condicin potestativa, casual o mixta. Artculo 1477: Se llama
condicin potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del
deudor; casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un
acaso; mixta la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en
parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.
Condicin suspensiva y resolutoria. Artculo 1479: la condicin se
llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de
un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un
derecho.

3.4.- Condicin suspensiva y resolutoria.


1. Condicin suspensiva. Puede encontrarse en tres estados: pendiente,
cumplida o fallida.
Condicin suspensiva pendiente. Esto mientras no se ha verificado el
hecho constitutivo de la condicin y se ignora si se verificar. No se
puede exigir el cumplimiento de la obligacin (pues an no ha nacido),
pero como existe un germen de derecho, se puede exigir providencias
conservativas (artculo 1492 inciso final).
Condicin suspensiva cumplida. Cuando se ha verificado el hecho
que la constituye, si la condicin es positiva o no se ha verificado, si es
negativa. En tal caso nace la obligacin.
Condicin suspensiva fallida. Cuando no se verifica el acontecimiento,
siendo positiva la condicin, o se verifica, siendo negativa. El derecho no
llega a formarse, extinguindose por ende incluso el germen de derecho
que tena el acreedor.
2. Condicin resolutoria. Esta tambin puede encontrarse en tres estados,
pendiente, cumplida o fallida. No merecen mayor explicacin, pues son
semejantes respecto a la condicin suspensiva, pero atendiendo a la
resolucin, esto es la extincin del derecho. Nos importa en cambio otra
clasificacin.
Condicin resolutoria ordinaria. Es el acontecimiento futuro e incierto
del cual depende la extincin de un derecho y que no consista en el
incumplimiento de la obligacin.
Condicin resolutoria tcita. Artculo 1489 inciso 1: En los contratos
bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno
de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante
pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios.
Pacto comisorio. Consiste en la condicin de no cumplirse por una de
las partes lo pactado estipulada expresadamente. Consiste por ende en
la condicin resolutoria tcita expresada.
4. EL PLAZO.
4.1.- Concepto. Plazo es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o
la extincin de un derecho. El Cdigo Civil en su artculo 1494 seala que El

146
plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser
expreso o tcito.
4.2.- Clasificacin.
Plazo expreso o tcito. El expreso es aquel que se manifiesta en
trminos formales y explcitos. El tcito es el indispensable para
cumplirlo.
Plazo voluntario, legal o judicial. Depende de si se establece por la
voluntad de las partes, la ley o el juez. Incide en la posibilidad de
renuncia.
Plazo suspensivo o extintivo. Suspensivo es el acontecimiento futuro y
cierto del cual depende el ejercicio de un derecho. Extintivo es el
acontecimiento futuro y cierto del cual depende la extincin de un
derecho.
4.3.- Extincin del plazo.
Por vencimiento. El plazo se extingue por la llegada del da prefijado.
Por renuncia. El deudor renuncia al plazo cuando paga
anticipadamente y se entiende que hay renuncia, porque de acuerdo al
artculo 1495, lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto
a restitucin. Obviamente esto no vale se si pact lo contrario: Esta
regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones.
Por caducidad. El plazo se entiende caducar cuando se puede exigir el
cumplimiento de la obligacin antes de que se cumpla, por disponerlo
as la ley o porque las partes lo convinieron. As, caduca el plazo si se
incurre en las circunstancias del artculo 1496 (leer), o bien se estipula la
denominada clusula de aceleracin.
5. EL MODO.
5.1.- Concepto. Consiste en la aplicacin a un fin especial de una asignacin o
del objeto de una asignacin (asignacin es el acto de disposicin que una
persona hace de sus bienes). No deja en suspenso ni el nacimiento ni el
ejercicio de un derecho, pero de su incumplimiento puede derivarse
eventualmente su extincin. Se le puede definir como el fin especial al cual
debe ser aplicado el objeto que se asigna por el negocio jurdico.
5.2.- El modo en las asignaciones testamentarias. Segn el artculo 1089, el
modo no suspende la adquisicin de la cosa asignada. Por ende, el
incumplimiento del asignatario no involucra sancin alguna, salvo que exista
clusula resolutoria, la que debe expresarse: artculo 1090. En las
asignaciones modales se llama clusula resolutoria la que impone la obligacin
de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo. No se entender que
envuelven clusula resolutoria cuando el testador no la expresa.
5.3.- El modo en los actos entre vivos. Semejante al anterior, el
incumplimiento debe sujetarse a las reglas generales del cumplimiento de los
contratos (condicin resolutoria tcita).
6. La representacin.

147
6.1.- Concepto. Es una figura jurdica en virtud de la cual los efectos de un
acto jurdico celebrado por una persona a nombre de otra, se radican directa e
inmediatamente en esta ltima, como si ella misma hubiese actuado.
6.2.- Clases.
Representacin legal. Es la que emana de la ley. Es el caso de las
personas que se encuentran en la imposibilidad de ejercer por s mismos
su autonoma privada, como en el caso del tutor o curador (artculo 43).
Tambin lo es el juez respecto de las ventas forzadas que se hacen por
decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona
cuyo dominio se transfiere es el tradente, caso en que el juez su
representante legal (artculo 671 inciso 3).
Representacin voluntaria. Es aquella que emana de la voluntad de
una persona plenamente capaz que no desea o no puede actuar por s
misma y que le otorga poder a otra para que acte a su nombre.
6.3.- Actos que no admiten representacin. La regla general es que todos
los actos admiten representacin, incluso el matrimonio. Se repudia
nicamente en el testamento: artculo 1004 (La facultad de testar es
indelegable).
6.4.- Representacin y mandato. No son lo mismo, ya que el mandato est
intrnsecamente vinculado con la representacin voluntaria, mientras que la
representacin a su vez tambin puede emanar de la ley.
6.5.- Representacin y poder. El poder es la facultad otorgada por la ley o la
voluntad para representar. As, lo que una persona ejecuta por cuenta de otra
no teniendo poder o bien excediendo sus lmites no obliga al representado, el
cual no obstante puede ratificar o confirmar lo obrado, con efecto retroactivo.
6.6.- Efectos. Artculo 1448: Lo que una persona ejecuta a nombre de otra,
estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
CDULA VII
Voluntad en los negocios jurdicos, capacidad y representacin.
1. Requisitos y formas de manifestarse la voluntad.
2. Voluntad y consentimiento.
3. Proceso de formacin del consentimiento: etapas, regulacin,
momento y lugar en que se produce, formas de responsabilidad a que
puede dar origen.
4. Capacidad para otorgar y celebrar negocios jurdicos: concepto, clases
de capacidad, incapacidades absoluta y relativa, incapacidades
especiales, otras formas de capacidad contempladas por la ley.
5. La representacin en los negocios jurdicos: concepto y elementos,
problema de su naturaleza jurdica, negocios no susceptibles de
representacin, clases de representacin, efectos de la representacin.
1. Requisitos y formas de manifestarse la voluntad.

148

Conceptos de voluntad
Voluntad es la aptitud o facultad humana desarrollada con
discernimiento, intensin y libertad para hacer algo u obrar para hacer
algo.
La voluntad es la potencia del alma que lleva a hacer o no hacer alguna
cosa (De la Maza)
En su sentido tico, la voluntad es la disposicin moral para querer algo.
En los actos jurdicos unilaterales se habla propiamente de voluntad, pero en
los bilaterales toma el nombre de consentimiento.
Requisitos de la voluntad
Debe exteriorizarse. O sea, tiene que salir del fuero interno del
individuo, O sea, no hay voluntad mientras ella no se exprese o
manifieste hacia el exterior en alguna forma.
La manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa
cuando el contenido del propsito es revelado explcita y directamente.
La voluntad es tcita cuando el contenido del propsito se deduce de
ciertas circunstancias concurrentes.
La voluntad debe ser seria. La declaracin de la voluntad debe de
tener un fin de carcter jurdico, de lo contrario no es seria.
Clasificacin de la voluntad

La voluntad segn la forma en que se origine puede ser expresa o


tcita

Voluntad expresa. Cuando el contenido del propsito es revelado explcita y


directamente. Y esta se manifiesta por cualquier medio que la indique. La
palabra, la escritura o a travs de signos.
Voluntad es tcita. Cuando el contenido del propsito se deduce de ciertas
circunstancias concurrentes. Es tcita cuando la ley con toda lgica deduce la
voluntad de la persona a travs del comportamiento que inequvocamente es
verdadera por la mera conducta se desprende que es lo que quiere esa
persona manifestar.
Casos en que excepcionalmente no se acepta la voluntad tcita

Cuando la ley exige voluntad expresa. Como en los artculos 1023,


1060, 1464, 1511 inciso 3, 1517, 1543 y 1583 del Cdigo Civil.
Cuando las partes lo han convenido de esta forma.
Casos de conflicto entre la voluntad expresa o tcita

1.- Tratndose de actos jurdicos bilaterales prevalecer el consentimiento.


2.- En los actos jurdicos unilaterales, pareciera ser que la ley hace prevalecer
la voluntad tcita sobre la expresa.

149
3.- Voluntad presunta. Es la que la ley presume de ciertos hechos y puede
tener mayor o menor fuerza dependiendo si da lugar a una presuncin de
hecho o de derecho. Para Avelino Len, la voluntad slo puede ser expresa o
tcita, la voluntad presunta es una voluntad que tiene su fuente en la ley, es por
eso que para ese autor la voluntad presunta no es ms que una voluntad
presunta.

La voluntad segn si requiere de otra para su perfeccionamiento


puede ser recepticia, no recepticia

Declaracin recepticia. Es la que slo necesita ser emitida para producir


efectos jurdicos, Por Ej. La aceptacin de una herencia.
Declaracin no recepticia. Es la que para producir efectos jurdicos debe ir
dirigida a un destinatario. Por Ej. Las ofertas contractuales.
El silencio como manifestacin de la voluntad
Puede ocurrir que una persona, enfrentado a un hecho determinado, adopte lo
que se llama una conducta omisiva, constituida por hechos negativos. Es decir,
no formula una declaracin ni ejecuta una conducta concluyente, limitndose a
guardar silencio.
Se produce, en tal caso, un silencio o reticencia de quien, teniendo la
posibilidad de obrar en un determinado sentido, no lo hace.
La controversia en la doctrina es si se puede o no atribuirse al silencio el
significado de una manifestacin de voluntad. La regla general es la negativa,
pues el silencio, de por s, no constituye manifestacin de la voluntad en ningn
sentido. Por lo tanto el refrn quien calla otorga no tiene validez jurdica 61.
Excepciones
Sin embargo el silencio en determinados casos, como los siguientes produce
efectos jurdicos:
1.- Cuando la ley lo seala expresamente. Como sucede en los artculos
2125.1 y 1233 del Cdigo Civil.
2.- Cuando las partes lo han convenido de esta forma.
3.- De acontecer el denominado silencio circunstanciado. Es el que est
rodeado de una serie de circunstancias de las cuales se desprende la voluntad,
esta es una creacin doctrinaria.
Conflicto entre voluntad real y voluntad declarada
Pueden producirse conflictos entre la voluntad que ha manifestado el actor,
voluntad declarada, y la que efectivamente ha tenido en su fuero interno,
voluntad real.
La teora ha discutido este problema y hay autores que hacen primar la
voluntad real (Savigny) y otros la voluntad declarada. Esta ltima es la doctrina
moderna que sostienen en especial algunos autores alemanes.
61

Victor Vial y Alberto Lyon. TEORIA GENERAL DEL ACTO JURIDICO. Ediciones Universidad Catlica de
Chile. Segunda edicin. 1991.

150
Esta discusin terica no tiene trascendencia prctica en nuestro
derecho, por que el Cdigo Civil establece en el ms que a lo literal de las
palabras. Es decir, nuestro cdigo hace primar la voluntad real. El mismo
principio se encuentra en el artculo 1069 del Cdigo Civil, que dispone, con
relacin a la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, que
prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada 62.
Artculo 1560 del Cdigo Civil. Conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
Artculo 1069 del Cdigo Civil. Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca
de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la
voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los
requisitos o prohibiciones legales.
Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de
las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.
2. Voluntad y consentimiento. Remitir a punto 1 y3.3. Proceso de formacin del consentimiento: etapas, regulacin,
momento y lugar en que se produce, formas de responsabilidad a que
puede dar origen.
Formacin del consentimiento63
Las normas relativas a la formacin del consentimiento aparecen en el prrafo
I, Ttulo I, Libro I del Cdigo de Comercio. Artculos 97 a 106, inclusive.
Ellas son aplicables tambin al Cdigo Civil, porque el mensaje del Cdigo de
Comercio, termina sealando que de este modo se ha llenado un sensible
vaco en nuestra legislacin comercial y civil.
La etapa anterior al perfeccionamiento del contrato, los autores la denominan
PERIODO PRECONTRACTUAL. El que se compone, fundamentalmente, de
dos etapas: Oferta y Aceptacin.
Sin embargo, hay una etapa anterior a la oferta, que se llama PERIODO DE
NEGOCIACIONES PRELIMINARES O TRATATIVAS, estas negociaciones
preliminares tienen una importancia extraordinaria, dada la complejidad y
trascendencia de ciertos contratos, en los cuales hay necesidad de discutir sus
bases y modalidades antes de emitir una respuesta concreta. Las partes que
intervienen en el perodo de la formacin se denominan:

Oferente, proponente; y
Destinatario, que puede convertirse o no en aceptante.

62

Carlos Ducci Claro. DERECHO CIVIL PARTE GENERAL. Editorial Jurdica de Chile. Cuarta edicin. 1995.

63

La materia de formacin del Consentimiento es la materia impartida por el Profesor Don Rubn Celis.

151
La Oferta o propuesta
Concepto. Oferta es la proposicin o declaracin unilateral de un contrato
dirigida por una persona a otra u otras, determinadas o indeterminadas, y
destinada a producir el contrato propuesto, si fuese aceptada en tiempo y forma
tiles por la persona o personas a quienes es dirigida. 64
Elementos de la Oferta. Los elementos de la oferta son dos:
La intencin; y
La manifestacin.
La intencin. Toda persona que hace una oferta debe tener la intencin sera
de celebrar un contrato determinado y de obligarse para el caso que su oferta
sea aceptada por el destinatario.
El proponente debe tener el nimo de obligarse por el simple si del
aceptante.
La manifestacin. Al legislador le interesa que la voluntad se exteriorice, se
manifieste al exterior.
La oferta puede ser expresa y tcita. Oferta expresa es aquella que se
manifiesta en trminos formales y explcitos. Puede ser verbal o escrita.
Oferta tcita es aquella que se desprende de ciertas actitudes que
asume e proponente u oferente.
Requisitos de la Oferta
1.- La oferta debe ser seria y completa.
Que la propuesta sea seria significa que el oferente debe tener la intencin de
obligarse por el simple si del aceptante; que sea completa significa que ella
debe expedirse como un proyecto definitivo de contrato, al cual, para ser
perfecto, slo le falte la adhesin de la persona a quien se dirige. O sea, en
otras palabras la oferta debe contener precisadas y resueltas todas las
condiciones del contrato o a lo menos comprender los elementos esenciales
del contrato.
2.- La oferta debe dirigirse a un destinatario determinado. Sobre este
particular, se distingue:
Oferta determinada hecha a persona determinada;
Oferta determinada hecha a persona indeterminada;
Oferta indeterminada hecha a persona determinada; y
Oferta indeterminada hecha a persona indeterminada.

64

Oferta determinada hecha a persona determinada. Es una propuesta


perfecta y, tiene plena eficacia jurdica.

Ojo NO debe confundirse proposicin con la oferta; aquella es el gnero y esta es una especie de proposicin.
Proposicin. Es la iniciativa que toma una persona para ejecutar un acto determinado con otra. Oferta. Presupone la
intencin de contratar con la persona a quien se dirige y produce los efectos jurdicos inherentes al contrato.

152

Oferta determinada hecha a persona indeterminada. Por la


aceptacin, la persona indeterminada se transforma en aceptante
determinado y el contrato queda perfecto.
Oferta indeterminada hecha a persona determinada. Tienen valor,
pero se encuentra tan condicionada que, en la prctica, carecen de toda
eficacia. (Artculo 105 inciso 2 del Cdigo de Comercio) 65.
Oferta indeterminada hecha a persona indeterminada. Carecen por
completo de valor, toda vez que en ellas no se especifica el contrato.
(Artculo 105 inciso 1 del Cdigo de Comercio)66.
Valor Jurdico de la Oferta

El valor jurdico de la oferta que no va seguida de aceptacin depende de la


teora que se adopte en torno a la naturaleza de revocable o irrevocable de
esta figura.
1.- Teora francesa. Esta teora fue elaborada por Pothier, y se basara en el
derecho romano, la oferta que no va seguida de aceptacin no tiene valor
alguno, es decir, la oferta antes de la aceptacin no produce efectos. La oferta
representa la intencin de obligarse en determinadas condiciones, pero la
policitacin por s sola no obliga. De esta teora se desprenden las siguientes
consecuencias:
La oferta no aceptada es esencialmente revocable.
La muerte del oferente o del destinatario hace caducar la oferta.
La incapacidad sobreviniente o la quiebra del oferente o del destinatario
antes de la aceptacin hace caducar la oferta.
La oferta dura indefinidamente o durante el plazo que seale el oferente.
2.- Teora alemana. En virtud de esta teora la oferta obliga al oferente an
antes de la aceptacin. Por lo tanto tiene que tener un plazo y esta doctrina fue
adoptada en el prrafo 145 del BGB.
3.- Teora intermedia. Para esta teora en principio la oferta antes de la
aceptacin no produce efecto alguno, salvo en ciertos casos de excepcin. Es
por esto que esta teora es una mezcla de las anteriores.
Causales de Caducidad. La oferta caduca por la retractacin, muerte,
incapacidad o quiebra del oferente y por la llegada del plazo.
1.- Retractacin del Oferente. Retractacin es la revocacin que de la
propuesta hace el oferente. Ella no precisa solemnidades algunas; pero debe
manifestarse de manera inequvoca.

65

Artculo 105.2 del Cdigo de Comercio. Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la
condicin implcita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan
sufrido alteracin en su precio, y de que no existan en el domicilio del oferente
66

Artculo 105.1 del Cdigo de Comercio. Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas
de precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios Artculo impresos, no son obligatorias para
el que las hace.

153
El oferente tiene la facultad de revocar su oferta, pero la retractacin debe ser
tempestiva, vale decir, antes que concurra la aceptacin, pues en ese instante
se entiende perfeccionado el consentimiento y nace el contrato, el oferente
debe arrepentirse en tiempo til.
Sin embargo, el proponente puede autolimitarse en su facultad de retractacin,
por alguno de los siguientes medios:
Comprometindose a esperar respuesta;
Tambin se autolimita el oferente en su facultad de retractarse,
comprometindose a no disponer de la cosa o a esperar por un plazo
determinado la respuesta del destinatario.
Artculo 99 del Cdigo de Comercio.El proponente puede arrepentirse en el
tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al
hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del
objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un
determinado plazo.
El arrepentimiento no se presume.
Efectos de la revocacin. La revocacin tempestiva, vale decir, dada en el
tiempo til, le impone al proponente una obligacin: indemnizar al destinatario
los gastos que hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiese sufrido 67.
Alessandri estima que la obligacin de indemnizar se justifica porque el
oferente desde el momento que lesiona los intereses del destinatario con su
revocacin, estara abusando de su derecho de retractarse.
Habra una aplicacin de la teora del abuso del derecho. Para autores como
Valry y Lvy la responsabilidad del proponente sera precontractual, dado que
ella lo afecta, precisamente, en el perodo de la formacin del consentimiento.
El artculo 100 del Cdigo de Comercio, al imponer esta sancin al
oferente, consagra la teora de la responsabilidad precontractual.
2.- Muerte del oferente. Si muere el oferente antes de concurrir la aceptacin
Quedaran obligados sus herederos? Se cree que no, puesto que los
asignatarios a ttulo universal representan la persona del causante para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles al tenor por lo
dispuesto en el artculo 1097 del Cdigo Civil y muriendo el oferente caduca la
oferta y, consecuencialmente, no habr contrato.
3.- Incapacidad legal del oferente. Si el proponente cae en demencia o en
otra incapacidad, no cabe duda que la oferta caduca.
4.- Quiebra del oferente. Si bien el Cdigo no lo dice expresamente, esta
conclusin fluye del artculo 66 de la ley 18.175 (Ley de Quiebras). Segn el
cual la sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente los derechos de
todos los acreedores en el estado que tena el da de su pronunciamiento.
67

Artculo 100.1 del Cdigo de Comercio. La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de
indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que
hubiere sufrido.

154
Por lo tanto, la declaratoria de quiebra petrifica el patrimonio del fallido y,
consecuencialmente, este no puede obligarse sobre sus bienes.
5.- Llegado el plazo. La oferta no puede ser eterna. Hay plazos voluntarios a
que puede obligarse el proponente. Sin embargo hay plazos legales contenidos
en los artculos 97 y 98 del Cdigo de Comercio que distinguen segn la oferta
se formule verbalmente o por escrito68.
5.1.- La oferta es verbal, cuando los precontratantes se hallan frente a frente,
entendindose de viva voz, ella debe ser aceptada en el acto de ser conocida
por la persona a quien se dirige. No mediando tal aceptacin, dice el artculo 97
queda el proponente libre de todo compromiso. Estos son los contratos
verbales o entre presentes.
5.2.- La oferta es escrita, hay que distinguir segn que las partes se
encuentren en el mismo lugar o en dos distintos.
Si las partes se encuentran en el mismo lugar, la propuesta deber
ser aceptada o rechazada dentro de veinticuatro horas (artculo 98.1
del Cdigo de Comercio).
Qu debe entenderse por mismo lugar, expresin que usa el artculo
98 del Cdigo de Comercio? Significa dentro del radio urbano de la
ciudad.
Si las partes residen en lugares diversos, la propuesta debe ser
aceptada o rechazada a vuelta de correo. Qu significa vuelta de
correo? La expresin aludida significa que el aceptante debe emplear el
mismo medio de que se vali el proponente para hacerle llegar la oferta.
Aceptacin
Definicin. La aceptacin es acto por el cual la persona a quien se ha hecho la
oferta manifiesta pura y simplemente su voluntad de adhiere a ella dentro del
plazo en que se halla vigente. Es la respuesta afirmativa que da el destinatario
al oferente.
Requisitos.
Debe darse en tiempo til.
Debe ser pura y simple.
1.- Debe darse en tiempo til. O sea, debe juntarse con una oferta vigente.
De ah que s la propuesta ha caducado, la aceptacin no es capaz de generar
contrato. Esto porque no existe contraparte. Salvo prueba en contrario, la
68

Artculo 97 del Cdigo de Comercio. Para que la propuesta verbal de un negocio imponga la proponente la
respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere; y no
mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso.
Artculo 98 del Cdigo de Comercio. La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de
veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiese en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de
correo, si estuviere en otro diverso.
Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando hubiere sido aceptada.
En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y
perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.

155
aceptacin se estima oportuna y, por consiguiente, al oferente corresponde
probar que ella ha sido extempornea.
2.- Debe ser pura y simple. En otras palabras, la aceptacin debe reducirse a
un simple si, porque cualquiera modalidad que se le agregue la convierte,
automticamente, en una nueva oferta, pasando el aceptante a convertirse en
proponente y el oferente en destinatario. As lo establece el artculo 102 del
Cdigo de Comercio que establece La aceptacin condicional ser
considerada como una propuesta.
Clasificacin de la Aceptacin. La aceptacin puede ser: expresa o tcita.

Ser expresa la que se manifiesta en trminos formales y explcitos; y


Ser tcita, aquella en que de una serie de actos del aceptante se
desprenda inequvocamente su aceptacin.

La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas
reglas que la expresa. (Artculo 103 del Cdigo de Comercio).
Momento en que se entiende perfeccionado el consentimiento
Si estn presentes los precontratantes se entienden de viva voz, no habr
dificultad alguna, puesto que el artculo 97 del Cdigo de Comercio declara que
la aceptacin debe concurrir en el acto a la oferta, y en ese momento se
entiende perfeccionado el consentimiento. Sobre este hecho se han formado
dos teoras o doctrinas:
Teora de la declaracin o emisin de voluntad. Que sostiene que el
consentimiento se forma en el momento en que el destinatario acepta la
oferta, independientemente del conocimiento que el oferente haya tenido
de tal aceptacin.
Teora del conocimiento o informacin. Estima que el consentimiento
se forma realmente cuando la manifestacin de voluntad acorde emitida
por el aceptante llega a conocimiento del oferente.
De estas dos tesis emanan otras que no son, en el fondo, sino modalidades de
aquellas:
Teora de la expedicin. Cree perfecto el consentimiento cuando el
aceptante expide la aceptacin y ya no est en l retractarla.
Teora de la recepcin. Conforme con esta doctrina, el consentimiento
se reputara perfecto una vez que la aceptacin llega a su destino, esto
es, al domicilio de proponente u oferente.
Cul es la importancia de determinar el momento en que se perfecciona
el consentimiento?
Tiene mucha importancia para los siguientes temas:
1.- Para revocar la oferta. Esta va a depender de si se acepta la teora de la
declaracin o la teora del conocimiento. Si aceptamos la Teora de la
Declaracin, el oferente no podr revocar su oferta cuando ya se la aceptaron

156
aunque ignore dicha aceptacin. Si se sigue la Teora del Conocimiento, el
oferente podra retractarse ya que an no se ha informado de la aceptacin, y
una vez ya conocida la aceptacin ya no podr retractarse.
2.- Para la retractacin del aceptante. En la teora del conocimiento, el
aceptante puede retractarse mientras el oferente no se informe de la
aceptacin.
3.- para la caducidad de la oferta. Si se adhiere a la doctrina de la
declaracin, la incapacidad sobreviniente del oferente, su muerte o su quiebra,
no afecta al contrato una vez que el destinatario acepta la propuesta.
Si se acepta la teora del conocimiento, la ocurrencia de alguna de las
situaciones propuestas hara caducar la oferta.
4.- Por la teora de los riesgos. En un contrato es preciso individualizar al
acreedor a fin de determinar quien corre el riesgo del cuerpo cierto.
5.- la ley que rige el contrato. En virtud de lo dispuesto en el artculo 22 de la
ley sobre efecto retroactivo de las leyes, de 1861, en todo contrato se
entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
6.- para la materia de prescripcin extintiva. Esta prescripcin empieza a
correr desde que la obligacin se ha hecho exigible (Artculo 2514 inciso final).
7.- para efectos del contrato. Los efectos del contrato, salvo estipulacin en
contrario, se producen desde el momento de su perfeccionamiento.
Posicin del Cdigo de Comercio chileno
Nuestro Cdigo de Comercio adhiere a la teora de la declaracin. As se
desprende del artculo 101 del Cdigo de Comercio. Dada la contestacin, s
en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato que da en el
acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales..
Excepciones. Sin embargo, hay dos casos en que nuestra legislacin sigue la
tesis del conocimiento.
En las donaciones entre vivos. Las cuales no se entienden
perfeccionadas sino una vez que se notifica la aceptacin al donante. En
el lapso intermedio, ste puede revocar la donacin. (Artculo 1412 del
Cdigo Civil69)
Como la remisin o condonacin de mera liberalidad que se rige por las
reglas de la donacin entre vivos, puede concluirse que la remisin se
perfecciona una vez que el deudor notifica su aceptacin al acreedor.
(Artculo 1653 del Cdigo Civil70)
Lugar en que se entiende perfeccionado el consentimiento

69

Artculo 1412 del Cdigo Civil. Mientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la aceptacin
al donante, podr ste revocarla a su arbitrio.
70
Artculo 1653 del Cdigo Civil. La remisin que procede de mera liberalidad, est en todo sujeta a las reglas de
la donacin entre vivos; y necesita de insinuacin en los casos en que la donacin entre vivos la necesita.

157
Tiene inters determinar el lugar en que se perfecciona el consentimiento, por
las siguientes razones:
Porque las costumbres varan no slo de pas sino entre regin y otra.
Para fijar la ley que regir el acto.
Si el acto es solemne, se perfecciona en el momento y en el lugar donde
se cumpla la formalidad legal; si es real, cuando y donde se produce la
entrega.
Para precisar la competencia de los Tribunales, ya que el lugar donde
debe cumplirse la obligacin ser, generalmente, el del domicilio del
aceptante.
Nuestro Cdigo de Comercio, al seguir la Teora de la Declaracin, no pudo
menos que expresar, en su artculo 104, que residiendo los interesados en
distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos
legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o
la propuesta modificada.
Contratos celebrados por telfono y radiocomunicaciones. En estos
contratos las partes se estn entendiendo de viva voz, aunque no se hallen una
en frente de otra. Se les debe aplicar el artculo 97, toda vez que se trata de
propuestas verbales.
Como estos contratos son convenciones entre ausentes, deben regirse
por los artculos 101 y 104 que precisan, el momento y el lugar en que el
consentimiento se perfecciona.
Qu pasa cuando el contrato es celebrado entre intermediarios?
Para determinar el momento y lugar en que se forma el consentimiento en
estos casos, o sea, cuando hay intermediarios, hay que distinguir en atencin a
s estos (intermediarios) invisten o no representacin de las partes.
1.- Los intermediarios son representantes de las partes. En este caso se
rige por el artculo 1448 del Cdigo Civil 71, que contempla la representacin y
se aplican los artculos 97 y siguientes del Cdigo de Comercio de la misma
manera que si hubieran contratado directamente las partes.
2.- Si los intermediarios no son representantes de las partes. Por ejemplo:
Un corredor, el cual se limita a acercar a las partes para la conclusin de un
contrato. En este caso, rige el artculo 106 del Cdigo de Comercio y este
establece que el contrato propuesto por intermedio de corredor, se tendr por
perfecto desde el momento en que los interesados aceptaren pura y
simplemente la propuesta.
Si en la celebracin de un contrato, interviene un mensajero que lleva la
aceptacin, el contrato es entre ausentes.

71

Artculo 1448 del Cdigo Civil. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la
ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.

158
4. Capacidad para otorgar y celebrar negocios jurdicos: concepto, clases
de capacidad, incapacidades absoluta y relativa, incapacidades
especiales, otras formas de capacidad contempladas por la ley.
CAPACIDAD.
La capacidad se estudia en el acto jurdico como capacidad de ejercicio, en los
atributos de la personalidad como capacidad de goce. Hemos sealado que la
capacidad de goce es un atributo de la personalidad y como tal, inherente a
todas las personas, desde el nacimiento, tratndose de las personas naturales
(sin perjuicio de la proteccin jurdica del que est por nacer, que implica, en el
Derecho Civil, mantener en suspenso los derechos de la criatura hasta adquirir
la personalidad) o, tratndose de las personas jurdicas, desde que en
conformidad a la ley, obtienen su reconocimiento por el ordenamiento jurdico.
Concepto de Capacidad. La capacidad es la aptitud legal de una persona
para ser titular de derechos y ejercerlos con el consentimiento o autorizacin o
ministerio de otra. De esta definicin se desprende que puede ser de goce y
ejercicio.
Caractersticas de la capacidad

La capacidad es un requisito interno del acto o contrato que deben


cumplir las partes para celebrar un acto jurdico. As se desprende del
Art. 1445.1 N 1 del Cdigo Civil72.
La capacidad es un concepto unitario. La capacidad como requisito del
acto o contrato es una sola independientemente que admita la
clasificacin en capacidad de goce y ejercicio.
Las reglas que regulan la incapacidad son por regla general de orden
pblico.
Las causales de incapacitacin son de Derecho estricto.
Capacidad de Goce

La capacidad de goce es la aptitud legal para ser titular de derechos, para


adquirir derechos o ser sujeto de derecho.
En el derecho moderno, la capacidad de goce la tienen todas las
personas por el solo hecho de ser personas, por lo tanto, los verdaderos
incapaces son los incapaces de ejercicio.
La capacidad est definida en el artculo 1445, inciso final
Artculo 1445 inciso final. "La capacidad legal de una persona consiste en
poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o autorizacin de otra".
Capacidad de Ejercicio
72

Artculo 1445 del Cdigo Civil. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario:
1. que sea legalmente capaz

2.

159

Es la aptitud legal para ejecutar actos jurdicos y obligarse sin el ministerio o


autorizacin de otra persona. Esta capacidad supone la capacidad de goce.
La capacidad de ejercicio a su vez puede ser de dos clases, la necesaria
para celebrar un acto jurdico (capacidad contractual) y hacerse responsable de
delito o cuasi-delito civil (capacidad delictual). En ambos casos es relevante la
edad.
Clasificacin de incapacidades
Hay tres tipos de incapacidades:
Incapacidad absoluta: es la que impide realizar acto alguno. El incapaz
absoluto no puede ejercer derechos bajo ningn respecto ni
circunstancia.
Incapacidad relativa: es la que permite ejercitar ciertos derechos bajo
algunos respectos y ciertas circunstancias.
Incapacidad especial: es la que impide realizar ciertos y determinados
actos especialmente prohibidos, pero no la generalidad de los actos.
Observacin sobre estos tres tipos de incapacidades
Las incapacidades absolutas y relativas son generales, porque se refieren a
todos los actos o contratos.
Las incapacidades especiales son particulares porque se refieren a
determinados actos o contratos.
Factores para decretar a una persona incapaz.
Sea por la ley, sea por sentencia judicial fundada en la primera, dos factores
pueden incidir para decretar a una persona incapaz: la edad y la salud mental.
Se considera incapaz a quienes no han alcanzado cierta edad,
atendiendo al insuficiente desarrollo fsico y psquico del individuo, as como
tambin a la falta de experiencia suficiente para actuar por s mismo en el
campo de los negocios jurdicos.
La falta de desarrollo fsico y mental origina considerar incapaces a los
impberes. Carecen de juicio y discernimiento.
La falta de experiencia ocasiona incluir entre los incapaces a los
menores adultos. Estos, si bien tienen el suficiente juicio y discernimiento,
carecen de la experiencia suficiente para actuar en el mbito de los negocios
jurdicos.
En cuanto a la salud mental, distinguimos entre la ausencia de raciocinio
(lo que provoca declarar incapaces a los dementes y a los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender claramente) y los impulsos
irrefrenables que pueden originar un grave perjuicio en el patrimonio de un
individuo (lo que mueve a la ley a declarar incapaces a los disipadores o
dilapidadores, que no han demostrado poseer prudencia en el actuar).
Las incapacidades

160
La regla general para el Derecho, conforme al Art.1446 del Cdigo Civil, es que
todas las personas sean capaces. De esta forma la incapacidad debe de
probarse, ya que la regla general es que todas las personas sean capaces.
(Art. 1446 del Cdigo Civil).
Artculo 1446 del Cdigo Civil. Toda persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la ley declara incapaces.
La doctrina tradicional slo es posible que existan incapacidades de ejercicio y
no de goce. Ello ha llevado a discutir la naturaleza de las incapacidades para
suceder de los artculos 963 a 965 del Cdigo Civil. Las referidas normas
establecen las siguientes incapacidades que son de carcter particular. Es
decir, rige para determinadas personas, otra parte de la doctrina dice que slo
son prohibiciones legales.
Artculo 963 del Cdigo Civil. Son incapaces de toda herencia o legado las
cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas
jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva
corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida
sta, valdr la asignacin.
Artculo 964 del Cdigo Civil. Es incapaz de suceder a otra persona como
heredero o legatario, el que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere
sido condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha
persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio que produzca efectos
civiles.
Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la herencia
o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenacin
judicial.
Artculo 965 del Cdigo Civil. Por testamento otorgado durante la ltima
enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea
fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma
enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento;
ni la orden, convento, o cofrada de que sea miembro el eclesistico, ni sus
deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del
testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus
deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido testamento.
Concepto de incapacidad. Es la carencia de la aptitud legal para ejecutar
actos jurdicos y obligarse por s mismo, sin necesidad de la autorizacin o
ministerio de otro. Las incapacidades pueden clasificarse en generales y
particulares o especiales.
Las incapacidades generales. Pueden ser absolutas o relativas. A esta
clasificacin se refiere el artculo 1447 del Cdigo Civil en los siguientes
trminos:

161
Artculo 1447 del Cdigo Civil. Son absolutamente incapaces los dementes,
los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten
caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se
hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las
personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener
valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las
leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en
la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos
actos.
Incapacidades particulares o especiales
Concepto. Son aquellas que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto
a ciertas personas para ejecutar ciertos actos conforme al artculo 1447.4 del
Cdigo Civil.
Clasificacin.
1.- Las incapacidades particulares en virtud de las cuales no se pueden
ejecutar ciertos actos bajo cualquier respecto. Esta incapacidad implica una
prohibicin absoluta de ejecutar un acto.
Estas incapacidades estn establecidas en normas aisladas, como los
artculos 1796 y 1476 del Cdigo Civil.
Se discute en torno a la sancin de la inobservancia a estas
incapacidades, distinguindose las siguientes dos posiciones:
Para CLARO SOLAR la sancin a la inobservancia de esta incapacidad
era la nulidad relativa.
En cambio la mayora de la doctrina difiere de esta opinin, ya que esta
incapacidad se consagra en una norma prohibitiva, las que son
sancionadas con la nulidad absoluta.
2.- Las incapacidades particulares que impiden ejecutar ciertos actos a
menos que se cumplan con ciertos requisitos. En este caso, se tratara de
una norma imperativa que establece formalidades habilitantes atendiendo a las
personas, y por ello, la sancin ser la nulidad relativa.
Las incapacidades generales
Incapacidades absolutas o naturales
Son aquellas de que adolecen ciertas personas que en concepto de la ley
carecen de voluntad o bien no la pueden expresar. Estas personas son los
dementes, los sordos y sordomudos que no pueden darse a entender
claramente y los impberes (artculo 1447 del Cdigo Civil).
En conclusin los absolutamente incapaces son:
Los dementes;

162
Los sordos y los sordomudos que no puedan darse a entender
claramente; y
Los impberes.
La sancin a la actuacin de los incapaces absolutos es la nulidad
absoluta, y no da lugar a una obligacin natural (artculo 1682.2 del Cdigo
Civil).

Artculo 1682.2 del Cdigo Civil. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos
y contratos de personas absolutamente incapaces.
Absolutamente incapaces.
1.- Los dementes. El Cdigo no ha definido a los dementes.
Para la ciencia mdica, la demencia es una de varias anomalas o
trastornos mentales que pueden afectar a una persona.
De acuerdo con los artculos 2073 y 2174 del Cdigo Civil, el legislador no
ha querido dar a la palabra demente su acepcin tcnica, sino ms bien, con la
palabra demente se refiere a todo sujeto que por alguna alteracin de carcter
mental (de cualquier clase) est privada de razn.
Los actos jurdicos celebrados por un demente son nulos de nulidad
absoluta, pero para ello es necesario que la demencia exista al tiempo del
contrato.
S el contrato se celebr cuando la persona estaba sana y despus cae
en demencia, el contrato es vlido. S la persona es demente, pero al momento
de celebrar el contrato se encuentra en un intervalo lcido, el acto es vlido
porque la persona estaba sana.
CLARO SOLAR sealaba que se entenda por demente a toda persona
privada de razn por cualquier causa.
Arturo ALESSANDRI sealaba que la demencia slo se refera a
personas que sufren una prdida de razn a consecuencia de un trastorno
mental.
Quienes son dementes? La Corte Suprema ha sostenido que debe
entenderse por tales a todos los que tengan de un modo permanente sus
facultades mentales sustancialmente deterioradas, todos aquellos que se
encuentran privados de razn.
La expresin dementes que utiliza la ley no debemos interpretarla en
su sentido tcnico, de acuerdo al significado que le asigna la psiquiatra, sino
en su sentido natural y obvio. Nos remitimos a lo expuesto a propsito de la
interpretacin de la ley y especficamente al elemento gramatical.
La interdiccin por demencia

73

Artculo 20. "Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las
mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en estas
su significado legal".
74

Artculo 21. "Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan esa
ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso".

163
La interdiccin es el estado de una persona que ha sido declarada incapaz de
ejecutar actos en la vida civil, por medio de una sentencia judicial que le priva
de la administracin de sus bienes.
Los requisitos que exige el decreto de interdiccin estn establecidos en
el artculo 456.1 del Cdigo Civil. Conforme a dicha disposicin el adulto que se
encuentra en estado habitual de demencia deber ser privado de la
administracin de sus bienes.
Requisitos para decretar la interdiccin
1.- El sujeto a interdiccin debe ser menor adulto o adulto, conforme a lo
establecido en el Art. 457 del Cdigo Civil.
2.- El sujeto a interdiccin debe estar impedido a causa de una enfermedad
mental.
3.- La enfermedad mental debe ser habitual. Para algunos autores, la demencia
habitual debe de impedir que el demente administre adecuadamente sus
bienes. Este requisito esta establecido en el artculo 456.1 del Cdigo Civil.
Ineficacia de los actos de los dementes.
El CC. Contempla reglas especiales relativas a la curadura de los dementes,
en sus arts. 456 a 468.
Para determinar los efectos de los actos del demente, debemos
distinguir:
Entre los actos realizados antes de la declaracin de interdiccin por
causa de demencia; y
Los realizados con posterioridad.
Estos ltimos, si son realizados por el demente por s solo, sern nulos,
excluyndose la posibilidad de alegar que se realizaron en un intervalo lcido
(art. 465, 1). En cuanto a los actos realizados por el demente con anterioridad
al decreto de interdiccin, sern vlidos, a menos que se pruebe que al
ejecutarlos o celebrarlos, ya estaba demente (art. 465, 2).
En el primer caso, mediando decreto de interdiccin, nos encontramos
ante una presuncin de derecho: no se admite probar que la persona no
estaba demente.
En el segundo caso, no existiendo interdiccin declarada, nos
encontramos ante una presuncin simplemente legal: puede probarse
que la persona, al celebrar el acto jurdico, estaba demente. (Artculo
465 del Cdigo Civil75)

75

Artculo 465 del Cdigo Civil. Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern
nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a
menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente.

164
El Art. 468 del Cdigo Civil76 regula lo concerniente a la rehabilitacin del
demente. Deber probarse que ha recobrado permanentemente la razn.
Prueba de la demencia
La demencia la tiene que probar aquel que la alega.
Resolver si una persona estaba o no demente al momento de celebrar un
contrato, es una cuestin de hecho que resuelven soberanamente los jueces
del fondo o de la instancia, o sea, no es susceptible del recurso de casacin en
el fondo77.
Para declarar la incapacidad por demencia, se requiere una sentencia judicial.
Interdiccin por causa de demencia
La interdiccin por causa de demencia es la declaracin del juez que establece
que una persona se haya privada de razn y que est inhabilitada para la
administracin de sus bienes, debindosele nombrar un curador.
El proceso de interdiccin se rige por las reglas del juicio ordinario. En
caso de ser la demencia manifiesta, durante el proceso se le nombrara al
demente un curador ad litem. La declaracin de demencia puede ser
solicitada por la misma persona que puede provocar la interdiccin por
disipacin y jams procede de oficio (artculos 443 y 459.1 del Cdigo Civil).
Clasificacin de la interdiccin
La interdiccin puede ser de dos clases:
Provisoria; y
Definitiva.

Interdiccin Definitiva. Procede al momento de estar ejecutoriada la


sentencia que declara la demencia en juicio ordinario.
Interdiccin Provisoria. Procede en las mismas condiciones que la
disipacin.

En ambos casos la interdiccin slo produce efectos respecto de terceros


desde la inscripcin de la sentencia que declara la interdiccin en el Registro
de Interdicciones y Prohibiciones del Conservador de Bienes Races. Adems
la interdiccin debe notificarse al pblico por medio de tres avisos publicados
en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la
regin.
Qu importancia tiene esta declaracin denominada interdiccin por
causa de demencia?

76

Artculo 468 del Cdigo Civil. El demente podr ser rehabilitado para la administracin de sus bienes si
apareciere que ha recobrado permanentemente la razn; y podr tambin ser inhabilitado de nuevo con justa causa.
Se observar en estos casos lo prevenido en los artculos 454 y 455.
77

Para que se pueda pedir este recurso, debe haber una contravencin a la ley.

165
Si hay un decreto de interdiccin por causa de demencia, los actos posteriores
del demente son nulos y no se puede alegar el intervalo lcido 78.
Si no hay un decreto de interdiccin por causa de demencia, los actos
son vlidos, a menos que se pruebe que los ejecut en estado de demencia
(artculo 465).
Artculo 465. "Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de
interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en
un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin
previa interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o
celebr estaba entonces demente".
Consecuencias de la declaracin de interdiccin
1.- Se presume de derecho que todos los actos celebrados entre el decreto de
interdiccin y la rehabilitacin, si la hubiere, son nulos absolutamente.
2.- Se priva al demente de la administracin al demente de la administracin de
sus bienes y se le nombra un curador general y ad litem. El artculo 462 del
Cdigo Civil regula el nombramiento del curador general del demente.
Artculo 462 del Cdigo Civil. Se deferir la curadura del demente:
1. A su cnyuge no divorciado, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo
503;
2. A sus descendientes;
3. A sus ascendientes, pero el padre o madre cuya paternidad o
maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposicin o
que est casado con un tercero no podr ejercer el cargo;
4. A sus hermanos, y
5. A otros colaterales hasta en el cuarto grado.
El juez elegir en cada clase de las designadas en los nmeros 2, 3, 4 y 5, la
persona o personas que ms idneas le parecieren.
A falta de todas las personas antedichas tendr lugar la curadura
dativa.
3.- Se discute en torno al mbito de aplicacin o los efectos del decreto de
interdiccin. Para la mayora de la doctrina slo se aplica respecto de los actos
patrimoniales y concretamente en materia contractual. As la interdiccin no
producira efectos en torno a los actos no patrimoniales y tampoco en materia
de capacidad contractual.
4.- La interdiccin suspende la prescripcin.
Trmino de los efectos de la interdiccin: la rehabilitacin

78

Las cosas se deshacen de la misma manera en que se hacen. Esto significa que si una persona declarada en
interdiccin por causa de demencia, para que pueda realizar actos vlidos nuevamente debe ser declarada su
"situacin normal" por otra sentencia judicial que ponga fin a la sentencia judicial que haba iniciado el perodo de
interdiccin.

166
La rehabilitacin jurdica es un decreto que manifiesta a travs de una
sentencia judicial el cese de la incapacidad por la cual se haba procedido a
declarar la interdiccin. Ello acontece, conforme al artculo 468 del Cdigo Civil.
Artculo 468 del Cdigo Civil. El demente podr ser rehabilitado para la
administracin de sus bienes si apareciere que ha recobrado permanentemente
la razn; y podr tambin ser inhabilitado de nuevo con justa causa.
Se observar en estos casos lo prevenido en los artculos 454 y 455.
2.- Impberes. Son impberes los que no han llegado a la pubertad y son:
Los hombres que no han cumplido 14 aos, y
Las mujeres que no han cumplido 12 aos.
La pubertad consiste en la maduracin sexual de una persona, es decir, la
persona es capaz de engendrar (si es hombre) o de concebir (si es mujer), o
sea, la persona es capaz de procrear.
Si la impubertad es la falta de esa maduracin sexual que no permite
procrear.
La ley ha fijado las edades respectivas.
La ley ha declarado incapaces a los impberes porque tienen una
inmadurez mental y fsica, no tienen suficiente juicio para saber las
consecuencias de sus actos y, por lo tanto, si no tienen suficiente juicio para
saber las consecuencias de sus actos, sus actos no son libres en cuanto a su
expresin de voluntad79.
Clasificacin de impberes
Dentro de los impberes hay dos tipos:
Infantes o nios, que son los que tienen menos de 7 aos, sin importar
si son hombres o mujeres. (Artculo 26 del Cdigo Civil).
Impberes propiamente tal. Son los hombres mayores de 7 aos y
menores de 14 aos; y las mujeres mayores de 7 aos y menores de 12
aos.
Qu importancia tiene hablar de infantes o nios y de impberes
propiamente tales si ambos son incapaces absolutos en nuestro
Derecho?
Tiene importancia en dos materias en el Derecho.
Slo los infantes o nios y los dementes son incapaces de cometer delito
o cuasidelito civil, y slo los infantes o nios y los dementes no pueden adquirir
la posesin, ni siquiera de una cosa mueble para si o para otra persona
(artculo 723 inciso 2).
Artculo 723 inciso 2: "Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir
por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros".
Los pberes son:
Las mujeres mayores de 12 aos, y
79

La manifestacin de voluntad significa que la persona sabe lo que quiere y las consecuencias del acto con el cual
trata de tener lo que quiere.

167

Los hombres mayores de 14 aos.

Estas personas pberes, a su vez, pueden ser menores (s tienen menos de 18


aos) o mayores (si tienen ms de 18 aos).
A los pberes menores tambin se les denomina menores adultos y a los
pberes mayores simplemente se les dice mayor de edad (artculo 26) 80.
Artculo 26 del Cdigo Civil. "Llmase infante o nio todo el que no ha
cumplido siete aos; impber, el varn que no ha cumplido catorce aos y la
mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que ha dejado de ser impber;
mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho aos; y
menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos".
Efectos de esta incapacidad
1.- El efecto ms importante consiste en que el impber est inhabilitado para
administrar sus propios bienes. Los bienes del impber los administran el o los
padres que tuvieren la patria potestad o el tutor o curador, en los casos en que
el menor no est sujeto a patria potestad.
2.- Representacin de los impberes. Los impberes por ser incapaces
absolutos slo pueden actuar en la vida jurdica a travs de la representacin
legal. (Artculo 43 del Cdigo Civil)81.
3.- El hecho que un ascendiente, siendo llamado a suceder abintestato, no
pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un
ao entero, constituye una indignidad para suceder. (Artculo 970.7 del Cdigo
Civil).
4.- Opera la suspensin de la prescripcin del artculo 2509.1 N 1 del Cdigo
Civil. De esta forma la prescripcin adquisitiva ordinaria se suspende a favor de
los impberes.
Sordo o Sordomudo que no se puede dar a entender claramente
Esta incapacidad antes de la reforma de la ley 19.904/2003, se refera a los
sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. De esta forma, antes
de la referida reforma la incapacidad se refera a los sordomudos, y No al
sordo, se modifica dicha incapacidad sealando como incapaces absolutos al
sordo o sordomudo que no se pueda dar a entender claramente. Esta reforma
era necesaria por cuanto existen sordomudos que no pueden darse a entender
80

Sobre las incapacidades, ver el artculo 1447.


Artculo 1447 del Cdigo Civil. "Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar
lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor
en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley a impuesto
a ciertas personas para ejecutar ciertos actos".
81

Artculo 43 del Cdigo Civil. Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su
tutor o curador".

168
por escrito, pero si lo pueden hacer por medio de algn tipo de seas. En esto
la reforma fue positiva, pero se le critica que no se le haya modificada la
incapacidad en su conjunto. Sin embargo, la ley de matrimonio civil parece
clarificar ms an el sentido de esta reforma, ya que la LMC sustituy el
Artculo 4.1 N 4 de antigua LMC por el actual Art. 5.1 N 5 se seala que no
podrn contraer matrimonio: 5 Los que no pudieren expresar claramente su
voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de
lenguaje de seas. En este sentido la LMC vino a precisar lo que se entiende
por claramente.

OTRAS INCAPACIDADES
Adems de esta incapacidad absoluta existen otras, como las que
excepcionalmente afecta al mudo y al sordo. Este y aqul son incapaces como
testigos de un testamento solemne otorgado en Chile (Art. 1012.1, N 6 y 7 del
C.C), y de testar en forma abierta, slo podrn testar en Chile mediante
testamento cerrado (Artculo 1024 del C.C). Los mudos adems son incapaces
de toda tutela o curadura (artculo 497.1, N 2 del C.C). En igual sentido el
artculo ex artculo 14.1 N 4 de la LMC se refera a los testigos de un
matrimonio excluyendo a los sordos y mudos. Sin embargo la ley 19.904
reform dicho numeral. La actual LMC seala en el Art. 16.1 N 5 que: No
podrn ser testigos en las diligencias previas ni en la celebracin del
matrimonio: 5 Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que
estuvieren incapacitados para darse a entender claramente.
EFECTOS DE LA INTERDICCION
El efecto ms importante consiste en que inhabilita al sordo o sordomudo que
no puede darse a entender claramente para administrar sus bienes.
Esta incapacidad da lugar a una curadura. El Artculo 469 del C.C seala. La
curadura del sordo o sordomudo, que no puede darse a entender claramente y
ha llegado a la pubertad, puede ser testamentaria, legtima o dativa.
Al igual como ocurre respecto del demente pber, el padre de familia puede
seguir cuidando su persona, conforme a las reglas de la patria potestad y la
autoridad paterna, pero una vez alcanzada la mayora de edad debe de
solicitarse la interdiccin (Artculos 470 y 457 del C.C). A su vez conforme al
artculo 469 del Cdigo Civil, la curadura del sordo o sordomudo, que ha
llegado a la pubertad se rige por las reglas de la curadura testamentaria,
legtima o dativa en su caso. Por otra parte la situacin del curador del marido
disipador y la situacin del curador de la mujer incapacidad se rigen por el
artculo 449 del C.C de la curadura del disipador, conforme al artculo 470 del
C.C. Adems conforme a esta ltima disposicin se aplican respecto del sordo
o sordomudo que no puede darse a entender claramente los artculos 458.1,
462 463 y 464 se extienden al sordomudo. En el nombramiento de curador se
debe aplicar el artculo 462 del C.C.

169

La falta de socorro al sordo o sordomudo que no puede darse a entender


claramente por parte de ascendiente o descendiente que siendo llamado a
sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y
permaneci en esta omisin un ao entero constituye indignidad para suceder.
(Artculo 970.7 del C.C).
Opera la suspensin de la prescripcin del artculo 2509.1 N 1 del C.C. De
esta forma la prescripcin adquisitiva ordinaria se suspende a favor de los
incapaces.
Rehabilitacin. La rehabilitacin se rige por el artculo 472 del Cdigo Civil que
seala, que esta incapacidad cesar si se cumplen las siguientes condiciones:
El sordo o sordomudo se haya hecho capaz de darse a entender
claramente.
El incapaz haya solicitado por s la rehabilitacin.
El incapaz tuviere la suficiente inteligencia para la administracin de sus
bienes, sobre los cuales tomara el Juez los informes pertinentes (artculo
472 del Cdigo Civil).
Artculo 472 del Cdigo Civil. Cesar la curadura cuando el sordo o
sordomudo se haya hecho capaz de entender y de ser entendido claramente, si
l mismo lo solicitare, y tuviere suficiente inteligencia para la administracin de
sus bienes; sobre lo cual tomar el juez los informes competentes.
Actuacin de los incapaces absolutos. Los incapaces absolutos slo pueden
actuar mediante un representante legal. Art. 43, 1447.1 y 2, 1682.2 y 1630 del
Cdigo Civil. De esta forma solo podrn actuar los incapaces absolutos,
conforme al artculo 43 del Cdigo Civil a travs de las personas de su padre o
madre, el adoptante y su tutor o curador, segn sea el caso. Pero adems los
incapaces absolutos, en determinados casos, ni siquiera podrn actuar a travs
de representacin legal, como ocurre en los actos personalsimos. De esta
forma el representante no podr contraer matrimonio en representacin del
incapaz absoluto, ni reconocer hijos o adoptar.
Artculo 43 del Cdigo Civil. Son representantes legales de una persona el
padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador.
Incapacidades relativas
Concepto. Es la que padecen ciertas personas a las que la ley busca prestar
especial proteccin, impidindoles actuar por s mismas sin el ministerio o
autorizacin de otra.
Incapacidades relativas. En nuestro derecho adolecen de incapacidades las
siguientes personas:
El menor adulto;
El disipador sujeto a interdiccin
El menor adulto

170

Concepto. Edades que configuran el concepto de menor adulto. Es menor


adulto el varn mayor de catorce aos y menor de dieciocho aos y la mujer
mayor de doce y menor de dieciocho aos. El artculo 26 del Cdigo Civil se
refiere a ellos como adultos, menor de edad y tambin se les puede denominar
pberes82.
Formas en que debe actuar un menor adulto.
La forma usual de actuacin del menor adulto ser por intermedio de su
representante legal (Artculo 43 del Cdigo Civil).
El menor adulto puede actuar autorizado por su representante legal.
Conforme al artculo 440.2 del Cdigo Civil, el curador puede conferir al
pupilo la administracin de alguna parte de los bienes, pero ser
responsable (el curador) de los actos que realice el menor. As, la
referida norma seala: Artculo 440 del Cdigo Civil. El curador
representa al menor, de la misma manera que el tutor al impber.
Podr el curador, no obstante, si lo juzgare conveniente, confiar al pupilo
la administracin de alguna parte de los bienes pupilares; pero deber
autorizar bajo su responsabilidad los actos del pupilo en esta
administracin.
Se presumir la autorizacin para todos los actos ordinarios anexos a
ella.
El curador ejercer tambin, de pleno derecho, la tutela o curatela de los
hijos bajo patria potestad del pupilo.
En forma excepcional el menor adulto puede actuar de forma personal.
El menor adulto puede actuar excepcionalmente de forma personal, sin
autorizacin alguna, pero para ello requiere de norma habilitante
expresa. En este sentido, se seala que el menor adulto tiene una
capacidad limitada, como acontece en los siguientes casos:
El menor adulto puede testar, conforme a los artculos 261 y 1005 del
Cdigo Civil.
El menor adulto puede gozar de la administracin de su peculio
profesional, conforme a los artculos 246 y 439 del Cdigo Civil.
El menor adulto puede adquirir la posesin de bienes muebles,
conforme al artculo 723.2 del Cdigo Civil.
El menor adulto puede ser mandatario, en cuyo caso los actos que
realice en representacin de su mandante vincularn a este ltimo;
pero no se le podrn exigir por parte del mandante responsabilidad
alguna al menor en virtud del mandato. (Artculo 2128 del Cdigo
Civil).
Conforme al artculo 2238 del Cdigo Civil, el menor adulto se puede
obligar en virtud de un depsito necesario.
El menor adulto puede celebrar con ciertas restricciones un contrato
de trabajo.
82

Artculo 26 del Cdigo Civil. Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn
que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor
de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho aos; y menor de edad, o simplemente menor, el que no
ha llegado a cumplirlos.

171
El menor adulto puede reconocer a un hijo (artculo 262 del Cdigo
Civil).
Los menores adultos que sean mayores de diecisis aos pueden
contraer matrimonio con el asenso de las personas a que los obliga
la ley. La inobservancia a la licencia o asenso de las personas que la
ley exige para contraer matrimonio constituye una prohibicin que se
denomina impedimento impediente o prohibicin que no trae
aparejada la nulidad del matrimonio (artculo 105 del Cdigo Civil).
En muchos de los casos sealados anteriormente, el menor adulto puede
actuar personalmente en consideracin a que el ordenamiento jurdico le
reconoce un grado de madurez suficiente para actuar. En otros tambin influye
en la capacidad del menor adulto la naturaleza del acto jurdico. As sucede en
los denominados actos intuito personae o personalsimos, como sucede
respecto del reconocimiento de un hijo o la facultad de testar, que son
indelegables (artculos 262 y 1005.1 N 1 del Cdigo Civil).
En conclusin, respecto de la edad y la incapacidad, cabe destacar que el
menor puede ser incapaz absoluto o relativo. La incapacidad ms grave es la
absoluta, y ella afecta al menor impber, que comprende a la mujer menor de
doce aos y el varn menor de catorce aos. Estos menores slo pueden
actuar a travs de representante legal.
En cambio, los incapaces relativos pueden actuar de dos formas: a travs de
representante legal (artculos 47, 1447 y 1682) o autorizado por ste (artculo
253 y 254 del Cdigo Civil). Adems, los menores incapaces relativos pueden
actuar personalmente en ciertas materias, sin requerir autorizacin o
aprobacin alguna (ello ocurre sobre todo en lo que se refiere a la esfera
personal).
EL DISIPADOR SUJETO A INTERDICCIN
Concepto. El prdigo o disipador es aquel individuo que malgasta sus bienes,
demostrando una falta total de prudencia. Sin embargo, el disipador que no
est sujeto a interdiccin es plenamente capaz. Por ello, para que opere esta
incapacidad siempre debe haber interdiccin. El artculo 445 del Cdigo Civil,
se refiere al concepto disipacin y seala:
Artculo 445 del Cdigo Civil. La disipacin deber probarse por hechos
repetidos de dilapidacin que manifiesten una falta total de prudencia.
El juego habitual en que se arriesguen porciones considerables del patrimonio,
donaciones cuantiosas sin causa adecuada, gastos ruinosos, autorizan la
interdiccin.
A su vez, los artculos 443 y 444 del Cdigo Civil sealan las personas que
pueden pedir la interdiccin en los siguientes trminos:
Artculo 443 del Cdigo Civil. El juicio de interdiccin podr ser provocado
por el cnyuge no separado judicialmente del supuesto disipador, por

172
cualquiera de sus consanguneos hasta en el cuarto grado, y por el defensor
pblico.
El defensor pblico ser odo aun en los casos en que el juicio de interdiccin
no haya sido provocado por l.
Artculo 444 del Cdigo Civil. Si el supuesto disipador fuere extranjero,
podr tambin ser provocado el juicio por el competente funcionario diplomtico
o consular.
El decreto de interdiccin constituye la incapacidad del disipador. El
decreto o resolucin judicial es indispensable para constituir esta incapacidad;
por ello, aun cuando existan todos los antecedentes necesarios para que exista
disipacin, si no hay decreto de interdiccin los actos de disipacin son
plenamente vlidos. A pesar de ser la interdiccin por disipacin una forma de
incapacidad, conforme al artculo 453.1 del Cdigo Civil que seala: El
disipador conservar siempre su libertad, y tendr para sus gastos personales
la libre disposicin de una suma de dinero, proporcionada a sus facultades, y
sealada por el juez. El inciso siguiente agrega: Slo en casos extremos
podr ser autorizado el curador para proveer por s mismo a la subsistencia del
disipador, procurndole los objetos necesarios.
Requisitos para ordenar la interdiccin del disipador.
El prdigo debe tener una conducta totalmente descuidada en el manejo
de sus negocios que afecta a su patrimonio.
La conducta del prdigo debe ser habitual.
La conducta debe crear un inminente peligro para el patrimonio del
disipador, de continuar este orden de cosas.
Debe existir una relacin de causalidad entre el manejo descuidado y el
dao patrimonial.
La sentencia que declara la prodigalidad puede ser de interdiccin provisoria o
definitiva. Pero slo una vez dictado el decreto de interdiccin y cumplidas las
formalidades de los artculos 446, 447 del Cdigo Civil. Artculo 52 N 4 del
Reglamento de Registro de Conservatorio de Bienes Races. Y el N 4 y 8 de la
ley N 4.808, la incapacidad ser oponible a tercero. En este sentido las
normas precedentes del Cdigo Civil sealan textualmente lo siguiente:
Artculo 446 del Cdigo Civil. Mientras se decide la causa, podr el juez, a
virtud de los informes verbales de los parientes o de otras personas, y odas las
explicaciones del supuesto disipador, decretar la interdiccin provisoria.
Artculo 447 del Cdigo Civil. Los decretos de interdiccin provisoria o
definitiva debern inscribirse en el Registro del Conservador y notificarse al
pblico por medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la
capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere.
La inscripcin y notificacin debern reducirse a expresar que tal individuo,
designado por su nombre, apellido y domicilio, no tiene la libre administracin
de sus bienes.

173
La inscripcin y notificacin del decreto de interdiccin debern reducirse a
expresar que tal individuo, designado por su nombre, apellido y domicilio, no
tiene la libre administracin de sus bienes.
La incapacidad cesa mediante decreto de rehabilitacin, despus del cual el
disipador es plenamente capaz, y los actos de dilapidacin que efecte
despus de la rehabilitacin sern plenamente vlidos.
mbito de aplicacin de la interdiccin por disipacin. Esta incapacidad
slo afecta los actos patrimoniales. En materia extracontractual el disipador es
plenamente capaz. Es discutible la convivencia de mantener esta figura como
forma de incapacidad, ya que el disipador no es un enfermo, sino una persona
que es propensa al riesgo. Por lo dems, nadie se sana de la disipacin, ya
que esta es un rasgo de la personalidad. De esta forma, aunque pueda
estimarse como negativa la prodigalidad, el Derecho no debera regularla o
limitarla por caer dentro de la esfera de los derechos de la personalidad de
cada individuo. Por ello, esta incapacidad es la ms leve de todas.
La incapacidad del interdicto por disipacin slo alcanza a los actos
patrimoniales y adems aun respecto de ellos, el prdigo tiene una capacidad
limitada de actuacin, como se desprende del aludido artculo 453.1 del Cdigo
Civil. El juez tiene amplias facultades para extender la capacidad del prdigo
conforme a su grao de disipacin y la fuerza de su patrimonio.
Efectos de la contravencin a las reglas de la incapacidad.
1.- Forma en que deben actuar ambas clases de incapaces. Como ya se
seal, en esta materia se debe efectuar la siguiente distincin:
Los incapaces absolutos slo pueden actuar a travs de su
representante legal.
Los incapaces relativos pueden actuar a travs de su representante
legal o personalmente, mediando autorizacin del representante legal.
Incluso podrn actuar personalmente, sin mediar dicha autorizacin, en
lo que se refiere a los derechos personalsimos y de la personalidad y en
otros actos determinados por habilitacin expresa de la ley.
2.- Sancin a la infraccin de las reglas precedentes. La infraccin a estas
reglas genera las siguientes sanciones:
Respecto de los incapaces absolutos el artculo 1682.2 del Cdigo Civil
seala que: Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de
personas absolutamente incapaces.
Los actos del incapaz o del representante legal, que no cumplan con las
formalidades habilitantes, conforme a lo sealado en el artculo 1682.1
del Cdigo Civil, adolecen de nulidad relativa. La nulidad producida por
un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn
requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos
actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la
calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son
nulidades absolutas.

174
Momento en el que debe existir la capacidad. El autor o las partes de un
acto jurdico deben ser capaces y existir al momento de perfeccionarse el
contrato. Sin perjuicio de lo anterior, se deben hacer las siguientes distinciones:
En los actos consensuales debe existir al momento de manifestar la
voluntad.
En los actos solemnes debe existir al momento en que se cumple la
solemnidad.
En los actos reales debe existir al momento de la entrega.
Paralelo entre incapacidad absoluta y relativa

Las incapacidades absolutas son de la naturaleza. Esto quiere decir que


son inherentes a los individuos que se protege, como la impubertad o la
demencia. En cambio, la incapacidad relativa el legislador busca
proteger a determinadas que se encuentran en una situacin
determinada, como ocurre con el disipador interdicto (malgasta bienes
sin razn). As el menor adulto tiene cierta capacidad, tiene voluntad,
pero sta no est bien formada. Y ello es an ms claro en el caso del
disipador sujeto a interdiccin.
Los incapaces absolutos slo pueden actuar a travs de su
representante legal. Este no puede autorizar a actuar a su pupilo. En la
incapacidad relativa los incapaces pueden actuar de dos formas: i)
representados; o ii) por intermedio o autorizados por su representante
legal. Adems los incapaces relativos tienen capacidad respecto de una
serie de actos.
Los incapaces absolutos no tienen voluntad, como sucede con el
demente, o es imposible conocerla, como acontece con el sordo o
sordomudo que no puede darse a entender claramente o an no est
formada, como sucede con el impber. En cambio, los incapaces
relativos tienen voluntad.
Los actos de los incapaces absolutos no generan ni aun una obligacin
natural. Las obligaciones de los menores adultos pueden subsistir como
obligaciones naturales, no as las del disipador sujeto a interdiccin
(artculo 1470.4 N 1 del Cdigo Civil). Dichas obligaciones pueden
caucionarse (artculo 1472 del Cdigo Civil) y novarse, lo que no
acontece con las obligaciones anulables de nulidad absoluta.
La sancin a los actos celebrados en contravencin a las reglas que
regulan a los incapaces absolutos es la nulidad absoluta. En cambio, la
sancin a la inobservancia de las normas que rigen a los incapaces
relativos es la nulidad absoluta.

Clusula de incapacitacin. Las normas que regulan la capacidad son de


orden pblico, por lo que no pueden ser modificadas por acuerdo entre las
partes, no pudindose establecer clusulas de incapacidad. Pero
excepcionalmente se aceptan clusulas de incapacidad en los siguientes
casos:
Se pueden convenir en los estatutos limitaciones de la capacidad de
una sociedad. As, generalmente los entes colectivos admiten clusulas.

175

Cuando la ley lo permite como en el mandato, en que el mandante


puede prohibir al mandatario determinados actos, como delegar o
contratar por s mismo (artculo 2135 del Cdigo Civil).

5. La representacin en los negocios jurdicos: concepto y elementos,


problema de su naturaleza jurdica, negocios no susceptibles de
representacin, clases de representacin, efectos de la representacin.
LA REPRESENTACION
Concepto. La voluntad, requisito de existencia de todo acto jurdico, puede
manifestarse personalmente o a travs de otra persona, que se denomina
representante.
Existe representacin, entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por una
persona en nombre y por cuenta de otro, en condiciones tales que los efectos
se producen directa e inmediatamente para el representado, como si ste
hubiera celebrado el acto jurdico. La podemos definir, entonces, como una
modalidad del acto o contrato, en virtud de la cual, lo que una persona
ejecuta o celebra a nombre de otra, estando facultada por sta o por la ley
para representarla, se radica en el patrimonio de la segunda.
La consagracin positiva de la representacin la visualizamos en dos artculos
fundamentales del CC.: los artculos. 43 y 1448.
Especial importancia tiene esta institucin, dado que en su virtud los incapaces
absolutos (siempre) y los incapaces relativos (usualmente) pueden actuar en el
mundo jurdico. Asimismo, permite a los plenamente capaces actuar en
diversas partes a la vez, jurdicamente hablando: estamos ante una verdadera
ubicuidad jurdica.
Naturaleza jurdica de la representacin. Diversas teoras han tratado de
explicar la naturaleza jurdica de esta institucin. Entre las principales:
Teora de la ficcin;
Teora del nuncio, mensajero o emisario;
Teora de la cooperacin de voluntades; y
Teora de la representacin-modalidad del acto jurdico.
1.- Teora de la ficcin. Se reputa que el representado ha manifestado su
voluntad por mediacin del representante, no siendo el segundo ms que el
vehculo de la voluntad del primero. Se le llama tambin teora clsica y fue
expuesta por Pothier.
La teora ha sido abandonada hoy en da, especialmente porque resulta
impotente para explicar los casos de representacin legal, como en los casos
del demente o del impber. En efecto, es imposible sostener que el
representante expresa la voluntad del demente o del impber, ya que la ley les
da precisamente curador y tutor porque carecen de voluntad. Asimismo, se
critica este teora, sealndose que no resuelve el problema de cual de las dos
voluntades, la del representante o del representado, engendra el acto jurdico.

176

2.- Teora del nuncio, mensajero o emisario. Sostiene que el representante


no es ms que un mensajero, un portavoz que transmite ms o menos
mecnicamente la voluntad del representado, de manera que el contrato se
celebran real y efectivamente entre dicho representado y el tercero. Formul
esta teora Von Savigny.
Para la doctrina contempornea, tampoco es satisfactoria esta teora. Decir que
un representante es un simple mensajero, es negarle la calidad de
representante. Adems, mal puede transmitir ste una voluntad que no existe,
como en el caso del impber o demente.
Por ltimo, no explica el caso de los mandatos generales, en los cuales no se
encarga al representante la realizacin de un determinado acto jurdico.
3.- Teora de la cooperacin de voluntades. La representacin se explica por
la cooperacin de voluntades del representante y representado, concurriendo
ambas en la formacin del acto jurdico, el que sin embargo slo afectar al
segundo.
Entre otras crticas, se afirma que esta teora no explica los casos
anteriormente mencionados de representacin legal: en efecto, qu
cooperacin de voluntad cabe entre el demente o impber, que carecen de
voluntad, y el curador o tutor?; asimismo, no explica los casos en que el
mandatario acta en contra de la voluntad del representado (por ejemplo,
cuando la ley autoriza al mandatario para abstenerse de cumplir el mandato o
para apartarse de los trminos del mandato, si la ejecucin en la forma
ordenada por el mandante, fuere manifiestamente perniciosa para el mandante
o si el mandatario est imposibilitado de actuar con arreglo a las instrucciones
del mandante: artculos. 2149 y 2150 del CC).
4.- Teora de la representacin-modalidad del acto jurdico. Desarrollada
por Levy-Ulman, fundndose en la teora de Pilon, afirma que la representacin
es una modalidad del acto jurdico en virtud de la cual los efectos del acto o
contrato ejecutado o celebrado por una persona (el representante) en nombre
de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en la persona del
representado. Pilon sostiene que es la voluntad del representante,
sustituyndose a la del representado, la que participa real y directamente en la
formacin del acto que producir sus efectos en la persona del representado.
Esta teora parte del supuesto de reemplazar el concepto subjetivo de la
obligacin como vnculo jurdico entre dos personas, por un concepto objetivo
de vnculo entre dos patrimonios. La modalidad consiste en que los efectos del
acto jurdico que realiza el representante no se radican en su patrimonio sino
en el patrimonio del representado. Esta teora explica la representacin legal.
A juicio de Arturo Alessandri Rodrguez, esta teora encuadra perfectamente
dentro del sistema del Cdigo Civil chileno. De los trminos del artculo 1448,
aparece claramente que es el representante el que ejecuta o celebra el acto,
sin perjuicio que sus efectos se radiquen en el representado. Diversos artculos

177
ratificaran que es la voluntad del representante la que requiere la ley cuando
hay representacin: artculos 672, 673, 678, 721 y 2151 del CC.
En cuanto a la jurisprudencia, la Corte de Temuco (1939) expuso en un fallo
que sta era la teora de segua nuestro Cdigo, pero la Corte Suprema revoc
el fallo (1942). Posteriormente, acept la Corte Suprema la conclusin de la
Corte de Temuco (1951), afirmando que el derecho de representacin
consignado en el Art. 1448 es una modalidad jurdica.
El mandato y la representacin.
Mandato y representacin no son estrictamente sinnimos. Las diferencias
podemos apreciarlas desde dos puntos de vista:
1.- Desde el punto de vista de la representacin como el gnero y el
mandato una especie de representacin, voluntaria en este caso: el mandato
es un contrato (Art. 2116). La representacin no supone necesariamente de un
mandato. En efecto, hay representacin pero no mandato, cuando nos
encontramos ante un poder o cuando estamos ante una hiptesis de
representacin legal o en ocasiones ante la agencia oficiosa.
En efecto, mandato y otorgamiento de poder, es decir, de la facultad para
representar, son dos conceptos distintos. Mientras el mandato designa una
relacin contractual, el segundo designa el acto por el cual se confiere
simplemente poder, no es ms que una declaracin de voluntad necesaria para
que los actos del representante o apoderado puedan afectar al poderdante. A
diferencia del mandato, que por ser un contrato requiere de manifestacin de
voluntad de dos o ms partes, el otorgamiento de poder exige slo la
manifestacin de voluntad del poderdante. En otras palabras, es un acto
jurdico unilateral (que usualmente se traduce en el otorgamiento de una
escritura pblica suscrita exclusivamente por el poderdante). Con todo, desde
el momento en que el apoderado acta, supone aceptacin de un mandato.
Tratndose de la representacin legal, la diferencia es an ms clara, pues
como es obvio es la ley y no la voluntad contractual la que genera la
representacin. Por su parte, en lo que respecta a la agencia oficiosa
(cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna
persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos, Art. 2286), para
que el interesado se obligue, es necesario que la gestin le haya sido til (Art.
2290). Como se indicar, la agencia oficiosa puede implicar representacin
voluntaria o legal o en ocasiones ninguna representacin.
2.-Desde otro punto de vista, la representacin es independiente del mandato.
En efecto, aunque lo normal es que si hay mandato hay tambin
representacin, el primero puede existir sin que haya representacin, como
ocurre cuando el mandatario, ante los terceros, acta a nombre propio y no a
nombre del mandante, sin perjuicio de sus obligaciones para con el mandante:
art. 2151. En otras palabras, la representacin es un elemento de la naturaleza
y no de la esencia del contrato de mandato.

178
La regla general, sin embargo, es que si una persona acta en representacin
de otra sin mandato, poder o disposicin legal que le confiera la representacin
legal, el acto que realiza ser inoponible a la persona en cuyo nombre se acta,
sin perjuicio de la ratificacin o aceptacin voluntaria de la ltima (arts. 1449 y
1450).
Actos que no admiten representacin. La regla general es que todos los
actos pueden realizarse por representacin: puede hacerse por medio de
representante todo lo que puede hacerse personalmente.
Excepcionalmente, la ley excluye la representacin:
La facultad de testar no admite delegacin (Art. 1004); la ley no tolera
excepcin alguna a esta norma. Otorgar testamento es un acto
personalsimo.
El albaceazgo es indelegable (Art. 1280, 1), a menos que el testador
haya concedido expresamente la facultad de delegarlo.
Las capitulaciones matrimoniales pactadas por el menor o por el que
est bajo curadura: Art. 1721.
La ratificacin ante un Oficial del Registro Civil, del matrimonio celebrado
ante un ministro de culto de una entidad religiosa de derecho pblico. Se
desprende de las disposiciones de la Ley de Matrimonio Civil y del
artculo 15 de la Ley de Registro Civil, que se trata de un acto que deben
ejecutar los cnyuges, personalmente.
Clases o fuentes de la representacin.
Del Art. 1448 se desprende que la representacin puede tener su origen en la
ley o en la voluntad del representado. La representacin, en consecuencia,
puede ser legal o forzada y voluntaria. La ltima se subclasifica a su vez en
mandato, poder o ratificacin.
1.- Representacin legal o forzada. Es la que establece la ley. Son
representantes legales las personas que por mandato del legislador, actan por
cuenta y a nombre de otras personas que no pueden valerse por s mismas:
Art. 43. Esta norma no es taxativa sin embargo, pues hay otros representantes
legales: Art. 671 (el juez, en las ventas forzadas); Art. 659 del CPC (el partidor
representa a los vendedores); Art. 761, 3 (los ascendientes del fideicomisario
que no existe pero que se espera que exista, para impetrar medidas
conservativas); en la quiebra, el sndico tiene la representacin legal del fallido.
Fuera del campo del Derecho Civil, son tambin representantes legales, por
ejemplo, el Presidente del Consejo de Defensa del Estado; el Rector de una
Universidad estatal, el Tesorero Municipal, etc.
2.- Representacin voluntaria. En cuanto al mandato y al poder, nos
remitimos a lo ya dicho.
La ratificacin consiste en el acto por el cual una persona acepta ser afectada
por un acto jurdico que inicialmente le era inoponible. Se trata de un acto
jurdico unilateral, y equivale a un mandato o poder otorgado a posteriori: arts.
672, 673, 1449, 1450, 1818 y 2160.

179
Tratndose del cuasicontrato de agencia oficiosa, cuando el interesado ratifica
lo obrado por el agente oficioso, la representacin es voluntaria; pero cuando el
interesado no ratifica y el negocio le ha resultado til, debe cumplir las
obligaciones contradas en su nombre por el gerente o agente oficioso (Art.
2290): en este ltimo caso, hay representacin legal y no voluntaria, porque es
la ley la que impone al interesado el cumplimiento de las obligaciones
contradas por el agente oficioso. Pero si el acto no fue til al interesado ni est
ratific lo actuado por el agente oficioso, no habr en definitiva representacin
de ninguna clase.
La distincin entre representacin legal y representacin voluntaria tiene
importancia para determinar su alcance. Tratndose de la representacin legal,
las facultades del representante sern las que seale la ley, mientras que en la
representacin voluntaria, sern las que haya conferido el mandante o
poderdante.
Requisitos para que exista representacin.
Debe realizarse un acto jurdico: es inadmisible la representacin en los
hechos jurdicos, como un delito por ejemplo. Adems, la ejecucin de
un hecho material, implica un contrato de arrendamiento de obra o de
servicios.
El representante debe declarar su propia voluntad: el representante
debe manifestar su propia voluntad, ya que es l quien contrata (Art.
1448).
Basta que el representante tenga capacidad relativa, segn ha concluido
la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia, pues el acto no comprometer
su propio patrimonio, sino el del representado, y la capacidad plena se
exige cuando se comprometen los derechos propios. De ah que los
relativamente incapaces pueden ser mandatarios (arts. 1581 y 2128).
En cuanto al representado, para nada se considera su capacidad,
excepto en el mandato, donde puede influir en la eficacia del acto para
obligar al mandante: el mandato, como todo contrato, debe cumplir con
los requisitos que establece el Art. 1445; si el mandante es incapaz, no
puede consentir, y si otorga mandato, ser nulo el contrato; la nulidad
ser absoluta o relativa, segn la incapacidad del mandante. Y si es nulo
el mandato y tal nulidad se declara judicialmente, no puede haber en
definitiva mandatario, y el que acta como tal ejecuta actos que no
comprometen al mandante.
Al contratar, debe existir la contemplatio domini, esto es, que el
representante acte a nombre del representado. El representante ha de
manifestar de un modo inequvoco su intencin de obrar en nombre y
por cuenta de otro, y que aquel que contrata con el representante -si se
trata de un acto jurdico bilateral- participe de esa intencin. La
contemplatio domini significa por tanto que el negocio no es para s, sino
para el representado, el dominus, y que tal representado se contempla
o tiene presente al contratar.
Es indiferente que la doble intencin -la del representante y la del
individuo con quien se contrata- sea expresa o tcita; y tampoco es
necesario que se manifieste el nombre del representado; basta que se
acte a nombre de otro.

180
En suma, si bien no es necesario que se indique expresamente que se
est actuando a nombre del representado, como se desprende de
diversos artculos -411, 1635, 2151-, el no hacerlo, da a entender que el
representante contrata para s (Art. 2151).
El representante debe tener poder para actuar por el representado: debe
estar facultado por la ley o la convencin para representarlo. El Art.
2160, 1, se refiere a los lmites del mandato; el Art. 2173 establece que
los actos del mandatario obligan al mandante, an cuando se haya
extinguido el mandato, en la medida que el mandatario desconozca tal
hecho.
Efectos de la representacin.
1.- Efecto normal. Los efectos de la representacin legal o voluntaria son los
mismos: los derechos y obligaciones del acto se radican en el patrimonio del
representado como si hubiera contratado l mismo: Art. 1448. Este es el efecto
normal.
2.- La ratificacin. A su vez, todo acto o contrato ejecutado o celebrado por
quien carece de mandato o poder o por quien excede los lmites del poder o
mandato, tiene en principio como sancin la inoponibilidad de los efectos de
ese acto jurdico a la persona a quien se pretendi obligar. Cabe sin embargo la
ratificacin, cuyas caractersticas principales son las siguientes:
1. Puede ser expresa o tcita;
2. Si el acto que se ratifica es solemne, la ratificacin tambin lo debe ser;
3. La ratificacin es un acto jurdico unilateral, es decir, para que se genere,
basta la exclusiva voluntad del ratificante, sus herederos, cesionarios o
representantes legales o convencionales;
4. En todo caso, el que ratifica debe tener capacidad suficiente para
ejecutar el acto al que la ratificacin se refiere;
5. La ratificacin puede hacerse en cualquier momento, an despus de la
muerte de la otra parte, del representante o del representado, si bien
siempre debe emanar del ltimo o de sus causa-habientes;
6. La Representacin y la Simulacin Juan Andrs Orrego Acua 7
7. Una vez producida la ratificacin, es irrevocable; no podra dejarse sin
efecto por la sola voluntad del interesado, aunque la otra parte no la
haya aceptado o conocido;
8. Tan pronto como se produce, la ratificacin obliga al representado
respecto del tercero contratante, del mismo modo que si hubiera existido
un mandato previo, con efecto retroactivo desde la fecha del contrato
celebrado por el representante.
3.- Vicios que afectan la voluntad del representante. La doctrina tambin
examina qu sucede si el consentimiento o voluntad del representante adolece
de algn vicio o qu acontece si ste actu con fuerza o dolo.
Si se acepta la teora de la representacin-modalidad, y dado que segn ella es
la voluntad del representante la que genera el acto jurdico, no cabe duda que
si dicha voluntad adolece de algn vicio del consentimiento, el acto est viciado
de nulidad relativa y el representado podra solicitar que se declare la rescisin,

181
excepto cuando el error del representante no altera los efectos queridos por el
representado, pues en tal caso no hay perjuicio patrimonial que proteger. Si se
trata de fuerza o dolo, el acto es siempre anulable, cualesquiera sean sus
efectos, pues la sancin de estos vicios es de orden pblico.
Si el representante procedi con dolo, quien contrat con l podr pedir la
rescisin, pero por la indemnizacin de perjuicios responder el representante
y no el representado, pues la representacin no cabe en la comisin de hechos
ilcitos civiles. Lo anterior, a menos que el representado hubiere sabido que el
representante actuara dolosamente, y ello pueda probarse.
Finalmente, la doctrina y la jurisprudencia han discutido si puede el
representado pedir la declaracin de nulidad absoluta de un acto cuando el
representante supo o debi saber el vicio que lo invalidaba (Art. 1683). La
jurisprudencia ms reciente, como se dijo al estudiar la nulidad, se inclina por
admitir la solicitud, estableciendo que la representacin autoriza al
representante slo para efectuar actos lcitos a nombre del representado; por
ende, ste podra solicitar la nulidad absoluta, ya que no se le puede imputar el
acto ilcito. A contrario sensu, si el representado conoci o debi conocer el
vicio de que adoleca el acto, est inhabilitado de pedir la declaracin de
nulidad, aunque el representante haya ignorado el vicio.
CDULA VIII
Vicios de la voluntad y simulacin en los negocios jurdicos.
1. Vicios de la voluntad:
a) El error, sus clases, sus efectos;
b) La fuerza: concepto y requisitos para que vicie el consentimiento,
efectos, clases de fuerza que no vician el consentimiento;
c) El dolo: concepto pertinente y sus elementos, el dolo en los
negocios unilaterales, efectos.
2. La simulacin:
a) Concepto general;
b) Tipos de simulacin;
c) Efectos entre las partes y respecto de terceros.
1. Vicios de la voluntad:
a) El error, sus clases, sus efectos;
El error. Se define como el concepto equivocado o la ignorancia que se tiene
de la ley, de una persona, de un hecho o una cosa. Es decir, es el error como la
disconformidad entre la voluntad real y la declarada sobre una norma jurdica,
su mbito de aplicacin o de un hecho que puede consistir en una cosa o
persona. Sin embargo, el legislador asimila al ignorante con el que incurre en
error, pero el efecto desde el punto de vista de la ley es el mismo.
Clasificacin del error
De acuerdo a la definicin anterior, el error puede ser:
Error de Derecho;

182

Error de Hecho.

1.- Error de Derecho. Es el falso concepto que se tiene acerca de la ley, su


mbito de aplicacin o su obligatoriedad. Por lo tanto, es la ignorancia o el
concepto equivocado que se tiene de una ley. As conforme al artculo 8 del
Cdigo Civil, el error de Derecho no vicia el consentimiento ya que nadie puede
alegar ignorancia de la ley despus que esta haya entrado en vigencia
ignorantia legis non excusat.
Consecuencias del error de derecho
El error y la ignorancia de la ley estn equiparados.
Artculo 8 del Cdigo Civil. Nadie podr alegar ignorancia de la ley
despus de que esta haya entrado en vigencia 83.
El error sobre un punto de Derecho no vicia el consentimiento.
Artculo 1452 del Cdigo Civil. El error sobre un punto de derecho no
vicia el consentimiento.

El alegar un error de derecho constituye una presuncin de mala fe


que no admite prueba en contrario.
Artculo 706.4 del Cdigo Civil. Pero el error en materia de derecho
constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en
contrario.
Casos en que excepcionalmente el error vicia el consentimiento

1.- El error de derecho vicia el consentimiento cuando el pago no tena ni an


por fundamento una obligacin natural. (Artculo 2297 del Cdigo Civil 84) y
cuando lo entregado constituya un pago de lo no debido (Artculo 2299 del
Cdigo Civil85).
2.- El error de derecho civil el consentimiento en caso que el pago a pesar de
tener un fundamento en una obligacin natural no se ha efectuado en forma
voluntaria. Para la mayora de la doctrina el pago de una obligacin natural
efectuada creyendo que se est cumpliendo con una obligacin civil o por
simple ignorancia de los efectos de las obligaciones naturales.
Error de Hecho. El error de hecho es la ignorancia o concepto equivocado que
se tiene de una persona, de una cosa o de un hecho.
Clases de error de hecho y sus efectos
(Artculos 1453 a 1455 del Cdigo Civil)

83

Cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o


celebra.

OJO. Esto se apoya en el artculo 7.1 del Cdigo Civil. La publicacin de la ley se har mediante su insercin en
el Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida por todos y ser obligatoria.
84
Artculo 2297 del Cdigo Civil. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no
tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.
85
Artculo 2299 del Cdigo Civil. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que
tuvo perfecto conocimiento de lo que hacia, tanto en el hecho como en el derecho.

183

Cuando recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata.


Cuando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el
acto o contrato, es diversa de lo que se cree.
Cuando recae sobre una cualidad accidental de una cosa, y esa
cualidad ha sido el principal motivo de una de las partes para contratar y
ha sido conocido de la otra parte.
Cuando la consideracin de la persona con quien se ha contratado, ha
sido la causa principal del contrato.

Los dos primeros casos, contemplados en el artculo 1453 del Cdigo Civil,
suelen calificarse por algunos autores como casos de error esencial o errorobstculo.
El tercer caso de error de hecho se refiere al llamado error substancial
(artculo 1454.1 del Cdigo Civil).
El cuarto caso se refiere al error sobre cualidades accidentales de una
cosa (artculo 1454.2 del Cdigo Civil).
El quinto y ltimo caso de error de hecho, es aqul que recae en las
personas (artculo 1455 del Cdigo Civil).
Error Obstculo o esencial
Est regulado en el artculo 1453 del Cdigo Civil. El error de hecho vicia el
consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se
ejecuta o celebra, como s una de las partes entendiese emprstito y la otra
donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en
el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y
el comprador entendiese comprar otra.
Clases de error obstculo
1.- Error obstculo en la cosa. Error in negotia. El error obstculo que
recae sobre la especie del acto o contrato, que en realidad recae directamente
en la causa que induce a su celebracin y ello es precisamente lo que impide
que se forme el consentimiento.
2.- Error obstculo que recae en el objeto. Error in corpore. Este error es el
que recae sobre la identidad especfica de la cosa de que se trate; es decir
recae en el objeto del acto o contrato.
Sancin al error obstculo
La doctrina no termina de ponerse de acuerdo en la sancin a este error. Para
algunos la sancin es la inexistencia, para otros es la nulidad absoluta y otros
sealan que generara nulidad relativa.
1.- Inexistencia. Para los seguidores de esta teora en el error obstculo no
existe un consentimiento viciado, sino simplemente, no hay consentimiento, lo
que generara la inexistencia del acto jurdico 86.
86

Esta es la posicin del profesor Rubn Celis.

184
2.- Nulidad absoluta. Sin embargo como nuestro ordenamiento jurdico no
consagra la inexistencia como causal de ineficacia la falta de consentimiento
slo puede generar nulidad absoluta.
3.- Nulidad relativa. Para Avelino Len la sancin al error obstculo no es la
nulidad absoluta, sino la nulidad relativa. Los argumentos a favor son:
El artculo 1454 del Cdigo Civil. Relativo al error sustancial seala que
el error de hecho vicia asimismo el consentimiento, en consecuencia lo
vicia de la misma forma y como la sancin al error sustancial es la
nulidad relativa.
La razn de consagrar el error obstculo como un vicio del acto o
contrato radica en la necesidad de velar por el inters de las partes. En
cambio, en la nulidad absoluta se resguarda el inters general.
Y por ltimo, la nulidad absoluta como sancin del error obstculo lleva a
soluciones absurdas. Como Por Ej. La nulidad absoluta no admite
saneamiento.
Error Sustancial
Artculo 1454.1 del Cdigo Civil. El error de hecho vicia asimismo el
consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que
versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las
partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa
de algn otro metal semejante.
Este tipo de error puede ser de dos tipos:
Error sustancial que recae sobre la sustancia.
Error sustancial.
Error sustancial que recae sobre la sustancia. La sustancia es el conjunto
de calidades materiales que determina la naturaleza especfica de la cosa de
que se trata.
Error sustancial que recae sobre la calidad esencial de la cosa u objeto de
que se trate. Es importante no confundir este error con el error obstculo, ya
que este error recae sobre el conjunto de atributos de la cosa que puede ser
entendido desde dos puntos de vista:
Desde una perspectiva subjetiva. Esta era la posicin de Arturo
Alessandri y Luis Claro Solar que atendan a la intencin de las partes.
Conforme a ella ser el consentimiento el que determina las cualidades
que se le exigen a la cosa.
Desde una perspectiva objetiva. Este criterio fue sostenido por Avelino
Len y ha sido el predominante. En virtud de l se debe de atender a las
cualidades que materialmente debe tener la cosa en s misma.
Nuestra legislacin considera tambin los motivos que haya tenido una de las
partes referidas a cualidades no esenciales y que hayan sido conocidas de la
contraparte. Se piensa que el Cdigo Civil adopta una posicin eclctica.
De tal manera que si el error recae sobre otras cualidades de la cosa,
para que hay vicio del consentimiento es necesario que la contraparte haya

185
sabido que la consideracin de esas cualidades no esenciales fue lo que llevo
a la otra parte a ejecutar el acto o celebrar el contrato.
Esa calidad no esencial tiene que haber sido determinante para que la
parte que la invoca haya celebrado el acto o contrato. Y ello tiene que ser
conocido por la contraparte.
Error accidental
Que por la voluntad de las partes pasa a ser esencial. El error que vicia el
consentimiento puede recaer sobre una calidad accidental de la cosa que una
de las partes con el consentimiento de la otra ha elevado a la categora de
esencial (Artculo 1454.2 del Cdigo Civil).
Artculo 1454.2 del Cdigo Civil. El error acerca de otra cualquiera calidad
de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa
calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha
sido conocido de la otra parte.
Esto es curioso, ya que las causales de nulidad no pueden ser creadas por las
partes. Pero en este supuesto mediante la autonoma privada es posible crear
una causa de nulidad.
Si vicia el consentimiento, su sancin ser la nulidad relativa del acto o
contrato.
Por tanto deben cumplirse dos requisitos para que el error accidental vicie el
consentimiento:
Que sea motivo principal o determinante en el contrato;
Que ese motivo haya sido conocido de la otra parte.
Sancin del error accidental. Por regla general no vicia el consentimiento,
sino cuando es determinante para contratar. En este caso, su sancin ser la
nulidad relativa. Es decir, las concepciones subjetivistas, son aquellas que dan
principal importancia a la voluntad, las que determine que el legislador le d
importancia al error sobre las cualidades accidentales. Ello porque, en ciertos
casos, son esas cualidades accidentales las que determinan la manifestacin
de la voluntad.
Error en la identidad de la persona
El error que recae sobre la identidad de la persona con quin se contrata. Por
regla general, no vicia el consentimiento porque en muchos contratos la
persona es indiferente, pero excepcionalmente, vicia el consentimiento cuando
la persona con quin se quiere contratar es la causa principal del contrato. El
error con respecto del nombre, no opera jams como un vicio del
consentimiento.
Artculo 1455 del Cdigo Civil. El error acerca de la persona con quien se
tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la
consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.

186
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado,
tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya
incurrido por la nulidad del contrato.
Requisitos para que opere este error
1.- El error debe recaer en la identidad de una de las partes.
2.- La causa principal que motiv que se celebrar el contrato debe ser la
persona del otro contratante o el beneficiado del acto jurdico. Estos
contratos son fundamentales con relacin a las siguientes materias:
Derecho de familia;
En materia patrimonial los contratos de confianza e intuito personae
son la excepcin. De esta forma, el error en la identidad de la persona
vicia los actos jurdicos como el mandato, que es un contrato de
confianza.
3.- En los actos jurdicos netamente patrimoniales no tiene importancia la
persona del otro contratante. Como sucede en la compraventa,
arrendamiento la hipoteca entre otros.
El ordenamiento jurdico establece un rgimen especial para esta clase de
error. En principio el error en la identidad de la persona no vicia el
consentimiento. Pero en el caso que ello ocurra se protege a la persona con
quien erradamente se ha contratado. Dicha persona tendr derecho a ser
indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad
del contrato (Artculo 1455.2 del Cdigo Civil).
En resumen. Se puede concluir lo siguiente:
El error en la persona no vicia jams la voluntad o el consentimiento;
El error de la identidad de la persona puede viciar el consentimiento slo
si es la causa principal de la celebracin del contrato; y
A pesar de que vicia el consentimiento, el tercero que contrata de buena
fe tiene el derecho a que se le indemnice.
Tambin existe el llamado error comn. Este se da cuando por ciertas
circunstancias no imputables a terceros, estos han podido creer fundadamente
en la regularidad de una situacin jurdica, que aparentemente llena todas las
exigencias de la ley. Este error es tpico en el nombramiento irregular de un
funcionario. En este caso, en proteccin de la buena fe de los terceros que
padecen del error comn, los actos autorizados o ejecutados por ese
funcionario no son invalidados.
Para que haya error comn, es requisito lo siguiente:
Debe ser compartido por todos o por una mayora de personas en la
localidad en que se celebra el acto;
El error debe ser fundado o excusable, o sea, debe tener un justo
motivo; esto es, este error se funda en una justa causa de error ya que
debe de tener una apariencia de validez; y
Debe padecerse error de buena fe. Es decir se debe de ignorar del todo
el error.

187
El error comn en el derecho chileno.
No existe una regulacin expresa del error comn en Chile, pero esta figura se
acepta en varias disposiciones del Cdigo Civil chileno. As sucede en las
siguientes materias:
El pago efectuado de buena fe a la persona que estaba entonces en
posesin del crdito es vlido. (Artculo 1576.2 del Cdigo Civil).
El asignatario testamentario putativo o aparente. (Artculo 704.1 n 4 y 2
del Cdigo Civil) puede adquirir por un plazo de 5 aos que es ms
reducido que el general que es de 10 aos (artculos 1269 y 2512 n 1
del Cdigo Civil).
Se considera como hbil uno de los testigos de un testamento solemne
otorgado en Chile, aunque no lo sea, en la medida que opere el error
comn. (artculo 1013 del Cdigo Civil).
b) La fuerza: concepto y requisitos para que vicie el consentimiento,
efectos, clases de fuerza que no vician el consentimiento.
La Fuerza
Es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a celebrar un acto jurdico.
La fuerza es el constreimiento ejercido sobre la voluntad de un
individuo mediante coaccin fsica o amenaza, el que producen un temor de tal
magnitud que le obliga a consentir un acto que no desea.
Carlos Ducci prefiere definir la fuerza desde el punto de vista de aquel
que la sufre. Dice que la fuerza es el temor que experimenta una persona
debido a una presin fsica o moral, y que la obliga a manifestar su voluntad en
un sentido determinado. Enfatiza que la fuerza est constituida por el temor y
no por el acto que la origina. Sigue en este enfoque a Planiol y a Pescio.
Clases de Fuerza. Esta clasificacin tiene su fuente en el Derecho romano,
distingua entre fuerza o violencia fsica y miedo o violencia moral.
Fuerza fsica. Es la presin ejercida sobre la voluntad de un individuo
mediante el empleo de medios materiales de coaccin. Tambin se
seala que es aquella amenaza a una persona con un dao que va a
recaer en su persona fsica, ocasionndole un sufrimiento corporal.
Fuerza moral. Es la presin ejercida sobre la voluntad de un individuo
por medios intelectuales, de tal forma que inspira un temor en este que
lo induce a celebrar el acto o contrato.
Requisitos de la fuerza como vicio del consentimiento.
1.- La fuerza tiene que ser ilcita o injusta. Esto es la fuerza debe ser
contraria a derecho. Lo es, cuando el procedimiento o la amenaza de que se
vale la persona que la ejerce, no es aceptado por la ley. No constituye fuerza,
por tanto, el anuncio o la amenaza del ejercicio legtimo de un derecho; por
ejemplo, el advertir que se ejercer una accin judicial
2.- La fuerza tiene que ser determinante. Esto es as en dos sentidos:

188

Debe ejercerse con el objeto preciso de arrancar el consentimiento.


La voluntad debe ejercerse precisamente por el temor a verse
perjudicado o daado.

La fuerza debe ser empleada con el fin de obtener la declaracin de voluntad;


sta debe ser efecto de aquella. El Art. 1457 seala que la fuerza debe
emplearse "con el objeto de obtener el consentimiento".
3.- La fuerza debe ser grave. Conforme al artculo 1456.1 primera parte del
Cdigo Civil, la fuerza debe ser capaz de producir una fuerte impresin en una
persona de sano juicio, teniendo en cuenta su edad, sexo y condicin.
Artculo 1456.1 del Cdigo Civil. La fuerza no vicia el consentimiento, sino
cuando es capaz de producir una impresin fuerte de en una persona de sano
juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza
de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse
expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un
mal irreparable y grave.
El Temor reverencial
El temor reverencial en principio no vicia la voluntad, como se desprende del
artculo 1456.2 del Cdigo Civil. Sin embargo, excepcionalmente el temor
reverencial podra perfectamente viciar el consentimiento, en la medida que
concurran adems ciertas circunstancias que hagan presumir un ataque
inminente.
Artculo 1456.2 del Cdigo Civil. El temor reverencial, esto es, el solo temor
de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta
para viciar el consentimiento.
4.- La fuerza debe ser actual e inminente. La fuerza debe ser ejercida al
momento de la celebrarse el acto o contrato o debe existir el justo temor que
ella sobrevendr inmediatamente.
5.- La fuerza debe provenir de un hecho del hombre. Ya sea de una parte o
un tercero.
Prueba de la fuerza. Corresponde a quien la alega. La fuerza puede probarse
por cualquier medio de prueba, sin limitaciones.
Quien ejerce la fuerza? Puede ejercerse por cualquiera persona y no slo
por el beneficiado por ella (artculo 1457 del Cdigo Civil). Surge aqu una
diferencia respecto al dolo: tratndose del ltimo, y tratndose de actos
jurdicos bilaterales, debe ser necesariamente obra de una de las partes para
viciar el consentimiento. Dos razones explican esta diferencia:
La mayor dificultad para defenderse de la fuerza; la vctima del dolo, en
cambio, de actuar con mayor prudencia y perspicacia, podra descubrir
las maquinaciones fraudulentas de la otra parte;

189

La ley estima que usualmente, quien pretende amenazar a otro para


celebrar un contrato o arrancar determinada declaracin de voluntad, se
vale de un tercero.

Sancin de la fuerza. Acreditado que sea que el autor de un acto jurdico


unilateral o uno de los contratantes, tratndose de un acto jurdico bilateral,
manifest su voluntad o prest su consentimiento movido por la fuerza, el acto
jurdico ser susceptible de declararse nulo. En este caso, se trata de nulidad
relativa.
c) El dolo: concepto pertinente y sus elementos, el dolo en los negocios
unilaterales, efectos.
El dolo
Existe un concepto unitario. La mayora de los autores centran el concepto
unitario de dolo en el engao. As por lo dems lo habra concebido Ulpiano.
El dolo sera el error provocado engaando al otro (Stolfi). El dolo puede
presentarse en un triple mbito en el derecho:

87

En el otorgamiento o celebracin de los actos y contratos, es decir


en el otorgamiento de un acto jurdico unilateral o en la formacin del
consentimiento en los actos jurdicos bilaterales: el dolo es aqu un vicio
de la voluntad (artculos 1451, 1458 y 1459) 87
En la ejecucin de los contratos, es decir, en la fase de cumplimiento
de las obligaciones objeto de los mismos: el dolo es aqu un agravante
de la responsabilidad contractual (artculo 1558 del Cdigo Civil 88, de
incurrir en dolo, se responde de los perjuicios directos previstos e
imprevistos; en cambio, si el incumplimiento obedece a culpa, slo se
responde de los perjuicios directos previstos; de los indirectos, no
responde ni siquiera aqul que incurri en dolo). En este mbito, el dolo
puede definirse como los actos u omisiones intencionales del deudor
para eludir el cumplimiento de su obligacin.
En el mbito de la responsabilidad extracontractual civil: aqu, el
dolo es el elemento constitutivo del delito civil. La definicin legal de
dolo, consignada en el artculo 44 inciso final del Cdigo civil 89, se refiere
a ste ltimo rol del dolo.

Artculo 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.
Artculo 1458. El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando adems aparece
claramente que sin l no hubieran contratado.
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo
han fraguado o que se han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los
perjuicios, y contra las segundas hasta la concurrencia del provecho que han reportado del dolo.
Artculo 1459. El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe
probarse
88
Artculo 1558 del Cdigo Civil. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que
se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que
fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito, no da lugar a indemnizaciones de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
89
Artculo 44 del Cdigo Civil inciso final. Consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro.

190
Entonces dolo lo define el artculo 44 del Cdigo Civil como la intencin
positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
La Corte Suprema estima que la palabra positiva se refiere a la
verdadera o real intencin para causar perjuicio.
El dolo como vicio de la voluntad
mbito de aplicacin y concepto. El dolo para el derecho alemn es un
engao provocado.
Tradicionalmente se define al dolo como toda maquinacin fraudulenta
destinada a obtener una declaracin de voluntad que de no mediar ste no se
hubiere obtenido o se hubiere obtenido en trminos substancialmente
diferentes.
Como vicio de la voluntad, el dolo es aquella conducta que se ejercita
para obtener una declaracin de voluntad o el consentimiento de la otra parte,
o para que esa voluntad o consentimiento se manifieste o preste,
respectivamente, en una forma determinada. El dolo entonces, es la
maquinacin fraudulenta empleada para engaar al autor o contraparte de un
acto o contrato, con el fin de arrancarle una declaracin de voluntad o
modificarla en los trminos deseados por el individuo que acta dolosamente.
El dolo como vicio de la voluntad est regulado en los artculos 1458 y
1459 del Cdigo Civil, y en materia sucesoria se puede viciar la aceptacin a la
repudiacin de una asignacin obtenida de forma dolosa (artculos 1234 y 1237
del Cdigo Civil).
El Cdigo Civil tambin se refiere al dolo en otros preceptos: por
ejemplo, en el art. 2468, relativo a la accin pauliana o revocatoria (aquella que
tiene el acreedor para obtener que se revoque o rescinda un contrato
celebrado entre el deudor y un tercero en perjuicio del primero y mediando
mala fe); en el Art. 968 nmeros 4 y 5 (causales de indignidades para suceder);
en el Art. 1208 N 3 (causales de desheredamiento).
La definicin de dolo ha ido precisndose en la doctrina. As, Von Thur lo
define como la voluntad dirigida a obtener efectos contrarios al derecho;
Pescio como el Empleo de medios engaosos, ilcitos e indebidos, destinados
a perjudicar a otra persona; y Avelino Len como los Artificios o acechanzas,
destinados a inducir o a mantener en el error, para determinar a una persona a
consentir en el acto jurdico.
Lo esencial es que se trata de una maquinacin o ardid realizados con
una finalidad unvoca, la de confundir a la vctima, de manera de obtener su
declaracin de voluntad o consentimiento, en trminos perjudiciales para ella,
perjuicio que se traduce en un provecho que lo recibe quien fragu el dolo o un
tercero90.
Elementos del dolo.
De las definiciones citadas, se desprende que el dolo tiene dos elementos:
1. Elemento Psicolgico. La intencin de engaar, defraudar a otro.
2. Elemento Material. La forma de realizar el engao. Este elemento
material puede consistir en actos, es decir, en maniobras o
90

Apunte de Teora del Acto Jurdico-II Juan Andrs Orrego Acua. Pgina 7

191
maquinaciones que lleven al engao; puede consistir tambin en una
falsedad o mentira que produzca el mismo efecto; puede por ltimo
consistir en la reticencia, en el silencio de circunstancias que debera
haber conocido la otra parte
Caractersticas del dolo
1.- El dolo es un vicio de la voluntad o del consentimiento, aunque si no
opera como tal puede dar lugar a una indemnizacin de perjuicios en contra el
que lo ha fraguado o se ha aprovechado de l.
2.- Las normas que regulan el dolo son de orden pblico. Las normas del
dolo no pueden ser modificadas por la voluntad de las partes.
3.- Como una consecuencia de lo anterior, la condonacin del dolo futuro no
vale. Conforme al artculo 1465 del Cdigo Civil 91. El dolo no puede
condonarse, salvo que se cumplan los siguientes requisitos:
El dolo ya se haya cometido.
La condonacin debe ser expresa.
4.- El dolo no se presume. De acuerdo con los artculos 707 y 1459 del
Cdigo Civil, el dolo ni la mala fe se presumen 92.
Clasificacin del dolo
1.- Dolo Bueno y Dolo Malo.
Dolo bueno. Es aquel que nace normalmente de los comerciantes a
travs de sus operaciones normales y no vicia el consentimiento. En
realidad no hay dolo. Consiste en la natural astucia que despliegan los
contratantes en defensa de sus intereses. Por ejemplo, la ponderacin
excesiva o exageracin de la calidad de un producto que se intenta
vender, o el minimizar sus aspectos deficientes
Dolo malo. Es la maquinacin destinada a engaar a otro. Aqu hay una
efectiva intencin de engaar. En el mismo ejemplo de la compraventa,
si se manifiesta que el objeto que se vende se encuentra adornado de
cualidades relevantes o esenciales, que en realidad no tiene, o si se
silencian defectos graves o esenciales.
2.- Dolo Positivo y Dolo Negativo.
Dolo positivo. Es el que consiste en la realizacin por s o por medio de
otro de determinados actos que inducen a engao. Tambin se dice que
consiste en un hecho, es el actuar del sujeto manifestado en hechos
concretos, con el objeto de obtener la manifestacin de voluntad que de
otro modo no se habra obtenido.
91

Artculo 1465 del Cdigo Civil. El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al
dolo contenido en ella, si no se ha condenado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale
92

Artculo 707 del Cdigo Civil. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin
contraria.
En todos los otros la mala fe deber probarse.
Artculo 1459 del Cdigo Civil. El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los
dems debe probarse.

192

Dolo negativo. Consiste en una abstencin. Es el silencio o reticencia


para hacer algo que engaa con el objeto de obtener la manifestacin de
la voluntad, o sea, consiste en un no hacer, un disimular u omitir ciertos
antecedentes para hacer incurrir en error a la otra parte. Tambin opera
cuando la ley impone a una de las partes un deber de declarar, de esta
forma el mero hecho del silencio constituye el dolo.

3.- Dolo principal y Dolo Incidental.


Dolo principal. Es el que siendo obra de una de las partes, determina el
acto, de tal forma, que de no mediar ste no se hubiere contratado o de
haberlo hecho se habra contratado en trminos substancialmente
diferentes. En otras palabras, de no haber existido dolo, la vctima no
habra ejecutado o celebrado el acto o contrato. El dolo debe ser por lo
tanto determinante del acto jurdico, y para ello debe ser anterior o
simultneo a su ejecucin o celebracin, no posterior. Asimismo, el dolo
debe tener por objeto un determinado acto o contrato y recaer en l.
Dolo incidental. Este dolo no cumple algunas de las condiciones que
exige el dolo principal, es decir no emana del autor del acto o de la
contraparte o no proviene de un engao determinante. Este dolo no
opera como vicio del consentimiento, pero puede dar lugar a la
indemnizacin de perjuicios a favor de la vctima. Al respecto, debemos
distinguir entre:
La persona o personas que fraguaron el dolo: respondern por el
valor total de los perjuicios causados;
Los que se aprovecharon del dolo: responden hasta el provecho o
beneficio que obtuvieron del acto jurdico. El Art. 2316.2 del Cdigo
Civil, en el mbito de la responsabilidad extracontractual, reitera la
norma del art. 1458.
Artculo 1458 del Cdigo Civil. El dolo no vicia el consentimiento sino
cuando es obra de una de las partes, y cuando adems aparece claramente
que sin l no hubieran contratado.
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios
contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han fraguado o que
se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los
perjuicios, y contra las segundas hasta la concurrencia del provecho que han
reportado del dolo.
Artculo 2316 del Cdigo Civil. Es obligado a la indemnizacin el que hizo el
dao, y sus herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es
obligado hasta la concurrencia de lo que valga el provecho.
Requisitos del dolo como vicio del consentimiento
A pesar que nuestro ordenamiento jurdico no distingue, en torno a los
requisitos del dolo entre los actos jurdicos unilaterales y los bilaterales, se
debe hacer esta distincin en los siguientes trminos:

193
Requisitos del dolo en los actos jurdicos bilaterales. Conforme con el Art.
1458.1 del Cdigo Civil se debe cumplir con los siguientes requisitos:
El dolo debe ser obra de una de las partes. En algunos
ordenamientos jurdicos si el engao es conocido por la contraparte el
dolo opera como vicio del consentimiento.
El dolo debe ser determinante. Esto es debe ser tal que de no mediar
este, las partes no hubieren contratado o si lo hubieran hecho habra
sido en trminos substancialmente distintos.
Requisitos del dolo en los actos jurdicos unilaterales. El dolo en los actos
unilaterales, para que vicie el consentimiento slo requiere el requisito de ser
principal, inductivo o determinante, porque en los actos unilaterales no hay
partes.
En estos casos, por cierto que el dolo siempre proviene de una persona
ajena al que realiza el acto. Ejemplos:
Artculo 968 N 4 del Cdigo Civil. "Son indignos de suceder al difunto como
herederos o legatarios:
4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del
difunto, o le impidi testar".
Artculo 1237 del Cdigo Civil. "Ninguna persona tendr derecho para que se
rescinda su repudiacin, a menos que la misma persona o su legtimo
representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar".
Artculo 1782 del Cdigo Civil. "Podr la mujer renunciar mientras no haya
entrado en su poder ninguna parte del haber social a ttulo de gananciales.
Hecha una vez la renuncia no podr rescindirse, a menos de probarse
que la mujer o sus herederos han sido inducidos a renunciar por engao o por
un justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales.
Esta accin rescisoria prescribir en cuatro aos, contados desde la
disolucin de la sociedad".
Cundo el dolo no vicia el consentimiento?

Cuando es incidental
Cuando es principal pero no es obra de una de las partes.

El dolo incidental tiene por efecto la indemnizacin de perjuicios. Contra los que
lo fraguaron, por el total de los perjuicios. A los que se aprovecharon del dolo,
tienen que indemnizar hasta el monto del provecho (artculo 1458).
Prueba del dolo.
El Cdigo Civil establece que el dolo no se presume. El dolo debe probarse por
aqul que lo alega, salvo en los casos excepcionales en que la ley
expresamente lo presume: art. 1459. Lo anterior, porque la ley presume la
buena fe de los contratantes: art. 707 del Cdigo Civil.
En algunos casos sin embargo, la ley presume la mala fe o el dolo:
Artculo 706, inciso final: presuncin de derecho.

194
Artculo 968 N 5: presuncin simplemente legal.
Artculo 1301: presuncin simplemente legal.
Artculo 2510 nmero 3: presuncin simplemente legal;
Artculo 94, regla 6: presuncin simplemente legal;
Artculo 280 del Cdigo de Procedimiento Civil, en las medidas
prejudiciales: presuncin simplemente legal; quien obtuvo la medida,
debe presentar su demanda en un cierto plazo, presumindose dolosa
su gestin en caso contrario.
En la Ley de cuentas corrientes bancarias y cheques, se presume dolo
al girar un cheque contra una cuenta cerrada o carente de fondos
(artculo 22 de la citada ley).
El dolo puede probarse por cualquier medio de prueba, no rigiendo a su
respecto las limitaciones a la prueba de testigos establecidas en los artculos.
1708 y 1709.

El dolo no puede condonarse ni renunciarse anticipadamente.


Prohbe la ley tal cosa, en el art. 1465, adoleciendo de objeto ilcito y por ende
de nulidad absoluta un pacto de esta ndole. De aceptarse el perdn anticipado
del dolo, se dara carta blanca a los contratantes para efectuar toda clase de
maquinaciones fraudulentas y contrarias a la moral, lo que equivaldra a
eliminar el dolo como vicio de la voluntad.
Sin embargo, si el dolo ya aconteci, los contratantes o el autor del acto
jurdico unilateral, una vez conocido el vicio, tienen libertad para perdonarlo,
pues se trata de un vicio que mira al solo inters del renunciante (artculo 12
del Cdigo Civil93).
Dolo de los incapaces
En el caso que un incapaz cometa dolo para la celebracin de un acto jurdico,
la sancin es contraria, o sea, el contrato no se puede anular, deja el contrato
afirme, pero esto por parte del incapaz que cometi el dolo (artculo 1685).
Artculo 1685 del Cdigo Civil. "Si de parte del incapaz ha habido dolo para
inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar
nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin
u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad".
La asercin de mayor edad o de no tener incapacidad, en definitiva no habilita
al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad, es decir, la sola
manifestacin de ser capaz por parte del incapaz, no constituye dolo, y como
no constituye dolo, el incapaz puede pedir la anulacin del acto o contrato
producto de su incapacidad.
Para que haya dolo por parte del incapaz, no basta que este afirme ser
capaz sino que tiene que haber una maquinacin por parte del incapaz.
Con todo, en un caso el incapaz relativo que incurri en el dolo podr
acogerse a la regla general y alegar la nulidad relativa: cuando simplemente
93

Artculo 12 del Cdigo Civil. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren el
inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.

195
asever ser mayor de edad, o no encontrarse bajo interdiccin u otra causa de
incapacidad. En este caso, la ley castiga la excesiva credulidad de la persona
que ha contratado con el incapaz relativo, cuando era razonable suponer que
ste no poda contratar por s solo.
Sancin del dolo
En los actos bilaterales:
Si el dolo es principal y obra de una de las partes, la sancin es la
nulidad relativa.
Si el dolo es incidental, la sancin es la indemnizacin de perjuicios.
En los actos unilaterales:
Si el dolo es principal, la sancin es la nulidad relativa.
2. La simulacin:
d) Concepto general;
e) Tipos de simulacin;
f) Efectos entre las partes y respecto de terceros.
LA SIMULACION.
Casos en los cuales intencionalmente falta la voluntad real.
Lo normal es que en un acto jurdico, las partes manifiesten su voluntad real.
La doctrina distingue, entre los casos en los cuales una parte,
intencionalmente, declara lo que no quiere, o sea, declara una cosa distinta de
lo que se quiere declarar. La reserva tcita o reservatio mentalis, la
declaracin iocandi causa y la simulacin. Nos referiremos inicialmente a las
dos primeras para despus centrarnos en la ltima, jurdicamente ms
trascendente:
1.- La reserva tcita o reservatio mentalis. La hay, cuando el declarante,
sabiendo que lo que declara no corresponde a su intencin, guarda en secreto,
en su mente, su voluntad real o verdadera.
En principio, en este caso el acto jurdico es plenamente vlido, en razn de la
seguridad del comercio jurdico y la confianza en la palabra dada.
Para que el acto con estas caractersticas sea ineficaz, es preciso que el
destinatario de la declaracin sepa que la voluntad verdadera no es la
manifestada, ya que en tal caso no se cumple con uno de los requisitos de la
voluntad: que sea seria. Por ejemplo, un individuo, antes de celebrar un
contrato con determinada persona, manifiesta a otra que slo contratar
aparentemente, y esa intencin es conocida por el futuro contratante antes de
la celebracin del contrato.
En el derecho civil alemn se acepta expresamente esta figura, pero se
concluye que en nuestro Derecho tambin cabe, por aplicacin del principio
general de la presuncin de seriedad en los actos jurdicos, sin perjuicio que la

196
dificultad residir en la prueba de que la otra parte conoca la reserva tcita del
declarante.
2.- La declaracin iocandi causa. En ella, la falta de seriedad se manifiesta
en forma evidente, no pasa inadvertida para la otra parte. En esta categora, se
incluyen los comentarios corteses o jactanciosos, las promesas cuya
inconsistencia es evidente para quien las hace, las declaraciones hechas en
broma, en general, aquellas hechas sin seriedad.
A diferencia de lo que ocurre con la reserva tcita o mental, que por regla
general ninguna influencia ejerce sobre la validez del acto jurdico, la
declaracin iocandi causa impide que nazca un acto jurdico y que por ende
produzca derechos y obligaciones.
Excepcionalmente, puede producir efectos jurdicos, cuando por las
circunstancias en que se hace o por la torpeza del declarante, la persona a
quien va dirigida toma en serio la declaracin.
Algunos autores concluyen que en tal caso habra culpa del declarante, y si se
produjo daos a la persona que con cierto fundamento tom en serio la
declaracin, procedera la indemnizacin de perjuicios, fundada en el Art. 2314
del CC.
Clsico ejemplo es la promesa que se hace a una persona, en cuanto a pagarle
una determinada suma, si inventa un aparato que la mayora considera
imposible de realizar, y esa persona incurre en gastos y dedica todo su
esfuerzo a la obtencin del encargo, hasta conseguirlo. En tal caso, no podra
negarse la indemnizacin de perjuicios so pretexto que se hizo la promesa con
el solo propsito de divertirse a costa del inventor.
La simulacin.
1.- Concepto. Es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido
conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la
persona a la cual se dirige la declaracin, para producir con fines de engao la
apariencia de un acto jurdico que no existe o que es distinto de aqul que
realmente se ha llevado a cabo (Ferrara).
La simulacin se caracteriza, y en esto se distingue de la reserva mental, por el
acuerdo con la parte con la que se contrata o con la persona a la que se dirige
la declaracin. Por eso, mientras la reservatio mentalis es posible en todos los
actos jurdicos, la simulacin slo es posible en los actos jurdicos bilaterales y
en los unilaterales en los cuales la declaracin de voluntad se dirige a una
persona determinada que debe tener conocimiento de la misma (por ejemplo,
notificacin al deudor de la cesin de un crdito, la notificacin de un despido o
trmino del contrato de trabajo, formulacin de una oferta, etc.). Por eso
tambin, mientras el acto jurdico con reservatio mentalis es en principio vlido,
el simulado es generalmente nulo, ya que la parte que recibe la declaracin
falsa, no slo conoce el desacuerdo, sino que lo ha querido por el pacto con el
declarante. Tambin se requiere, en consecuencia, un acto unitario, o la unidad
de accin de voluntades, en trminos tales que la disconformidad entre la

197
voluntad real y la declarada, debe ser querida y compartida por las partes para
que exista simulacin.
Adems, desde el momento que la simulacin es compartida por las partes,
podemos visualizarla como una situacin diversa a la del error o del dolo.
2.- Clases de simulacin.
2.1.- Simulacin lcita e ilcita.
Se formula esta clasificacin, segn haya o no intencin de defraudar a
terceros. La simulacin lcita no persigue fines dolosos, y generalmente est
determinada por motivos inocentes o morales (por ejemplo, por modestia o
desinters, para realizar annimamente el bien).
En la prctica, sin embargo, la mayora de las simulaciones son fraudulentas,
realizadas en perjuicio de terceros o buscando el llamado fraude a la ley, y
por ende son ilcitas.
Hay diversas disposiciones del Cdigo Civil. Que demuestran que la
simulacin, en principio, est permitida: Art. 1707 (acepta que los contratantes
alteren lo pactado por escritura pblica por medio de contraescrituras pblicas
e incluso por instrumentos privados); art. 1876 (relativo a la compraventa, se
pone en el caso de no ser efectiva la declaracin de haberse pagado el precio,
formulada en la escritura de compraventa).
2.2.- Simulacin absoluta o relativa.
Es absoluta, cuando en realidad ningn acto jurdico quiere celebrarse, y slo
aparentemente se realiza uno. Por ejemplo, el deudor que simula la venta de
un inmueble de su propiedad, para burlar el derecho de prenda general de sus
acreedores. El acto jurdico tiene todas las apariencias de validez, pero en
realidad no ha existido. Las partes no quieren el acto jurdico, sino la ilusin
externa del mismo.
Es relativa, cuando se quiere concluir un acto jurdico determinado, diferente al
que aparentemente se celebra, sea por su especie, las partes o contenido. En
el caso de la simulacin relativa, hay dos actos jurdicos:
El ostensible, simulado, ficticio o aparente: es decir, el que las partes
fingen realizar;
El acto oculto, sincero, real o disimulado: o sea, el que verdaderamente
las partes han querido celebrar, y que est destinado a quedar en
secreto (por ejemplo, una compraventa a vil precio que encubre una
donacin; compraventa con un tercero que a su vez vende el mismo
bien al cnyuge del primero, para burlar as la prohibicin del Art. 1796).
3.- Efectos jurdicos de la simulacin. Al respecto, debemos distinguir entre
la simulacin absoluta y la relativa, y dentro de cada una, las relaciones de las
partes entre s y las de stas con respecto a terceros.

198
3.1.- Simulacin absoluta: dado que supone ausencia de consentimiento, no
slo para generar el acto aparente sino cualquier otro, el acto simulado es nulo
de nulidad absoluta.
Entre las partes, el acto aparente no produce efecto alguno. Cualquiera de ellas
puede por ende, enervar los efectos del acto simulado, por va de accin o por
va de excepcin. La accin o excepcin se dirige contra el otro contratante,
cuando ste intente hacer valer el acto jurdico aparente. En caso de haber
contraescritura (Art. 1707), la prueba se facilitar para la parte que acciona o se
defiende contra la parte que intenta hacer valer el acto simulado.
Frente a los terceros de buena fe, el acto simulado o pblico debe considerarse
como existente. El tercero est de buena fe si ignora que hubo simulacin. Los
terceros estn doblemente protegidos, puesto que tambin pueden atacar la
simulacin para hacer prevalecer el acto real en lugar del simulado, si fuere
relativa la simulacin. En otras palabras:
Pueden atenerse al acto aparente, sindoles inoponible el acto real. Los
ampara al respecto el Art. 1707: en este caso, se interpondr una
excepcin de simulacin;
Pueden optar por el acto real, si el aparente les perjudica: en este caso,
se interpondr una accin de simulacin.
3.2.- Simulacin relativa: en este caso, la voluntad real se sobrepone a la
falsa. Entre las partes, vale el acto oculto o disimulado y carece de valor el acto
pblico o aparente. No podra una de las partes, para eludir el cumplimiento del
acto jurdico oculto, escudarse u oponer a la otra el acto simulado, dado que
segn el Art. 1707, este medio slo pueden emplearlo los terceros.
Frente a terceros, el acto simulado o pblico se considera existente y vlido. En
otras palabras, las partes no pueden aprovecharse de su propia simulacin,
frente a terceros de buena fe.
Cabe agregar que el acto disimulado, oculto o real, que obliga a las partes y al
tercero de mala fe, debe cumplir con los requisitos de existencia y de validez
que correspondan a su naturaleza especial. Ello nos permite concluir que la
simulacin relativa, per se, no es una causal de nulidad de los actos jurdicos,
sin perjuicio que el acto jurdico disimulado o real podr declararse nulo, de
conformidad a las reglas generales, no por ser oculto, sino por infringir los
requisitos exigidos a cualquier acto jurdico.
Se precisa en todo caso, respecto a las solemnidades, que si el acto real es
solemne, las solemnidades deben haberse cumplido en el acto aparente; a
contrario sensu, si el acto aparente es solemne pero no as el real u oculto, la
omisin de las solemnidades en el primero no afectar al segundo.
4.- Prueba de la simulacin. Corresponde al que la alega, pues los actos y
contratos se presumen sinceros.
Los terceros pueden utilizar cualquier medio de prueba, incluso la prueba de
testigos, aun cuando el monto de la obligacin sea superior a dos unidades
tributarias (artculo 1709, inciso 1), ya que se trata de probar la simulacin y no

199
la obligacin propiamente tal; tambin sern admisibles las presunciones. La
admisibilidad de este ltimo medio de prueba, ha sido ratificada por la
jurisprudencia: un fallo de la Corte Suprema seala que la simulacin ilcita es
un verdadero delito civil, debiendo los terceros, para acreditarla, acudir a las
reglas que rigen la prueba en materia delictual y no en materia contractual.
Entre las partes, en cambio, se excluye la prueba de testigos (Art. 1709, inciso
2), y la prueba se rige por las normas de la responsabilidad contractual.
5.- La accin de simulacin. Es una accin personal, declarativa, transmisible
y prescriptible segn las reglas generales.
Entre las partes, el plazo de prescripcin de la accin de simulacin se cuenta
desde que una de ellas pretende desconocer el acto real u oculto e investir de
seriedad al simulado o pblico, dado que desde ese momento hay inters en
ejercitar la accin.
Los terceros slo pueden ejercer la accin si tienen inters en la declaracin de
la simulacin, de acuerdo al principio "sin inters no hay accin". Dicho inters
debe ser actual y con un contenido patrimonial. El plazo para accionar se
computar desde el momento en que el tercero tuvo conocimiento del acto
disimulado u oculto. En todo caso, la accin no podra entablarse despus que
hubiere operado la prescripcin adquisitiva de la cosa por la persona que la
adquiri basndose en el contrato simulado o aparente.
La simulacin puede dar origen a una accin civil y a una accin penal. La
primera, para dejar sin efecto el contrato declarando su nulidad y obtener la
correspondiente indemnizacin de perjuicios; y la accin penal para exigir la
condena de aquellos que con fraude, celebraron el contrato simulado en
perjuicio de terceros. Ambas acciones son independientes.
6.- El fraude a la ley. Como indica el profesor Vctor Vial del Ro, Con el
fraude a la ley se persigue, a travs de medios indirectos, burlar un precepto
legal, de modo tal que ste, en la prctica, resulte ineficaz, frustrndose el
espritu de la disposicin.
Para algunos, simulacin y fraude a la ley son sinnimos. Para otros, se trata
de situaciones diversas. Como indica Ferrara, citado por Vctor Vial del Ro,
con el acto en fraude a la ley se pretende eludir un precepto legal; mientras
que, con la simulacin, se pretende esconder u ocultar la violacin de un
precepto legal.
Vodanovic, por su parte, destaca que la simulacin supone una apariencia
de realidad en tanto que el fraude a la ley consiste en actos reales queridos y
realizados efectivamente y combinados de tal manera que aun siendo lcitos
entre s, aisladamente considerados, permiten, como resultado de la
combinacin, burlar la ley y hacerla producir efectos contrarios a su espritu y a
su fin.
El mismo Vodanovic proporciona un ejemplo de fraude a la ley, sealando que
tal ocurrira cuando para burlar la prohibicin de compraventa entre cnyuges

200
contemplada en el artculo 1796, uno de ellos vende un bien a un tercero, y
ste, acto seguido, se lo vende al otro de los cnyuges. Ambas compraventas
han sido vlidas, pero en rigor, celebradas para burlar la prohibicin legal, y por
tal razn, son entonces susceptibles de anularse. La Corte Suprema as lo ha
entendido, por lo dems.
La Ley de Matrimonio Civil alude expresamente al fraude a la ley. En efecto,
advierte el artculo 83 de la citada ley, que no se reconocer valor a las
sentencias obtenidas en el extranjero, con fraude a la ley. Se entender que se
ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido decretado bajo una
jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de que los cnyuges hubieren tenido
domicilio en Chile durante cualquiera de los tres aos anteriores a la sentencia
que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges aceptan que su convivencia ha
cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco aos anteriores
a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia. El
acuerdo o la discrepancia entre los cnyuges podrn constar en la propia
sentencia o ser alegado durante la tramitacin del exequtur (artculo 83, inciso
4). Debemos entender que el espritu de la norma, dice relacin a impedir que
se obtenga una sentencia de divorcio decretada por un tribunal extranjero,
cuando los cnyuges no estaban en condiciones de probar ante los tribunales
chilenos, el cese de convivencia o cuando se elude el pago de la
compensacin econmica, de acuerdo a las normas de la ley chilena. Por ello,
recurren a un tribunal extranjero, alegando ante l el cese de la convivencia,
pero sin la obligacin de probarla por los medios restrictivos que contempla
nuestra Ley de Matrimonio Civil, o pretendiendo obtener el divorcio sin asumir
la obligacin de pagar al cnyuge ms dbil la compensacin econmica,
prevista en nuestra ley. Se obtiene as una sentencia de divorcio, con fraude a
la ley, o sea, eludiendo las exigencias previstas en nuestra legislacin. As, por
ejemplo, hay fraude a la ley si la sentencia dictada en el extranjero declara que
los cnyuges de acuerdo en el proceso- dicen haber estado separados hace
al menos tres aos, en circunstancias que en ese lapso tenan domicilio en
Chile. Si las partes discreparon acerca del plazo del cese de convivencia, el
plazo se ampla a cinco aos.
Vodanovic menciona las siguientes diferencias entre la simulacin y el fraude a
la ley:
El acto jurdico simulado produce slo una apariencia de contrato; el
acto concluido en fraude a la ley es real y verdadero;
El acto simulado, cuando es ilcito, viola directamente la ley; el
fraudulento, slo en forma indirecta. Este ltimo en sus formas externas
respeta la ley, pero viola en el fondo su espritu;
La simulacin puede ser lcita o ilcita; el fraude a la ley es siempre
ilcito.
CDULA IX
Objeto, causa y formalidades en los negocios jurdicos.
1. Concepto.
2. Requisitos del objeto.
3 Casos de ilicitud del objeto.

201
4. Efectos del objeto ilcito.
5. La lesin: concepto, casos en la ley, sus efectos.
6. Doctrinas en torno a la causa de los negocios jurdicos.
7. Ausencia de causa y causa ilcita, sus efectos.
8. Las formalidades: clases, nociones de formalidad y solemnidad,
efectos de su omisin.
1. Concepto. Es el tercer elemento que exige el artculo 1445, como
constitutivo del acto jurdico que seala:
Artculo 1445 del Cdigo Civil. Para que una persona se obligue a otra por
un acto o declaracin de voluntad es necesario:
1. que sea legalmente capaz;
2. que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio;
3. que recaiga sobre un objeto lcito;
4. que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y
sin el ministerio o la autorizacin de otra.
En doctrina, la existencia del objeto del acto o contrato es requisito de
existencia y la licitud es un requisito o condicin de validez, pero en nuestro
Derecho nosotros sabemos que no existe la inexistencia propiamente tal como
sancin, por lo tanto, as la falta del objeto como la ilicitud del objeto acarrean
como sancin la nulidad absoluta.
El Cdigo dice que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o
ms cosas que se trate de dar, hacer o no hacer, y agrega que el mero goce o
uso de la cosa o su tenencia pueden ser objeto de la declaracin de voluntad
(artculo 1460).
Artculo 1460 del Cdigo Civil. "Toda declaracin de voluntad debe tener por
objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de
la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin".
IMPORTANTE. Afirmacin fundamental
Nuestro Cdigo Civil ha confundido, o ms precisamente, ha hecho sinnimos
el objeto del acto jurdico con el objeto de la obligacin.
El objeto del acto jurdico no es otra cosa que crear derechos e imponer
obligaciones. En cambio, el objeto de la obligacin consiste en una o ms
cosas que se trate de dar, hacer o no hacer.
En definitiva, son dos cosas distintas. En realidad, el objeto del contrato es el
beneficio jurdico que el acto o contrato produce. Este beneficio se traduce en
derechos y obligaciones que el acto o contrato engendra. As por ejemplo, en
una compraventa el objeto del contrato es el derecho del comprador para exigir
la entrega de la cosa y la obligacin de pagar el precio, y tambin el derecho
del vendedor de exigir el precio y la obligacin de entregar la cosa.

202

En nuestro Derecho, los actos o contratos generan derechos personales o


crditos. Como los derechos personales o crditos suponen una obligacin
correlativa, podemos decir que son objeto de los derechos personales las
obligaciones correlativas (artculo 578)
Artculo 578 del Cdigo Civil. "Derechos personales o crditos son los que
slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que
tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el
padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales".
El derecho personal y, por lo tanto, la obligacin correlativa son el objeto del
acto o contrato. Ahora bien, la obligacin del acto o contrato tiene su propio
objeto y ese objeto de la obligacin es dar, hacer o no hacer algo, o sea, el
objeto de la obligacin consiste en una prestacin (dar o hacer) o en una
abstencin (no hacer). Por esto se dice que el artculo 1460 confunde el
objeto del acto o contrato con el objeto de la obligacin.
De lo anterior se desprende que a un acto jurdico no le puede faltar el objeto,
porque si le falta el objeto no tiene existencia jurdicamente.
El objeto del acto jurdico es el beneficio de ese acto o contrato. Ese
beneficio consiste en los derechos y obligaciones que crean el acto o
contrato.
2. Requisitos del objeto. Tiene que ser:
Real
Comerciable
Determinado o determinable.
2.1.- Objeto real. Esto significa que el objeto debe existir o a lo menos se
espera que exista. Si el objeto no existe ni se espera que exista, el contrato no
nace por falta de objeto (artculo 1461, inciso 1).
Artculo 1461, inciso 1 del Cdigo Civil. "No slo las cosas que existen
pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que
existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que
estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero".
Coincidente con este inciso 1 del artculo 1461, en el contrato de compraventa
(artculo 1814, inciso 194) tenemos una norma similar. Si una persona vende
dolosamente lo que en el todo o en una parte considerable no exista, resarcir
los perjuicios al comprador de buena fe (artculo 1814, inciso final 95).

94

Artculo 1814, inciso 1: "La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y
no existe, no produce efecto alguno".
95

Artculo 1814, inciso final: "El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no exista,
resarcir los perjuicios al comprador de buena fe".

203
Tal como dice el artculo 1461, no es indispensable que el objeto exista
propiamente tal, pero s es necesario que las partes esperen que exista.
El contrato que versa sobre una cosa futura, engendra un derecho eventual de
que la cosa llegue a existir. Si la cosa llega a existir, el contrato es vlido. Si la
cosa no llega a existir, el contrato es ineficaz (artculo 1813).
Artculo 1813 del Cdigo Civil. "La venta de cosas que no existen, pero se
espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que
se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se
compr la suerte".
Ejemplo de la compra de una cosa futura: la compra de una cosecha en verde.
2.2.- Objeto comerciable. Las cosas comerciables son aquellas que existen
en el comercio humano y que pueden ser objeto de actos de disposicin.
La regla general es que todas las cosas sean comerciables, excepcionalmente
hay cosas incomerciables. Para que una cosa sea incomerciable, debe decirlo
expresamente la ley.
La incomerciabilidad de las cosas puede provenir de distintas fuentes:
De la naturaleza misma de las cosas, como por ejemplo, aquellas
cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres
(artculo 585).
Artculo 585 del Cdigo Civil. "Las cosas que la naturaleza ha hecho
comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son susceptibles de
dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de
apropirselas.
Su uso y goce son determinados entre individuos de una nacin por las
leyes de esta, y entre distintas naciones por el derecho internacional".

De la necesidad de dar proteccin a los particulares, como por


ejemplo, los bienes que la ley declara inembargables (artculo 1618 en
relacin al artculo 445 del CPC)

Artculo 1618 del Cdigo Civil. "La cesin comprender todos los bienes,
derechos y acciones del deudor, excepto los no embargables.
No son embargables:
1. Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio pblico,
siempre que ellas no excedan de noventa centsimos de escudo; si
exceden, no sern embargables los dos tercios de esta suma, ni la mitad
del exceso.
La misma regla se aplica a los montepos, a todas las personas
remuneratorias del Estado, y a las pensiones alimenticias forzosas.
2. El lecho del deudor, el de su cnyuge, los de los hijos que viven con l y
a sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas
personas;

204
3. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de veinte
centsimos de escudo y a eleccin del mismo deudor;
4. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la
enseanza de alguna ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la
misma eleccin;
5. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;
6. Los utensilios del deudor artesano o trabajador de campo, necesarios
para su trabajo individual;
7. Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor,
hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia
durante un mes;
8. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
9. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin;
10. Los bienes races donados o legados con la expresin de no
embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de
la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse
por el valor adicional que despus adquirieren".

Por disposicin de la ley, como por ejemplo, el derecho de alimentos


no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de
modo alguno, ni renunciarse (artculo 334).

Artculo 334 del Cdigo Civil. "El derecho de pedir alimentos no puede
transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo alguno, ni
renunciarse".

Otro caso lo tenemos en el derecho de uso y habitacin (que son


derechos personalsimos) (artculos 811 y 819). Tambin podemos
encontrar otro caso en el artculo 1884, el cual se refiere al derecho que
emana del pacto de retroventa.

Artculo 811 del Cdigo Civil. "El derecho de uso es un derecho real que
consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las
utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama
derecho de habitacin".
Artculo 819 del Cdigo Civil. "Los derechos de uso y habitacin son
intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse
ni arrendarse.
Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar, prestar o enajenar objeto
alguno de aquellos a que se extiende el ejercicio de su derecho.
Pero bien pueden dar los frutos que les es lcito consumir en sus
necesidades personales".
Artculo 1884 del Cdigo Civil. "El derecho que nace del pacto de retroventa
no puede cederse".

205
Esta incomerciabilidad emanada de estas fuentes, es una incomerciabilidad
permanente. A diferencia de lo que ocurre en los casos en que una resolucin
judicial deja fuera del comercio humano algunas cosas, ya que en este caso la
incomerciabilidad es temporal y se mantiene mientras est vigente la resolucin
que as lo declar, como ocurre en los casos del artculo 290 N 4 del CPC, o
en el N 1 del mismo artculo.
Artculo 290 del Cdigo de Procedimiento Civil. "Para asegurar el resultado
de la accin, puede el demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando
no est contestada la demanda, pedir una o ms de las siguientes medidas:
1. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
4. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados".
2.3.- Objeto determinado o determinable.
Cmo se puede determinar una cosa o un objeto?
Se puede determinar en gnero, que es aquella que se refiere a un individuo
indeterminado de un gnero determinado. Por ejemplo, un caballo.
Tambin se puede determinar un objeto en especie o cuerpo cierto, que es
aquella que se refiere a un individuo determinado de un gnero tambin
determinado, como por ejemplo, el caballo Palomito, de raza rabe, hijo de la
yegua Carmencita y del caballo Figurn e inscrito bajo nmero tanto.
Si la determinacin del objeto se hace en gnero, se debe indicar adems la
cantidad. Por lo tanto, si la cosa no est a lo menos determinada en cuanto a
su gnero, el acto es nulo. O si la cosa est determinada en cuanto a su
gnero pero no est determinada en nmero, el acto tambin es nulo. Esta
nulidad es nulidad absoluta porque sera lo mismo que faltara el objeto.
El decidir si una cosa est o no determinada es una cuestin de hecho que
resuelven soberanamente los jueces del fondo o de la instancia.
Si el objeto consiste en un hecho, debe ser adems fsica y moralmente
posible. Una cosa es fsicamente imposible cuando contrara las leyes de la
naturaleza fsica, y un hecho es moralmente imposible cuando es contrario a la
ley, al orden pblico, a la moral y a las buenas costumbres.
Determinar si una cosa es fsicamente imposible es una cuestin de hecho y
para que lo sea, no se mira a la persona obligada solamente, sino que esta
imposibilidad fsica debe ser absoluta, o sea, para cualquier persona.
Para saber si una cosa es moralmente imposible, tenemos que cotejarla con la
ley, o sea, si es contraria a la ley, al orden pblico, a la moral y a las buenas
costumbres es moralmente imposible.
En un principio dijimos que en derecho privado se puede hacer todo aquello
que no est prohibido por las leyes, entonces, para saber si un hecho objeto de
una obligacin est prohibido, se debe examinar la ley.

206

Pero la ley supone que todos los hechos son lcitos, por esto, el que alega que
la cosa es moralmente imposible, debe probarlo.
Adems, el objeto debe ser lcito. Esto significa que el objeto debe ser
conforme al ordenamiento jurdico.
Lo normal es que el objeto del acto sea lcito, por lo tanto, el legislador no se
preocupa de hablar del objeto lcito. El Cdigo Civil se encarga de explicar
cuando hay objeto ilcito.
3 Casos de ilicitud del objeto.

Cuando se trata de hacer, no hacer o de dar alguna cosa prohibida por


las leyes.
Cuando se trata de hacer, no hacer o de dar algo contrario al orden
pblico.
Cuando se trata de hacer, no hacer o de dar algo contrario a las buenas
costumbres.

Todo esto desde el punto de vista general 96. Sin embargo, el Cdigo se ha
encargado de sealar algunos casos particulares y puntuales de objeto ilcito:

Hay objeto ilcito en todo lo que contraviene el Derecho Pblico


chileno (artculo 1462).

Artculo 1462 del Cdigo Civil. Hay un objeto ilcito en todo lo que
contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a
una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del
objeto.

Hay objeto ilcito en los pactos sobre sucesin futura

Todos los ordenamientos de raigambre romana, tal como lo es el nuestro, miran


con muy malos ojos y con mucho recelo los pactos sobre sucesin futura,
porque resulta que de ellos puede depender la muerte de una persona y por lo
tanto, pueden ser inductivos al crimen.
Hay pacto de sucesin futura cuando se celebra en vida de la persona de cuyo
pacto se trata.
Tipos de pactos de sucesin futura son:
1. Pactos de institucin => a travs de estos pactos se acuerda instituir
heredero a una persona. Este pacto adolece de objeto ilcito, por lo
tanto, es nulo de nulidad absoluta.

96

Artculo 1461, inciso 3: Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es
fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.

207
2. Pactos de renuncia => en virtud de estos pactos se renuncia a la
herencia en vida del causante. Estos pactos son nulos de nulidad
absoluta.
3. Pactos de cesin => a travs de estos pactos, el eventual heredero
transfiere a otro la expectativa de recibir una herencia. Este pacto
tambin adolece de objeto ilcito y por lo tanto, es nulo de nulidad
absoluta.
Hay una excepcin en el pacto de no disponer de la cuarta de mejoras.
Artculo 1463 del Cdigo Civil. El derecho de suceder por causa de muerte a
una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando
intervenga el consentimiento de la misma persona.
Artculo 1682 del Cdigo Civil. La nulidad producida por un objeto o causa
ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que
las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin
a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a
la rescisin del acto o contrato.

Hay objeto ilcito en la condonacin del dolo futuro 97. Condonar el dolo
futuro es perdonar anticipadamente el dolo. El dolo se puede perdonar, pero
una vez que ha ocurrido, no anticipadamente.

Artculo 1465 del Cdigo Civil. El pacto de no pedir ms en razn de una


cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha
condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.

En los casos del artculo 1466.

Artculo 1466 del Cdigo Civil. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas
contradas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida
por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de
impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa; y generalmente
en todo contrato prohibido por las leyes.
a) En las deudas contradas en juegos de azar. El juego y la apuesta
son contratos aleatorios. El juego de azar es aquel en que predomina
precisamente el azar. Hay juegos en que predomina la destreza corporal
o fsica y hay juegos en que predomina la destreza intelectual.
En definitiva, hay dos tipos de juegos:
Juegos lcitos => aquellos en que predomina la destreza fsica, o
bien, la intelectual.
Juegos ilcitos => aquellos en que predomina el azar.
97

Tambin en la condonacin de la culpa grave, ya que esta se equipara al dolo.

208
Segn el artculo 1466, el juego y la apuesta en que predomina el azar,
adolece de objeto ilcito.
b) En la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad
competente.
Aqu, si la circulacin est prohibida, quiere decir que ese libro es
incomerciable, por lo tanto, la ilicitud que tiene es que se est vendiendo
algo que es incomerciable.
c) Venta de lminas, pinturas y estatuas obscenas. Aqu la ilicitud del
objeto ilcito viene porque el objeto es contrario a la moral (artculo 1461,
inciso 3).
Artculo 1461, inciso 3 del Cdigo Civil. Si el objeto es un hecho, es
necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el
que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las
leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
d) En todo contrato prohibido por las leyes. Para que estemos en este
caso, tenemos que estar frente a una ley prohibitiva.
Artculo 10 => regla general.
Artculo 10 del Cdigo Civil. Los actos que prohbe la ley son nulos y de
ningn valor, salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de
nulidad para el caso de contravencin.
Artculo 1466 => Cual es el vicio que tiene este acto producido?
Artculo 1466 del Cdigo Civil. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas
contradas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida
por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de
impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa; y generalmente
en todo contrato prohibido por las leyes.

Artculo 1682, inciso 1 => Cual es la sancin?

Artculo 1682 del Cdigo Civil. La nulidad producida por un objeto o causa
ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que
las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin
a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.

Hay objeto ilcito en los casos sealados en el artculo 1464

Artculo 1464 del Cdigo Civil. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:


1. De las cosas que no estn en el comercio;
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra
persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello;

209
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce
en el litigio.
El artculo 1464 establece que el objeto ilcito se produce por la enajenacin de
las cosas que en ese artculo se enumeran.
Enajenar => hacer ajeno. Significa traspasar el dominio de ellas en virtud del
traspaso que hace el dueo de ellas. Este traspaso cuando se verifica por acto
entre vivos se realiza a travs de la tradicin, puesto que en nuestro Derecho
los contratos no transfieren el dominio, slo otorgan derechos personales o
crditos.
Ejemplo: en la compraventa uno se hace dueo de la cosa comprada cuando
esta es entregada, entrega con nimo de transferir el dominio.
Por lo tanto, el artculo 1464 no se refiere a los contratos, porque los contratos
no hacen ajenas las cosas. Este artculo se refiere a la tradicin, que es la
manera en que las cosas se hacen ajenas por acto entre vivos.
El legislador, a fin de ser consecuente y evitar problemas a este respecto, en el
artculo 181098 (relativo a la compraventa) dice que no se pueden vender
aquellas cosas que no se pueden enajenar, es decir, la prohibicin de enajenar
excepcionalmente se comunica al contrato de compraventa, de suerte tal de lo
que no se puede enajenar tampoco se puede vender. Pero se puede
celebrar un contrato de donacin y aqu si puede haber enajenacin (no habra
objeto ilcito y nulidad porque no est prohibido).
La palabra enajenacin significa transferir el dominio por acto entre vivos, por lo
tanto, en el artculo 1464 no se incluye el traspaso de dominio que opera por
sucesin por causa de muerte, porque la enajenacin si es por acto entre vivos,
es esencialmente voluntaria y el traspaso de bienes por sucesin por causa de
muerte no es voluntaria.
Sentido que debe darse a la palabra enajenacin. En el artculo 1464, debe
drsele sentido amplio, por lo tanto, slo se refiere a que uno haga ajena la
cosa.
Adems, la enajenacin puede ser voluntaria o forzada.
Es voluntaria cuando resulta de la voluntad del individuo que desea
deshacerse de la cosa, traspasarla a otro.
Es forzada cuando emana de una sentencia judicial que saca a remate
la cosa embargada.
El artculo 1464 no distingue, por lo tanto,
enajenacin.

98

se refiere a ambos tipos de

Artculo 1810: Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por
ley.

210
Resumiendo, el artculo 1464 no se refiere a los actos, sino a la enajenacin,
por lo tanto, el contrato si se celebra no sera nulo, lo que sera nulo es la
enajenacin.
Excepcionalmente en la compraventa se establece que la compraventa
de una cosa embargada tambin es nula, es decir, de una cosa que no se
puede enajenar.
El artculo 1810 dice que no pueden venderse las que no se pueden
enajenar.
Artculo 1810 del Cdigo Civil. Pueden venderse todas las cosas corporales
o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley.
El artculo 1464 establece las cosas que no se pueden enajenar. Habla de la
enajenacin en un sentido amplio, pero no se refiere a celebrar un contrato.
Las reglas de la compraventa se le aplican al contrato de permuta, por lo tanto,
si hay cosas que no se pueden enajenar, no se pueden vender, o sea, quiere
decir que esas cosas tampoco se pueden permutar (artculos 1899, 1900).
Artculo 1899 del Cdigo Civil. No pueden cambiarse las cosas que no
pueden venderse.
Ni son hbiles para el contrato de permutacin las personas que no son hbiles
para el contrato de venta.
Artculo 1900 del Cdigo Civil. Las disposiciones relativas a la compraventa
se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de
este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa
que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio
que paga por lo que recibe en cambio.
Lo que impide el artculo 1464 es la enajenacin, no la celebracin de un
contrato y esto, conforme a los artculos 1810 y 1899, slo se aplica a los
contratos de compraventa y permuta. Cualquier otro contrato que no sea uno
de estos, no est prohibido respecto de las cosas del artculo 1464, como por
ejemplo, la promesa de la compraventa, porque este es un contrato distinto de
la compraventa y de la permuta, y no es una enajenacin.
Casos del artculo 1464 (anlisis)

El artculo 1464 completa al artculo 1461 99, porque el artculo 1461


exige como requisito que el objeto sea comerciable, por lo tanto, si la

99

Artculo 1461 del Cdigo Civil. No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad,
sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn
determinadas, a lo menos, en cuanto a su genero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es
contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al
orden pblico.

211

cosa no est en el comercio y se enajena, hay objeto ilcito y ese acto es


nulo de nulidad absoluta, segn el artculo 1682, inciso 1 100.
El nmero 2 del artculo 1464 se refiere a derechos personalsimos.
Estos tampoco estn en el comercio y estos derechos personalsimos
son los atributos de la personalidad. Pero adems, hay dos derechos
personalsimos especiales: los derechos de uso y habitacin. Son
especiales porque no tienen que ver con la persona (artculos 811 y
819).

Artculo 811 del Cdigo Civil. El derecho de uso es un derecho real que
consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las
utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama
derecho de habitacin.
Artculo 819 del Cdigo Civil. Los derechos de uso y habitacin son
intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse
ni arrendarse.
Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar, prestar o enajenar objeto
alguno de aquellos a que se extiende el ejercicio de su derecho.
Pero bien pueden dar los frutos que les es lcito consumir en sus
necesidades personales.
Los derechos personalsimos tampoco se pueden enajenar, porque de lo
contrario habra objeto ilcito.

100

Artculo 1464 N 3 del Cdigo Civil => esta regla tiene por objeto evitar
que el acreedor en un juicio sea burlado por el deudor que enajena los
bienes, porque si los enajena no va a tener que pagar.
El embargo en el derecho procesal tiene un sentido preciso. Es
una diligencia que se efecta en un juicio ejecutivo por resolucin del
juez que ordena la traba del embargo cuando el deudor requerido de
pago no paga.
El embargo es la aprehensin compulsiva de ciertos bienes del
deudor decretada por el tribunal para asegurar al acreedor el pago del
crdito que demanda en juicio.
El embargo produce dos efectos:
El desasimiento => en virtud de este se priva al deudor de la
administracin de la cosa y de su disposicin. Producido el embargo,
no se puede disponer de la cosa embargada y si se enajena dicha
cosa, hay objeto ilcito.
La privacin material de la cosa => esta es la acepcin restringida
del embargo y consiste en que se retira la cosa de las manos del
deudor.

Artculo 1682, inciso 1: La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son
nulidades absolutas.

212
En el sentido amplio, el embargo no slo abarca al juicio ejecutivo, sino
tambin al juicio ordinario en que la ley autoriza al juez decretarlo como medida
precautoria, el cual significa tambin el desasimiento.
La palabra embargo en el artculo 1464 est tomada en un sentido amplio, por
lo tanto, no se refiere slo al embargo mismo, sino que a cualquiera otra
medida judicial que produzca el mismo efecto. Por ejemplo, si el juez ordena la
retencin de determinados bienes, quedan en el mismo estado como si
estuvieran embargados.
Cuando la cosa embargada es inmueble, o sea, un bien raz, para que haya
objeto ilcito respecto de terceros (por ejemplo, un comprador), es necesario
que el embargo est inscrito en el Conservador de bienes races, en el registro
de gravmenes y prohibiciones. En cambio, si se trata de bienes muebles, el
embargo produce sus efectos desde que se le notifica al deudor.
Pero hay dos casos en el artculo 1464 N 3 en que la enajenacin de esas
cosas pueda ser lcita:
Cuando el juez lo autoriza, quien debe ser el mismo juez que decret el
embargo101.
Cuando el acreedor consiente en la enajenacin 102. El consentimiento
del acreedor puede ser expreso o tcito.
Si la manifestacin del consentimiento es expresa, esta a su vez
puede ser verbal o escrita. La ley no exige formalidad 103.
Si es tcita, esta tiene el mismo valor que la manifestacin
expresa. Determinar si ha habido o no consentimiento tcito, es
una cuestin de hecho que resuelven soberanamente los jueces
del fondo o de la instancia. Por ejemplo, se ha fallado que hay
consentimiento tcito cuando se trata de una venta forzada y si el
acreedor asiste a la venta y hace posturas104.
Tanto la autorizacin del juez como el consentimiento del acreedor deben darse
antes de la enajenacin, porque si se diera despus, habra objeto ilcito y este
conduce a la nulidad absoluta y esta no puede sanearse por la voluntad de las
partes.

Artculo 1464 N 4 del Cdigo Civil => se refiere a la accin


reivindicatoria, o sea, una persona demand a otra de accin
reivindicatoria.

Bajo el solo amparo del Cdigo Civil, esta situacin del artculo 1464 N4
era injusta porque bastaba que iniciara o entablara una accin
reivindicatoria para que la cosa en cuestin no pudiera ser enajenada, lo
que significa una injusticia para la persona quien tena la cosa (entonces
entrababa mucho la circulacin de bienes), razn por la cual el artculo 296
101

Esto lo ha dicho la jurisprudencia.


Ello porque el embargo es una medida que el juez tom a favor del acreedor.
103
Esto es n relacin al Cdigo Civil, porque en el Cdigo de Procedimiento Civil se exige formalidad.
104
Esto porque las ventas forzadas se hacen en remates.
102

213
del CPC.105 Exige, aparte del litigio, que el juez haya decretado una medida
precautoria y para decretarla el juez debe concluir que la demanda tiene un
fundamento plausible. Entonces, una vez decretada la medida precautoria
hay objeto ilcito si se enajena la cosa.
En el nmero 4 del artculo 1464, si la cosa que se est disputando es un bien
raz, mientras no se inscriba la medida precautoria en el conservador de bienes
races, no afecta a los terceros.
Esto tambin tiene una excepcin: que el juez autorice la enajenacin.
En el artculo 1911106 se permite la cesin de un derecho litigioso, esto significa
que el demandante le cede a un tercero los derechos que tiene en el litigio (se
retira como parte), pero slo le cede la posibilidad de ganar o perder el juicio,
por lo tanto, no habra objeto ilcito.
Tal como lo dice el Cdigo Civil, en ese caso lo que se cede es el evento
incierto de la litis.
4. Efectos del objeto ilcito. Sancin del objeto ilcito. Es la nulidad absoluta,
lo cual se encuentra en el artculo 1682, inciso 1.
Artculo 1682, inciso 1 del Cdigo Civil: La nulidad producida por un objeto
o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
5. La Lesin. Se entiende por lesin el perjuicio que una parte experimenta en
un contrato conmutativo, cuando recibe de la otra parte un valor
sustancialmente inferior al de la prestacin que el primero a su vez suministra.
El perjuicio nace, en consecuencia, de la desigualdad en los valores de las
prestaciones de uno y otro contratante. Por regla general, dicha equivalencia es
subjetiva, vale decir, se entrega a la voluntad de las partes. Slo
excepcionalmente es objetiva, esto es, cuando la ley impone ciertos lmites o
reglas mnimas de equivalencia en las prestaciones.
Es el perjuicio pecuniario que experimenta una persona a consecuencia de la
celebracin de un acto jurdico conmutativo por la desproporcin en las
prestaciones correlativas (artculos 1440, 1441).

105

Artculo 296 C.P.C.: La prohibicin de celebrar actos o contratos podr decretarse con relacin a los bienes que
son materia del juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado cuando sus facultades no
ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el nmero 4 del artculo
1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.
106
Artculo 1911: Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis,
del que no se hace responsable el cedente.
Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artculos, desde que se notifica
judicialmente la demanda.

214
Artculo 1440 del Cdigo Civil. "El contrato es gratuito o de beneficencia
cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el
gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro".
Artculo 1441 del Cdigo Civil. "El contrato oneroso es conmutativo, cuando
cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente
consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama
aleatorio".
En los contratos conmutativos, que son aquellos en que las prestaciones se
miran como equivalentes, esta equivalencia est entregada a juicio de las
partes, pero de todos modos, la ley establece un mnimo de equivalencia.
La lesin slo procede en los casos en que la ley expresamente la contempla y
no es de aplicacin general.
Por lo tanto no cualquier lesin tiene trascendencia jurdica. Cuando la
desproporcin de las prestaciones es grave o enorme, la ley entra en accin,
para resguardar la debida equidad o igualdad entre las partes. Como seala
Josserand, los ms dbiles deben ser protegidos contra los ms vidos y
astutos, para as nivelar las desigualdades excesivas, en una determinada
relacin jurdica.
Caractersticas
1.- La lesin enorme no es un vicio del consentimiento. La lesin en nuestro
ordenamiento jurdico no es un vicio del consentimiento en virtud de las
siguientes razones:
El artculo 1451 del Cdigo Civil no enumera a la lesin enorme entre los
vicios del consentimiento.
Los vicios del consentimiento son subjetivos, atienden a la voluntad, la
lesin enorme aceptada en el derecho chileno es objetiva.
2.- La monstruosidad en la prestacin se determina objetivamente. Para que la
lesin afecte el acto o contrato se requiere que sea enorme, que exista una
desproporcin monstruosa entre las prestaciones de las partes.
3.- Nuestro ordenamiento jurdico no regulo en forma general y expresa la
lesin enorme, sino que se refiri a ella slo en disposiciones aisladas.
4.- Las normas que regulan la lesin enorme son de orden pblico. Por ello no
se pueden renunciar anticipadamente.
5.- La accin de lesin enorme prescribe en cuatro aos contados desde la
celebracin del acto o contrato.
6.- La accin de lesin enorme no necesariamente conducen a la rescisin del
acto o contrato, ya que el demandado puede optar que el impugnado subsista.
La naturaleza de la sancin. Mientras que la sancin de los vicios del
consentimiento es la nulidad relativa, la sancin de la lesin es diversa, y tiende

215
a evitar el perjuicio de la parte lesionada, a restablecer la equivalencia de las
prestaciones.
La opinin mayoritaria de nuestra doctrina postula la lesin como un
vicio objetivo, ya que para sancionarlo basta con demostrar la desproporcin de
las prestaciones sealadas en la ley.
Apartndose del tratamiento general, Carlos Ducci trata de la lesin en el
error, como un caso de error en la magnitud de las prestaciones.
Casos en que la lesin tiene trascendencia jurdica y eventualmente vicia
el acto jurdico.
Excepcionalmente, la ley otorga trascendencia jurdica a la lesin. Ello
acontece cuando la lesin es enorme. Tales casos son:
1. Compraventa de bienes inmuebles107. Artculos. 1888 a 1896. No hay
lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en la compraventa de
bienes muebles ni en la compraventa forzada de bienes inmuebles, es
decir, aquella hecha por intermedio de la justicia, en subasta pblica.
Tampoco se admite en la venta de pertenencias mineras o de una parte
alcuota de ellas.
El Art. 1889 establece qu se entiende por lesin enorme.
El Art. 1890 consagra las alternativas u opciones que da la ley a los
contratantes contra los cuales se pronuncia la rescisin.
107

Art. 1888 del Cdigo Civil. El contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme.
Art. 1889 del Cdigo Civil. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del
justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que
compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.
Art. 1890 del Cdigo Civil. El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir en
ella, o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el mismo caso, podr a su
arbitrio consentir en la rescisin, o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una
dcima parte.
No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podr pedirse cosa alguna en razn
de las expensas que haya ocasionado el contrato.
Art. 1891 del Cdigo Civil. No habr lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes
muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia.
Art. 1892 del Cdigo Civil. Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no
valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula
por no escrita.
Art. 1893 del Cdigo Civil. Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para
la rescisin del contrato.
Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por ms de lo que
haba pagado por ella; pues en tal caso podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia
del justo valor de la cosa, con deduccin de una dcima parte.
Art. 1894 del Cdigo Civil. El vendedor no podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que haya sufrido la
cosa; excepto en cuanto el comprador se hubiere aprovechado de ellos.
Art. 1895 del Cdigo Civil. El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla
de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.
Art. 1896 del Cdigo Civil. La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos contados desde la fecha
del contrato.

216

2.
3.
4.
5.
6.
7.

El Art. 1892 dispone que la accin rescisoria por lesin enorme es


irrenunciable.
El Art. 1896 establece que la accin para atacar la lesin enorme
prescribir en el plazo de cuatro aos, contados desde la fecha del
contrato.
Permuta de bienes inmuebles108. Art. 1900.
Aceptacin de una asignacin hereditaria109. Art. 1234.
Particin de bienes110. Art. 1348.
Clusula penal enorme111. Art. 1544.
Anticresis112. Art. 2443.
Liquidacin de la sociedad conyugal113. Art. 1776.
Efectos de la lesin enorme

La lesin puede producir los siguientes efectos:


La rescisin de la compraventa.
La subsistencia del contrato hasta completar o restituir lo recibido hasta
alcanzar el justo precio con el aumento o disminucin de su dcima
parte en los trminos del artculo 1890.1 del Cdigo Civil.

6. Doctrinas en torno a la causa de los negocios jurdicos.

108

Art. 1900 del Cdigo Civil. Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo
que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa que
da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
109

Art. 1234 del Cdigo Civil. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en
el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de
que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad.
110

Art. 1348 del Cdigo Civil. Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas
reglas que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
111

Art. 1544 del Cdigo Civil. Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de
una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera,
incluyndose sta en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximo del inters que es permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias pareciere
enorme.
112

Art. 2443 del Cdigo Civil. Las partes podrn estipular que los frutos se compensen con los intereses, en su
totalidad, o hasta concurrencia de valores.
Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin enorme a la misma reduccin que en el
caso de mutuo.
113

Art. 1776 del Cdigo Civil. La divisin de los bienes sociales se sujetar a las reglas dadas para la particin de
los bienes hereditarios.

217
La causa tendr una acepcin distinta dependiendo de la teora que se adopte.
Por ello para definir la causa se deben de analizar previamente las distintas
teoras en las que ellas se sustentan.
Teoras en relacin a la causa
6.1.- Doctrina clsica de la causa, francesa o causalista: Esta fue la doctrina
planteada por DOMAT y POTHIER. Para estos autores es posible distinguir las
siguientes causas:
Causa eficiente. Es la que genera algo que antes no exista.
Causa material. Es el elemento corporal de que se compone el efecto
producido por la causa eficiente.
Causa formal. Es la apariencia o aspecto que revista la cosa que antes
no exista.
Causa final. Es el propsito que induce a ejecutar el acto o contrato.
Pothier da ejemplos para explicar estas causas con relacin a la venta de una
mesa por un carpintero. La causa eficiente sera el carpintero; la causa material
es el elemento corporal de que se compone la mesa es decir la madera y la
causa formal son los contornos redondos o cuadrados de la mesa. La causa
final inmediata es el precio que se recibe por la mesa y la causa final mediata
son lo fines internos o psicolgicos por los que se contrata.
Importancia de esta teora. El Cdigo Civil chileno habra adoptado la doctrina
de la causa francesa.
Para la teora clsica de la causa, la causa final inmediata es el fin esencial y
prximo que se persigue al obligarse, y es siempre la misma tratndose de
obligaciones de igual naturaleza. La causa final mediata o indirecta u ocasional
es el propsito variable y lejano que se persigue al obligarse, el cual en
principio no se debe de tomar en cuenta por el ordenamiento jurdico.
De esta forma la causa vara de acuerdo a la naturaleza de la obligacin y es
posible distinguir las siguientes causas, segn los tipos de contratos:
En los contratos bilaterales la causa de la obligacin de cada parte es la
obligacin de la otra.
En los contratos reales la causa de la obligacin de restituir es la entrega
de la cosa.
En los contratos gratuitos la causa es la mera liberalidad o la simple
beneficencia.
6.2.- Teora anticausalista. La teora anticausalista sostiene que la teora de
la causa es falsa, ya que no tiene sustento terico adecuado, y estril, debido a
que el efecto de la nulidad a que dicha teora conlleva tambin se produce por
aplicacin de la teora general del acto jurdico. Los argumentos en contra de la
teora de la causa son:
Argumentos por los cuales la teora de la causa es falsa.

218

En los contratos bilaterales sera falsa, ya que no se concibe que las


obligaciones que nacen simultneamente pueden servir recprocamente
de causa una de otras.
En los contratos reales los causalistas confunden la causa eficiente con
la causa final. La causa eficiente del contrato es la entrega de la cosa,
en consecuencia si no hay entrega de la cosa no fallara la causa final
sino la eficiente.
En los contratos gratuitos el sealar que la causa es la mera liberalidad
no significa nada. Se confunde la causa final con los motivos.

Argumentos por los cuales la teora de la causa es intil.


En los contratos bilaterales la utilidad de la causa radicara en la
posibilidad de dejar sin efecto el acto o contrato, pero dicho objetivo
tambin se alcanza a travs de la teora del objeto.
Para los clsicos en los contratos reales la causa es la entrega de la
cosa, pero si sta no se produce no habr contrato real y obviamente no
podra existir ninguna obligacin.
En los contratos gratuitos no se concibe la falta de causa, ya que
solamente un loco realizara una donacin sin entender que efecta una
liberalidad.
6.3.- Posicin de Capitant o teora neo-causalista. Capitant se hace cargo
de las crticas de los anticausalistas y de paso reestructura la teora de la
causa. Para el referido autor la causa es el fin perseguido de obligarse.
En los contratos bilaterales la causa que determina a obligarse a cada una de
las partes es la voluntad de obtener la ejecucin de la prestacin que le ha sido
prometida a cambio de la suya. En este sentido, la causa no es ya la obligacin
de la otra parte, sino la voluntad de obtener la ejecucin o el cumplimiento de la
obligacin que emana de la contraparte. Por otro lado, en los contratos
gratuitos la causa no es la liberalidad comprendida en abstracto sino en
concreto. Es decir, la mera liberalidad es aquella por la cual se busca beneficiar
a una persona determinada o concreta.
De esta forma es posible responder a los planteamientos de los anticausalistas
en los mismos trminos que ellos fueron planteados:
La causa no es falsa en los siguientes contratos:
En los contratos bilaterales. La relacin causal no implica un
escalamiento en el tiempo. Incluso aunque ello fuera de esta forma, la
causa de una obligacin no es la obligacin correlativa, sino la
expectativa de cumplimiento de la obligacin.
En cuanto a los contratos reales. Sostiene que dicha categora debera
entenderse comprendida dentro de los contratos consensuales
bilaterales. Adems, la entrega que da lugar al contrato real puede tener
ambas funciones, de causa eficiente y final.
La distincin de los actos jurdicos de beneficencia gratuitos se basa
precisamente en la distincin entre actos jurdicos gratuitos y onerosos.

219
La causa no es intil en los siguientes contratos:
Los anticausalistas estn en lo cierto al sostener que la falta de causa de
una obligacin produce la carencia de objeto en la obligacin correlativa.
Pero ellos no consideran la causa en la obligacin de un contrato
unilateral en cuyo caso falta el objeto de la obligacin correlativa y los
casos de causa ilcita en los que no se produce un objeto ilcito. La
causa para los neo-causalistas es el fin perseguido a obligarse. De esta
forma no existe inconveniente que para obtener el fin perseguido al
obligarse se induzca a cumplir la prestacin a travs de una obligacin.
En los contratos reales los causalistas sealan que no existe
inconveniente en que la entrega sirva de causa eficiente y de la causa
final. Adems, como lo seala la mayora de la doctrina de entenderse al
contrato real como un contrato consensual y bilateral la objecin
desaparece.
Respecto de los contratos gratuitos la causa tampoco falla, ya que no
cabe confundir los motivos, que son la explicacin psicolgica de la
liberalidad, con la causa. La liberalidad sirve de explicacin jurdica de la
obligacin que se contrae
6.4.- Teora de la causa determinante o compulsiva. Esta teora fue
desarrollada por la jurisprudencia francesa y belga. Para esta doctrina la
importancia de la causa radica en los motivos, pero slo en la medida que
stos sean la causa determinante del acto o contrato. Los motivos son la causa
final mediata, ocasional o lejana en virtud de la que se contrae la obligacin o
aquellos aspectos psicolgicos y lejanos que llevan a obligarse o a contratar.
Los motivos, aunque en principio son ajenos al Derecho por recaer en el fuero
interno, son relevantes para los efectos de la causa ilcita. As en la medida que
los motivos ilcitos que llevan a contratar u obligarse son ilcitos se producir la
ilicitud de la causa y la nulidad del acto o contrato.
Conforme a esta teora, los tribunales pueden velar por la moralidad en las
relaciones jurdicas. Los argumentos a favor son los siguientes:
La necesidad de velar por la moralidad en las relaciones jurdicas.
Esta teora permite justificar la causa ilcita. De esta manera si se
arrienda un inmueble para depsito de droga, los motivos de la
obligacin sern determinantes del acto o contrato y llevaran a producir
su ineficacia por causa ilcita.
6.5.- Teoras objetivas de la causa. Las teoras objetivas de la causa en la
actualidad estn en retirada. Ellas niegan toda relevancia al fuero interno en el
acto jurdico. La teora objetiva es una respuesta a la escolstica, y se funda en
la tesis de los pandectistas y SAVIGNY que se esforzaron por crear una teora
del negocio jurdico cientfico y alejado de las concepciones voluntaristas. Esta
teora tiene mltiples variantes como la que seala que la causa es una
atribucin patrimonial. En tal sentido la causa sera la exigencia de una relacin
causa efecto entre los actos traslaticios de dominio y la tradicin como modo de
adquirir el dominio. La causa por la cual se adquiere el dominio es que existe
un ttulo que le precede acompaado de un dominio anterior que se traspasa
como atribucin patrimonial. Otra vertiente de esta teora es la que se
considera a la causa como la finalidad socioeconmica que el ordenamiento
jurdico atribuye al contenido, y a la cual deben ceirse los particulares.

220

7. Ausencia de causa y causa ilcita, sus efectos.


La causa en el Cdigo Civil
Los problemas con relacin a la causa en el ordenamiento jurdico
chileno. La teora de la causa para nuestro Derecho plantea las siguientes
interrogantes:
Causa del contrato o de la obligacin. La doctrina discute si la causa
es un requisito del contrato o de la obligacin. Respecto del acto jurdico
la causa eficiente es la voluntad o acuerdo de voluntades y la causa final
es el fin perseguido por los contratantes que es la obligacin. En cambio
respecto de la obligacin la causa eficiente est constituida por las
fuentes de las obligaciones y la causa final es la razn o propsito que
induce a obligarse. La doctrina discute si la teora de la causa se refiere
al acto o contrato o a la obligacin. Alessandri entiende que la teora de
la causa se refiere al acto o contrato, Ducci Claro, no se inclina por
ninguna de ellas. Claro Solar entiende que la causa se refiere a la
obligacin y no al contrato.
La mayora de la doctrina la teora de la causa se refiere a la obligacin
y si falta la causa de la obligacin, sta es nula afectndose
consecuentemente el acto o contrato. De esta forma se puede sealar
que toda obligacin tiene una causa real y lcita, y a la vez todo contrato
se celebra para crear obligaciones. En consecuencia la causa final del
contrato, la obligacin, es la causa final de las obligaciones que l crea,
es decir, el fin o propsito que se tienen al obligarse. El artculo 1467
del Cdigo Civil define la causa como el motivo que induce al contrato,
es decir la causa del contrato es el fin que se persigue e induce a
obligarse. Sin embargo, los artculos 1445.1 y 1467 del Cdigo Civil. Se
refieren ms bien a la causa como requisito de la obligacin.
Artculo 1445 del Cdigo Civil. Para que una persona se obligue a otra por
un acto o declaracin de voluntad es necesario:
1. Que sea legalmente capaz.
Artculo 1467 del Cdigo Civil. No puede haber obligacin sin una causa real
y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es
causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa
ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de
causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho
inmoral, tiene una causa ilcita.

Para la mayora de los autores nuestro Derecho se inclinara claramente


por la tesis tradicional de la causa es decir por la teora de los
causalistas.

221
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa
ilcita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico. As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe,
carece de causa; y la promesa de dar algo sin recompensa de un crimen o de
un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
Sin embargo, a la doctrina chilena, que se adscribe a la teora clsica, le
incomoda la utilizacin de la palabra motivo en el artculo 1467 del Cdigo
Civil. Ello se debe a que sta palabra es sinnimo de causa final mediata y
como se seal para dichos autores la causa jurdica es la causa final
inmediata.
Requisitos de la causa. Conforme al artculo 1467.1 del Cdigo Civil son los
siguientes:
La causa debe ser real. La causa debe existir en la realidad; no es tal la
causa que no existe como la que contiene la promesa de dar algo en
pago de una deuda que no existe.
La causa no debe ser cierta. La causa no debe ser falsa como la que se
presenta ante los ojos de la gente, pero que las partes saben que es
otra, como acontece en la causa simulada.
La causa debe ser lcita. La causa es ilcita en los supuestos siguientes:
El fin perseguido sea la realizacin de un acto que est prohibido por
la ley o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
(artculo 1467.1 del Cdigo Civil).
La promesa de dar algo como recompensa de un crimen o de un
hecho inmoral (artculo 1467.3 del Cdigo Civil).
Prueba de la causa. En nuestro ordenamiento jurdico se presume la
existencia de la licitud de la causa, en virtud de ello el que sostiene la
inexistencia o ilicitud de la causa deber acreditarla.
Sancin a la inobservancia de la causa. La causa ilcita esta expresamente
sancionada de acuerdo al artculo 1682.1 del Cdigo Civil con la nulidad
absoluta. En cambio respecto a la falta o inexistencia de causa no existe una
sancin expresa. Sin embargo, puede sostenerse que la sancin es la nulidad
absoluta aplicando los artculos 1467 del Cdigo Civil, que exige la causa en
los actos y contratos como requisito, con relacin al artculo 1682.1 que
sanciona con la nulidad absoluta la omisin de algn requisito o formalidad que
las leyes prescriban en cuanto a la naturaleza del acto o contrato.
8. Las formalidades: clases, nociones de formalidad y solemnidad,
efectos de su omisin.
LAS FORMALIDADES.
Concepto. Las formalidades son los requisitos externos con que deben
ejecutarse o celebrarse algunos actos jurdicos, por disposicin de la ley.

222
Los actos a los cuales la ley no exige ninguna formalidad, se denominan
consensuales o no formales. A contrario sensu, nos encontraremos ante actos
formales.
Clasificacin. Hay diversas clases de formalidades cuya infraccin conlleva
sanciones diferentes. Distinguimos al respecto cuatro clases de formalidades:
1. Las solemnidades propiamente tales.
2. Las formalidades habilitantes.
3. Las formalidades de prueba o "ad probationem".
4. Las formalidades de publicidad.
A estas cuatro, podemos agregar las solemnidades voluntarias, que la ley no
exige pero que los contratantes acuerdan incorporar en sus contratos.
El gnero es por tanto la formalidad y la solemnidad es una especie de
formalidad.
1.- Las solemnidades propiamente tales.
1.1.- Concepto. Son los requisitos externos prescritos por la ley como
indispensables para la existencia misma del acto jurdico, exigidos en atencin
a la naturaleza o especie del acto o contrato.
1.2.- Clases de solemnidades propiamente tales y sancin por su omisin.
La doctrina distingue entre solemnidades exigidas por la ley para la existencia
del acto jurdico y aquellas exigidas para la validez del acto o contrato.
1.2.1.- Solemnidades propiamente tales requeridas para la existencia del
acto jurdico. Como seala Vial del Ro, se trata de los requisitos externos
que exige la ley para la celebracin de ciertos actos jurdicos, pasando a ser la
solemnidad el nico medio a travs del cual el autor o las partes que celebran
el acto pueden manifestar su voluntad.
Lo normal es que los actos o contratos sean consensuales. Excepcionalmente,
la ley exige para el perfeccionamiento del acto jurdico, el cumplimiento de una
solemnidad. Si sta falta, el acto no existe, no produce efecto alguno.
Constituyen ejemplos de solemnidades exigidas para la existencia del acto o
contrato, las siguientes:
En el contrato de promesa, que sta conste por escrito (artculo 1554
nmero 1);
En el contrato de compraventa de inmuebles, que ste se convenga por
escritura pblica (artculo 1801 inciso 2);
Igualmente, la compraventa de una servidumbre, del derecho de censo o
del derecho de herencia (artculo 1801, inciso 2);
En el contrato de hipoteca, que debe estipularse por escritura pblica
(artculo 2409);
El usufructo, cuando se constituye por acto entre vivos y recae en
inmuebles, debe constar en una escritura pblica (artculo 767);

223

La presencia de un Oficial del registro Civil o de un Ministro de Culto de


una entidad religiosa con personalidad jurdica de derecho pblico, al
contraer matrimonio (Ley de Matrimonio Civil);
Que el testamento conste por escrito (artculo 1011).

1.2.2.- Solemnidades propiamente tales requeridas para la validez del acto


jurdico. En ciertos casos, la ley exige el cumplimiento de una solemnidad no
como requisito de existencia, sino para la validez del acto o contrato. Aqu, la
solemnidad no constituye el nico medio a travs del cual el autor o las partes
deban manifestar su voluntad.
Vctor Vial del Ro menciona ejemplos de solemnidades propiamente tales
exigidas para la validez del acto jurdico:
El testamento, que exige la presencia de tres o cinco testigos, segn los
casos. Si se omite esta solemnidad, habra nulidad y no inexistencia del
testamento;
El contrato de donacin, que exige de insinuacin, o sea, de autorizacin
judicial (artculo 1401). De omitirse, la sancin sera la nulidad absoluta
del contrato, el que existira por ende;
La presencia de dos testigos, en la celebracin del contrato de
matrimonio (Ley de Matrimonio Civil).
De lo expuesto, se puede colegir qu sanciones operan, si se omiten
solemnidades propiamente tales: si se omite una solemnidad propiamente tal
exigida para la existencia del acto jurdico, la sancin ser, entonces, la
inexistencia del mismo (artculos 1443 y 1701); en caso de infringirse una
solemnidad propiamente tal exigida para la validez del acto jurdico, el acto o
contrato adolecer de nulidad absoluta (artculo 1682 del CC)
Ejemplos de solemnidades propiamente tales. Varan las solemnidades
segn el acto jurdico de que se trate:
1. Instrumento pblico: el artculo 1699, inciso 1 del CC., define al
instrumento pblico, precepto que debemos relacionar con los artculos
18 y 1701. Algunos casos en que la ley exige el otorgamiento de
instrumento pblico como solemnidad del acto jurdico: artculos 698;
735; 767; 812; 1400; 1716; 1801, 2; 1898; 2409, etc.
2. Instrumento privado: artculo 1011; 1554 N l; y;
3. Presencia de determinados funcionarios y/o testigos: arts. 1014;
1021 del CC; art. 17 de la Ley de Matrimonio Civil;
4. Instrumento pblico o privado y presencia de testigos: artculo 5 del
Decreto Ley 993, sobre arrendamiento de predios rsticos.
2.- Formalidades habilitantes.
2.1.- Concepto. Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atencin a la
calidad o estado de las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.
La ley, velando por los intereses de los relativamente incapaces, exige, para la
validez o eficacia de ciertos actos jurdicos, el cumplimiento de formalidades

224
que tienden a integrar la voluntad de aquellos o el poder de sus representantes
legales.
Se denominan habilitantes, porque habilitan a los incapaces para actuar en la
vida jurdica. En ciertos casos, tambin protegen a personas capaces, como
acontece con la mujer casada en sociedad conyugal.
2.2.- Clasificacin. Las formalidades habilitantes varan segn el incapaz de
que se trate. En teora se distinguen tres tipos de formalidades habilitantes:
2.2.1.- Autorizacin: es el permiso que confiere el representante legal
de un relativamente incapaz o la autoridad judicial para que dicho
incapaz ejecute o celebre un acto jurdico.
Algunos casos: artculos 254; 393; 402.2; 398, etc.
2.2.2.- Asistencia: consiste en la concurrencia del representante legal,
al acto que el relativamente incapaz celebra, colocndose jurdicamente
al lado de ste. La asistencia y la autorizacin suponen la actuacin del
propio incapaz, y slo difieren en que la segunda es un asentimiento
dado de antemano, mientras que la primera implica un asentimiento
coetneo al acto mismo. En la prctica, son lo mismo. Un ejemplo de
asistencia encontramos en el artculo 1721, respecto a las capitulaciones
matrimoniales convenidas por el menor adulto con 16 aos cumplidos.
2.2.3.- Homologacin: es la aprobacin por la autoridad judicial de un
acto ya celebrado, previo control de su legitimidad. Slo despus de este
control y la aprobacin consiguiente, el acto adquiere eficacia. As, art.
1342 del Cdigo Civil, la particin en que intervienen determinadas
personas. El juez debe examinar si se han respetado las exigencias
legales que tienden a resguardar los intereses de las personas
protegidas por la ley. Lo mismo ocurre en el caso del artculo 2451, que
dispone que La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a
quienes se deban por ley, no valdr sin aprobacin judicial. Igualmente,
la aprobacin por el juez de familia, en el caso de los acuerdos que se
adopten ante el mediador (artculo 76, inciso 2 de la Ley de Matrimonio
Civil).
2.3.- Sancin. La omisin de las formalidades habilitantes produce, por regla
general, la nulidad relativa (artculo 1682, inciso final)
3.- Formalidades de prueba. Estn constituidas por diversas formas o
requisitos externos que sirven como el principal medio de prueba del acto. Si se
omiten, la ley priva al acto de determinado medio de prueba. Por ejemplo:
artculos. 1708 y 1709 del Cdigo Civil, que establecen en qu casos el acto
jurdico deben constar por escrito, so pena de no poder acreditarlo mediante la
prueba de testigos. La omisin de las formalidades de prueba, por ende, no
acarrea la nulidad del acto jurdico, sino que restringe la forma de probarlo.
4.- Formalidades de publicidad.
4.1.- Concepto. Son los requisitos externos exigidos por la ley, para poner en
conocimiento de los terceros la ejecucin de un acto o contrato, y, en algunos
casos, para que el acto o contrato sea eficaz ante terceros.

225

4.2.- Clases de formalidades de publicidad y sancin en caso de omitirlas.


La doctrina las clasifica en:
4.2.1.Formalidades de simple noticia: tienen por objeto llevar a
conocimiento de los terceros en general, las relaciones jurdicas que puedan
tener inters en conocer. La falta de publicidad- noticia tiene por sancin la
responsabilidad de quien debi cumplir la formalidad y no lo hizo; debe
indemnizar a los que sufrieron un perjuicio a causa de la infraccin. El
fundamento de esta responsabilidad reside en el artculo 2314 del CC. Un
ejemplo de esta clase de formalidad de publicidad, son las publicaciones que
deben efectuar las sociedades annimas dando cuenta de hechos esenciales;
otro caso es el relativo a la notificacin al pblico por medio de tres avisos
publicados en un peridico, de los decretos de interdiccin provisoria o
definitiva del demente o del disipador (artculos 447 y 461 del Cdigo Civil).
4.2.2.- Formalidades sustanciales: tienen por objeto no slo divulgar los
actos jurdicos sino tambin precaver a los llamados terceros interesados, que
son los que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes. La falta de
publicidad sustancial tiene como sancin la ineficacia del acto jurdico respecto
de terceros, o sea, la inoponibilidad. Un ejemplo de esta clase de formalidad de
publicidad es la publicacin en el Diario Oficial, en los das 1 o 15 o hbil
siguiente, del extracto de la escritura de prenda sin desplazamiento de la Ley
18.112, dentro de 30 das hbiles, contados desde la fecha de la escritura; o la
exigencia del artculo 1902 del Cdigo Civil, en orden a notificar del deudor,
cuando oper la cesin del crdito.
5.- Actos solemnes por determinacin de las partes. La ley es la que da a
un acto el carcter de solemne o no solemne. Las partes, sin embargo, pueden
hacer solemne un acto que por exigencia de la ley no tiene tal naturaleza. Por
ejemplo, si se pacta que la compraventa de ciertos bienes muebles se
celebrar por escrito: artculo 1802 del CC. En este caso, la ley confiere a las
partes el derecho a retractarse de la celebracin del contrato.
Por lo dems, si las partes celebran el contrato sin cumplir con la formalidad
voluntariamente acordada, se entender que han renunciado tcitamente a la
sealada formalidad.
6.- Las formalidades son de derecho estricto. Constituyendo una excepcin
al derecho comn, las formalidades deben interpretarse restrictivamente: las
formalidades que la ley exige para un acto o contrato, no pueden aplicarse o
exigirse para otro acto jurdico, por semejante que sea; asimismo, no pueden
exigirse otras formalidades que aquellas que la ley expresamente establece.
Nada impide en todo caso, como se dijo, que las partes acuerden incorporar
formalidades al acto jurdico.
Cabe destacar finalmente, en esta materia, que en el Derecho de Familia los
actos son usualmente solemnes, mientras que en el Derecho Patrimonial
constituyen una excepcin.
CDULA X
Nulidad.

226

1. Concepto: nulidad e inexistencia.


2. Tipos de nulidad: puntos de comparacin.
3. Causales de nulidad absoluta y relativa;
4. Efectos de la nulidad, entre las partes y respecto de terceros.
5. Conversin del negocio nulo: concepto, casos previstos por la ley.
ANEXO 1
EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS
1. Concepto. Son los derechos y obligaciones que de ellos emanan, se
transfieren, modifican o extinguen. En suma, los efectos de los actos jurdicos
estn constituidos por el fin prctico que persiguen el autor o las partes al
ejecutar o celebrar esos actos y que la ley positiva reconoce.
2. Clasificacin. Los efectos de los actos jurdicos admiten una doble
clasificacin.
2.1.- Primera clasificacin.
Efectos esenciales. Son aquellos que determina la ley no pudiendo el
autor o las partes sustraerse a ellos. Por ejemplo, la obligacin del
vendedor de hacer la tradicin o entrega de la cosa y la del comprador
de pagar el precio en el contrato de compraventa.
Efectos naturales. Son aquellos que estn establecidos por la ley, pero
el autor o las partes, en virtud del principio de la autonoma de la
voluntad, pueden sustraerse a ellos sin afectar la existencia o validez del
acto. Por ejemplo, la obligacin de saneamiento, tambin en el contrato
de compraventa.
Efectos accidentales. Son aquellos que el autor o las partes pueden
incorporar en virtud de su autonoma privada, siempre que no sean
contrarios a la ley, la moral, el orden pblico y las buenas costumbres.
2.2.- La segunda clasificacin.
Efectos directos. Son aquellos que surgen como consecuencia
inmediata y directa de los actos jurdicos. Por ejemplo, la obligacin de
pagar el precio y de hacer la tradicin o entrega de la cosa en la
compraventa.
Efectos indirectos. Son aquellos que resultan como una consecuencia
mediata o indirecta de los actos jurdicos celebrados. Por ejemplo, el
derecho de pedirse alimentos entre los cnyuges en el contrato de
matrimonio.
3. Personas respecto de las cuales los actos jurdicos producen sus
efectos. La regla general es que los actos jurdicos produzcan sus efectos
respecto del autor o de las partes, que son quienes los hicieron nacer a la vida
del derecho. Ellos, con los matices ya sealados, son quienes pueden fijar sus
alcances. Por lo mismo, si son el autor o las partes los que han fijado el
contenido y efecto de los actos jurdicos, son stos tambin libres para dejarlos
sin efecto. Por ejemplo, el testador puede revocar las disposiciones contenidas

227
en su testamento mientras viva (artculo 999), los contratantes pueden dejar sin
efecto el contrato celebrado (artculo 1567 inciso 1), etc. Para que la
revocacin de un acto jurdico tenga efecto es necesario que proceda del autor
que lo ejecut o de las partes que lo celebraron, y que se observen los mismos
requisitos o formalidades del acto que se deja sin efecto.
4. Los terceros en relacin a los efectos de los actos jurdicos. Ya
sealamos que por regla general los actos jurdicos producen sus efectos
respecto del autor o de las partes. Slo excepcionalmente producen efecto
respecto de terceros. En los actos jurdicos unilaterales los efectos, por lo
general, no pueden radicarse en el slo autor, sino que va a ser necesario que
alcancen a terceros. As ocurre entre el oferente y el aceptante o entre los
herederos y los legatarios, que son acreedores testamentarios. En los actos
jurdicos bilaterales o convenciones tambin nos encontramos con casos en
que los efectos se producen respecto de terceros:
4.1.- La estipulacin en favor de un tercero. De acuerdo al artculo 1449
cualquiera puede estipular en favor de una tercera persona, aunque no tenga
derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es
revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato. Esta figura sumamente usada consiste en que una persona
contrata con otra, pero estipula por o en favor de un tercero para que los
efectos del contrato se radiquen en ste sin que el primero sea su
representante legal. Este tercero luego deber aceptar expresa o tcitamente y
mientras no acepte, las partes pueden revocar el contrato por su propia
voluntad. Es la aceptacin del tercero la que hace que ste pueda demandar lo
estipulado en el contrato, aceptacin que en realidad lo transforma en parte de
l hacindole adquirir derechos y obligaciones. Es la base del contrato de
seguro.
4.2.- La promesa del hecho ajeno. Dice el artculo 1450 que siempre que uno
de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no
es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta
tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su
ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios
contra el que hizo la promesa. Mientras el tercero no ratifica, no se obliga a dar,
hacer o no hacer una cosa, pero cuando lo hace pasa a ser parte de la
convencin y por eso se obliga. En el fondo, es un contrato puro y simple.
5. Terceros absolutos y terceros relativos. A los primeros no los afectan de
ninguna forma los actos celebrados por otras personas, salvo casos
excepcionales como los que acabamos de ver, pero a los segundos pueden
llegar a afectarles. Son terceros relativos:
5.1.- Los herederos o sucesores a ttulo universal. Los herederos suceden
al causante en sus bienes, pero tambin en sus derechos y obligaciones
transmisibles. Son terceros relativos porque al transmitrseles todo o una parte
del patrimonio del causante, los actos celebrados por l los afectan. Sin

228
embargo, en rigor los herederos son parte porque reemplazan o representan al
causante, son los continuadores de su personalidad jurdica.
5.2.- Los sucesores a ttulo singular. Los sucesores o causa habientes a
ttulo singular pueden serlo entre vivos o por causa de muerte.
Dentro de este grupo encontramos en primer lugar al legatario, que es
un tercero relativo porque aunque no responde de las deudas del
causante, tiene responsabilidad subsidiaria con respecto a los herederos
por las deudas que el causante contrajo en vida (deudas hereditarias) y
slo hasta el monto de su legado.
En segundo lugar tenemos al donatario, que tambin es un tercero
relativo.
En tercer lugar tenemos al que compra una cosa que estaba hipotecada,
pues puede verse afectado aunque no haya participado en elcontrato de
hipoteca porque sucede en las obligaciones al vendedor.
5.3.- Los acreedores de las partes. Los acreedores, antes que nada, tienen
un derecho general de prenda sobre todos los bienes del deudor (artculo
2465). Cada acto del deudor que aumente o disminuya su patrimonio afecta al
acreedor en la posibilidad de pagarse de su crdito. Adems, el deudor puede
otorgar garantas reales con sus bienes, por ejemplo una hipoteca, y en tal
caso est dando, adems, un derecho preferente al acreedor hipotecario por
sobre sus otros acreedores.

ANEXO 2
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS
GENERALIDADES
1. Actos perfectos e imperfectos.
Actos perfectos: cumplen requisitos de existencia y de validez.
Actos imperfectos: no los cumplen. Sancin: ineficacia en sentido
amplio: son inexistentes, nulos, o inoponibles.
2. Ineficacia en sentido amplio.
Concepto de ineficacia. Implica que el acto no produce efectos propios
o deja de producirlos por cualquier causa, sea intrnseca o inherente al
acto mismo, o por un hecho extrnseco o ajeno a l.
Concepto de invalidez. Falta de idoneidad de un acto jurdico para
producir sus efectos propios, a causa de un defecto intrnseco del
mismo, sea la falta de sus elementos constitutivos o algn vicio en ellos.
3. Ineficacia en sentido estricto (invalidez)
Concepto. El acto es existente y vlido. Es idneo para producir
efectos, pero por una causal externa deja de producirlos.
Tipos: suspensin, resolucin, revocacin, caducidad, inoponibilidad.

229
4. Fundamento de estas instituciones. Obtener respeto de la ley. Artculo 11:
Cuando la ley declara nulo algn acto, con el fin expreso o tcito de precaver
un fraude, o de proveer a algn objeto de conveniencia pblica o privada, no se
dejar de aplicar la ley, aunque se pruebe que el acto que ella anula no ha sido
fraudulento o contrario al fin de la ley.
5. Normas civiles.
Ttulo XX del libro IV del Cdigo Civil.
Son normas de orden pblico (no confundir con derecho pblico)
Supletorias en el derecho privado, cuando no haya regulacin propia
(por ejemplo, nulidad de sociedades comerciales).
Incluso no aplicables a todo el derecho civil, por ejemplo, derecho de
familia, matrimonio.
No supletorias al derecho pblico: la nulidad procesal no tiene aplicacin
supletoria en las normas civiles sobre nulidad.
6. Normas procesales de nulidad. Cdigo de Procedimiento Civil.
Fundamentalmente dos:
Artculo 83: La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a
peticin de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en
todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes
un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad.
Recurso de casacin en la forma.
7. Normas administrativas de nulidad. Ley de Procedimiento Administrativo,
ley N 19.880.
8. Normas constitucionales de nulidad. Constitucin Poltica de la Repblica.
Artculo 7: Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que
prescriba la ley. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas
pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra
autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en
virtud de la Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
responsabilidades y sanciones que la ley seale.
9. Otras normas. Por ejemplo, materia minera, cannica.
1. Concepto: nulidad e inexistencia.
GENERALIDADES
Las actos jurdicos pueden ser perfectos o imperfectos, segn s cumplen o no
los requisitos de existencia y validez que la ley establece.
Los actos imperfectos pueden ser, en atencin al requisito que se omite:
Inexistentes
Nulos de nulidad absoluta
Nulos de nulidad relativa

230

Inoponible.
LA INEXISTENCIA JURDICA

1. Concepto. Es la sancin (efecto) que tienen los actos jurdicos celebrados


con omisin de alguno de los requisitos necesarios para su existencia en el
mundo jurdico.
La inexistencia es la sancin que tienen los actos celebrados con
omisin de algunos de los requisitos de existencia exigidos por la ley.
La inexistencia jurdica fue esbozada como sancin por el jurista
austriaco Zachariae y este esboz su teora de la inexistencia jurdica a partir
del matrimonio.
2. Qu debe faltar:
Voluntad
Objeto.
Causa.
Solemnidades cuando son requisitos de existencia
Falta de algn elemento esencial de manera que no pueda producir
efecto alguno (si degenera en otro contrato distinto no es inexistencia).
Por ejemplo, sociedad en que las partes no aportan algo en comn.
3. Origen. Zacharie y el matrimonio. Resulta que Zachariae, al contemplar las
causales de nulidad de matrimonio en el Cdigo Civil francs, se percat que
no era causal de nulidad el que dos personas del mismo sexo se casaran. En
realidad, el matrimonio celebrado entre dos personas del mismo sexo no es
nulo porque la ley no lo establece 114. Lo que tiene no es la nulidad, sino una
sancin mayor, ya que el matrimonio es inexistente, porque es un requisito de
existencia que el matrimonio se celebre entre dos personas de distinto sexo.
Posteriormente, esta teora se extendi a los derechos patrimoniales.
Por esto, cualquier acto que omita un requisito de existencia no es nulo.
4. Diferencias nulidad e inexistencia.
La nulidad debe ser declarada por sentencia judicial. Esto quiere decir
que es el juez quien declara nulo el acto. En cambio, la inexistencia no
requiere declaracin judicial. El juez, en el caso de la inexistencia, se
limita a declarar que el acto es inexistente, reconoce la inexistencia del
acto, no la declara115.
Los actos nulos producen todos sus efectos normalmente mientras no se
declare la nulidad. El acto inexistente, en cambio, nunca produce ningn
efecto.
La nulidad puede sanearse por el transcurso del tiempo 116. La
inexistencia nunca.
El acto nulo de nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las
partes. El acto nulo de nulidad absoluta no. El acto inexistente jams.
114

No poda ser nulo porque las causales de nulidad de matrimonio son de Derecho estricto.
Se recurre al juez porque la autocomposicin y la autotutela no corren.
116
Nulidad relativa => 4 aos.
Nulidad absoluta => 10 aos.
115

231

La nulidad puede alegarse como accin o como excepcin. La


inexistencia slo como excepcin.
La nulidad relativa slo pueden pedirla algunas personas. La nulidad
absoluta todos los que tengan inters en ello. Las inexistencias todas.
El acto nulo puede convertirse en otro acto vlido. El acto inexistente
jams (artculo 1701, inciso 2117 => conversin de los actos nulos).

En nuestro Derecho, la mayora de los autores sostienen que nuestro Cdigo


Civil no admite la inexistencia como sancin, pero s la nulidad absoluta, a
travs de la cual se sanciona los actos que omiten requisitos de existencia.
5. Cdigo Civil e inexistencia.
5.1.- En contra. Slo existe la nulidad.
No hay tratamiento especial de la inexistencia.
Artculo 1682 (leer). Habla de omisin, por lo que engloba a la
inexistencia.
Incapaces absolutos: 1447: dementes e impberes carecen totalmente
de voluntad (pero es tan as?). Pero son nulos.
Falta de objeto se sanciona con nulidad: el hecho imposible (que por
ende no existe), se equipara al ilcito (moralmente imposible) para su
sancin. 1461 inciso final.
Venta de cosa que no existe. 1814: no produce efecto alguno,
redaccin tpica de nulidad. Leer artculo 10: no valdr, es nulo, se
tendr por no escrito, no tendr efecto alguno.
CPC. En juicio ejecutivo, excepciones, habla slo de nulidad de la
obligacin, no de inexistencia, artculo 464 N 14.
5.2.- A favor de la inexistencia.
1444: la falta de alguna de las cosas esenciales no produce efecto
alguno
1682: la falta de alguno de los requisitos () para el valor: habla de
requisitos de validez, no de existencia.
1701. La falta de instrumento pblico.
El 1682 no sanciona expresamente la falta de objeto, causa y
consentimiento: sera nulidad relativa? Absurdo.
5.3.- Jurisprudencia. La inexistencia se hace valer por la nulidad.
Asunto prctico.
Formacin docente de los jueces.
Concepto de nulidad. La nulidad. La nulidad es la sancin legal establecida
por la omisin de los requisitos y formalidades que la ley exige para el valor
de ciertos actos segn su especie o naturaleza o segn la calidad o estado
de las partes (artculo 1681).
117

Artculo 1701, inciso 2 del Cdigo Civil. Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento
defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si
estuviere firmado por las partes.

232
Artculo 1681 del Cdigo Civil. Es nulo todo acto o contrato a que falta
alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o
contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.

2. Tipos de nulidad: puntos de comparacin.


Nulidad absoluta. Sancin legal impuesta a un acto celebrado con
omisin de requisitos exigidos en consideracin de su naturaleza o
especie.
Nulidad relativa. Es la sancin legal impuesta a los actos celebrados
con omisin de requisitos exigidos en atencin a la calidad o estado de
las partes.
Esta distincin entre nulidad absoluta y nulidad relativa es legal, no doctrinaria.
Afirmaciones fundamentales sobre la nulidad

El acto nulo absolutamente est viciado en s mismo objetivamente, por


eso es nulo para todas las personas. En cambio, el acto nulo
relativamente slo est viciado respecto de ciertas y determinadas
personas.
Por regla general, la palabra nulidad se reserva para la nulidad absoluta
y rescisin para la nulidad relativa.
La regla general en materia de nulidad es la nulidad relativa. La
excepcin es la nulidad absoluta (artculo 1682 118).
En los incisos 1 y 2 del artculo 1682 se mencionan cuales son las
causales de nulidad absoluta. El inciso 3 dice que cualquier otra causal
no mencionada en los incisos anteriores produce la nulidad relativa.
Las reglas contenidas en el ttulo XX del libro IV (artculo 1681 y
siguientes) que tratan de la nulidad, son aplicables a todo tipo de actos,
sean unilaterales o bilaterales, pero no se aplican ntegramente al
derecho de familia.
Las normas relativas a la nulidad son de orden pblico, o sea, no estn a
disposicin de la voluntad de las partes.
Puesto que son normas de orden pblico y puesto que son de derecho
estricto las causales de nulidad, deben interpretarse en un sentido
restringido, o sea, slo para los casos expresados en la ley.
La nulidad, sea absoluta o relativa, debe ser declarada judicialmente.

3. Causales de nulidad absoluta y relativa;

118

Artculo 1682: La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la
calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.

233

Casos en que procede la nulidad absoluta


Cuando existe objeto ilcito
Cuando existe causa ilcita
Cuando se omite algn requisito o formalidad que la ley exige para el
valor de ciertos actos en atencin a la naturaleza de ellos.
Cuando intervienen en el acto personas absolutamente incapaces.

Adems, si nosotros aceptamos la teora de la inexistencia, en cuanto a que


ella no tiene cabida como sancin positiva, tambin hay nulidad absoluta
cuando hay falta de objeto, falta de causa, y para algunos, cuando hay error
esencial, por no haber consentimiento (artculos 1682, incisos 1 y 2).
Concepto de nulidad absoluta. Artculo 1682, incisos 1 y 2: La nulidad
producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de
algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos
actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces.
Caractersticas de la nulidad absoluta

La nulidad absoluta se haya establecida en el slo inters de la


moral y de la ley.
La nulidad absoluta es la excepcin. La regla general es la nulidad
relativa
Titulares de la nulidad absoluta:
La nulidad absoluta pueden pedirla las partes que han
celebrado el acto o contrato.
Excepcin => aquella parte que ha ejecutado el acto o celebrado
el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
Esta parte no puede pedir la nulidad absoluta.
Esta imposibilidad de que la parte que saba o deba saber el vicio
que invalidaba el acto alegue la nulidad absoluta, es la aplicacin
del principio que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
La nulidad absoluta puede alegarse como accin o como
excepcin.
A qu conocimiento se refiere la ley al decir sabiendo o
debiendo saber?
Se refiere al conocimiento de los hechos que configuran la causal
de nulidad. No se refiere al conocimiento o ignorancia del
precepto legal. Por ejemplo, s yo enajeno algo que estaba
embargado, puedo alegar que no saba que la cosa estaba
embargada, pero no puedo alegar que yo, sabiendo que la cosa
estaba embargada, no saba que haba objeto ilcito en la
enajenacin de la cosa embargada119.

119

Esto porque se estara alegando error de Derecho.

234
Pueden los herederos de una de las partes intentar la accin
de nulidad absoluta cuando su causante no tena derecho a
pedirla?
Ha habido discusin en la doctrina y se ha llegado a la conclusin
de que pueden intentar la accin de nulidad absoluta, porque el
dolo es personalsimo, no se transmite, o sea, cuando se muere el
causante no transmite su mala fe.
Supongamos que el acto se celebra a travs de un representante
que saba del vicio (artculo 1448120).
Pero el problema est en que el dolo es considerado como
personalsimo. Entonces, el representado podra alegar la nulidad
absoluta.
El debiendo saber significa que no es necesario producir plena
prueba sobre que el contratante tuvo conocimiento del vicio, o
sea, basta que con los antecedentes se deduzca que tena
conocimiento del vicio.
Cualquiera persona que tenga inters en ello.
Se refiere a los terceros que no son parte, pero no todos los
terceros ya que debe ser un tercero que tenga inters en que se
declare la nulidad121.
Adems, ese inters que debe tener el tercero debe ser
pecuniario, o sea, apreciable en dinero. Adems, debe ser un
inters actual, el tercero debe tener inters al momento del
celebrarse el acto.
Tambin, ese inters tiene que tratarse de un inters que se
traduzca en un derecho, no en una mera expectativa.
El ministerio pblico, en el solo inters moral y de la ley.
As como los particulares122 pueden pedir la nulidad absoluta en
resguardo de su inters particular, el ministerio pblico representa
el inters de la sociedad y el ministerio pblico puede pedir en el
inters de la moral y de la ley.
No como peticin, sino como declaracin, el juez puede y
debe declararla de oficio cuando aparece de manifiesto en el
acto o contrato.
Qu significa de manifiesto?
Significa que sea de manera ostensible o patente, es decir, que no
haya necesidad que el juez recurra a otros antecedentes para
descubrir el vicio.
Tres afirmaciones fundamentales sobre esta situacin

120

Artculo 1448: Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
121
Los herederos no son nunca terceros porque actan como si fuesen el causante mismo.
122
Terceros que no son parte.

235

El juez no puede declarar de oficio la nulidad cuando no


aparece de manifiesto en el acto o contrato, ni cuando no ha
odo a todas las partes involucradas en el acto o contrato.
El juez no puede declarar de oficio la nulidad absoluta
cuando ha habido cosa juzgada.
Es necesario que haya un juicio para que el juez declare la
nulidad cuando aparece de manifiesto en un acto o contrato,
o sea, tiene que haber una reclamacin de derechos en un
juicio y esos derechos se fundan en un acto nulo.

La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las


partes, o sea, s uno compra algo embargado por decreto judicial sin la
autorizacin del juez o sin la autorizacin del acreedor, no se puede
arreglar porque el acto o contrato naci con un vicio.
La solucin sera el mismo acto, pero sin el vicio.
La nulidad absoluta slo puede sanearse por un plazo de ms de
diez aos, o sea, pasados diez aos de celebrado el acto con nulidad
absoluta, como la nulidad slo produce efectos una vez que ha sido
judicialmente declarada, el acto queda vlido y nadie puede alegar la
nulidad absoluta.
Los diez aos se cuentan desde la celebracin del acto o contrato.

Artculo 1683 del Cdigo Civil. La nulidad absoluta puede y debe ser
declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto
en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello,
excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no
puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que
no pase de diez aos.
Caractersticas comunes de la nulidad absoluta con la nulidad relativa

Ambas producen sus efectos slo una vez que han sido declaradas
judicialmente.
Ambas mientras no sean declaradas hacen que el acto produzca todos
sus efectos como si fuera vlido.
La accin para pedir ambas nulidades se concede sin distinguir s el acto
se ha cumplido o no.
Ambas, una vez declaradas, producen los mismos efectos.

Nulidad relativa. Esta no se encuentra establecida en el inters moral y de la


ley. No protege los intereses superiores de la comunidad, como la absoluta,
sino los de ciertas personas en cuyo beneficio la ha establecido el
legislador.
Casos en que procede la nulidad relativa

En los casos de los relativamente incapaces

236

En los casos de existir vicios del consentimiento, o sea, error, fuerza y


dolo.
Cuando se omiten en el acto requisitos o formalidades exigidos en
atencin a la calidad o estado de las partes y no a la naturaleza del acto.
Cuando hay lesin.
Caractersticas de la nulidad relativa

Slo puede alegarse por aquellos en cuyo beneficio la estableci la


ley, sus herederos y cesionarios (artculo 1684).

Artculo 1684 del Cdigo Civil. La nulidad relativa no puede ser declarada
por el juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el
ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por
aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o
cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificacin de las
partes.

La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo


(artculo 1684, parte final). El artculo 1691 aclara que el plazo para
sanear la nulidad relativa es de cuatro aos.
Cmo se computa este plazo de cuatro aos?
En el caso de la fuerza o violencia, desde que haya cesado.
En el caso del error y del dolo, desde la celebracin del acto o contrato.
En el caso de la incapacidad legal, desde que esta haya cesado.
En el caso de la lesin, desde la celebracin del contrato.

Artculo 1691 del Cdigo Civil El plazo para pedir la rescisin durar cuatro
aos.
Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta
hubiere cesado; en el caso de error o de dolo desde el da de la celebracin del
acto o contrato.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuadrienio
desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren
designado otro plazo.

La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes.


A la ratificacin tambin se le dice confirmacin.
La ratificacin importa la renuncia a ejercer la accin de nulidad
relativa.
La ratificacin es un acto unilateral, que slo puede realizar quien
tiene derecho a demandar la nulidad relativa.
La ratificacin puede ser expresa o tcita

Artculo 1693 del Cdigo Civil. La ratificacin necesaria para sanear la


nulidad cuando el vicio del contrato es susceptible de este remedio, puede ser
expresa o tcita.

237
Artculo 1696 del Cdigo Civil.: Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern
vlidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la
nulidad.
La ratificacin tcita no est sujeta a ninguna formalidad, slo
consiste en la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada
(artculo 1695).
Artculo 1695 del Cdigo Civil. La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria
de la obligacin contratada.
La ratificacin expresa estar sujeta a las solemnidades que
segn la ley requiere el acto que se ratifica (artculo 1694).
Artculo 1694 del Cdigo Civil. Para que la ratificacin expresa sea vlida,
deber hacerse con las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o
contrato que se ratifica.
La ratificacin del acto nulo slo puede producirse antes de que
se declare la nulidad del mismo.
Nulidad de los actos de los incapaces
Los actos de los incapaces en que no se ha faltado a las formalidades legales
ni a los requisitos, no podrn anularse ni rescindirse, sino en los casos en que
pudieran hacerlo las personas capaces (artculo 1686).
Artculo 1686 del Cdigo Civil. Los actos y contratos de los incapaces en
que no se ha faltado a las formalidades y requisitos necesarios, no podrn
declararse nulos ni rescindirse, sino por las causas en que gozarn de este
beneficio las personas que administran libremente sus bienes.
S de parte de un incapaz ha habido dolo para inducir a contratar con l, pero
aqu la sancin es a la inversa, esto es, ni el incapaz, ni sus herederos ni
cesionarios podrn alegar la nulidad 123. En todo caso, la simple asercin de
mayor edad124 o de no existir alguna causa de incapacidad, no inhabilita al
incapaz para solicitar la nulidad125 (artculo 1685).
Artculo 1685 del Cdigo Civil. Si de parte del incapaz ha habido dolo para
inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar
nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin
u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad.
Diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa

123

Pero la otra parte s podra alegar la nulidad.


La simple afirmacin de mayor edad.
125
Por ejemplo, habra dolo s el incapaz muestra una cdula de identidad adulterada.
124

238
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez
cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.
La nulidad relativa slo puede ser declarada a peticin de la parte
interesada.
La nulidad absoluta puede alegarla cualquier persona que tenga inters
en ello. Puede pedirla el ministerio pblico en el inters de la moral y de
la ley.
En cambio, la nulidad relativa slo puede alegarla aquel en cuyo
beneficio la ha establecido al ley.
La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes.
La nulidad relativa s.
La nulidad absoluta slo puede sanearse por el plazo de diez aos.
La nulidad relativa por el plazo de cuatro aos.

4. Efectos de la nulidad, entre las partes y respecto de terceros.


Efectos de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa
Toda nulidad, o sea, absoluta o relativa, debe ser declarada
judicialmente para que produzca efectos.
Los efectos de la nulidad absoluta y relativa son idnticos.
Debemos distinguir los efectos que se producen respecto de las partes y
respecto de los terceros.
Efectos de la nulidad respecto de las partes

La nulidad judicialmente declarada produce efectos slo respecto


de las partes en cuyo favor se ha decretado (artculo 1690).

Artculo 1690 del Cdigo Civil. Cuando dos o ms personas han contratado
con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a
las otras.

Para determinar los efectos de la nulidad judicialmente declarada


respecto de las partes, tenemos que distinguir:
S no se ha cumplido el acto o contrato.
S se ha cumplido total o parcialmente el acto o contrato.

S no se ha cumplido, no se puede exigir el cumplimiento de la obligacin,


porque tanto el acto o contrato como las obligaciones que de l surgen,
desaparecen con la declaracin de nulidad, o sea, en este caso, la nulidad o
rescisin opera como un modo de extinguir las obligaciones (artculo 1567,
inciso 2 N 8).
Artculo 1567, inciso 2: Las obligaciones se extinguen adems en todo o
parte:
8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin.

239
S el acto o contrato se ha cumplido, aunque sea en parte, la nulidad
pronunciada judicialmente da derecho a las partes a ser restituidas al estado
anterior del acto o contrato (artculo 1687, inciso 1)
Artculo 1687, inciso 1 del Cdigo Civil: La nulidad pronunciada en
sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser
restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o
contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
Las partes tienen derecho a exigirse recprocamente lo que hubieren dado o
entregado en virtud del contrato. El contrato se extingue y las partes deben
quedar como s nunca hubieren contratado. Por ejemplo, en una compraventa
se declara la nulidad, el comprador debe restituir la cosa que compr y el
vendedor debe restituir el precio (artculo 1687, inciso 2).
Artculo 1687, inciso 2 del Cdigo Civil: En las restituciones mutuas que
hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser
cada cual responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los
intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias,
tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala
fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo
dispuesto en el siguiente artculo.
Las reglas generales a que se refiere este artculo son las del ttulo XII del libro
II del Cdigo Civil (artculos 889 a 915), que se refiere a la reivindicacin y
especficamente a lo que se llama o denomina prestaciones mutuas.
La parte final del mismo artculo se refiere a las excepciones en que, en
realidad, las partes no van a quedar en el mismo estado que estaban antes de
contratar.
Adems dice que se debe tomar en consideracin la buena o mala fe de las
partes.
Cules son estas excepciones?

El caso del poseedor de buena fe. Este no est obligado a restituir los
frutos que hubiere percibido mientras estuviera de buena fe, y se
entiende que est de buena fe hasta la contestacin de la demanda.
En el caso del objeto o causa ilcita, el que contrata a sabiendas de
existir objeto o causa ilcita, no tiene derecho a repetir (devolver) lo que
hubiere dado a causa de el acto o contrato (artculo 1468).

Artculo 1468: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto
o causa ilcita a sabiendas.

Cuando se declara nulo un contrato celebrado por el incapaz, sin los


requisitos que la ley establece. El que contrat con el incapaz, no puede
pedir la restitucin o reembolso de lo que gast o pag por el contrato,
sino en cuanto probare que la persona del incapaz se hizo ms rica.

240
Cundo la persona del incapaz se hizo ms rica?
Cuando las cosas pagadas o adquiridas por medio de ellas le hubieren
sido necesarias al incapaz, o bien s no lo hubieren sido necesarias,
subsistan y se quisiera retenerlas (artculo 1688)
Artculo 1688 del Cdigo Civil: Si se declara nulo el contrato celebrado con
una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella
no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del
contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona
incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le
hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
Observacin sobre este punto
Esta es una regla de proteccin al incapaz, por lo tanto, slo tiene validez
cuando se declara la nulidad o rescisin, precisamente, por incapacidad, por
ningn otro vicio.
Aplicacin prctica del artculo 1688
Est en el artculo 1578, en especial el N 1.
Artculo 1578: El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes:
1. Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en
cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del
acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al artculo 1688;
2. Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo
favor se ha abierto concurso.
Efectos de la nulidad respecto de terceros
Afirmacin fundamental

La nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra


terceros poseedores, estn de buena o de mala fe. Este efecto es
distinto de la resolucin judicialmente declarada, porque esta da slo
accin reivindicatoria contra terceros poseedores de mala fe (artculos
1490126, 1491127 y 1689).

Artculo 1689 del Cdigo Civil. La nulidad judicialmente pronunciada da


accin reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las
excepciones legales.
126

Artculo 1490: Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
127
Artculo 1491: Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o
servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.

241

No hay accin reivindicatoria contra terceros poseedores en los


siguientes casos:

En la rescisin por lesin enorme. El artculo 1895 establece que s se


rescinde un contrato por lesin enorme, la rescisin no afectar a las
hipotecas que hubiere constituido el comprador 128.

Artculo 1895 del Cdigo Civil. El comprador que se halle en el caso de


restituir la cosa, deber previamente purificarla de las hipotecas u otros
derechos reales que haya constituido en ella.

El caso de la muerte presunta. Cuando se rescinde el decreto de


posesin definitiva de los bienes del desaparecido, dice el Cdigo que
se recobran los bienes por el reaparecido en el estado en que se hallen
y subsisten las enajenaciones y dems derechos reales constituidos en
ellos (artculos 93 y 94, inciso 1 N 4)129.

Artculo 93 del Cdigo Civil. El decreto de posesin definitiva podr


rescindirse a favor del desaparecido si reapareciere, o de sus legitimarios
habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por matrimonio
contrado en la misma poca.
Artculo 94 del Cdigo Civil. En la rescisin del decreto de posesin
definitiva se observarn las reglas que siguen:
4. En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en
que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems
derechos reales constituidos legalmente en ellos.

128

El caso de las donaciones entre vivos 130. Segn el artculo 1432131, la


rescisin, la resolucin y la revocacin de las donaciones irrevocables

El tercero que tuviera una hipoteca a su favor en un inmueble, no ve afectado su derecho de hipoteca sobre el
inmueble.
129
Aunque el Cdigo habla de rescisin, no estamos frente a un caso de nulidad relativa. Para que haya nulidad
relativa tiene que haber un vicio del consentimiento o un acto celebrado por un incapaz relativo, o la falta de un
requisito o formalidad exigido en atencin al estado o calidad de las partes, o bien, tendra que haber lesin enorme.
Slo en estos casos habra nulidad relativa y los artculos 93 y 94 N4 no se refieren a que el acto o decreto de
posesin definitiva de los bienes contenga un vicio que acarrea la nulidad relativa. Solamente se deja sin efecto ese
decreto por el reaparecimiento del desaparecido. Por lo tanto, en estricto Derecho no hay nulidad en este caso.
130
A estas donaciones tambin se le llaman irrevocables. Se les denomina irrevocables porque son un contrato y
segn de lo que desprende del artculo 1545 del Cdigo Civil, todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales , o sea, los contratos
son irrevocables a menos que se exprese el consentimiento de las partes. La revocacin es un acto unilateral.
131
Artculo 1432: La resolucin, rescisin y revocacin de que hablan los artculos anteriores, no dar accin
contra terceros poseedores, ni para la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las
cosas donadas, sino en los casos siguientes:
1. Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en el competente registro, si la calidad de las cosas
donadas lo hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicin;
2. Cuando antes de las enajenaciones o de la constitucin de los referidos derechos, se ha notificado a los
terceros interesados, que el donante u otra persona a su nombre se propone intentar la accin resolutoria, rescisoria o
revocatoria contra el donatario;
3. Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados, o a constituir los referidos derechos, despus de
intentada la accin.
El donante que no hiciere uso de dicha accin contra terceros, podr exigir al donatario el precio de las cosas
enajenadas segn el valor que hayan tenido a la fecha de la enajenacin.

242
no dan accin contra terceros poseedores, ni para la extincin de
hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas
donadas, sino cuando se den los requisitos que el propio artculo 1432
establece, que son los siguientes:
Que en la escritura pblica de donacin se haya prohibido al donatario
la enajenacin o se haya expresado la condicin.
Cuando antes de las enajenaciones o constitucin de dichos derechos
reales se ha notificado a los terceros que se intentar contra el
donatario la accin resolutoria, rescisoria o revocatoria.
Cuando se ha enajenado los bienes o constituidos los derechos
despus de intentada la accin resolutoria, rescisoria o revocatoria.

Cuando el tercero ha adquirido la cosa por prescripcin 132.


Acciones a que da origen la nulidad judicialmente declarada

La demanda de nulidad de un acto contrato, contiene dos peticiones:


Que se declare nulo el acto o contrato.
Que en virtud de esa declaracin de nulidad se condene al
poseedor de la cosa a restituirla
El artculo 17 del C.P.C. permite que estas dos acciones se interpongan
conjuntamente, aunque por cierto, la segunda peticin depende de que se
acoja la primera.
Artculo 17 del CPC. E n un mismo juicio podrn entablarse dos o ms
acciones con tal que no sean incompatibles.
Sin embargo, podrn proponerse en una misma demanda dos o ms
acciones incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de otra.
Prescripciones de las acciones de nulidad absoluta y de rescisin
La accin de nulidad relativa o absoluta, prescriben en distintos tiempos.
La de nulidad relativa prescribe a los cuatro aos desde la celebracin del acto
o contrato, pero s se trata del vicio de la fuerza o de la incapacidad, los cuatro
aos se cuentan desde que cesa la fuerza o desde que cesa la incapacidad.
132

No lo dice el Cdigo, pero nosotros sabemos que es as.


Siguiendo la definicin la posesin que da el Cdigo en su artculo 700 se reputa dueo aquel que tiene
determinada cosa con nimo de seor o dueo.
Artculo 700: La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el
que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
Esto tambin se puede deducir de lo dispuesto en los artculos 682, 683 y 717.
Artculo 682: Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren
por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la
tradicin.
Artculo 683: La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por la
prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho.
Artculo 717: Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l; a menos que
quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.
Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida de antecesores.

243

En cambio, la accin para solicitar nulidad absoluta prescribe a los diez aos
desde la celebracin del acto o contrato.
Teora de la inoponibilidad
La inoponibilidad es la ineficacia respecto de terceros de un poder nacido como
consecuencia de la celebracin o de la declaracin de nulidad de un acto
jurdico.
En realidad, la inoponibilidad es una sancin civil que consiste en privar de sus
efectos respecto de terceros a un acto jurdico o a la declaracin de nulidad de
un acto jurdico.
Algunas afirmaciones sobre la inoponibilidad
La inoponibilidad, a diferencia de la nulidad, no vicia el acto. Por regla
general, el acto inoponible es vlido, no tiene vicios.
El que hace valer la inoponibilidad no ataca el acto en s mismo, sino
que alega respecto de s la ineficacia del acto.
El Cdigo Civil no habla as de inoponibilidad en cada caso, pero en
muchos de sus artculos est presente esta nocin. Por ejemplo, en el
artculo 1707 se establece que las contraescrituras pblicas no producen
efectos respecto de terceros cuando no se ha tomado razn de ellas al
margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y al margen del traslado, en cuya virtud ha obrado el
tercero.
Artculo 1707del Cdigo Civil. Las escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto
contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha
tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha
obrado el tercero.
Otro ejemplo se ve en la cesin de derechos personales o crditos 133.
La ley establece que la cesin no producir ningn efecto contra el deudor
ni contra los terceros, mientras no haya sido notificada la cesin por el
cesionario al deudor o aceptada por este (artculo 1902).
Artculo 1902 del Cdigo Civil: La cesin no produce efecto contra el deudor
ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por ste.
La inoponibilidad en el caso de un acto nulo
En el contrato de sociedad se establece que la nulidad del contrato no
perjudica a las acciones que correspondan a terceros de buena fe contra todos
133

La cesin de crditos consiste en que un acreedor cede su derecho a otro para cobrar esa deuda u obligacin contra
la misma persona.

244
y cada uno de los socios por las operaciones de la sociedad si existiere de
hecho (artculo 2058)134.
Artculo 2058 del Cdigo Civil. La nulidad del contrato de sociedad no
perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos
y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de
hecho.
Quines pueden invocar la inoponibilidad?
En trminos generales, podramos decir que pueden invocar la inoponibilidad
los terceros interesados, o sea, aquellos que no participan ni personalmente ni
representados en el acto, pero que estn o van a estar en relaciones jurdicas
con las partes, ya sea por su propia voluntad, ya sea por el ministerio de la ley.
Clasificacin de las causas de inoponibilidad
Distinguimos una inoponibilidad de forma y una inoponibilidad de fondo.
La inoponibilidad de forma protege a los terceros de los efectos de un acto
vlido por circunstancias normales.
Inoponibilidades de forma
Entre las inoponibilidades de forma tenemos la inoponibilidad por falta de
publicidad y la inoponibilidad por falta de fecha cierta.
Inoponibilidad por falta de publicidad => estas se producen cuando
se han omitido las medidas de publicidad para que el acto llegue a
conocimiento de los terceros.
Ejemplos:
Artculo 1707 del Cdigo Civil: Las escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto
contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha
tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha
obrado el tercero.
Artculo 1902 del Cdigo Civil: La cesin no produce efecto contra el deudor
ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por ste.
Otro caso lo tenemos en el artculo 2513 135 que se refiere a la
prescripcin adquisitiva, y se trata que la sentencia judicial que declara la
prescripcin adquisitiva de derechos reales sobre inmuebles no valdr respecto
de terceros sin la competente inscripcin.
134
135

Ojo: se trata de sociedades de personas, ya que las sociedades de capital son tratadas en el Cdigo de Comercio.

Artculo 2513: La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura pblica para la propiedad de
bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente inscripcin.

245

Inoponibilidad por falta de fecha cierta => esta sucede en el caso de


los instrumentos privados, los que no tienen valor probatorio para los
terceros, pero adquieren fecha cierta respecto de los terceros en las
circunstancias que establece el artculo 1703 del Cdigo Civil y el
artculo 419 C.O.T.

Artculo 1703 del Cdigo Civil. La fecha de un instrumento privado no se


cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le
han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en
que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o
le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal.
Artculo 419 C.O.T. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1703 del
Cdigo Civil la fecha de un instrumento privado se contar respecto de terceros
desde su anotacin en el repertorio con arreglo al presente Cdigo.
Mientras no se cumpla con alguna de esas diligencias, no tendr fecha
cierta y por esto ser inoponible a los terceros.

Inoponibilidades de fondo
Tiene por objeto proteger a los terceros de los efectos de un acto o de la
declaracin de nulidad de un acto.
Aqu tambin podemos encontrar dos tipos de inoponibilidades de fondo:
Inoponibilidad de fondo por falta de concurrencia => esta se produce
cuando una persona no concurre con su voluntad al otorgamiento de un
acto o contrato que lo requera para producir efectos respecto de ella
(esa persona). Por ejemplo, la venta de cosa ajena 136 (artculo 1815).
Otro ejemplo lo tenemos en el mandato, en donde el mandante debe
cumplir las obligaciones que el mandatario contraiga a su nombre dentro
de los lmites del mandato (artculo 2116, artculo 2160, inciso 1)
Artculo 1815: La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del
dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Artculo 2116: El mandato es un contrato en que una persona confa la
gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y
riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la
que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.
Artculo 2160, inciso 1: El mandante cumplir las obligaciones que a su
nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato.

136

El Cdigo establece que la venta de cosa ajena es vlida, no es nula.

246

Inoponibilidad de fondo por fraude => esto se presenta en los casos


en que las partes puedan ponerse de acuerdo con el objeto de
perjudicar a un tercero, celebrando actos jurdicos en perjuicio de ese
tercero. Un ejemplo lo tenemos en la accin pauliana o revocatoria. Aqu
ocurre que hay un deudor, que para burlar al acreedor realiza actos de
disposicin para desprenderse de sus bienes. Si este deudor sabe que
sus negocios estn en mal estado y hace estos actos de disposicin,
comete lo que se conoce como fraude pauliano. Ante esto, el acreedor
(que es un tercero en esto) le pide al juez que deje sin efectos cualquier
actos de disposicin cometido por el deudor. El juez si acoge la
pretensin del acreedor, dejar sin efecto cualquier acto que haya
realizado el deudor hasta el monto del crdito que debe al acreedor. Si
sobra, eso ser vlido.

Artculo 2468 del Cdigo Civil. En cuanto a los actos ejecutados antes de la
cesin de bienes o la apertura del concurso, se observarn las disposiciones
siguientes:
1. Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos
onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en
perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es,
conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero.
2. Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente,
inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern
rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3. Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en
un ao contado desde la fecha del acto o contrato.
Qu efectos produce la inoponibilidad?
Hay que distinguir entre las partes y respecto de terceros.

Entre las partes, el acto inoponible es absolutamente vlido, produce


todos sus efectos y por lo tanto, se deben cumplir todas las obligaciones.
Respecto de terceros, el efecto de inoponibilidad del acto o de la
declaracin de nulidad del acto no produce efectos, o sea, el acto o la
declaracin de nulidad del acto no se puede hacer valer a los terceros.
Cmo se puede hacer valer la inoponibilidad?

De dos formas: como accin o como excepcin.


Como accin => simple y llanamente cuando el tercero reclama
judicialmente del acto inoponible, como por ejemplo, la accin
reivindicatoria.
Como excepcin => se puede hacer valer como excepcin cuando se
pretende privar de efectos al acto.
Ejemplo:
El embargo de un bien inmueble se debe inscribir en el
Conservador de bienes races.

247
Se realiz el embargo y no se inscribi, y el deudor enajen el
inmueble embargado, contraviniendo lo dispuesto en el artculo
1464137.
Si el acreedor reclama la nulidad de la enajenacin, el comprador
del bien embargado se opone con la excepcin diciendo que el
embargo no estaba inscrito.
Cmo se extingue la accin o excepcin de inoponibilidad?
Cumpliendo el requisito exigido y que se ha omitido. Tambin se extingue por
renuncia del tercero.
Tambin se extingue por la confirmacin del tercero en el caso de la
inoponibilidad por falta de concurrencia.
5. Conversin del negocio nulo: concepto, casos previstos por la ley.
Concepto. Se dice que hay conversin cuando un acto jurdico invlido como
tal se utiliza para producir los efectos de otro acto jurdico cuyos requisitos
esenciales rene. Cuando hay conversin, en lugar del acto nulo, se entiende
celebrado el otro, si hay razones para suponer que las partes, de haber sabido
que el que celebraban era nulo, habran encaminado su voluntad a ste.
Ejemplo: la letra de cambio que no llena todos los requisitos de forma
sealados a este acto, puede surtir los efectos propios de un reconocimiento
abstracto de deuda.
Casos. A la misma idea de la conversin responde el hecho de que se
considere como nueva oferta la aceptacin condicional a que se refiere nuestro
Cdigo de Comercio (artculo 102). Fuera de la conversin basada en una
consideracin hipottica de la voluntad de las partes, hay otra, llamada formal,
que obra sin ms, automticamente, en virtud de la disposicin de la ley. Segn
el Cdigo Civil, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o
por otra falta en la forma, vale como instrumento privado si estuviese firmado
por las partes; se entiende que el instrumento pblico defectuoso servir
tilmente como instrumento privado, si no se trata de un acto en que la ley
requiere el instrumento pblico como solemnidad, y en que l no puede suplirse
por otra prueba (artculo. 1701). (Vodanovic).

CDULA XI
Los Bienes.
1. Conceptos jurdicos de cosa y bien.
2. Clasificaciones ms importantes: legales y doctrinarias.
137

Artculo 1464: Hay un objeto ilcito en la enajenacin:


1. De las cosas que no estn en el comercio;
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello;
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.

248
3. Los derechos subjetivos como cosas: bases dogmticas del fenmeno
y sus consecuencias prcticas.
4. Derechos reales y personales: concepto y diferencias.
5. Enumeracin de los derechos reales.
6. Examen comparativo del estatuto jurdico de los bienes muebles e
inmuebles.
1. Conceptos jurdicos de cosa y bien. El Cdigo Civil chileno no diferencia
entre cosa y bien. Sin embargo se hacen a lo menos dos distinciones:
Las cosas son el gnero y los bienes la especie, en este sentido la cosa
es todo aquello que existe a excepcin del hombre; el concepto de bien
se centra en las cosas que prestan una utilidad econmica al hombre.
As cosa es todo aquello que existe a excepcin del hombre; en cambio,
el concepto de bien se centra en las cosas que prestan una utilidad
exclusiva, limitada y excluyente al hombre. Las principales
caractersticas del bien son que presta una utilidad avaluable en dinero y
que es susceptible de ser apropiado.
A pesar de que el Cdigo Civil chileno ocupa dichos conceptos como
sinnimos, algunos autores creen que Andrs Bello utiliza la expresin
cosa en sentido objetivo y bien en sentido subjetivo. As el Cdigo Civil
se refiere por una parte a las cosas muebles en el artculo 575 o a las
cosas de comodidad u ornato en el artculo 572, resaltando una
concepcin objetiva, y por la otra parte a los bienes que est
administrando, para referirse al curador en el artculo 124.1, haciendo
alusin a una concepcin subjetiva, es as que la palabra cosa
obedecera a una concepcin objetiva que pone su acento en la
naturaleza de aquella; en cambio, la palabra bien tiene un trasfondo
subjetivo que se centra en los efectos del acto, el titular del derecho o la
voluntad.
2. Clasificaciones ms importantes: legales y doctrinarias.
Clasificacin de los bienes138.
1.- Las cosas en cuanto a su naturaleza pueden clasificarse en:
1.- Cosas Corporales e Incorporales.

138

Cosas corporales. Conforme con el Artculo 565.2 del Cdigo Civil son
las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como
una casa, un libro.
Las cosas incorporales. Son las que consisten en meros derechos,
como los crditos y las servidumbres activas. En conclusin son
aquellas que no tienen un ser real, y que por lo tanto, no pueden ser
percibidas por los sentidos, slo pueden concebirse por la imaginacin.

Artculo 565 del Cdigo Civil. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas.

249
2.- Elemento distintivo. Cabe entonces, como primer elemento distintivo, el
hecho de poder ser percibidas por medio de los sentidos, o bien solamente en
forma intelectual.
3.- Crtica. Se ha criticado esta clasificacin, pues no es posible colocar de un
lado a las cosas, y del otro a los derechos, es decir, dos categoras de
naturaleza profundamente diversas, pero cabe matizar esta observacin al
considerar que no lo son tanto si se examina desde estricto rigor de la
clasificacin sealada.
4.- Importancia.
La importancia radica en un aspecto esencial: los modos de adquirir uno
u otro (y consecuencialmente su forma de disposicin) es distinta: a las
cosas corporales slo se les puede aplicar la ocupacin y la accesin.
Esta clasificacin es la base de muchas subclasificaciones de los bienes
1. Bienes Corporales.

Bienes Inmuebles. Por Naturaleza.


Por Adherencia.
Por Destinacin.
Bienes Muebles.

2. Bienes Incorporales

Por Naturaleza.
Por Anticipacin.

Derechos.
Acciones.

1. Bienes Corporales: Aquellos que tienen un ser real y que pueden ser
percibidos por los sentidos (tacto, olfato, vista, etc.)
1.1. Bienes Corporales Inmuebles. Son Aquellos que no pueden
transportarse de un lugar a otro139, que tienen una situacin fija. Se
clasifican en:
1.1.1. Por Naturaleza. Aquellos que no pueden transportarse de un lugar a
otro. Es decir, los inmuebles por naturaleza son aquellas cosas que
naturalmente no pueden trasladarse de un lugar a otro, estos inmuebles
estn constituidos o formados por el suelo. El suelo es la nica cosa que en
cuanto a su esencia no admite movilizacin.
1.1.2. Por Adherencia o Accesin. Aquellos que an siendo muebles se
reputan inmuebles por estar adheridos permanentemente a un inmueble 140.
Deben cumplir con dos requisitos:
a) El bien mueble debe estar adherido a un inmueble
b) Esta adherencia debe ser permanente.
139

Art. 568 del Cdigo Civil. Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un
lugar a otro; como las tierras y minas y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles.
Las casas y heredades se llaman predios o fundos
140
Artculo 569 del Cdigo Civil. Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus races, a menos que
estn en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a otro.

250

1.1.3. Por Destinacin. Son bienes que naturalmente son muebles, pero se
reputan inmuebles por estar permanentemente destinados al uso, cultivo y
beneficio de un inmueble aunque puedan separarse sin detrimento 141.
Deben cumplir con tres requisitos:
a) El bien mueble debe estar destinado al uso, cultivo o beneficio
de un inmueble.
b) El destino debe ser permanente.
c) El destino debe ser dado por el dueo del bien.
2.1. Bienes Corporales Muebles. Son aquellos que pueden transportarse de
un lugar a otro. Se clasifican en:
2.1.1. Por Naturaleza: Son aquellos que pueden transportarse de un lugar
a otro. Estos se clasifican en142:
a) Semovientes: Aquellos que se pueden mover de un lugar a otro por
si mismos. Ej.: animales
b) Inanimados: Aquellos que no se pueden mover por si mismos sino
que los mueve una fuerza externa.
2.1.2. Por Anticipacin: Aquellos que siendo en realidad inmuebles ya
sea por adherencia o anticipacin se reputan muebles para el efecto de
constituir un derecho sobre ellos a favor de un tercero distinto del dueo.
Ej.: Los frutos de los rboles143.
Importancia de distinguir entre Bienes Inmuebles y Bienes Muebles

Compra-venta de bienes races. Esta compra-venta es solemne, o sea,


requiere de escritura pblica. En cambio, la compra-venta de bienes
muebles es consensual (requiere del acuerdo de las partes).

141

Artculo 570 del Cdigo Civil. Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn
permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin
detrimento. Tales son, por ejemplo:
Las losas de un pavimento;
Los tubos de las caeras;
Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una
finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la finca;
Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueo de la finca a mejorarla;
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un establecimiento
industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueo de ste;
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y cualesquiera otros vivares, con
tal que stos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio.
142

Artculo 567 del Cdigo Civil. Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas
a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa,
como las cosas inanimadas.
Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, segn el artculo 570.
143

Artculo 571del Cdigo Civil. Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de
un campo, la madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separacin,
para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo.
Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera.

251
Tradicin. La Tradicin de los bienes muebles se realiza de acuerdo al
Art. 684144, que seala que la tradicin de los muebles se hace
significando una parte a la otra que le transfiere el dominio, de acuerdo a
cada una de las formas que el artculo da.
En cambio, la tradicin de los Bs. Inmuebles se realiza de acuerdo al Art.
686145, mediante la inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes
Races.
Prescripcin Adquisitiva Ordinaria. Bs. Muebles es de 2 aos; Bs.
Inmuebles, 5 aos.
Sucesin por Causa de Muerte. Los herederos pueden disponer sobre
los bienes muebles solamente a travs del auto de posesin efectiva.
En los inmuebles se debe aplicar adems las inscripciones del artculo
688146.
Venta de los bienes del pupilo. Para vender los bienes muebles del
pupilo se exigen menos requisitos que la venta de inmuebles del pupilo
ya que para realizar esta ltima, el tutor o curador, requiere autorizacin
judicial.
Cauciones147. Hay cauciones distintas para muebles e inmuebles.
La prenda es tpica para las cosas muebles; la Hipoteca, para las cosas
inmuebles.
Materia Penal. El delito de robo y de hurto recae slo sobre bienes
muebles.
El delito en Bs.
Inmuebles se denomina usurpacin.

144

Artculo 684 del Cdigo Civil. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:
1. Permitindole la aprensin material de una cosa presente;
2. Mostrndosela;
3. Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa;
4. Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido; y
5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y
recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario,
etc.
145

Artculo 686 del Cdigo Civil. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del
ttulo en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de
los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera.
146

Artculo 688 del Cdigo Civil. En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se confiere
por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna
de un inmueble, mientras no preceda:
1. La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el
primero ante el Conservador de Bienes Races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido
pronunciado; junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas;
2. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1. y 2. del artculo precedente: en virtud de ellas
podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios; y
3. La inscripcin especial prevenida en el inciso 3 sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los
inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido.
147

Artculo 46 del Cdigo Civil. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.

252

Materia Procesal. Para acciones inmuebles es juez competente el del


lugar donde se encuentra el inmueble. En las acciones Muebles el
tribunal competente es el juez del lugar donde debe cumplirse la
obligacin o del domicilio del demandado.
Patrimonio Profesional o Industrial del menor Adulto. Respecto de
los Bs. Muebles puede disponer de ellos libremente como si fuera mayor
de edad. Respecto de los inmuebles, requiere autorizacin judicial.
Sociedad conyugal. Regla general: administra el marido los bienes de
la sociedad conyugal, ste puede disponer libremente de los bienes
muebles, pero para disponer de los bienes inmuebles requiere de la
autorizacin de la mujer

2. Bienes Incorporales: Son los meros derechos y, a su vez, todos los


derechos, tienen una accin para poder ejercerlos. Ej.: los crditos.
Cosas Incorporales
Derechos

Reales (Art. 577)


Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de
usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de
prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones
reales.
Personales (Art. 578)148
Art. 578. Derechos personales o crditos son los que slo
pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o
la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor
por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De
estos derechos nacen las acciones personales.

Cuando se habla de derechos personales significa que hay una persona que
tiene un crdito y otra persona que tiene una obligacin. Ej.: el prestamista
tiene el derecho personal de cobrar el dinero a quien se lo prest y a su vez
quien recibi el prstamo tiene la obligacin de pagarlo.
Elementos del Derecho Personal.
Sujeto activo del derecho o acreedor que es el que posee la facultad
jurdica de hacer exigible el derecho.
Sujeto pasivo o deudor es el que se encuentra en la necesidad de dar,
hacer o no hacer algo.
El objeto del derecho o prestacin, consiste en una o ms cosas que
el sujeto pasivo debe dar, hacer o no hacer.
Elementos del Derecho Real.

148

La enumeracin de Derechos reales del Art. 577 es taxativa; los Derechos reales son infinitos.

253

El titular del derecho, como el propietario de un derecho de dominio o


un usufructuario, nudo propietario, etc.
La cosa objeto del derecho, que es sobre la que se ejercen las
facultades o poderes que el derecho otorga. La cosa puede ser corporal
o incorporal.

Acciones

Reales
Personales149

Los
derechos y acciones tambin pueden ser muebles e inmuebles
dependiendo sobre la cosa en que van a recaer.
En caso de confusin, el Art. 581 da una premisa: Los hechos que se deben
se reputan muebles, o sea cuando uno pide un derecho, o sea que se haga
materialmente algo, ese hacer, para la ley, es mueble.
Paralelo entre derechos reales y personales

El derecho real es un poder directo sobre una cosa, en cambio, el


derecho personal es una relacin entre personas.
El derecho real es un poder directo sobre una cosa o un derecho real y
no una prestacin o abstencin. El derecho personal puede tener como
objeto una cosa, hecho o abstencin.
El derecho real supone una facultad o poder respecto de una cosa
determinada (la cosa no puede estar indeterminada, debe tratarse de
una especie o cuerpo cierto). En cambio, el derecho personal la cosa
puede ser genrica y adems determinable.
El derecho real nace de alguno de los modos de adquirir el dominio, en
cambio, el derecho personal tiene su origen en las fuentes de las
obligaciones.
Los derechos reales son limitados en su nmero. En cambio, los
derechos personales son ilimitados y slo dependen de la imaginacin.
De los derechos reales emanan acciones reales, como la accin
reivindicatoria y de simple precario, que emanan del dominio, y de
peticin que se origina en el derecho real de herencia. En cambio de los
derechos personales slo emanan acciones personales.
Acciones reales y personales.

Artculo 580 del Cdigo Civil. Los derechos y acciones se reputan bienes
muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se
debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la
accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble;
y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.
Importancia. Determinacin de tribunal competente.
Reglas de competencia absoluta y relativa.
Reglas de competencia relativa.
149

Los conceptos de accin real y accin personal son iguales a los de derecho real y derecho personal.

254

Prrroga de la competencia.
Existencia de disposiciones especiales.
Naturaleza de la accin deducida.
Domicilio del demandado.

Los hechos que se deben. Artculo 581 del Cdigo Civil. Los hechos que
se deben se reputan muebles. La accin para que un artfice ejecute la obra
convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecucin del convenio,
entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles.
Proteccin de las cosas incorporales.
Recurso de proteccin: privacin, perturbacin o amenaza.
Recurso de inaplicabilidad. Irretroactividad, por haber derecho adquirido.
2.- Bienes Principales y Bienes Accesorios.

Bienes. Principales. Aquellos que pueden subsistir por si mismos sin


necesidad de otro. Ej.: El suelo, la tierra.
Bienes. Accesorios. Aquellos que estn subordinados a otros sin los
cuales no pueden subsistir. Ej.: Un edificio, ya que necesita del suelo.
3.- Bienes Divisibles y Bienes Indivisibles.

Bienes Divisibles. Aquellos que pueden dividirse ya sea fsica o


intelectualmente (de cuota).
Bienes Indivisibles. Aquellos que no pueden dividirse por su propia
naturaleza ni fsica ni intelectualmente.

Prcticamente no existen los Bienes Indivisibles, slo estn porque el Cdigo


los seala.
a) Divisin Fsica: Consiste en que una cosa o un bien pueden
separarse en partes sin que cada una de ellas pierda su individualidad y que en
su conjunto conserven el mismo valor. Ej.: un saco de harina de 50 kilos.
b) Divisin Intelectual: Consiste en que una cosa puede separarse en
utilidad. Ej.: un caballo.
La excepcin es la indivisibilidad de las cosas. Si el cdigo dice que algo es
indivisible lo es, aunque en la prctica se pueda dividir. Ej.: Servidumbre de
trnsito, Prenda, Hipoteca, Lago de dominio privado.
4.- Bienes Consumibles y Bienes Inconsumibles.
Bienes Consumibles. Son aquellos que se destruyen con su primer
uso. Ej.: una Manzana.
Este uso no debe ser necesariamente material, tambin puede ser jurdico,
por ejemplo, el Dinero es un bien consumible jurdicamente.

Bienes Inconsumibles. Aquellos que no se destruyen con su primer


uso, lo que no significa que ms tarde se puedan destruir. Ej.: un libro.

255
Depende de la naturaleza de las cosas si estas van a hacer consumibles
o no.
5.- Bienes Fungibles y Bienes No Fungibles.
Bienes Fungibles. Aquellos que tiene igual poder liberatorio, o sea
aquellas cosas que en concepto de las partes pueden ser reemplazadas
por otras150. Ej.: el Dinero.
Bienes no Fungibles. Aquellos que no tienen otro equivalente para
poder reemplazarse. Ej.: cuadro de Dal.
La fungibilidad depende de la voluntad de las partes.

6.- Bienes Comerciables y Bienes Incomerciables.

Bienes Comerciables. Son aquellas que estn en el comercio humano,


es decir, pueden ser objeto de actos de disposicin.
Bienes Incomerciables. Aquellas que estn fuera del comercio
humano, no son susceptibles de actos de disposicin. Se distingue:
Incomerciabilidad absoluta o permanente. Aquellas que nunca
pueden comerciarse. Por ejemplo: bienes nacionales de uso
pblico, derechos personalsimos.
Incomerciabilidad transitoria o temporal. Art. 1464 N 3 y 4 151.
Bienes embargados por Decreto Judicial y Bienes cuya propiedad
se litiga.
7.- Bienes Apropiables y Bienes Inapropiables.

Bienes Inapropiables. Son aquellos sobre los cuales no se puede


constituir dominio. Ej.: aquellas cosas que la naturaleza hizo comunes a
todos los hombres.
Bienes Apropiables. Las cosas apropiables son aquellas susceptibles
de dominio, en cuanto pueden prestar al hombre slo una utilidad
limitada en forma que el goce de uno excluye al de los dems, se debe
distinguir entre las siguientes cosas:
Los bienes muebles sin dueo, que se denominan bienes
mostrencos, que a su vez pueden ser: res derelictae, es decir,
bienes abandonados por su dueo, y res nullius o bienes que nunca
han tenido dueo.
Los bienes inmuebles sin dueo. En Chile no es posible que los
bienes inmuebles no tengan dueo, ya que por aplicacin del artculo
590 del Cdigo Civil son del Estado. La referida norma seala: Son

150

El Cdigo Civil confunde los trminos Fungible y Consumible:


Artculo 575 del Cdigo Civil. Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles.
A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan.
Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son cosas fungibles.
151

Artculo 1464 del Cdigo Civil. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:


3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello;
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.

256
bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de
los lmites territoriales, carecen de otro dueo.
8.- Bienes Pblicos y Privados

Los bienes privados son los que pueden ser de los particulares.
Los bienes pblicos son los que su dominio pertenece a la nacin en su
conjunto.

1. Bienes .

Bienes Privados.
Bienes Pblicos.

.
Bienes Nacionales de Uso Pblico
Bienes Fiscales

Importancia de esta clasificacin. Radica en que los primeros se rigen por el


Cdigo Civil, en cambio los segundos se rigen por el Derecho Administrativo
Artculo 589 del Cdigo Civil. Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo
dominio pertenece a la nacin toda.
Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de
calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman
bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos.
Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes,
se llaman bienes del Estado o bienes fiscales.
Bienes nacionales o pblicos. Los bienes nacionales, conforme al artculo
589.1 del Cdigo Civil, son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda.
Como se desprende de los incisos 2 y 3 del artculo 589 del Cdigo Civil. Estos
se clasifican en:
Bienes nacionales de uso pblico;
Bienes Fiscales.
Bienes nacionales de uso pblico
Concepto. El uso de estos bienes, conforme al artculo 589.2 del Cdigo Civil,
pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de calles, plazas,
puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas. Los bienes nacionales de
uso pblico pueden ser utilizados por todo individuo sin requerir de permiso de
autoridad alguna.
Caractersticas de los bienes nacionales de uso pblico
Su dominio pertenece a la nacin.
Su uso pertenece a todos los habitantes.
Nadie puede disponer de ellos a menos que hayan sido desafectados
por ley.
Estn fuera del comercio humano. Sin embargo, sobre ellos o sobre
parte de ellos pueden otorgarse concesiones o permisos para destinar
dicho bienes a fines especficos en que se beneficia la sociedad.

257

La tuicin de estos bienes est a cargo de la correspondiente autoridad


administrativa

Los bienes nacionales de uso pblico pueden clasificarse en:


1. Bienes de dominio martimo (Art. 594 y 596)
Artculo 594 del Cdigo Civil. Se entiende por playa del mar la extensin de
tierra que las olas baan y desocupan alternativamente hasta donde llegan en
las ms altas mareas.
Artculo 596 del Cdigo Civil. El mar adyacente que se extiende hasta las
doscientas millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las
cuales se mide la anchura del mar territorial, y ms all de este ltimo, se
denomina zona econmica exclusiva. En ella el Estado ejerce derechos de
soberana para explorar, explotar, conservar y administrar los recursos
naturales vivos y no vivos de las aguas suprayacentes al lecho, del lecho y el
subsuelo del mar, y para desarrollar cualesquiera otras actividades con miras a
la exploracin y explotacin econmica de esa zona.
El Estado ejerce derechos de soberana exclusivos sobre la plataforma
continental para los fines de la conservacin, exploracin y explotacin de sus
recursos naturales.
Adems, al Estado le corresponde toda otra jurisdiccin y derechos previstos
en el Derecho Internacional respecto de la zona econmica exclusiva y de la
plataforma continental.
Dominio pblico martimo.
Mar adyacente.
Mar territorial.
Zona contigua.
Plataforma continental e insular.
Alta mar.
Playas.
2. Bienes de dominio terrestre (Art. 590 y 591)
Artculo 590 del Cdigo Civil. Son bienes del Estado todas las tierras que,
estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo.
Artculo 591del Cdigo Civil. El Estado es dueo de todas las minas de oro,
plata, cobre, azogue, estao, piedras preciosas, y dems substancias fsiles,
no obstante el dominio de las corporaciones o de los particulares sobre la
superficie de la tierra en cuyas entraas estuvieren situadas.
Pero se concede a los particulares la facultad de catar y cavar en tierras de
cualquier dominio para buscar las minas a que se refiere el precedente inciso,
la de labrar y beneficiar dichas minas, y la de disponer de ellas como dueos,
con los requisitos y bajo las reglas que prescribe el Cdigo de Minera.
Dominio pblico terrestre.

Caso de las minas. Remisin.

258

Calles y plazas.
Puentes y caminos.

3. Bienes de dominio fluvial (ros y lagos) artculo 595.


Artculo 595 del Cdigo Civil. Todas las aguas son bienes nacionales de uso
pblico.
4.

Dominio pblico areo

3. Los derechos subjetivos como cosas: bases dogmticas del fenmeno


y sus consecuencias prcticas.
Teora del Patrimonio.
En sentido amplio, el patrimonio es un conjunto de bienes que pertenece a una
persona y que tiene un valor econmico, esto es, que es apreciable en dinero.
Qu podemos explicar a travs del Patrimonio?
Podemos explicar diversas situaciones jurdicas:
Cmo, a la muerte de una persona, un conjunto de bienes se transmiten
unitariamente a los herederos.
El Derecho de Garanta o de Prenda General de los acreedores.
La subrogacin real. Un conjunto de bienes es objeto de forma total o
parcial de una accin restitutoria, Ej.: el dinero que se recibe por una
venta, reemplaza, en el patrimonio del vendedor, la cosa vendida.
Otros conceptos de patrimonio.

Conjunto de relaciones jurdicas avaluables en dinero que pertenecen a


la esfera jurdica del sujeto, ya sea activa o pasivamente.
Universalidad jurdica, compuesta por todos los derechos y obligaciones
apreciables en dinero, que tienen por titular a una misma persona.
(Concepto de la doctrina clsica)152.
Conjunto de derechos y cargas, apreciables en dinero, constituyendo
una universalidad de derechos. (Planiol y Ripert)

1er Problema. Determinar si el patrimonio est formado por bienes o por


derechos.
La ctedra entiende que el objeto inmediato incorporado al patrimonio son los
derechos, pero estos derechos estn referidos directamente a los bienes y por
lo tanto no existe inconveniente en considerar a los bienes como objetos
patrimoniales.
2do Problema. Determinar si slo forman parte del patrimonio los derechos o si
entran tambin las obligaciones.

152

Este es el concepto que entiende nuestro Cdigo Civil.

259
El crculo ms restringido es el conjunto de derechos que tienen valor
pecuniario, pero tambin parece indiscutible que las deudas u obligaciones
estn dentro del patrimonio, dado que los bienes van a responder a su
cumplimiento, por lo tanto bienes y derechos constituyen el activo del
patrimonio y deudas u obligaciones constituyen el pasivo del patrimonio.
Teoras del Patrimonio
1.- Teora Clsica Subjetiva o Personalista del patrimonio
Su ms destacado exponente es Aubry et Rau. Considera que el patrimonio es
un atributo de la personalidad y lo define como una universalidad jurdica
compuesta por todos los derechos y obligaciones apreciables en dinero y que
tienen por titular a una misma persona. El patrimonio se identifica con la
aptitud de la persona para adquirir bienes, por eso, no solo comprende los
bienes que ha adquirido, sino que tambin potencialmente los que se puedan
adquirir en el futuro.
Debido a esta conexin entre patrimonio y personalidad, esta teora no concibe
nunca un conjunto constitutivo de un patrimonio sin una persona que sea el
titular, y afirma que toda persona posee un patrimonio, y solo uno.
Caractersticas del patrimonio de acuerdo a esta teora
1. Universalidad jurdica. Es algo distinto de los bienes, derechos y
obligaciones que lo componen por eso es que sus elementos son
intercambiables y por esto los bienes pueden enajenarse y las
obligaciones pueden extinguirse, pero el patrimonio siempre va a ser el
mismo porque unos y otros se van reemplazando de acuerdo al
mecanismo de la subrogacin real.
2. Solo las personas tienen patrimonio.
3. Toda persona tiene un patrimonio. El patrimonio es uno e indivisible y
es la ley la que hace excepciones a los principios de unidad e
indivisibilidad del patrimonio. Ejemplo: El patrimonio reservado de la mujer
casada (sociedad conyugal).
4. El patrimonio es inseparable de la persona. Esto es el patrimonio dura
cuanto dura la persona, mientras viva no puede ser privada de l. Si una
persona enajena todo lo que posee conservar igualmente el patrimonio.
La transmisin universal del patrimonio solo es posible al fallecimiento.
5. El patrimonio comprende aquellos derechos y obligaciones de
valor pecuniario, es decir, avaluados en dinero.
2.- Teora Objetiva del patrimonio (Teora del Fin o de la Afectacin)
Esta teora prescinde de toda unin con la persona y solo se ve el patrimonio
como una masa de bienes afecta a un fin. Para esta teora cabe un patrimonio
sin titular o que una persona tenga varios patrimonios. Desde esta perspectiva,
el patrimonio es un conjunto de bienes con valor econmico y afectado a un
destino comn.

260
Caractersticas del patrimonio segn esta teora.
1. El patrimonio puede existir desde que se afectan los bienes a un fin
lcito.
2. La personalidad es distinta del patrimonio. Porque diferencia lo que
es ser persona, de lo que es ser una persona con un patrimonio.
Ejemplo: recin nacido.
3. Una persona puede tener varios patrimonios, ya que pueden haber
tantos patrimonios como cuantos fines distintos hayan.
4. El patrimonio es una creacin del derecho objetivo. Es decir, el
derecho es quien autoriza en ciertos casos a considerar unitariamente
un conjunto de relaciones jurdicas, activas y pasivas. Lo que alcanza
especial importancia cuando ese conjunto aparece independizado del
patrimonio personal.
5. Instrumentalidad. La creacin jurdica del patrimonio no se lleva a cabo
azarosamente, sino para la consecucin de determinados fines.
6. Autonoma. Al hablar de patrimonio se habla de autonoma, es decir, un
patrimonio no responder por las obligaciones contradas por otro.
7. Unidad. El patrimonio es considerado como unidad ideal, en este
sentido es considerado distinto de los elementos que lo componen, por
esto el artculo 2465153, dice que el deudor responde del cumplimiento de
las obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros.
8. Intransmisibilidad. El patrimonio como tal es intransmisible e
intransferible, es decir, se pueden transmitir o transferir en mayor o
menor medida los bienes que la componen, pero no el patrimonio.
3.- Doctrina moderna, alemana o patrimonio firme.
Patrimonio: Destinacin social protegida de una cierta manera de riquezas a
un fin determinado.
No es un patrimonio firme Por qu?
Se confunde con capacidad de goce
Puede haber sido patrimonio sin una persona
Puede existir pluralidad de patrimonio
La figura de subrogacin real no es del todo efectiva, porque no es
verdad que todos los bienes y deudas sean fungibles entre s.
Si bien el patrimonio es intransferible, esto no se debe a que es un
atributo de la personalidad sino que se dice que es por una razn de
seguridad jurdica de proteccin.
4. Derechos reales y personales: concepto
RESPUESTA CEDULA XI PREGUNTA 2).

153

diferencias.

(VER

Artculo 2465 del Cdigo Civil. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin
sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el artculo 1618.

261
5. Enumeracin de los derechos reales. Artculo 577.1 del Cdigo Civil.
Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona. El inciso segundo establece una enumeracin que no es taxativa y
seala: Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo,
uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De
estos derechos nacen las acciones reales. Se seala que esta enumeracin
no es taxativa por que el artculo 579 establece un derecho real no enumerado
seala: El derecho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el
censuario aunque no est en posesin de la finca acensuada, y real en cuanto
se persiga sta.
6. Examen comparativo del estatuto jurdico de los bienes muebles e
inmuebles. (VER RESPUESTA CEDULA XI PREGUNTA 2).
CDULA XII
El derecho de propiedad.
1. Concepto de propiedad.
2. Caractersticas de la propiedad como derecho subjetivo.
3. Facultades o atributos de la propiedad.
4. Propiedad y posesin.
5. Extensin de la propiedad.
6. Limitaciones del derecho de propiedad.
7. Clases de propiedad.
8. Copropiedad.
9. Modos de adquirir la propiedad.
1. Concepto de propiedad. Es el derecho real por excelencia. El dominio es el
ms completo de los derechos reales, ya que otorga la plenitud de las
facultades que puede tener un titular sobre una cosa.
Est protegido a nivel constitucional (Art. 19 CPR), adems es un principio
inspirador del cdigo civil y tiene una definicin legal, es decir, el concepto lo da
el cdigo (artculo 582).
Artculo 582 del Cdigo Civil. El dominio (que se llama tambin propiedad)
es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.
Este concepto seala que es un derecho real en una cosa corporal pero el Art.
583 seala:
Artculo 583 del Cdigo Civil. Sobre las cosas incorporales hay tambin una
especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de
usufructo.
Por lo tanto la omisin del artculo 582 la resuelve el Art. 583 al decir que sobre
las cosas incorporales tambin hay una especie de propiedad, por lo tanto el
dominio se ejerce tanto en cosas corporales como incorporales.

262

2. Caractersticas de la propiedad como derecho subjetivo.


Es un Derecho Real. Porque el cdigo dice que se ejerce sin respecto a
determinada persona. Es un derecho real porque otorga a su titular algo
que solo los derechos reales otorgan, que es la facultad de persecucin,
es decir, el titular del derecho real puede perseguirlo sin importar quien
lo tenga.
Este derecho real est amparado por accin real que se llama accin
reivindicatoria. Esta accin est contemplada en el artculo 889 154.
Es un derecho absoluto, porque comprende las tres facultades que
son el uso, goce y disposicin.
Es exclusivo y excluyente, o sea el uso de las facultades solo
corresponde al dueo de la cosa y por lo tanto excluye a toda otra
persona.
Es perpetuo. Porque no se extingue por el paso del tiempo y por el no
ejercicio de este derecho, pero con la excepcin de que se extingue el
dominio cuando otra persona entra en posesin de la cosa y la adquiere
por prescripcin adquisitiva.
Otra excepcin a esta caracterstica es la propiedad industrial e
intelectual, las cuales tienen un lapso de tiempo, si tengo una marca
comercial es por 10 aos. Otra excepcin es la propiedad fiduciaria.
Estos tres tipos de propiedad estn sometidos a una duracin, los cuales
pasados el tiempo se extingue, salvo la fiduciaria que se extingue por
una condicin.
3. Facultades o atributos de la propiedad.
El artculo 582.1 del Cdigo Civil se refiere a estas facultades sealando que la
propiedad permite gozar y disponer arbitrariamente de la cosa sobre la que
recae, con ello quiere decir que las facultades del dominio se ejercen conforme
a la voluntad libre del dueo. Hay una serie de facultades tradicionales que se
desprenden del dominio que son las siguientes:
Jus utendi o facultad e usar. Ella consiste en el poder de servirse y
utilizar la cosa tal cual es, segn su naturaleza.
Jus fruendi o facultad de gozar. Esta facultad consiste en el derecho
a todos los productos o frutos de la cosa, cualquiera sea la forma en que
se obtengan.
Jus abutendi o facultad de disponer. La facultad de disponer
comprende el poder de transformar, enajenar, consumir, abandonar o
incluso destruir la cosa de la que se es dueo.
3.1.- Facultad de uso. La facultad de uso consiste en aplicar la cosa misma a
todos los servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos, ni
realizar una utilizacin que importe su destruccin inmediata.
Si se llega hasta la apropiacin de los productos, el uso se transforma en goce;
y si la primera utilizacin de la cosa envuelve su destruccin, el uso se
confunde con el consumo y por lo tanto con la facultad dispositiva. En otras
palabras, la facultad de uso se traduce en el derecho de servirse de la cosa, a
154

Art. 889. La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que
no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.

263
usar de la misma, por Ej. El uso de un caballo consiste en hacerlo trabajar, el
de una casa en habitarla y el de un libro en leerlo.
El propietario puede libremente limitar esta facultad (derecho real de uso,
arrendamiento) y no vera afectado su derecho, pues conservar las otras dos
facultades, a saber goce y disposicin.
Normalmente la facultad de uso esta acompaada de la de goce, pero
excepcionalmente puede no ser as. Nuestro cdigo civil. No se refiere a esta
facultad en el artculo 582, ello porque entendi que el goce comprenda el uso.
3.2.- Facultad de goce. Es la que habilita para apropiarse de los frutos y
productos que la cosa da.
Precisamente en virtud de sta facultad, el dueo de una cosa pasa a serlo de
los productos y frutos de ella. Nuestro cdigo civil., sin embargo, al igual que
como lo hace el cdigo civil. Francs, justifica la adquisicin de ellos por el
modo de adquirir llamado accesin (artculo 643).
Art. 643 del Cdigo Civil. La accesin es un modo de adquirir por el cual el
dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a
ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.
Esta facultad permite al propietario beneficiarse por lo que la cosa puede
producir, sean frutos civiles o naturales.
El propietario al igual que la facultad de uso, puede libremente desprenderse
de ella. En el usufructo, por ejemplo, el nudo propietario no tiene ni el uso ni el
goce de la cosa.
3.3.- Facultad de disposicin.
Concepto. La facultad de disposicin comprende el poder de transformar,
enajenar, consumir y abandonar o destruir la cosa. La facultad de disposicin
comprende a la facultad de enajenar, la palabra enajenacin tiene dos
acepciones:
Acepcin amplia. En este sentido enajenar es todo acto por el cual se
transfiere el dominio sobre una cosa o se constituye sobre ella cualquier
otro derecho real.
Acepcin restringida. En virtud de ella enajenar slo significa hacer
ajeno. En este sentido se ocupa en los artculos 144, 393, 1135, 1749 y
1754. Esta claro que la facultad de disposicin comprende la
enajenacin en sentido amplio.
La facultad de enajenar se puede ejercer por medio de los siguientes actos:
Actos materiales como por Ej. Destruccin, consumo y modificacin.
Actos jurdicos como por Ej. Renuncia, abandono y enajenacin.
Suspensin de la facultad de enajenar. Esta facultad puede suspenderse por
disposiciones de la ley (artculo 1464.1 n 3 y 4) o la voluntad de las partes
(artculo 751; 793.3; 1432, n 1 y 1126 del Cdigo Civil).

264

Facultad y capacidad de disposicin. La facultad de disposicin se


diferencia de la capacidad de disposicin. La facultad de disposicin es el
poder para disponer de un determinado derecho, es decir, para desprenderse
de l. En cambio la capacidad legal de disposicin es la aptitud legal para
disponer de un derecho, libremente, sin el ministerio o la autorizacin de otro,
es decir, la capacidad de ejercicio.
Requisitos para que la disposicin de una cosa produzca pleno efecto:
El que dispone debe ser titular del derecho.
El que dispone debe tener capacidad de ejercicio.
El derecho que se dispone debe ser apto para que su titular se
desprenda de l.
La clusula de no enajenar. El dueo de una cosa, en virtud de esta clusula,
se obliga a no disponer de ella. Se discute sobre la validez, en virtud de ellas
se afecta la esencia del dominio, es decir, la facultad de disposicin. Si se
admite su validez, se trabara la libre circulacin de los bienes, pues esta
clusula deja bienes indefinidamente fuera del comercio.
La doctrina chilena se divide en torno a la validez de estas clusulas dando
lugar a tres posiciones:
La doctrina que sostuvo la validez de esta clusula. Jos Clemente
Fabres sostuvo la validez de estas clusulas en virtud de los siguientes
argumentos:
Las partes de un contrato podran establecer estas clusulas
amparadas en el principio de la autonoma de la voluntad. En el
Derecho Privado se puede hacer todo aquello que no esta prohibido.
El Cdigo Civil admite expresamente estas clusulas e varias
disposiciones, como en los artculos 751; 793; 1432.1 n 1; 1964;
2031 y 2415 del Cdigo Civil.
La definicin que el Cdigo Civil efecta del dominio, al sealar que
el dueo puede usar arbitrariamente de la causa, avala esta posicin.
De esta manera, si el dueo puede destruir la cosa, con mayor razn
puede obligarse a no disponer. No se debe olvidar que en Derecho
quin puede lo ms puede lo menos.
El artculo 53.1, n 3 del RCBR, permite inscribir prohibiciones
convencionales de no enajenar; es decir, esta disposicin estara
permitiendo expresamente la clusula de no enajenar. Este
argumento es el ms fuerte a favor de la validez de las clusulas de
no enajenar. Sin embargo, en su contra se seala que esta contenido
slo en un reglamento, por lo que debe prevalecer el Cdigo Civil que
es una ley.
El artculo 1204 del Cdigo Civil, permite esta clusula, pues el
causante se obliga a no disponer de las mejoras.
El artculo 12 del Cdigo Civil autoriza a renunciar todo derecho que
mire el slo inters individual del renunciante, sin hacer distincin
alguna.

265
Doctrina que esta clusula adolece de objeto ilcito. La mayora de la
doctrina, siguiendo a Claro Solar, sostiene que estas clusulas adolecen
de objeto ilcito, ms an, de falta de objeto y que dichas clusulas son
nulas absolutamente por contravenir normas de orden pblico,
especficamente en los artculos 582 y 1810 del Cdigo Civil,
argumentos a favor:
La doctrina francesa apoya esta posicin.
Si fuera verdad que se pueden pactar estas clusulas, no se ve la
razn por la cual se autorizan en determinados casos, como el
fideicomiso (artculo 751 del Cdigo Civil), el usufructo (artculo 793
del Cdigo Civil) y la donacin entre vivos (artculo 1432.1, n 1 del
Cdigo Civil).
La ilicitud se desprende del Mensaje del Cdigo Civil, segn l existe
objeto ilcito en impedir la libre circulacin de los bienes.
Si se aplica esta clusula a las cosas corporales se estara
consagrando la constitucin de usufructos y fideicomiso perpetuo o
sucesivo; no obstante la prohibicin expresa de los artculos 745 y
769 del Cdigo Civil.
Esta clusula vendra a hacer imposible la transferencia del dominio,
ya que el dueo carecera de la facultad esencial del dominio.
Como el RCBR tiene jerarqua de un simple reglamento y el Cdigo
Civil de ley, entonces aqul debe sujetarse a ste.
Posicin que considera a la clusula de no enajenar como
obligaciones de no hacer. Segn esta doctrina, las clusulas de no
enajenar, constituyen obligaciones de no hacer, por lo que la
contravencin acarrea la indemnizacin de perjuicios (artculo 1555 del
Cdigo Civil). Esta teora fue criticada por Alessandri ya que el artculo
1555 del Cdigo Civil se aplica a la obligacin de no hacer que recae
sobre hechos materiales, pero no sobre un hecho jurdico, como lo es la
obligacin de no enajenar.

Normas referentes a las normas de no enajenar.


En el fideicomiso. Art. 745.1
En el usufructo. Art. 749
En el legado. Art. 1126.
En el contrato de arriendo. Art. 1964.
En el censo. Art. 2031.1
En el censo vitalicio. Art. 2279.2
Respecto de la hipoteca. Art. 2415
Normas que aceptan las clusulas de no enajenar.
En el fideicomiso. Art. 751.2
En el usufructo. Art. 793.2
Respecto de las donaciones entre vivos. Art. 1432
Por ltimo se establece un pacto de no mejorar en materia de legtimas.
Art. 1204.1
4. Propiedad y posesin.

266
Semejanzas y diferencias entre dominio y posesin

Semejanzas
Ambas se ejercen sobre cosas determinadas, o sea sobre una especie o
cuerpo cierto.
Ambas son exclusivas, slo admiten un titular.
Las utilidades o ventajas que reporta el dominio, son similares a los que
otorga la posesin.
Diferencias
El dominio supone un poder legal sobre la cosa, ya que es un derecho
real. La posesin supone un hecho, que no es consecuencia de un
derecho sobre la cosa.
No se puede ser dueo por varios ttulos; en cambio se puede ser
poseedor por varios ttulos (artculo 701 del Cdigo Civil).
El dominio, por ser un derecho real, est amparado por la accin de
dominio o accin reivindicatoria. La posesin, slo excepcionalmente se
encuentra amparada por acciones, como la accin publiciana del
poseedor regular que est en vas de adquirir la cosa por prescripcin y
por las acciones o interdictos posesorios en caso que recaiga sobre
inmueble (artculo 916 del Cdigo Civil).

5. Extensin de la propiedad.
6. Limitaciones del derecho de propiedad.
Limitaciones al Dominio. Se desprenden del propio artculo 582, estas
limitaciones son:
El derecho ajeno: Se refiere a la aplicacin de la teora del abuso del
derecho, es decir, yo no puedo ejercer mi dominio perjudicando a los
dems.
La ley: Establece limitaciones al dominio por ejemplo: el inters social
que prima sobre el particular, por ejemplo la expropiacin, cuya causa es
la utilidad pblica.
Adems hay otras limitaciones que tambin la impone la ley:
El usufructo.
La propiedad fiduciaria.
La servidumbre.
6.1.- Lmites materiales.
a) Extensin horizontal.
a.1. En lo jurdico. Individualizacin en escritura ante Registro.
a.2. En lo material. Demarcacin (deslinde y amojonamiento)
b) Extensin vertical.
b.1. Teoras
Hasta el cielo.
Hasta lo til. (El Principito y el hombre de negocios)
b.2. El espacio areo.
b.3. Ordenanzas de urbanismo y construcciones y ordenanzas
municipales.

267
c) Extensin en el subsuelo.
c.1. El dominio del suelo y el subsuelo.
c.2. El tesoro. Artculo 625.
c.3. Los yacimientos mineros.
d) Extensin respecto de lo principal. Lo accesorio.
e) Lmites genricos.
e.1. El derecho ajeno.
e.2. La ley.
6.2.- Lmites jurdicos.
a) Restricciones genricas (inters individual)
a.1. Teora del abuso del derecho.
a.2. Limitacin a la facultad de excluir.
Derecho de uso inocuo.
Acceso coactivo.
Principio del mal menor.
b) Restricciones especficas (inters social)
b.1. Restricciones de utilidad pblica.
En inters de la seguridad, salubridad y ornato
pblico.
Defensa nacional.
Economa social (precios, construcciones, aguas,
etc.)
Patrimonio artstico o histrico nacional.
Servidumbres administrativas.
b.2. Restricciones de utilidad privada.
7. Clases de propiedad.
7.1. Segn su extensin.
a) Primera clasificacin. En cuanto al alcance.
a.1. Plena. Es aquella que autoriza al propietario para ejercer
todas o la plenitud de las facultades que contiene
a.2. Nuda (usufructo). Es la que no permite al dueo ejercer las
facultades de uso y goce, en razn de que sobre ella pesa el
derecho real de usufructo. la propiedad separada del goce de la
cosa dice nuestro cdigo- se llama mera o nuda propiedad (Art.
582, Inc. 2)
b) Segunda clasificacin. En cuanto a la duracin.
b.1. Absoluta. Es la que no est sujeta a condicin alguna en
cuanto a su trmino o duracin
b.2. Fiduciaria (gravamen de una condicin). Segn la
definicin del Cdigo, es la que est sujeta al gravamen de pasar
a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin (Art.
733, Inc. 1). Esta materia se ver ms exhaustivamente en la
parte relativa a las limitaciones al dominio.
Art. 733.1 del Cdigo Civil. Se llama propiedad fiduciaria la que
est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de
verificarse una condicin.
7.2. Segn el nmero de sujetos activos.

268
a) Individual. Es aquella en que el titular del derecho de propiedad
sobre una cosa es una misma persona
a.1. Privada.
a.2. Pblica.
b) Plural, colectiva (condominio, copropiedad). Es aquella en que el
titular del derecho sobre una misma cosa es plural.
7.3. Segn las cosas objetos del derecho.

Civil. Regida por la ley general o Cdigo Civil

Intelectual. Establecida a favor de los autores de una


produccin de talento o del ingeniero, que rigen leyes especiales.

Industrial. La que se tiene sobre mecanismos o mquinas,


o perfeccionamiento de los mismos que un individuo inventa o
descubre en el ejercicio de una industria manufacturera, para facilitar
su trabajo.

Propiedad minera. Materia propia del Derecho de Minera.

Propiedad austral.

Propiedad indgena.
8. Copropiedad.
Origen de la copropiedad y de la comunidad.
El origen puede ser:
Convencional: Es decir, se origina por acuerdo de las partes.
Legal: Cuando la ley es la que la establece

Cunto puede durar esta comunidad y copropiedad?155

Indivisin de Duracin Indeterminada. Por ejemplo, la comunidad


entre los herederos, porque va a durar hasta que un heredero solicite la
posesin efectiva.
La indivisin de Duracin Determinada. Por ejemplo, cuando la
indivisin es convencional el cdigo seala que no puede durar ms de
cinco aos, las partes no tiene la libertad para fijar su duracin, pero las
partes puede volver a pactarla.
Indivisin Perpetua o Forzada. Por ejemplo los edificios.
Naturaleza jurdica de la comunidad.

Existen tres teoras al respecto.

155

Teora de la Cuota Ideal o Abstracta. Cada comunero dentro de la


comunidad tiene una cuota abstracta o ideal que no se radica en ningn

Cunto puede durar la Indivisin?

269

bien que forma esta comunidad, slo se va a radicar en un bien cuando


se divida esta comunidad.
Teora Alemana o de Propiedad Colectiva. Los comuneros no tienen
ningn derecho sobre la cosa ni en todo ni en parte, ni material, ni
intelectual, todos son titulares del derecho de dominio que no puede
dividirse. (Soy dueo, junto con los otros comuneros de todo)
Teora Romana. Cada comunero tiene una cuota efectiva en la
comunidad y cada una de las cosas que conforman la comunidad.

Los romanos dicen que cada comunero es dueo de su cuota efectiva, y como
dueos de esta cuota, tienen todas las facultades de dominio, por ende,
pueden enajenar, renunciar, ceder, etc.
La Doctrina que acepta nuestro cdigo, al parecer, pues no la sigue
completamente, es la doctrina romana. El Cdigo seala que cada comunero
es dueo de su cuota, pero con una situacin de dualidad, que son:
Sobre su cuota el comunero tiene un derecho absoluto y por lo tanto
puede hacer lo que quiera.
En cuanto a la cosa comn existe un derecho colectivo, una copropiedad
y en tal caso el derecho de cada comunero est limitado por el derecho
de los dems.
Terminacin de la Comunidad o Copropiedad.

Por reunirse las cuotas en una sola persona.


Por la destruccin de la cosa comn.
Por la divisin del haber comn. Art. 1317

Art. 1317 del Cdigo Civil. Ninguno de los coasignatarios de una cosa
universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del
objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan
estipulado lo contrario.
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este
trmino podr renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado,
ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener
indivisas, como la propiedad fiduciaria.
9. Modos de adquirir la propiedad.
Son ciertos hechos o actos jurdicos a los cuales la les atribuye la virtud de
hacer nacer o traspasar el derecho de dominio.
Estos son: (o clases de dominio)
1. Ocupacin
2. Accesin
3. Tradicin
588
4. Sucesin por causa de muerte

Estos los seala el Cdigo Civil. Art.

270
5. Prescripcin
6. La Ley
Art. 588 del Cdigo Civil. Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin,
la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte, y la prescripcin.
La ley es tambin un modo de adquirir, pues por ejemplo Cmo adquiere el
Estado el dominio de las tierras que no pertenecen a nadie?
CDULA XIII
Modos de adquirir el dominio.
1. Concepto general y enumeracin.
2. Ocupacin: concepto y caractersticas.
3. Accesin: concepto y caractersticas, clases.
4. Tradicin: Concepto, elementos y caractersticas, sus requisitos de
validez en cuanto acto jurdico. Paralelo con el pago. Distincin entre
entrega y tradicin. El concepto de enajenacin. Especies de tradicin.
Tradicin del derecho real de herencia. Tradicin de los derechos
personales.
1. Concepto general y enumeracin.
Concepto de Modos de Adquirir. Son ciertos hechos o actos materiales o
jurdicos a los cuales la ley les atribuye la virtud de hacer nacer o traspasar el
dominio.
La ley no los define solo los enumera en el Art 588, seala los modos de
adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por
causa de muerte y la prescripcin. De la adquisicin de dominio por estos dos
ltimos medios se tratar en el Libro de la sucesin por causa de muerte, y al
fin de este cdigo.
A esta numeracin se agrega la LEY.
OCUPACIN: Modo de adquirir el dominio de las cosas corporales
muebles o inmuebles que no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no
est prohibida por las leyes chilenas o el derecho internacional. Art 606 y
siguientes.
ACCESIN: Modo de adquirir el dominio de las cosas corporales
muebles o inmuebles, opera cuando el dueo de la cosa para a serlo de
lo que ella produce o al que lo junta ella Art 643 y siguientes.
TRADICIN: Modo de adquirir el dominio de toda clase de bienes
corporales e incorporales, muebles o inmuebles y consiste en la entrega
que hace el dueo habiendo por una parte la facultad e intencin de
transferir el dominio y por la otra la capacidad e intencin de adquirir.
PRESCRIPCIN: regla general, permite adquirir bienes individuales,
excepcionalmente se adquiere el derecho real de herencia
(universalidad) cuando un tercero toma posesin del derecho real de
herencia (heredero putativo, llega a hacerse dueo de la herencia 10

271

aos regla general o 5 aos si obtiene decreto o resolucin de posesin


efectiva).
SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE: Modo de adquirir el dominio de
todo tipo de cosas incorporales e incorporales muebles e inmuebles
siempre que sean transmisibles.
PRESCRIPCIN: Se puede adquirir dominio de cosas corporales
muebles e inmuebles y de algunas cosas incorporales (derechos reales).
Opera como modo de adquirir y extinguir las obligaciones. Art 2492.
LEY: permite adquirir el dominio de cosas corporales e incorporales y se
presenta cuando es la propia ley la que hace nacer o traspasar el
derecho. Opera cuando los otros modos no operan. Ej. sociedad
conyugal el marido se hace dueo de los frutos de los bienes propios de
su mujer, por disposicin de la ley.

Aplicacin Modo de Adquirir:


Respecto todo tipo de bienes.
Solo respecto bienes corporales (Accesin).
Solo respecto bienes corporales muebles (Ocupacin).
Respecto de bienes corporales muebles o inmuebles y respecto a
derechos reales y no derechos personales (prescripcin).
Clasificacin de los Modos de Adquirir
I.- Modos de adquirir Originario o a ttulo gratuito: Aquellos que provocan el
nacimiento del derecho real sin que haya una relacin causa efecto con el
antecesor si es que la hubo. Derecho nace con el adquirente sin importar
antecesor. Ej. Prescripcin, ocupacin, le ley.
Modos de adquirir derivativo: Aquellos en que existe una relacin entre el
antecesor y el sucesor. Ej. Tradicin y sucesin por causa de muerte.
Importancia para determinar los derechos del adquirente, si el modo es
derivativo hay que analizar los derechos que tenia el antecesor (relacin causa
efecto, pues nadie puede transferir o trasmitir ms derechos de los que tiene).
II.- A Ttulo Singular: Es la regla general, permiten adquirir bienes
determinados, se adquieren bienes especficos ya sea de gnero o especie. Ej.
Ocupacin, tradicin, la ley y la sucesin por causa de muerte.
Modos que slo pueden ser a ttulo singular: Ocupacin, Accesin, la ley.
Modos que pueden ser a ttulo singular y universal tradicin, la
prescripcin y sucesin por causa de muerte.
Tradicin y prescripcin, por regla general son a ttulo singular
excepcionalmente son a ttulo universal.
Tradicin: permite adquirir el domino de una universalidad que es el derecho
real de herencia, ocurre cuando opera la cesin del derecho real de herencia o
una cuota de l a un tercero este tercero no es heredero pero tiene los mismo
derechos que un heredero.
Prescripcin: regla general permite adquirir bienes individuales, excepcin
adquiere el derecho real de herencia (universalidad caso heredero putativo).

272
A Ttulo Universal: Permiten adquirir una universalidad o una cuota de ellos.
Ej. Sucesin por causa de muerte, legado de especie o cuerpo cierto en el caso
del legatario que no es heredero.
III.- Por Acto entre vivos: Operan en vida de las personas (regla general).
Por Causa de muerte: suponen la muerte de la persona de que derivan los
derechos.
IV.- A ttulo gratuito: Aquellos que el adquirente no hace ningn desembolso
econmico, no implica sacrificio pecuniario. Ej. Ocupacin, Accesin,
Prescripcin, Sucesin por causa de muerte, y tradicin cuando est precedida
de un ttulo gratuito como en el caso de las donaciones.
A ttulo Oneroso: Aquellos en que el adquirente realiza un desembolso
econmico. Ej. tradicin cuando el ttulo que lo antecede es oneroso, como la
compraventa.
Un derecho slo se puede adquirir por UN modo de adquirir, NUNCA pueden
operar dos modos en forma conjunta.
Para adquirir derechos reales es necesario TITULO Y MODO DE ADQUIRIR.
El ttulo normalmente es un CONTRATO.
En algunos casos como, la prescripcin, la accesin y la ocupacin se
confunde el ttulo con el modo porque operan en forma simultnea, en cambio
en la tradicin el ttulo siempre opera en forma previa y en la sucesin por
causa de muerte el ttulo es la ley o el testamento, que tambin se da en forma
simultnea.
2. Ocupacin: concepto y caractersticas.
Concepto de ocupacin. Artculo 606 del Cdigo Civil. Por la ocupacin se
adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya
adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho
Internacional.
Requisitos
1.-Cosa no pertenezca a nadie. Situaciones:
Que la cosa nunca haya tenido dueo
Que la cosa haya tenido dueo pero ste de forma expresa, clara e e
inequvoca manifiesta su intencin de dejar de ser su dueo. Ej.
donacin, la voluntad no se presume.
Que se ignore quien es el dueo de la cosa y es imposible ubicarlo.
Tesoros.
Debe tratarse de cosas corporales muebles, las inmuebles no porque estos
siempre pertenecen a alguien y de no ser as son del fisco.
2.- Que la adquisicin no est prohibida por ley chilena o derecho
internacional

273
PROHIBICION
veda
D INTERNACIONAL
captura blica
3.- Aprehensin material de la cosa. Es necesario que una persona tome en
su poder la cosa, por ello no se aplica respecto de las cosas incorporales.
Para claro solar la ocupacin tiene que tener por base la posesin material de
la cosa y consiste en la tenencia de ella, la aprehensin material supone un
contacto fsico de ocupante con la cosa ocupada.
4.- Animo de adquirir el dominio. Debe existir la voluntad de hacerla propia
ejemplo Art. 723 inc2
Caractersticas.
1. Es un modo de adquirir de carcter originario, singular, gratuito y por
actos entre vivos.
2. Es un acto jurdico
Clasificacin.
Ocupacin de cosas animadas.
Clasificacin de los animales. Artculo 608.
Animales bravos o salvajes. Se llaman animales bravos o salvajes
los que viven naturalmente libres e independientes del hombre, como las
fieras y los peces
Animales domsticos. () domsticos los que pertenecen a especies
que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las
gallinas, las ovejas
Animales domesticados. () y domesticados los que sin embargo de
ser bravos por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y
reconocen en cierto modo el imperio del hombre. Importancia: aspecto
registral / valor.
La caza y la pesca.
a) Regulacin civil.
Artculo 607. La caza y pesca son especies de ocupacin por las cuales
se adquiere el dominio de los animales bravos.
Artculo 611. La caza martima y la pesca se regularn por las
disposiciones de este Cdigo y, preferentemente, por la legislacin
especial que rija al efecto.
b) Regulacin especial.
Ley N 19.473, sobre caza.
Ley N 18.892, general de pesca y acuicultura.
Reglamentacin sectorial.
La caza.
a) Normas civiles.

274
La caza en tierras propias. Artculo 609. El ejercicio de la caza estar
sujeto al cumplimiento de la legislacin especial que la regule. No se
podr cazar sino en tierras propias, o en las ajenas con permiso del
dueo.
La caza en tierras ajenas. Artculo 610. Si alguno cazare en tierras
ajenas sin permiso del dueo, cuando por ley estaba obligado a
obtenerlo, lo que cace ser para el dueo, a quien adems indemnizar
de todo perjuicio.
b) Normas penales.
Violacin a normas sobre caza.
Violacin a normas de proteccin de la propiedad privada y la intimidad.
Faltas penales.
Artculo 494 N 21. Sufrirn la pena de multa de uno a cuatro
unidades tributarias mensuales: 21. El que con violencia en las
cosas entrare a cazar o pescar en lugar cerrado, o en lugar
abierto contra expresa prohibicin intimada personalmente.
Artculo 496 N 34. Sufrirn la pena de multa de uno a cuatro
unidades tributarias mensuales: 34. El que entrare sin violencia a
cazar o pescar en sitio vedado o cerrado.
La pesca.
a) Normas civiles.
Regulacin de la pesca. Artculo 611. La caza martima y la pesca se
regularn por las disposiciones de este Cdigo y, preferentemente, por
la legislacin especial que rija al efecto.
El uso de las playas.
Concepto de playa. Artculo 594. Se entiende por playa del mar
la extensin de tierra que las olas baan y desocupan
alternativamente hasta donde llegan en las ms altas mareas.
Uso de las playas. Artculo 612. Los pescadores podrn hacer de
las playas del mar el uso necesario para la pesca, construyendo
cabaas, sacando a tierra sus barcas y utensilios y el producto de
la pesca, secando sus redes, etc.; guardndose empero de hacer
uso alguno de los edificios o construcciones que all hubiere, sin
permiso de sus dueos, o de embarazar el uso legtimo de los
dems pescadores.
Uso de zonas contiguas. Artculo 613. Podrn tambin para los
expresados menesteres hacer uso de las tierras contiguas hasta
la distancia de ocho metros de la playa ().
Limitaciones en el uso de las playas.
Limitaciones a los pescadores. Artculo 615. A los que pesquen
en ros y lagos no ser lcito hacer uso alguno de los edificios y
terrenos cultivados en las riberas ni atravesar las cercas. Artculo
613. () [tampoco] tocarn a los edificios o construcciones que
dentro de esa distancia hubiere [para los menesteres sealados
en el artculo 612], ni atravesarn las cercas, ni se introducirn en
las arboledas, plantos o siembras.
Limitaciones a dueos de zonas contiguas. Artculo 614. Los
dueos de las tierras contiguas a la playa no podrn poner
cercas, ni hacer edificios, construcciones o cultivos dentro de los

275
dichos ocho metros, sino dejando de trecho en trecho suficientes
y cmodos espacios para los menesteres de la pesca. En caso
contrario ocurrirn los pescadores a las autoridades locales para
que pongan el conveniente remedio.
b) Normas penales.
Violacin a normas sobre pesca.
Violacin a normas de proteccin de la propiedad privada y la intimidad.
Remisin a faltas de los artculo 494 N 21 y Artculo 496 N 34.
Momento en que se adquiere el dominio del animal cazado o pescado.
a) Reglas.
Cuando se lo ha tomado materialmente.
Cuando se lo ha herido gravemente o ha cado en las trampas. Artculo
617.
Cuando est herido y se insiste en perseguirlo.
b) Limitaciones.
Que en el lugar para armar las redes, cazar o pescar, sea lcita tal
actividad.
Que no penetre en suelo ajeno para perseguir al animal herido.
Que se respete la legislacin especial en materia de especies protegidas
y veda (por ejemplo, tamao de capturas).
Las abejas y las palomas.
a) Reglas para las abejas.
Caso de abejas fugadas. Artculo 620. Las abejas que huyen de la
colmena y posan en rbol que no sea del dueo de sta, vuelven a su
libertad natural, y cualquiera puede apoderarse de ellas, y de los
panales fabricados por ellas, con tal que no lo hagan sin permiso del
dueo en tierras ajenas, cercadas o cultivadas, o contra la prohibicin
del mismo en las otras ()
Derecho para perseguir a las abejas fugitivas. () pero al dueo de la
colmena no podr prohibirse que persiga a las abejas fugitivas en tierras
que no estn cercadas ni cultivadas.
b) Reglas para las palomas. Artculo 621. Las palomas que abandonan un
palomar y se fijan en otro, se entendern ocupadas legtimamente por el dueo
del segundo, siempre que ste no se haya valido de alguna industria para
atraerlas y aquerenciarlas.
Ocupacin de cosas inanimadas.
La invencin o hallazgo. Artculo 624 incisos 1 y 2. La invencin o hallazgo
es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada
que no per modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras
substancias que arroja el mar y que no presentan seales de dominio anterior.
Cosas abandonadas al primer ocupante.
Regla. Artculo 624 inciso 3. Se adquieren del mismo modo las cosas
cuya propiedad abandona su dueo, como las monedas que se arrojan
para que las haga suyas el primer ocupante.

276

Limitacin. Artculo 624 inciso final. No se presumen abandonadas por


sus dueos las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la
nave.

El tesoro.
Concepto. Artculo 625. El descubrimiento de un tesoro es una especie
de invencin o hallazgo. Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros
efectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado largo
tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su
dueo.
A quin pertenece el tesoro.
Si se encuentra en terreno propio. Artculo 626 inciso final: En los
dems casos, o cuando sean una misma persona el dueo del
terreno y el descubridor, pertenecer todo el tesoro al dueo del
terreno. Aspecto tributario.
Si es descubierto por un tercero en terreno ajeno. Artculo 626
incisos 1 y 2. El tesoro encontrado en terreno ajeno se dividir
por partes iguales entre el dueo del terreno y la persona que
haya hecho el descubrimiento. Pero esta ltima no tendr
derecho a su porcin, sino cuando el descubrimiento sea fortuito
o cuando se haya buscado el tesoro con permiso del dueo del
terreno. Artculo 628.
Autorizaciones para cavar. Artculo 627.
Conflicto con ley de Monumentos Nacionales.
La captura blica.
Concepto. Es el botn que se toma en una guerra a los enemigos.
A quin pertenece. Al Estado. Artculo 640. El Estado se hace dueo
de todas las propiedades que se toman en guerra de nacin a nacin, no
slo a los enemigos sino a los neutrales, y aun a los aliados y los
nacionales segn los casos, y dispone de ellas en conformidad a las
Ordenanzas de Marina y de Corso.
Reglas especiales.
Caso de especies muebles al parecer perdidas.
Principio aplicable. No se presume abandono.
Procedimiento. Artculos 629 y 630.
Caso de especies nufragas.
Regla general. Artculo 624 inciso final. No se presumen abandonadas
por sus dueos las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la
nave.
Procedimiento. Remisin al caso anterior.
El hurto de hallazgo.
Artculo 635 inciso 2: Los que se los apropiaren, quedarn sujetos a
la accin de perjuicios, y a la pena de hurto.

277

Aspectos penales. Artculo 448 Cdigo Penal. El que hallndose una


especie mueble al parecer perdida, cuyo valor exceda de una unidad
tributaria mensual, no la entregare a la autoridad o a su dueo, siempre
que le conste quin sea ste por hechos coexistentes o posteriores al
hallazgo, ser considerado procesado por hurto y castigado con presidio
menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias
mensuales. Tambin ser considerado procesado por hurto y castigado
con presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades
tributarias mensuales el que se hallare especies, al parecer perdidas o
abandonadas a consecuencia de naufragio, inundacin, incendio,
terremoto, accidente en ferrocarril u otra causa anloga, cuyo valor
exceda la cantidad mencionada en el inciso anterior, y no las entregare a
los dueos o a la autoridad en su defecto (modificado por Ley N
19.806).
Aspectos civiles.
Restitucin del bien (cae en comiso).
Indemnizacin de perjuicios.

3. Accesin: concepto y caractersticas, clases.


Accesin. Art. 643. La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de
una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los
productos de las cosas son frutos naturales o civiles.
Pothier. Es un modo de adquirir que es de derecho natural por el cual el
dominio de todo lo que es un accesorio y una dependencia de una cosa es
adquirida del dueo derecho por aquel a quien la cosa le pertenece.
Naturaleza jurdica: La mayora de los autores piensan que la accesin no da
origen a una relacin jurdica nueva sino que por el contrario es una simple
facultad o extensin del dominio que no crea nada nuevo sino completamente
prologa la misma relacin jurdica de la propiedad.
Otros sostienen que el adquirente una cosa por accesin lo hace como
consecuencia del dominio que tenia sobre la cosa porque la cosa accesoria
pierde su individualidad al unirse con la principal y adems, porque no opera un
nuevo ttulo sino que es el mismo titulo de la propiedad el que habilita para
adquirir el de la cosa accesoria.
Dicen que es una simple prolongacin del dominio que puede operar incluso
contra la voluntad del adquirente o bien que este tenga conocimiento de ella.
La posicin del CC estima que si es un modo de adquirir a titulo originario,
gratuito, por actos entre vivos y a titulo singular.
Clasificacin
Accesin de frutos: Son aquellos modos de adquirir por el cual el dueo de
una cosa pasa a serlo de lo que ella produce.

278
La doctrina dice que no hay un modo de adquirir si no solo una simple
aplicacin del derecho de dominio.
Se sostiene que mientras los frutos estn adheridos a la cosa no hay accesin
porque forman parte de la misma cosa y una vez que se han separado de la
cosa tampoco hay accesin porque la cosa principal deja de verse aumentada.
Productos y frutos.

Frutos: Son las cosas que peridicamente y sin alteracin sensible de


su sustancia produce una cosa.
Productos: Son cosas que se dan sin periodicidad y con destruccin o
gran deterioro de la cosa que produce.
Diferencias

FRUTOS
Peridicos
Aprovechamiento por parte del
hombre de ellos no deteriora la cosa
que los produce y si lo hace el
deterioro es mnimo

PRODUCTOS
No peridicos
Aprovechamiento de ellos por parte
del hombre produce destruccin o
gran deterioro de la cosa que los
produce.

El CC los confunde ejemplo 646, por regla general slo los frutos son
reclamables por parte del dueo de la cosa que los produce.
Clasificacin De frutos: 643
Frutos Naturales: Art. 644. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza
ayudada o no de la industria humana.
Frutos naturales propiamente tales: aquellos que
da
espontneamente una cosa
Frutos industriales: aquellos en que interviene la industria humana.
Los frutos naturales pertenecen al dueo de la cosa que los produce, con
ciertas excepciones, segn el artculo 646 Inc. 1, estos son:

Derechos que tenga el poseedor de buena be


Derechos del usufructuario
Derechos del arrendatario
Estado de los frutos.

Pendientes: Aquel estado que tiene la cosa mientras se adquiere a la


cosa que produce, es un inmueble por adherencia, a menos que se
hayan constituidos derechos a favor de terceros siendo as un bien
mueble por anticipacin.
Percibidos: Aquel en donde se ha separado de la cosa que lo produce
Consumido: Se ha consumido verdaderamente o enajenado.

279
Este consumo puede ser natural o jurdico.
Frutos civiles.
El CC no los define se limita a mencionar algunos en el Art.647.
Rozas
Constituyen o representan la utilidad que se obtiene de una
cosa como equivalente del uso del goce que se da de ella o cosa a un tercero.
Alessandri Representan para el propietario el derecho de goce de la cosa
porque representan los frutos que el haba obtenido si hubiera explotado
personalmente esa cosa.
Son producidos con ocasin a la cosa.
Pertenecen al dueo de la cosa con las mismas reglas que los frutos naturales
y sus limitaciones. 648

Estado de los frutos civiles:


Pendientes: Mientras se deban
Percibidos: Estn percibidos una vez que se pag efectivamente
mientras no se pague el fruto civil, sigue pendiente.

Accesin propiamente tal o continua: Son aquellos modos de adquirir en el


que el dueo de una cosa pasa a serlo se lo que se junta a ella.
Dos o ms cosas se unen siendo de diferentes dueos, el principio general es
que el dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria.
Otro principio es que la ley siempre considera como principal al suelo. Se
clasifican en:
Accesin de inmueble a inmueble, natural o del suelo
Aluvin
Ablucin
Mutacin del alveo o cambio de cauce del ro
Formacin de nueva isla
Accesin de mueble a inmueble o industrial
Accesin de mueble a mueble
Accesin de inmueble a inmueble, natural o del suelo.
Aluvin. Art. 649. Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera de la mar o
de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas.
El terreno de aluvin se forma por los sedimentos que el agua va depositando y
hace que este vaya poco a poco alejndose de su primitiva ribera, el retiro de
las aguas debe ser definitivo.
Requisitos:
El retiro de aguas lento e imperceptible
El retiro debe ser definitivo y completo, si el terreno es ocupado y
desocupado alternativamente por aguas, no hay aluvin.

280
La interrogativa de quien es el dueo del terreno se encuentra en el Art. 650
Art. 650. El terreno de aluvin accede a las heredades riberanas dentro de sus
respectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente hasta el agua;
pero
en
puertos
habilitados
pertenecer
al
Estado.
El suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en su creces y bajas
peridicas, forma parte de la ribera o del cauce, y no accede mientras tanto a
las heredades contiguas.
Avulsin. Art. 652. El acrecentamiento o aumento de un predio se presenta
cuando por fuerza violenta se transporta una porcin de terreno a otro.
Rosende lo limita a solo cuando el terreno es transportado por aguas, pero la
doctrina dice que puede provocarse por cualquier fuerza violenta.
El principio que rige es que el terreno de ablucin pertenece a su propietario
original quien puede reclamar el terreno, pero slo puede reclamarlo para
llevrselo y si no lo reclama dentro del ao subsiguiente (dos aos) el terreno
de ablucin va a pertenecer al dueo del terreno al que fue transportado.
Mutacin del alveo o cambio de cauce del ro.
Mutacin del alveo 654 Inc. 1: Se da cuando el ro cambia de cauce,
es decir desva su ruta y en este caso el propietario riberano tiene el
derecho a hacer todas las obras necesarias para que el ro vuelva al
cauce antiguo debiendo estar autorizado por la municipalidad respectiva.
Si ello no fuere posible la ley seala que parte del ro que queda
descubierta accede a propietarios riberanos aplicando las mismas
normas que el aluvin.
Divisin del ro en dos brazos 655: si el ro se divide en dos brazos
que no se vuelven a juntar jams el terreno que queda descubierto
accede a los propietarios riberanos segn las mismas reglas de aluvin.
Formacin de nueva isla. 656 requisitos.
Que se forme una nueva isla en ro lago o mar que no sea navegable
por un buque de ms de 100 toneladas, porque en caso contrario le
pertenece al estado.
Que la nueva isla se forme con carcter de definitivo porque si es
ocupada y desocupada alternativamente por aguas la nueva isla se mira
como parte del agua o lecho. 656 N 1
Regla especial propiedad inundada 653.
Art. 653. Si una heredad ha sido inundada, el terreno restituido por las aguas
dentro de los cinco aos subsiguientes, volver a sus antiguos dueos. Y se
producen los efectos propios de la interrupcin natural de la prescripcin.
Si pasan ms de 5 aos sin que el terreno sea restituido por las aguas el
propietario pierde definitivamente su dominio y si las aguas se retiran despus,
se aplican las reglas de la accesin.

281
La CS ha sostenido que el propietario que adquiere el terreno por accesin no
necesita efectuar inscripcin de dominio respecto de l porque la propiedad
antigua comprende la nueva.
Accesin de mueble a inmueble o industrial, Art. 668 y 669
Para que opere es necesario que no exista un vinculo contractual entre el
dueo de los materiales y el dueo del sueo, porque operaria la tradicin.
La jurisprudencia ha dicho que es necesario que exista ignorancia de la
ocurrencia porque si ambas partes saben se entiende que hay una convencin
tacita.
Es necesario adems que los materiales se incorporen al suelo y que las
plantas o siembras se arraiguen.
Principios:
De la accesoriedad
Enriquecimiento sin causa
1.- El dueo del suelo edifica, planta o siembra con materiales, plantas o
semillas ajenas 668.
1.1.- Si el dueo de los materiales no tena conocimiento del uso que se estaba
haciendo con sus materiales hay que distinguir:
El dueo actu con justa causa de error, con buena fe: el suelo del
suelo se hace dueo de todo y debe pagar al dueo de los materiales el
justo precio o bien restituirle otro tanto de igual cantidad, calidad y
naturaleza a su opcin, es decir el dueo del suelo elige. 668 inc1
El dueo del suelo actu sin justa causa de error, adems debe
pagar el justo precio o restituir la cosa, la ley lo obliga a indemnizar al
dueo de los materiales de todos los perjuicios sufridos.
El dueo del suelo actu de mala fe: adems de pagar el justo precio,
restituir o indemnizar es responsable de la accin criminal competente
por el delito de hurto.
1.2.- Si el dueo de los materiales tena conocimiento de los usos que se
estaba haciendo con sus materiales.
El dueo del suelo se hace dueo de lo plantado, sembrado o edificado sin
importar si actu con justa causa de error, ligereza o mala fe, tiene la obligacin
de pagar el justo precio de los materiales o devolver otros tantos de igual
calidad, cantidad o naturaleza, porque el dueo de los materiales tenia
conocimiento y se entiende que hay una convencin tacita.
2.- Si el dueo de los materiales edifica planta o siembra con los
materiales propios en suelo ajeno 669.
Si el dueo del suelo no actu con conocimiento o no saba; el
dueo del suelo puede optar por hacer suyo lo edificado, plantado o
sembrado, pagando las indemnizaciones que se regulen de las
prestaciones mutuas para poseedor de buena o mala fe o bien puede

282

optar por obligar al dueo de los materiales a pagarle el justo precio del
terreno con intereses corrientes.
El dueo del suelo supo, se entiende que hay convencin tacita por lo
que hay tradicin, y el dueo del suelo est obligado a pagar la
edificacin, plantacin y siembra y se hace dueo de ella.

Accesin de mueble a mueble 657 a 667


Se presenta cuando dos cosas muebles de distinto dueo se unen, caso en
que la cosa accesoria pasa a pertenecer al dueo de la cosa principal que
adquiere por accesin.
1.- Adjuncin. Art. 657. La adjuncin es una especie de accesin, y se verifica
cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a
otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de
separada; como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de
otra, o en un marco ajeno se pone un espejo propio.
Requisitos:
Que se unan dos cosas muebles
Que las cosas muebles tengan distinto dueo
Que las cosas muebles puedan separase y subsistir separadamente
Ausencia de conocimiento de ambos de alguno de los dueos.
Si no hubo conocimiento del hecho por una parte ni mala fe de la otra, el dueo
de la cosa principal se hace dueo de la accesoria, con gravamen de pagarle
su valor. 658
Reglas para determinar la accesoriedad 659 a 661
1. Si una de las cosas es de mucho ms estimacin que la otra, ella se
mirar como principal y se mirar como de ms estimacin la cosa que
tuviere para su dueo un gran valor de afeccin.
2. Si no hay tanta diferencia en estimacin ser accesoria la que sirva para
el uso ornato o complemento de la otra.
3. Si no se pueden aplicar las reglas anteriores se mira como cosa principal
la de mayor volumen.
2.- Especificacin. Consiste en la creacin o produccin de una cosa nueva
empleando materia ajena sin el consentimiento del dueo. Art. 662.1 del
Cdigo Civil
Requisitos o elementos.
Mano de obra o industria humana
Produccin de nueva especie
Empleo de material ajeno

283
Hay autores que dicen que para que exista debe haber un fin de produccin y
as no habra especificacin, si se destruye una cosa para gozar del producto
resultante.
Naturaleza jurdica: El CC la considera como una forma de accesin ya que
con parte de la doctrina dicen que supone la unin de dos cosas, materia ajena
y trabajo humano.
Otros autores sostienen que no es propiamente una accesin porque toda
accesin supone la unin o incorporacin de dos cosas de distinto dueos sin
ella slo hay una cosa que es la materia ajena porque el trabajo humano no es
cosa propiamente tal, por eso no se considera como accesin si no como un
modo de adquirir independiente.
Se hace dueo: Si no hay conocimiento por una parte, el dueo no sabe y no
hay mala fe por la otra, la ley seala que el dueo de los materiales se hace
dueo
de
la
obra
pagando
su
hechura.
662
inc2
3.- Mezcla. Consiste en la unin de dos o ms cuerpos slidos o lquidos que
compenetran o confunden sin que puedan separarse. Las cosas no pueden
subsistir por separado y se unen dos cosas muebles.
No habiendo conocimiento por una parte ni mala fe por la otra, la mezcla
permanecer en comn de los dueos de las cosas mezcladas a prorrata del
valor de cada una.
Situaciones: Si la materia es en parte ajena y en parte propia del que la hizo o
mand a hacer, nace una comunidad entre los dos propietarios a prorrata del
valor de la materia y de la hechura.
El Art. 655 establece un derecho de restitucin, el que tiene siempre el dueo
de los materiales, sea siempre puede exigir que se restituya otros tantos de la
misma calidad, cantidad y naturaleza.
Art. 664 derecho a pedir la separacin de la cosa
666 contiene una presuncin de consentimiento para que exista accesin de
mueble a mueble es necesario que no haya conocimiento, la ley presume que
hubo consentimiento y por tanto una convencin tacita.
667 como error de la justa causa y de mala fe, la persona que hace uso de la
materia ajena si conocimiento del dueo y sin justa causa de error est
expuesta a perder los suyo y a pagar los perjuicios y si acta a sabiendas
adems de la accin criminal.
Lo anterior no se aplica el valor de la obra excede notablemente el valor de los
materiales, a menos que haya actuado a sabiendas.
Claro Solar si se acta a sabiendas solamente hay accin criminal
Alessandri si se actu a sabiendas adems de la accin criminal es
especificante (crea) pierden lo suyo excede o considerablemente el valor de
materiales, se sanciona su mala fe.

284

Diferencia entre mezcla y adjuncin. En la primera las cosas se fusionan; en


la segunda simplemente se unen.

Quin es dueo de la cosa formada por la mezcla?


Regla general. Artculo 663 inciso 1. Si se forma una cosa por mezcla
de materias ridas o lquidas, pertenecientes a diferentes dueos, no
habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el
dominio de la cosa pertenecer a dichos dueos pro indiviso, a prorrata
del valor de la materia que a cada uno pertenezca.
Excepcin. Artculo 663 inciso 2. A menos que el valor de la materia
perteneciente a uno de ellos fuere considerablemente superior, pues en
tal caso el dueo de ella tendr derecho para reclamar la cosa producida
por la mezcla, pagando el precio de la materia restante.

Reglas comunes a las tres especies de accesin de mueble a mueble.

Derecho de restitucin. Artculo 665. En todos los casos en que el


dueo de una materia de que se ha hecho uso sin su conocimiento,
tenga derecho a la propiedad de la cosa en que ha sido empleada, lo
tendr igualmente para pedir que en lugar de dicha materia se le
restituya otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud, o su valor
en dinero.
Derecho a pedir la separacin de la cosa. Artculo 664. En todos los
casos en que al dueo de una de las dos materias unidas no sea fcil
reemplazarla por otra de la misma calidad, valor y aptitud, y pueda la
primera separarse sin deterioro de lo dems, el dueo de ella, sin cuyo
conocimiento se haya hecho la unin, podr pedir su separacin y
entrega, a costa del que hizo uso de ella.
Presuncin de conocimiento. Artculo 666. El que haya tenido
conocimiento del uso que de una materia suya se haca por otra
persona, se presumir haberlo consentido y slo tendr derecho a su
valor.
Consecuencias del error sin justa causa y de la mala fe. Artculo 667.
El que haya hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del
dueo, y sin justa causa de error, estar sujeto en todos los casos a
perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren los perjuicios
irrogados al dueo; fuera de la accin criminal a que haya lugar, cuando
ha procedido a sabiendas. Si el valor de la obra excediere notablemente
al de la materia, no tendr lugar lo prevenido en el precedente inciso;
salvo que se haya procedido a sabiendas.

4. Tradicin: Concepto, elementos y caractersticas, sus requisitos de


validez en cuanto acto jurdico. Paralelo con el pago. Distincin entre
entrega y tradicin. El concepto de enajenacin. Especies de tradicin.
Tradicin del derecho real de herencia. Tradicin de los derechos
personales.
Concepto de tradicin. Artculo 670 del Cdigo Civil. La tradicin es un modo
de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace

285
de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
Caractersticas como acto jurdico.
1.- Es un acto jurdico bilateral (requiere de dos voluntades para nacer)
Tradente: Persona que mediante la tradicin transfiere el dominio de la
cosa entregada por l o por su nombre.
Adquirente: persona que por la tradicin adquiere el dominio. De la
cosa recibida por l o a su nombre. (Art. 671)
2.- Es un acto jurdico por el cual se extinguen derechos y obligaciones
(convencin)
3.- Es un acto jurdico de disposicin (implica una inmediata disminucin del
patrimonio en el patrimonio del tridente)
4.- Es un acto jurdico patrimonial (desplaza un derecho de un patrimonio a
otro, lo cual en nuestro CC se llama titulo traslaticio de dominio y es el
antecedente de la tradicin, Ej.: C-V, donacin, permuta.
Caractersticas como modo de adquirir
1.- Es un modo de adquirir a titulo derivativo debido a que en la tradicin
hay una relacin de causalidad entere el tradente y adquirente.
2.- Es un modo de adquirir el dominio que permite adquirir el dominio y de
todos los derechos reales, adems permite adquirir el dominio de los
derechos personales.
3.- Por regla general es un modo de adquirir a titulo universal,
excepcionalmente se puede adquirir a titulo universal el derecho real de
herencia, cuando el heredero cede o transfiere todo o una cuota de sus
derechos reales de herencia a un tercero.
4.- La tradicin puede ser un modo de adquirir a titulo gratuito u oneroso,
segn la naturaleza del titulo traslaticio de dominio que lo anticipa. Ej.: permuta
onerosa.
5.- Es un modo de adquirir por actos entre vivos.
El cdigo al definir tradicin, habla de entrega, por lo tanto siempre la tradicin
supone una entrega, pero no toda entrega es una tradicin. Hay veces que hay
una mera entrega material, pero no se est haciendo entrega de la cosa, si no
solo una entrega simblica.
TRADICION
ENTREGA
1) hay intencin de transferir el 1) No hay intencin
dominio
2) tiene que estar precedida de un 2) en la simple entrega, el acto que la
acto que es el titulo traslaticio de antecede es un acto o titulo de mera
dominio
tenencia
3) El adquirente se hace dueo
3) Solo el adquirente adquiere la mera
tenencia
La funcin de la entrega material consiste en que:

286

Por la entrega el adquirente, adquiere la mera tenencia y en ciertos


casos por la simple entrega puede iniciar la posesin.
Permite perfeccionar ciertos contratos reales como el comodota y
deposito.

1.- Presencia de dos personas (tradente


adquirente)
Requisito de la tradicin 2.- Consentimiento de las partes
3.- Existencia de un titulo traslaticio de dominio
4.- Entrega de la cosa

1.- Presencia de dos personas (tradente adquirente)


Requisitos para el Tradente.
1.- Debe ser dueo de la cosa, porque la tradicin es un modo de adquirir
derivativo.
Se discute si la tradicin es valida o no cuando el tradente no es dueo:
Una parte minoritaria sostiene que por definicin la tradicin la debe
hacer el dueo de la cosa y por lo tanto si el tradente no es dueo no
hay tradicin.
La mayora sostienen que la tradicin es valida porque la ley dice que
las reglas dadas en el dominio se aplican a los dems derechos reales y
por lo tanto en ese caso el tradente no va a transferir el dominio, pero si
va a transferir otros derechos que tenga en la cosa y si se dan ciertos
requisitos el adquirente podra iniciar posesin de la cosa y llegar a ser
dueo de ella por prescripcin y esto se puede producir aun cuando el
tradente no haya sido poseedor ( esto ha sido reconocido por la CS).
Si el adquirente llega a adquirir por prescripcin por medio de una ficcin legal
se entiende que el dominio de adquiri, no desde que opera la prescripcin,
sino cuando el tradente le hizo la tradicin de la cosa, esto es porque la
prescripcin opera con efecto retroactivo.
Dicen que en ninguna parte el CC declara nula la tradicin y la nulidad solo
opera cuando hay una causa legal.
2.- El tradente debe tener la intencin y facultad de transferir el dominio
(Art.670).
Se discute cual es la capacidad que debe tener el tradente.
Somarriva: Con la tradicin es un pago el tradente debe tener la
capacidad que la ley le exige al deudor en el pago y debe tener la
facultad de enajenar.
Alessandri: El tradente debe tener capacidad de ejercicio y si es
incapaz debe actuar representado, adems el traerte debe encontrase
legitimado para actuar, es decir debe estar facultado para transferir el
dominio al adquirente en particular.
Requisitos para el adquirente

287
La ley exige que tenga capacidad de intencin, para la mayora de los autores
debe tener capacidad de ejercicio, adems debe estar legitimado en su actuar.
Alessandri: basta con la capacidad de goce.
Somarriva: El adquirente debe tener capacidad que la ley le exige al
deudor en el pago.
Art. 1578 N 1 el acreedor debe tener la libre administracin de sus bienes.
Tanto el adquirente como el tradente debe cumplir deben tener intencin, si
sta no existe no hay tradicin, slo una simple entrega material.
2.- Consentimiento de las partes.
La tradicin por ser un acto jurdico bilateral necesita consentimiento de lo que
se desprende los articulo, 670, 672 y 673. Se puede expresar:
Personalmente
A travs de representantes.
Regla general. Si no hay consentimiento, la falta de voluntad de una de las
partes tiene como consecuencia que el acto seria inexistente o de nulidad
absoluta, por tanto ese acto no podra ratificarse , pues sta solo procede
respecto de actos validamente celebrados, que hasta ese momento eran
inoponibles para una de las parte so para un tercero.
Excepcin: En los Artculos 672 y 673 permite la ratificacin cuando falte la
voluntad de una de las partes por lo tanto si falta la voluntad del tradente o del
adquirente, estos con posterioridad podrn ratificar la tradicin y en ese caso
se valida retroactivamente la tradicin desde el momento en que ella oper y
no desde que se produjo la ratificacin.
RATIFICACION: Consiste en hacer oponible un acto que hasta ese momento
no lo era, por tanto, por ella el tradente o el adquirente hacen que los afecte la
tradicin que hasta ese momento no les afectaba por faltar su voluntad.
Regla especial. Representacin en las ventas forzadas.
Si se hace una venta forzada por decreto judicial a peticin de un acreedor en
subasta publica, surge la duda Dnde est la voluntad del tradente?
La ley dice que en estos casos el juez acta como representante legal del
tradente y por lo tanto expresa la voluntad de l, pero para ello se deben dar
los siguientes requisitos que son copulativos:
Venta forzada
Venta decretada por decreto del juez
Venta decretada por el juez a peticin del acreedor
Venta en publica subasta
Hugo Rosende en este caso el tradente (vendedor) existe y se expres en
el momento en que el vendedor contrajo la obligacin porque en ese instante l
puso todo su patrimonio en virtud del derecho de prenda general, a

288
disposicin de su acreedor. Por lo tanto el juez al momento de efectuarse la
tradicin solo acta como representante legal.
Alessandri: esta norma crea una nueva y especial forma de representacin
legal, comparte el criterio de Rosende y afirma que el verdadero
consentimiento del tradente se expres al contraer la obligacin.
La Corte Suprema ha entendido que sta representacin legal del juez es muy
especifica y slo sirve para la firma de la escritura de venta y para la entrega de
la cosa.
El consentimiento en la tradicin debe versar:
Sobre el titulo que le sirve de justa causa a la tradicin.
Sobre la persona a quien se le efecta la tradicin (adquirente)
Vicios del consentimiento en la tradicin.
La ley solo regul el error, por lo tanto la fuerza y dolo se rigen segn las reglas
generales.
La ley distingui tres tipos de errores:

Error en la cosa tradida. Art. 676.: Este error vicia el consentimiento,


porque es un tipo de error esencial incorpreo, y como todo error
esencial se discute su sancin.

Error en la persona: La regla general es que el error en la persona no


vicia la voluntad pero en la tradicin la ley hace una excepcin, y dice
que el error en la persona del adquirente es un vicio que produce
nulidad, y esto es porque la tradicin es un pago y este se hace a la
persona del acreedor, de lo contrario es nulo.
En el error en la persona del tradente no vicia la voluntad, porque la
regla general es que no importa la persona del deudor, no importa pago.
La ley seala que si el error slo recae en el nombre del adquirente, pero
no en su persona ese error no vicia la voluntad.

Error en el titulo Art. 677: A este tipo de error algunos autores lo llaman
error en la causa y recae sobre el titulo que sirve de antecedente de la
tradicin.
Cuando hay error en el titulo traslaticio de dominio, ese error no slo
afecta al ttulo, sino que tambin a la tradicin y por lo tanto la tradicin
est viciada por un error esencial, el cual puede ser de dos tipo:
Ambas partes entienden un titulo traslaticio de dominio
bien ambas partes entienden un titulo traslaticio de dominio y la
otra una mera tenencia.
En ambos casos la tradicin es nula.

Si el error recae en los representantes legales o mandatarios se vicia la


tradicin, Art. 678.

289
Si el error en el titulo, vicia la tradicin, porque el titulo es su antecedente, sin
titulo no hay tradicin y por tanto cualquier vicio o imperfeccin del titulo afecta
la tradicin.
La Corte Suprema La nulidad de la tradicin es normalmente consecuencia
de la nulidad del contrato que le sirve de ttulo traslaticio de dominio.
3.- Existencia de un titulo de dominio. Art. 675. Si no hay titulo traslaticio de
dominio, no hay tradicin.
Art. 703 del Cdigo Civil, define a los ttulos traslaticios de dominio es aquel
que por su naturaleza sirve para transferir el dominio. No transfiere el dominio,
porque es un titulo y no nacen derechos reales sino que derechos personales.
Ejemplos:
1. C-V
2. Donacin
3. Permuta mutuo
4. Aporte en propiedad a una sociedad
5. Transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado
6. Cuasiusufructo, donde la tradicin tiene una particularidad, puede ser un
titulo declarativo cuando recae sobre el objeto no disputado ( Art. 703
Inc. final)
7. Algunos autores dicen que la dacin en pago puede ser un titulo
traslaticio de dominio.
Requisitos de titulo traslaticio de dominio. Art. 675 inc 2:
El titulo debe ser valido respecto de la persona a quien se confiere, la CS ha
dicho que la expresin significa que sea justo, as no seria valida una C-V entre
cnyuges casados en sociedad conyugal.
La doctrina ha sealado que el titulo debe ser vlido porque cualquier vicio en
l afecta la tradicin, Art. 679.
4.- Entrega de la cosa.
Se tienen que distinguir cuatro formas de entrega:
1. Entrega de bienes muebles y derechos reales constituidos en ellos
2. Entrega de bienes races y derechos reales constituidos en ellos
3. Entrega del derecho real de herencia
4. Entrega de derecho personal
1.- Entrega de bienes muebles y derechos reales constituidos en ellos. Art.
684.
Artculo 684 del Cdigo Civil. La tradicin de una cosa corporal mueble
deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el
dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:
1. Permitindole la aprensin material de una cosa presente;
2. Mostrndosela;

290
3. Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en
que est guardada la cosa;
4. Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar
convenido; y
5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene
la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario,
depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y
recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye
usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.
Significando, la jurisprudencia ha entendido que es asumir el comportamiento
inequvoco, es decir el tradente debe manifestarse en forma clara su deseo de
transferir el dominio.
Medio inequvoco puede ser cualquiera ya que la enumeracin del artculo 684
no es taxativa.
Existen dos formas de hacer la tradicin:
Forma de hacer la tradicin verdadera o real
Forma de hacer la tradicin ficta o simblica
Forma de hacer la tradicin verdadera o real
1. Permitindole la aprehensin material de una cosa presente: No importa
si el adquirente aprehende o no la cosa, basta con que se permita la
aprehensin.
2. Mostrndola: Para algunos autores es una forma ficta, pero no se toma
como verdadera.
Forma de hacer la tradicin ficta o simblica
3. Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera
en que est guardada la cosa.
4. Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar
convenido.
5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene
la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario,
depositario, o a cualquier otro ttulo no traslaticio de dominio; y
recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye
usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.
Respecto del nmero 3 y 4 no es necesario que el adquirente vaya a buscar la
cosa, en el nmero 5, se regula dos formas de hacer la tradicin ficta que son:
Tradicin por breve mano o traditio brevi manus: Se presenta
cuando una persona tiene una cosa como mero tenedor y por un acto posterior
se celebra o concurre un titulo traslaticio de dominio que le hace cambiar su
calidad.
Para entrar a la doble entrega que debera darse, la ley seala que por el solo
hecho de pasar de un titulo de mera tenencia a un titulo traslaticio de dominio
se entiende hecha la tradicin.

291
Constituto posesorio o clusula de constituto: Se da cuando el
propietario se transforma en mero tenedor, en este caso por la sola
circunstancia se entiende hecha la tradicin y as tambin se evita una doble
entrega.
Dentro de los bienes muebles se encuentra la tradicin de los frutos pendientes
o de otras cosas que forman parte de un predio (bienes muebles por
anticipacin) Art. 685.
La corte suprema ha dicho que la tradicin de los frutos pendientes
slo puede hacerse por la separacin de ellos de la tierra o del rbol y no de
otra manera, es decir separndolos.
Alessandri: ha hecho cambiar la jurisprudencia y ha dicho que no hay
razn para excluir la tradicin simblica cuando son bienes muebles por
anticipacin y por lo tanto se podra ocupar cualquier numeral del 684.
Art. 685 Respecto de los frutos pendientes cuando se han constituidos
derechos a favor de terceros, es decir se regulan los bienes muebles por
anticipacin, pero se someten a la regla de los bienes muebles, en caso
contrario son inmuebles por adherencia y se regirn por las reglas de los
inmuebles.
La Corte Suprema, ha estimado este articulo slo permite que exista como
titulo traslaticio de dominio a titulo gratuito, ejemplo una donacin.
La mayora de los autores han sostenido la posicin contraria:
a) Porque la fuente del Art. 685 es el pensamiento de pothier, es decir que
podra en este caso existir un titulo gratuito u oneroso.
b) Adems en inciso 2 deja en claro que se refiere a todos los casos en
que una persona tiene derecho a tomar o coger los frutos y no slo en
aquellos en que es a titulo gratuito.
2.- Entrega o tradicin de los bienes races o de los derechos reales
constituidos en ellos. Art. 686
La inscripcin debe hacerse en el registro que corresponda del CBR de la
comuna donde este ubicado el inmueble de acuerdo al reglamento del CBR,
slo pueden inscribirse escrituras publicas o una sentencia judicial y por lo
tanto aun cuando el contrato de que se trate no exija una escritura publica para
hacer la tradicin del derecho real si recae sobre un inmueble, necesariamente
debe otorgarse una escritura publica, lo que se inscribe en el CBR es un
extracto de ella.
Derechos reales que se transfieren de acuerdo al Art. 686.
Dominio
Usufructo
Uso
Habitacin
Censo
Hipoteca

292

Pese a que uso la habitacin son mencionados en el Art. 686 estos derechos
reales son personalsimos y por lo tanto no pueden ser objeto de tradicin
porque son intransferibles.
Hay derechos reales que no son mencionados por este artculo, debido a que
su tradicin de hace de manera distinta:
Derecho real de servidumbres activas (tradicin se hace por escritura
publica en que le que dueo del predio sirviente acepta constituirla junto
con el dueo del predio dominante, puede ser en la misma escritura de
constitucin u otra distinta. La escritura publica no es indispensable para
hacer tradicin, sin embargo puede inscribirse para efecto de publicidad;
y por la inscripcin del titulo 698)
Derecho real de prenda (solo recae sobre muebles)
Derecho real de herencia (la doctrina discute)

3.- Tradicin del derecho real de herencia.


Opera cuando un heredero quiere ceder o transferir su derecho real de
herencia en su totalidad o en una cuota de l, sin sealar bienes especficos.
Si el heredero quisiera vender un bien determinado de su herencia, se
aplicaran las reglas generales respecto de la tradicin de muebles e inmuebles.
Como la ley no menciona nada se ha discutido en doctrina.
PRIMERA POSICION: Leopoldo Urrutia, seala que la herencia es
distinta a los bienes que la integran, es una universalidad jurdica con
existencia propia, es un bien sui generis, especial y abstracto y como no es
mueble no se puede aplicar el Art. 684 y tampoco el 686.
Para l la tradicin se debe hacer por cualquier medio que revele la intencin
del tradente (heredero) de transferir el dominio y la del adquirente de adquirirlo.
SEGUNDA POSICION: Jos Ramn Gutirrez, sostiene que este
derecho es mueble o inmueble segn las cosas que lo compongan, porque la
herencia confiere al heredero un derecho real sobre cada una de las cosas
singulares que la integran (Art. 580), por lo tanto la herencia va a ser mueble o
inmueble sobre las cosas en la que vaya a recaer, siendo as aplicable el Art.
684 y 686 en su caso.
TERCERA POSICION: Meza concuerda con Gutirrez y estima que el
criterio de Urrutia puede producir grandes trastornos respecto de los bienes
inmuebles, porque si respecto de ellos no se hace la inscripcin se producir
una falta de continuidad en la historia de la propiedad raz, lo que contrara el
espritu del legislador. Adems frente a esta misma hiptesis se produciran
grandes abusos, por ejemplo en la sociedad conyugal el marido podra
enajenar sin la autorizacin de la mujer.

293

CUARTA POSICION: Rosende dice que la tradicin debe hacerse


segn las normas del 684, es decir el heredero signifique al adquirente que le
transfiere el dominio y si esto si bien se discute, la naturaleza del derecho real
de herencia no hay duda que el cdigo lo trat como mueble y por lo tanto se
debe regir de acuerdo a sus reglas.
JURISPRUDENCIA: Todas las sentencias judiciales consideran que
la tradicin del derecho real de herencia no exige la inscripcin, aunque en ella
existan bienes inmuebles, solo basta con cualquier medio que revele la
intencin del tradente de transferir el dominio y del adquirente de adquirir
siendo suficiente que el tradente realice cualquier acto que sea propio del
heredero.
Razones:
1. La herencia es una asignacin a titulo universal y por lo tanto los
herederos no son dueos de un bien en particular, si no del todo como
universalidad, por lo que le herencia es independiente de los bienes que
la integran.
2. No existe ninguna disposicin legal donde se exija la inscripcin para
hacer la tradicin del derecho real de herencia.
3. Muchos Art., como el 687, 54 y 78 del Reglamento del CBR se
desprende que la inscripcin se realiza segn el Art. 684
En conclusin la CS estima que el derecho real de herencia no se hace ni por
el articulo 684 ni por el 686, si no con arreglo al Art. 670 existiendo por parte
del heredero la facultad e intencin de transferir el dominio y existiendo por
parte del adquirente capacidad e intencin de adquirir
Por lo tanto la inscripcin se exige por va de publicidad para mantener la
historia del bien raz y no para efectos de la tradicin.
4.- Tradicin de los derechos personales. Art. 699
Se verifica por la entrega del ttulo que el cedente hace al cesionario, en este
caso el ttulo se entiende en el sentido del instrumento en que consta el acto
jurdico.
Existen tres tipos de tradicin de derechos personales 156, que dependen de los
tres tipos de crditos que existen:
Tradicin del Derecho Personal Nominativo. En este, el acreedor est
totalmente individualizado, por lo tanto solo l puede extinguir la
obligacin.

156

Cuando el cdigo habla de cesin de derechos personales o derechos, se refiere a la tradicin de los derechos
personales.
Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el
cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo.

294
Tradicin a la Orden. En este tambin est individualizado el acreedor,
pero con la diferencia que se le puede pagar l o a la persona que este
ordene.
Tradicin al Portador. cuando el crdito puede, ser exigido por la
persona que detenta el ttulo o por el que lo tenga en su mano. Si el
crdito o derecho personal consta en un ttulo nominativo, la tradicin se
hace por la entrega del ttulo que hace el cedente al cesionario con
anotacin del traspaso, individualizacin del cedente y cesionario y firma
del cedente.
Si el crdito consta en un ttulo a la orden, la tradicin se realiza mediante el
endoso (se firma atrs del ttulo) con la firma se est transfiriendo el crdito que
tena el acreedor a otra persona.
Si el crdito consta en un ttulo al portador, la tradicin se realiza mediante la
simple entrega del ttulo. Los ttulos al portador y a la orden estn regulados en
el cdigo de comercio.
Se hace con arreglo al artculo 1901 y SS, y se efecta por la entrega del titulo
que hace el cedente al cesionario.
Para la mayora de los autores la palabra titulo se tom como
sinnimo de de instrumento donde consta la cesin. Si el crdito no consta en
ningn documento haba que otorgar uno para que este documento pueda
entregarse y hacerse la tradicin.
Alessandri y otros, dicen que la ley no se est refiriendo a la entrega
material del titulo, porque lo que se trasfiere no es una cosa material sino un
derecho, por lo tanto tambin cabe una manera simblica, por ejemplo permitir
al cesionario tener el crdito.
La doctrina ha criticado al Art. 1901 y SS todo crdito es siempre personal
pero esta expresin se amplio para manifestar que el cdigo est regulando la
tradicin de los crditos nominativos.
La tradicin de los crditos a la orden y al portador est regulada en el C. de
comercio.
Formas en que se hace la tradicin de los derechos personales
a) Entre el cedente y el cesionario: Se hace por la entrega del titulo que hace
el cedente al cesionario Art. 1901.
Una vez efectuada la entrega del titulo se entiende hecha la tradicin, pero es
inoponible respecto del deudor y de los terceros.
b) Respecto del deudor cedido: Para que al deudor le sea oponible la
tradicin que se ha hecho, es necesario que se le notifique la cesin o bien que
la acepte. Art. 1902
La notificacin se hace de manera judicial y exhibindose al deudor el titulo
donde consta la cesin con la designacin del cesionario y con la firma del

295
cedente. Mientras no haya notificacin la cesin al deudor y a los terceros le es
inoponibles, por lo tanto si paga antes de ella al acreedor el pago es vlido.
En la cesin de crdito (tradicin de derechos personales) el crdito pasa con
todos sus privilegios, diferencia con la novacin por cambio de acreedor.
En la cesin no se requiere consentimiento, en cambio en la cesin si.
En la cesin del crdito lo nico que no se traspasa es son las excepciones
personales. Art. 1906.
Aceptacin del deudor: La notificacin no es necesaria si el deudor cedido
acepta la cesin porque en ese caso cumple el objetivo que es que el deudor
tenga conocimiento de la cesin, sta aceptacin no es necesaria, basta con la
notificacin pero si voluntariamente acepta no es necesaria la notificacin.
Todo lo anterior no se aplica para la tradicin de los crditos a la orden y al
portador.
Los crditos a la orden son aquellos en que el nombre del titular se le antepone
a la expresin a la orden u otra y su tradicin se hacen por el endoso.
Los crditos al portador son aquellos en que no se designa a la persona del
acreedor y su tradicin se hace por la sola entrega material.
Efectos de la tradicin.
Se distingue:
1. Si el tradente era dueo de la cosa que entrega: Se transfiere el
dominio, la tradicin es un modo de adquirir a titulo derivativo se
realizar tal cual como la tena el tradente. (recodar discusin
doctrinaria)
2. Si el tradente no era dueo: Para algunos autores no hay tradicin, para
la mayora s, en este caso lo que ocurre es que ella no tendr merito de
transferir el dominio, su fundamento est en el Art. 1815 y dice que es
vlido la venta de cosa ajena, por lo tanto su tradicin es vlida.
Y para determinar los efectos de la tradicin hay que distinguir:
1. El tradente era poseedor regular de la cosa: En este caso si el
adquirente esta de buena fe inicia posesin regular de la cosa y la
tradicin le va a servir como justo titulo para hacerse dueo de la cosa
mediante prescripcin ordinaria (2- 5 aos )
2. El tradente era poseedor irregular: Si el adquirente estn de buena fe el
titulo del tradente y la tradicin tambin le sirve de justo titulo para iniciar
posesin regular.
3. El tradente era mero tenedor: El tradente nunca podra llegar a adquirir
por prescripcin, si el adquirente est de buena fe la tradicin tambin
le va a servir de justo titulo pudiendo iniciar posesin regular.
4. El tradente no era dueo pero tena otros derechos reales sobre la cosa,
aqu slo se van a transferir los derechos reales que haya tenido la cosa.

296
NOTA: La posesin es un hecho por lo tanto no se transfiere.

CDULA XIV
Prescripcin adquisitiva o usucapin y la sucesin por causa de muerte:
1. La prescripcin en general, concepto y fundamento.
2. Su regulacin en el Cdigo Civil chileno.
3. Reglas comunes a ambas formas de prescripcin.
4. Requisitos generales de la prescripcin adquisitiva.
5. Cosas cuyo dominio puede adquirirse por prescripcin.
6. Clases de prescripcin adquisitiva, requisitos de cada una.
7. Interrupcin y suspensin de la prescripcin.
8. La sucesin por causa de muerte: concepto y caractersticas generales
en cuanto modo de adquirir el dominio.
1. La prescripcin en general, concepto y fundamento.
El Art. 2492 da un concepto legal de prescripcin, que para mejor estudio se
divide en prescripcin adquisitiva y prescripcin extintiva.
La Prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio.
Artculo 2492 del Cdigo Civil. La Prescripcin es un modo de adquirir las
cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse las
cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso
de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la
prescripcin.

Prescripcin Adquisitiva o Usucapin: es un modo de adquirir las


cosas ajenas, por haberse posedo durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales.
Prescripcin Extintiva: modo de extinguir las acciones y derechos
ajenos, por no haberse ejercido estas acciones y derechos durante
cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.

Las obligaciones no se extinguen por prescripcin lo que se extingue es la


accin para exigir el cumplimiento de la obligacin y pasa a ser obligacin
natural, la obligacin se extingue por el pago o por un modo de extinguir
equivalente al pago.
Razones de por qu la prescripcin esta tratada al final del cdigo civil:

Razn de carcter histrico. Porque Andrs Bello se baso en el cdigo


civil francs y la prescripcin se encuentra al final de ste.
Por que la prescripcin adquisitiva y extintiva tiene muchas reglas en
comn por lo que Andrs Bello las trato en conjunto.

297

Por que la prescripcin es una institucin que da certeza y seguridad


jurdica evitando que en forma indefinida se puedan promover
contiendas o juicios y de esta manera consolida las situaciones o
instituciones jurdicas.

2. Su regulacin en el Cdigo Civil chileno.


Ubicacin de la Prescripcin. Nuestro Cdigo trat conjuntamente la
prescripcin extintiva con la adquisitiva en el ttulo XLII del Libro IV del Cdigo
Civil denominado De la prescripcin (artculos 2492 al 2524). Se discute que
la prescripcin adquisitiva debi ser tratada en el libro segundo con los dems
modos de adquirir, y la extintiva en el libro cuarto con los modos de extinguir.
La mayora de la doctrina sostiene que la prescripcin es una sola y est bien
tratada en el cdigo, porque el poseedor que adquiere el dominio de la cosa
por prescripcin adquisitiva, en el mimo momento el dueo de la cosa pierde su
dominio por prescripcin extintiva (pierde accin reivindicatoria). La
prescripcin otorga seguridad jurdica.
Argumentos:
Ambas prescripciones tienen reglas comunes.
Tienen elemento comn; transcurso del tiempo.
Razones histricas en el CC Francs tambin se regul en un solo ttulo.
Ambas tienen por objeto dar seguridad jurdica.
3. Reglas comunes a ambas formas de prescripcin.
Reglas Comunes a Toda Prescripcin.
1. Debe ser Alegada: Art. 2493 El que quiera aprovecharse de la
prescripcin debe alegarla, el juez no puede declararla de oficio. Opera
una vez cumplidos los requisitos legales.
Excepciones:
EL juez debe declarar de oficio la prescripcin de la accin penal y la
pena.
Debe declarar de oficio la prescripcin del ttulo ejecutivo.
Debe declarar de oficio prescritas las acciones que corran en contra
o a favor del fisco.
2. No se puede renunciar a la prescripcin anticipadamente: puede ser
renunciada expresa o tcitamente, pero slo despus de cumplida. Esto
pues las normas de prescripcin son de orden pblico, por tanto
irrenunciable en forma anticipada. Se permite la renuncia de la
prescripcin una vez cumplida, porque el derecho para alegar la
prescripcin se incorpora al patrimonio del prescribente. Art 12 CC.
Renuncia Tcita: cuando el que puede alegarla manifiesta con un
hecho suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor, Ej.
cuando cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el
poseedor de la cosa la toma en arriendo.
Renuncia Expresa: se renuncia en trminos explcitos y formales.
La renuncia es un acto dispositivo el prescribente debe tener la facultad
de enajenar porque afecta sus derechos, debe tener capacidad de
ejercicio.

298
Puede renunciar a la prescripcin el representante legal?
En el caso de inmuebles: el representante legal, no est facultado
para renunciar a la prescripcin por s solo requiere autorizacin
judicial.
En el caso de muebles: la ley no establece limitacin.
La renuncia es un acto personal, solo favorece o perjudica al que lo
alega (la renuncia hecha por el deudor principal podr oponerla el fiador
al acreedor y la CS. Dice que tambin se aplica respecto de deudores
prendarios e hipotecarios.
3. Corre contra toda persona que tenga la libre administracin de sus
bienes: No existen personas privilegiadas, corre contra todas las
personas que tengan la libre administracin de sus bienes Art. 2497,
Iglesia, Fisco y particulares (igualdad).
4. Requisitos generales de la prescripcin adquisitiva.
Concepto de usucapin o prescripcin adquisitiva.La prescripcin
adquisitiva es el modo de adquirir las cosas ajenas, por haberse posedo las
cosas durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos
legales.
Caractersticas:
1. Modo de adquirir a ttulo originario, el prescribente adquiere el dominio
independientemente del titular anterior.
2. Modo de adquirir a ttulo gratuito.
3. Modo de adquirir por acto entre vivos.
4. Modo de adquirir a ttulo singular. Regla general, excepcin
universalidades caso del heredero putativo.
Requisitos:
1. Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin: regla
general todas las cosas pueden ganarse por prescripcin. Excepciones:
Cosas incomerciables o que estn fuera del comercio humano.
Los derechos personales.
Derechos reales expresamente exceptuados, como servidumbres
continas inaparente y las discontinuas.
Las cosas indeterminadas.
Las cosas propias.
2. Que la cosa se haya posedo: es necesario que la cosa se haya
posedo con nimo de seor y dueo. (Los meros tenedores no
pueden).los actos de mera facultad y de mera tolerancia no dan lugar a
la prescripcin.
Actos de mera facultad: Aquellos que cada cual puede ejecutar en lo
suyo, sin necesidad del consentimiento de otro. Art. 2499
Actos de mera tolerancia: le ley no los define, Aquellos que para el
que los soporta implican la facultad de permitirlos o no, un tercero en
estos casos ejerce acciones que son permitidas por el titular del
derecho.
Prescripcin entre comuneros, la mayora de la doctrina y la Corte
Suprema sostiene, que slo podra operar si hay ttulo que justifique la

299
posesin exclusiva, y en esos casos el que adquiere el dominio es un
tercero y no un comunero.
3. Transcurso del tiempo que seala la ley: es necesario que se haya
posedo la cosa por un plazo continuo y no interrumpido. El tiempo es
fijado por ley, las partes no pueden fijar un plazo. Este plazo permite que
el verdadero dueo pueda reclamar su propiedad mientras no se cumpla
el plazo establecido por la ley. El Art. 2500 seala que si una cosa ha
sido poseda sucesivamente y sin interrupciones por dos o ms
personas, el tiempo del antecesor puede agregarse.
5. Cosas cuyo dominio puede adquirirse por prescripcin.
La regla general es que las cosas sean susceptibles de prescripcin; slo
por excepcin hay cosas imprescriptibles.
Cosas que no pueden adquirirse por prescripcin.
1. Los derechos personales. As se desprende del Art. 2498, que dice
que se gana por prescripcin el dominio de las cosas corporales races o
muebles y los otros derechos reales; pero no menciona la prescripcin
de los derechos personales.
Artculo 2498 del Cdigo Civil. Se gana por prescripcin el dominio de los
bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano, y se
han posedo con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn
especialmente exceptuados.
2. Los derechos de la personalidad. O sea el conjunto de derechos
inherentes al individuo y que tienen por el solo hecho de existir. Estos
derechos estn fuera del comercio humano y por eso no pueden
ganarse por prescripcin.
3. Los derechos reales expresamente exceptuado