Amanda Palmieri Frao

DIREITO INVESTIGAO: ASPECTOS TERICOS E

CONSEQUNCIAS PRTICAS DE SEU RECONHECIMENTO NO
PROCESSO PENAL BRASILEIRO

Dissertao de Mestrado Professor

orientador Antonio Magalhes Gomes
Filho.

FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE SO PAULO

SO PAULO
2012

RESUMO

O presente trabalho aborda a investigao criminal como um direito das

partes, decorrente do prprio direito prova, assegurado implicitamente pela Constituio
Federal de 1988. Mais do que a fase inicial da persecuo penal, a investigao um
verdadeiro direito das possveis partes de um futuro processo (Ministrio Pblico,
imputado e vtima), exercitvel para inmeros fins: busca de fontes de prova que podero
ensejar a produo dos respectivos meios de prova na fase instrutria, colheita de
elementos de informao para embasar a propositura da ao penal e evitar seu
ajuizamento equivocado e desnecessrio, fundamento para as decises judiciais proferidas
nesta etapa de instruo preliminar, subsdio para as partes traarem suas respectivas
estratgias de atuao ao longo da persecuo penal, entre outros.
O reconhecimento do direito investigao no plano terico, no entanto,
no reproduz as conseqncias prticas esperadas no processo penal brasileiro. A falta de
regulamentao legal acerca dos modos de exerccio de tal direito, verificada no
ordenamento jurdico em vigor, acaba por tolher sua eficcia. Logo, a fim de que o direito
investigao seja plenamente assegurado em nosso Pas, necessria se faz a criao de
normas que reconheam expressamente e disciplinem s mincias o procedimento para a
realizao das investigaes por cada uma das diferentes partes do processo penal.

RIASSUNTO

Il presente studio analizza lindagine penale come un diritto delle parti,

derivato del proprio diritto alla prova, implicitamente garantito dalla Costituzione del
1988. Pi che la fase iniziale del procedimento penale, lindagine veramente un diritto
delle possibile parti di un futuro processo (Pubblico Ministero, imputato e offeso),
esercitabile per vari fini: ricerca di fonti di prova per lassunzione dei mezzi di prova nella
fase probatoria, raccolta di elementi infomativi per lesercizio dellazione penale o per
evitare questa quando inutile, fondamento per le decisioni giudiziale nella prima fase del
procedimento, supporto per le parti delineare le loro strategie di azione lungo il
procedimento, tra le altre.
Il riconoscimento del diritto allindagine in teoria, tuttavia, non reproduce le
conseguenze pratiche previste nel processo penale brasiliano. La mancanza di
regolamentazione giuridica verso i mezzi di esercizio di questo diritto nel sistema legale
vigente toglie la sua efficacia. Per garantire pienamente il diritto allindagine in nostro
Paese, c bisogno di creare regole che riconoscono esplicitamente e disciplinano in
dettagli il procedimento per lo svolgimento dellindagine per ciascuna delle diverse parti
del processo penale.

INTRODUO

A investigao criminal (tambm chamada de instruo preliminar ou

prvia) normalmente tratada pela doutrina brasileira meramente como a fase inicial de
nossa persecuo penal, conhecida como extrajudicial, cuja finalidade primordial a
colheita de informaes necessrias aferio do cabimento ou no da ao penal. Caso a
denncia ou queixa-crime seja oferecida, tem incio a segunda fase da persecuo penal,
designada por judicial, pois relativa ao processo penal propriamente dito.
Ou seja, via de regra, a abordagem que se faz da investigao ressalta seus
aspectos procedimentais e sua finalidade de embasar a futura ao penal. Equvoco algum
existe no tratamento da matria sob tais aspectos, sendo, alis, de grande valia para o
processo penal o exame do assunto sob tal vis, dada sua relevncia terica e prtica.
O presente estudo, todavia, prope-se a analisar o tema da investigao sob
outro ngulo, com outro enfoque, qual seja o da investigao como um direito das partes,
decorrente do prprio direito prova.
Antes de proceder anlise do direito investigao em si, faz-se
necessrio estabelecer algumas premissas tericas que serviro de base para a melhor
compreenso da matria, a exemplo dos diversos significados que a palavra prova
comporta.
Depois de verificadas as possveis acepes e classificaes que cercam o
vocbulo prova, o conceito de direito prova e seus aspectos mais relevantes, em especial
seu contedo e sua titularidade, sero abordados mais detidamente.
Em seguida, proceder-se- ao exame do direito investigao propriamente
dito, oportunidade em que sero objeto de anlise tambm sua definio, sua natureza
jurdica, bem como os titulares de tal direito e os seus desdobramentos mais relevantes.
Nesse sentido, sero analisados diversos aspectos polmicos relacionados ao direito
investigao, como os possveis usos e destinaes dos elementos de informao colhidos
na fase inicial da persecuo penal. Neste tpico, far-se- imprescindvel a anlise da
existncia ou no do contraditrio em tal etapa do procedimento probatrio, bem como de
matrias correlatas, como a produo antecipada de provas. Como no poderia deixar de
ser, o abuso do direito investigao e a questo da divulgao pela mdia das informaes

obtidas no seio de uma instruo preliminar tambm sero abordados, ainda que
brevemente. Imperioso mencionar que a anlise de todos esses temas considerar no
apenas as regras do sistema processual penal brasileiro, mas tambm o tratamento
conferido pelos diversos ordenamentos jurdicos ao direito investigao, em suas
diferentes nuances. Ou seja, o presente trabalho tambm realizar uma breve anlise de
direito comparado acerca dos principais aspectos e institutos concernentes ao tema.
Definidas ento as bases tericas que fundamentam o objeto central deste
estudo, ser alvo de anlise mais detida o efetivo exerccio do direito investigao no
sistema processual penal brasileiro. Nessa seara, sero abordados e discutidos tanto os
dispositivos legais vigentes relacionados matria, como sua interpretao doutrinria e
jurisprudencial, a fim de traar um panorama bastante abrangente acerca de como o direito
investigao tem sido assegurado na prtica processual penal de nosso Pas.
Por fim, o mais recente Projeto de novo Cdigo de Processo Penal, que se
encontra atualmente em tramitao no Congresso Nacional, tambm ser alvo de
abordagem especfica, principalmente no que concerne ao direito investigao.
Em sntese, o presente estudo se dedicar anlise do direito investigao
tanto em seus aspectos tericos como em seus desdobramentos prticos mais relevantes.

CONCLUSO

A investigao criminal tema dos mais caros e instigantes no mbito da

cincia processual penal, e tem sido objeto de estudo pela doutrina ptria nos ltimos anos
sob os mais variados aspectos. Ocorre, porm, que, usualmente, a investigao abordada
meramente como a fase extrajudicial da persecuo penal, em que se objetiva a colheita de
informaes sobre a autoria e a materialidade do delito cometido para fins de propositura
da ao penal.
O presente trabalho props-se a analisar a investigao criminal sob outro
vis, no como etapa inicial da persecutio criminis, mas sim como um direito das partes,
decorrente do prprio direito prova. Este um direito fundamental, garantido
implicitamente pela Constituio Federal de 1988, como consectrio lgico de outros
direitos, entre os quais o direito ao devido processo legal previsto no art. 5, LIV, o direito
ao contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes, referido no art.
5, LV, e o prprio direito presuno de inocncia, tratado no art. 5, LVII do texto
constitucional.
Oportuno ainda mencionar que a incorporao ao ordenamento jurdico
brasileiro do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de 1966, e da Conveno
Americana de Direitos Humanos (ou Pacto de So Jos da Costa Rica) de 1969, apenas
veio a corroborar a existncia do direito prova e, por conseguinte, do direito
investigao, em nosso Pas.
Pois bem, inicialmente foram analisados os aspectos tericos relacionados
ao direito investigao, o qual, como visto, uma das prerrogativas inerentes ao direito
prova. Esta uma palavra polissmica, pois comporta diferentes significados no s na
linguagem comum, mas tambm no mbito da cincia processual: possvel falar-se em
elementos de prova, resultados de prova, objetos de prova, fontes de prova, meios de
prova, meios de investigao de prova, entre tantas outras locues.
No que diz respeito expresso direito prova, consiste ela basicamente no
direito das partes de utilizar, durante a persecuo penal, todos os meios e instrumentos de
prova disponveis a fim de demonstrar a veracidade dos fatos alegados. Vale lembrar que o
direito prova est intrinsecamente ligado s garantias do contraditrio, da ao e da

defesa, conceitos estes que tm como ponto de convergncia a constante possibilidade de

participar ativamente do desenvolvimento do processo amplamente considerado.
E justamente por estar relacionado diretamente aos direitos de ao e de
defesa, o direito prova apresenta a natureza jurdica de direito pblico subjetivo de
participar de todas as fases do procedimento probatrio e de ver introduzido no processo o
material produzido, de forma a influir na formao do convencimento judicial.
A propsito, so titulares do direito prova no apenas o autor e o ru da
ao penal, como poderia se supor pelo fato de o direito prova estar diretamente
relacionado aos direitos de ao e de defesa. A todas as partes de um processo penal,
necessrias ou eventuais, assegurado o direito prova, uma vez que o objeto desta
amplo, no diz respeito apenas autoria e materialidade do delito, abrange tambm fatos
pertinentes e teis verificao das demais alegaes formuladas pelas partes, relativas a
circunstncias diversas daquelas. Logo, no processo penal brasileiro, no apenas ao autor e
ao ru assegurado o direito prova, mas tambm ao assistente de acusao, nico
exemplo de parte eventual do processo penal brasileiro.
E quanto ao contedo do direito prova, justamente por estar normalmente
associado s fases do procedimento probatrio possvel concluir que o direito
investigao dele advm. Afinal, so etapas da instruo no s a proposio, admisso,
produo e valorao da prova, mas tambm sua investigao; de nada adiantaria garantir
aquelas prerrogativas se no fosse permitido partes buscar as fontes de prova, os
elementos de informao que podero servir como meios de prova durante o processo.
O direito investigao consistiria, assim, no direito de pesquisar as fontes
de prova, de investigar o material que poder subsidiar as alegaes das partes durante toda
a persecuo penal. E, por decorrer diretamente do direito prova, o direito investigao
apresenta a mesma natureza jurdica daquele, qual seja a de um direito pblico subjetivo, e
de que so titulares as possveis partes de um futuro processo penal. Repare-se que no
apenas s efetivas partes assegurado tal direito, mas tambm s potenciais partes, uma
vez que o direito investigao exercitvel depois de j instaurado o processo e,
principalmente, antes dele. E no se exige nem a condio de provvel parte para se
assegurar o direito investigao na fase instrutria preliminar, pois tambm aos
investigados ditos inocentes deve ser garantido tal direito, a fim de que possam
demonstrar, por exemplo, a inexistncia de justa causa para a ao penal.

Alis, imperioso ressaltar que o exerccio do direito investigao no

tem como nico propsito embasar a propositura de uma demanda; talvez sua funo
primordial seja justamente evitar o ajuizamento de processos equivocados e descabidos,
alm, claro, de fornecer supedneo para decises na fase instrutria preliminar. A
investigao criminal prpria permite ainda que as partes busquem informaes que
utilizaro para produzir os meios de prova durante o processo, e tracem, desde logo, suas
estratgias de atuao ao longo da persecuo criminal.
Como se v, o direito investigao tem as partes, ainda que potenciais,
como titulares e tambm destinatrios da atividade desenvolvida nesse escopo. Mais do
que ao juiz, as informaes colhidas no bojo de uma investigao servem ao
convencimento das partes acerca da viabilidade da ao penal; apenas depois de proposta
esta que a atividade probatria se volta formao da convico do magistrado que
julgar a causa. por este motivo, alis, que se pode falar na autonomia do direito
investigao, que no se vincula, necessariamente, existncia de um processo, pode
existir independentemente daquele, como ocorre quando a instruo preliminar no
seguida da propositura de uma ao penal.
E no demais ressaltar que, no exerccio do direito investigao, as
possveis partes de um processo penal colhem fontes de prova, assim entendidas as pessoas
ou coisas atravs das quais se pode conseguir a prova. No h verdadeira produo de
meios de prova, uma vez que sua obteno se d de forma unilateral, muitas vezes com uso
do chamado elemento-surpresa, e longe da presena do juiz, ou seja, sem a observncia do
contraditrio.
Logo, via de regra, os elementos de informao obtidos antes de iniciado o
processo no devem ser utilizados como prova em sentido estrito para a formao do
convencimento do judicial, pois o contraditrio no se faz presente nesta etapa da
persecuo penal. Admite-se, no entanto, o chamado contraditrio diferido (posterior, no
para a prova, mas sobre esta) nas hipteses de produo de provas irrepetveis, cautelares
ou antecipadas, as quais muitas vezes so tratadas como sinnimo pela doutrina, mas
apresentam certas distines.
Neste sentido, provas irrepetveis seriam, basicamente, aquelas que, uma
vez realizadas, no mais podem ser reproduzidas posteriormente (por exemplo,
determinadas provas periciais). Ressalte-se que, embora aceitvel o contraditrio diferido
sobre tais provas, caso a irrepetibilidade do ato seja conhecida desde logo e afigure-se

vivel colher a prova na presena das possveis partes e do juiz sem prejuzo de sua
eficcia, deve-se, tanto quanto possvel, proceder a uma espcie de incidente
jurisdicionalizado na fase de instruo preliminar, semelhana do chamado incidente
probatrio existente no ordenamento jurdico italiano, como forma de garantir o
contraditrio j na formao da prova, pois esta a regra, no a exceo.
No Brasil, no existe figura equivalente mencionada do processo penal
italiano, mas h previses legais de contedo semelhante, e que remetem s distines
entre provas cautelares e antecipadas. As primeiras seriam aquelas colhidas ad perpetuam
memoriam e que visam conservao das fontes para posterior utilizao no processo, ao
passo que, nas ltimas, haveria verdadeira produo de prova, mas em momento anterior
fase instrutria propriamente dita. Ou seja, nas provas cautelares se visaria meramente
assecurao da fonte de prova, antes da instaurao do processo e, normalmente, sem a
observncia do contraditrio, enquanto nas provas antecipadas se realizaria verdadeira
produo dos meios de prova, com a relao processual j instaurada e contraditrio em
sua formao, mas num momento anterior fase instrutria propriamente dita.
Como as distines acima referidas entre provas irrepetveis, cautelares e
antecipadas, embora possveis, no so pacficas, e o legislador ptrio tampouco foi
rigoroso ao tratar da matria, as expresses costumam ser tratadas como equivalentes pela
doutrina brasileira.
Mencione-se tambm que, embora no mbito processual civil seja
defensvel a produo antecipada de provas sem o requisito da urgncia, no processo
penal, a idia deve ser vista com ressalvas, pois a prpria dinmica que rege o ltimo obsta
a instalao do contraditrio antes de iniciado o processo, alm do que no se sabe de
antemo exatamente contra quem tal prova ser utilizada, e mesmo a cognio plena acerca
dos fatos sobre os quais versa a causa no desejvel em tal momento da persecuo.
E ainda quando da anlise do direito investigao no plano terico, viu-se
que o abuso de tal direito no , a priori, punvel no processo penal ptrio, pois seus
princpios, direitos e garantias prprios, como a ampla defesa e o princpio da presuno de
inocncia, no impem s partes, principalmente ao imputado, rgidos deveres de
veracidade, de lealdade e de colaborao processual. Ademais, lembre-se que o Ministrio
Pblico , na maioria das vezes, o titular da ao penal, e, por ser um ente estatal, seus atos
gozam de presuno de legalidade. Por tal razo, no se vislumbra, ao menos no num

primeiro momento, a possibilidade de membros do Parquet cometerem abuso de direito

processual, at porque poderiam ser responsabilizados pelos atos praticados com excesso.
Logo, no se cogita de litigncia de m-f ou da imposio, por analogia,
das respectivas sanes previstas no processo civil, para as condutas que impliquem abuso
de direito investigao. Ressalte-se, porm, que a prerrogativa em anlise no absoluta,
deve observar certos limites, sob pena de violar outros direitos e garantias fundamentais
igualmente assegurados. No podem as partes, no exerccio de tal direito, utilizar meios de
investigao de provas, ou produzir provas cautelares e antecipadas, ilcitas.
E quanto ao uso de informaes obtidas atravs da investigao criminal
por terceiros, em especial pela imprensa, trata-se de um tema muito controverso e debatido
nos dias de hoje, e que envolve o conflito entre diferentes direitos fundamentais, tais como
o direito liberdade de imprensa, ao acesso informao, vida privada, e publicidade
dos atos administrativos e jurisdicionais, ainda que atenuada pelo sigilo das investigaes
em certas hipteses.
Neste trabalho, buscou-se apenas chamar a ateno para os riscos ao
investigado e prpria investigao da atuao descuidada e excessiva dos meios de
comunicao ao noticiar a prtica de delitos e suas circunstncias, pois muitas vezes os
suspeitos so tratados como se condenados fossem, em evidente violao ao princpio da
presuno de inocncia, alm do que a veiculao pela mdia de determinadas informaes
pode comprometer o prprio sucesso de diligncias que dependam do fator-surpresa para
sua realizao. Ressalte-se que a doutrina tem apontado diversas solues para que os
princpios e valores em jogo na divulgao pela imprensa de fatos criminosos restem
assegurados no caso concreto.
Estas foram, em sntese, as principais concluses obtidas quanto da anlise
do direito investigao no plano terico. Antes, porm, de verificar quais as repercusses
prticas do reconhecimento do direito investigao no processo penal brasileiro,
procedeu-se neste estudo a uma breve anlise de direito comparado, para verificao dos
modos pelos quais os diferentes pases tratam da matria.
Nesse escopo, foram analisados sistemas processuais de pases da Common
Law e da Civil Law, e sua classificao foi feita segundo o critrio do principal
sujeito/instituio a quem foi incumbida a funo de investigar. Os sistemas de instruo
prvia ou preparatria foram, assim, divididos em trs categorias: juizado de instruo,

investigao policial e investigao ministerial. Entre elas, mereceu destaque a ltima, pois
nela se insere a disciplina legal italiana relativa ao tema, que confere expressamente s
possveis partes de um processo penal o direito investigao.
O regramento processual italiano guarda grande similitude com o processo
penal brasileiro, de tradio continental, e tem-nos servido de inspirao para algumas
alteraes legislativas, contudo, mais do que isto, deve ser destacado porque contm
regulamentao especfica atinente ao exerccio do direito investigao. Na Itlia,
reconhecido expressamente tal direito ao Ministrio Pblico, defesa, e vtima, e a
chamada investigao defensiva (exercitvel no s pelo imputado, mas tambm pelo
ofendido) encontrou guarida j na Constituio do pas, alm de ter recebido, ao longo dos
anos, tratamento minucioso acerca de seu procedimento no Cdigo de Processo Penal.
Pois bem, depois de empreendida uma rpida anlise de direito comparado
acerca do direito investigao, buscou-se analisar os efeitos prticos de seu
reconhecimento no ordenamento jurdico brasileiro, ou seja, os modos pelos quais cada um
dos titulares de tal direito pode exerc-lo em face do ordenamento jurdico hoje vigente.
Da anlise da Constituio Federal de 1988 e do Cdigo de Processo Penal
(CPP), principal diploma infraconstitucional relacionado matria, viu-se que o Brasil
adotou o modelo de investigao policial, segundo o qual a funo de apurar o
cometimento de delitos foi atribuda precipuamente polcia judiciria, exercida pela
polcia civil nos Estados, e pela polcia federal no mbito da Unio.
No entanto, tanto a Carta Magna como o CPP previram a possibilidade de
rgos diversos da polcia judiciria promoverem investigaes criminais, a exemplo das
comisses parlamentares de inqurito, da polcia militar no seu mbito de atuao, e de
muitas outras autoridades administrativas a quem foi atribuda a mesma funo.
Tais modalidades de instruo preliminar so admitidas sem maiores
controvrsias em nosso ordenamento jurdico, mas o mesmo no se aplica s investigaes
promovidas pelas possveis partes em um processo penal, titulares do direito
investigao, constatao esta que causa certa perplexidade se consideradas as premissas
tericas expostas, segundo as quais a realizao de investigaes criminais constitui na
verdade um direito pblico subjetivo das possveis partes de um processo penal, decorrente
do direito prova.

Seja como for, mesmo em face do ordenamento jurdico hoje vigente,

possvel que as partes exeram seu direito investigao.
Em relao ao Ministrio Pblico, cabe observar que a Constituio Federal
de 1988 no lhe atribuiu expressamente tal direito, mas tampouco lhe proibiu de exerc-lo.
A anlise de todos os dispositivos constitucionais relacionados ao tema, e dos argumentos
favorveis e contrrios atribuio de tal atividade ao Parquet, permitiu concluir que a
realizao de atos de instruo preliminar pelos representantes da instituio totalmente
compatvel com as finalidades desta, alm do que constitui manifestao do direito
prova.
Idntico raciocnio se aplica ao exame dos dispositivos infraconstitucionais
concernentes ao tema. O Cdigo de Processo Penal e as leis que regulamentam o
Ministrio Pblico tampouco atribuem expressamente poderes investigatrios criminais a
seus membros. No entanto, entende-se que tal prerrogativa advm do direito prova, e est
abrangida implicitamente entre os poderes dos membros do Parquet, necessrios ao alcance
de suas finalidades.
Ressalte-se que apenas os atos normativos editados pelo prprio Ministrio
Pblico conferem-lhe expressamente a funo de investigar delitos e disciplinam sua
realizao, no se tratando, porm, do veculo normativo adequado a tanto. Faz-se
necessria, na verdade, uma lei geral e abstrata, complementar ou ordinria, que
regulamente a matria de modo a fixar os contornos e limites dessa atividade ministerial,
evitando o risco de o Parquet selecionar arbitrariamente os casos que deseja investigar,
permitindo que recursos materiais e humanos sejam disponibilizados para tal fim, e que o
exerccio de tal funo seja fiscalizada, interna e externamente, entre tantas outras
vantagens passveis de enumerao.
Mencione-se ainda que o Supremo Tribunal Federal j reconheceu, em
decises proferidas no pelo plenrio, mas por uma de suas Turmas, a constitucionalidade
das investigaes ministeriais, entendimento este que vem sendo adotado tambm pelo
Superior Tribunal de Justia e pelos demais tribunais do Pas.
J no que diz respeito investigao defensiva, carece tal direito de maior
reconhecimento no ordenamento ptrio, o que se deve em grande parte s discusses em
torno da prpria existncia ou no da garantia da ampla defesa na etapa inicial da
persecuo penal, em que no h processo propriamente dito.

Aps breve anlise acerca da questo, concluiu-se que, mesmo no havendo

contraditrio ou processo na instruo preliminar, nela j se faz necessria a observncia
do direito de defesa, pois nesta fase extrajudicial da persecutio criminis so praticados
diversos atos que podem ser considerados acusatrios em sentido amplo, e que implicam,
no mais das vezes, restrio a direitos e garantias fundamentais.
Logo, o direito investigao da defesa deve ser reconhecido como
corolrio tanto do direito prova assegurado a todas as partes do processo, como do direito
ampla defesa, e mesmo como decorrncia do princpio da igualdade, pois esta restaria
violada caso fosse permitido apenas ao Parquet promover seus prprios atos de instruo
prvia.
Lembre-se ainda que tal concluso no colide com a previso do Cdigo de
Processo Penal, segundo a qual o investigado poderia apenas requerer a realizao de
determinadas diligncias na fase investigativa, a serem realizadas a critrio da autoridade
policial. Na verdade, o imputado pode tanto promover suas prprias investigaes como
solicitar a realizao de determinados atos autoridade policial, que s poder deixar de
realiz-los se forem irrelevantes ou impertinentes, e mediante deciso fundamentada do
delegado responsvel.
Em outras palavras, mesmo no havendo qualquer dispositivo legal a
autorizar expressamente o imputado a promover investigao criminal particular, no est
ele impedido de faz-lo, pelas razes j expostas. Seria, no entanto, aconselhvel que
houvesse disciplina legislativa detalhada sobre tal procedimento, a fim de que o mesmo
fosse realizado com maior segurana jurdica, e de que os inconvenientes comumente
atribudos a tal espcie de instruo prvia fossem afastados.
Consideraes semelhantes so aplicveis ao direito investigao da
vtima. O mesmo tampouco encontra qualquer amparo legal, sendo, alis, vedada a
interveno do ofendido como assistente de acusao na fase extrajudicial da persecuo
penal.
No entanto, uma vez que a vtima tambm considerada titular do direito
prova e, por conseguinte, do direito investigao, seja na condio de parte principal da
ao penal, seja na qualidade de parte eventual/colaboradora do Ministrio Pblico,
imperioso reconhecer que a ela tambm facultado promover as prprias investigaes,
at para fins de assegurar suas pretenses civis.

Recorde-se que o objeto da prova amplo, no se limita apurao da

autoria e da materialidade da infrao penal, compreende tambm outras circunstncias
relevantes a ele ligadas e que as partes tenham interesse em demonstrar. Ademais, proibir a
vtima de investigar, quer na condio de futura querelante, quer na condio de futura
assistente de acusao, implicaria violar o princpio da igualdade, pois o direito
investigao do Ministrio Pblico j foi reconhecido por nossos tribunais.
Em face da legislao processual hoje em vigor, em matria de investigao
criminal, a vtima pode, indubitavelmente, requerer a instaurao de inqurito policial e a
realizao de diligncias, as quais, a exemplo do que ocorre com a defesa, s podero
deixar de ser realizadas pela autoridade policial quando infundadas, e mediante deciso
motivada.
Todavia, a fim de que o direito investigao da vtima seja plenamente
assegurado, imperioso se faz permitir-lhe tambm a realizao de seus prprios atos
instrutrios, para descoberta de elementos de informao que podem levar propositura da
ao penal privada, ou da pblica (quando o ofendido intervm como assistente da
acusao), e mesmo para fins de tutela dos seus interesses civis. Apenas nas hipteses de
crime de ao penal pblica, talvez fosse conveniente limitar a atividade instrutria da
vtima, porque, nesta hiptese, ela atua na mera condio de auxiliar do Parquet, que j
poder realizar ele prprio sua investigao. A medida evitaria, ainda, que o imputado se
visse em situao de patente desequilbrio, com dois opositores realizando investigaes
penais contra si.
Imperioso, porm, ressaltar, que a ausncia de previso legal a contemplar o
direito investigao do ofendido tambm pode dificultar seu exerccio. Igualmente
recomendvel, portanto, que houvesse regramento legal especfico a tratar da matria.
Em suma, em relao a todos os titulares do direito investigao em nosso
sistema processual penal, cumpre observar que inexiste norma legal expressa a autorizar a
realizao de instruo preliminar prpria. A circunstncia no impede, todavia, que o
direito seja exercido, pois o mesmo decorre do direito prova assegurado pela
Constituio Federal vigente, e de outros direitos fundamentais correlatos.
certo, porm, que a inexistncia de meno legal e de regramento
especfico para o desenvolvimento de tal atividade investigativa pode tornar intil ou
ineficaz o reconhecimento do direito em anlise, j que as investigaes particulares teriam

a todo tempo sua legalidade questionada, e os elementos de informao colhidos em seu

seio poderiam ser simplesmente desconsiderados.
Faz-se imprescindvel, assim, a criao de uma disciplina legislativa
especfica para tratar do procedimento das investigaes criminais realizadas pelas partes
de um processo penal, ainda que potenciais. A regulamentao evitaria que a legitimidade
de tais atos instrutrios fosse constantemente posta em xeque, fixaria os limites dessa
atividade, impediria eventual seletividade indesejvel nas investigaes ministeriais,
conferiria s diligncias particulares idntico peso ao das investigaes estatais, permitindo
que suas concluses fossem efetivamente consideradas por quem de direito, evitaria
eventuais abusos por parte dos advogados, definiria os modos atravs dos quais a instruo
preliminar particular poderia ser auxiliada pelos rgos estatais, entre tantos outros
benefcios apontados ao longo deste estudo.
O regramento minucioso da matria, tal como verificado na Itlia, tambm
afastaria, nas investigaes privadas, as crticas relativas ao risco de apresentao de
elementos de informao falsos, de manipulao e alterao de dados, e de acentuao das
diferenas entre litigantes ricos e pobres.
Tais observaes, alis, so muito pertinentes na atualidade, uma vez que se
encontra em tramitao no Congresso Nacional um projeto de lei de novo Cdigo de
Processo Penal, o qual traz algumas inovaes em matria de investigao criminal, mas
silencia a respeito de muitas questes que mereciam ateno legislativa.
O Projeto, por exemplo, no alude possibilidade de o Ministrio Pblico
ou a vitima promoverem suas prprias investigaes criminais, mas contempla a defesa
com tal direito, trazendo regras que, de um lado, servem de alento em relao ao atual
cenrio brasileiro, marcado pela escassez de normas atinentes ao direito investigao,
mas, de outro, demonstram que h ainda um enorme caminho a percorrer a fim de que a
prerrogativa em anlise seja plenamente exercitvel por seus titulares.
De modo geral, porm, a anlise do mais recente Projeto de novo Cdigo de
Processo Penal permite afirmar que suas regras objetivaram apagar todos os resqucios
autoritrios do Cdigo em vigor, imprimindo legislao infraconstitucional um forte vis
democrtico, com adoo do princpio acusatrio. Em termos de investigao criminal, h
notveis avanos na legislao proposta, os quais, porm, no afastaro a necessidade j
verificada nos dias atuais de os operadores do direito interpretarem a lei luz da

Constituio Federal e de seus princpios orientadores. Somente assim o direito

investigao, inserido implicitamente no rol de direitos fundamentais do texto
constitucional, restar plenamente assegurado.

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