LEI 7.

716/89 CRIMES DE PRECONCEITO E DISCRIMINAO

CONTEXTO HISTRICO
At a primeira metade do sculo XX acreditava-se que havia diferentes raas
humanas, umas hierarquicamente superiores a outras, e que existiriam raas puras e absolutas.
Porm, com o amadurecimento dos estudos culturalistas ps-II Guerra Mundial e por meio de
pesquisas realizadas nas ltimas dcadas, tanto no mbito da Antropologia quanto no da
Biologia, comprovou-se que esse pensamento equivocado.
No Brasil, o pensamento dos colonizadores era o de que o homem negro era como
um bem a ser negociado, e no um ser humano como eles. Mesmo aps a abolio da
escravatura, lamentavelmente, o negro ainda era visto como um ser inferior, e o que pode ser
percebido que a discriminao no ocorria somente com eles, mas tambm com pessoas de
diversas etnias ou por outros motivos como: opo sexual, ideias polticas e crena
(infelizmente, fortes resqucios desse pensamento podem ser notados em todo o mundo nos
dias de hoje). Era preciso tomar uma atitude para tentar controlar o preconceito que essas
pessoas sofriam. E foi o que ocorreu, a Constituio Federal de 16 de julho de 1934
incorporou a expresso raa ao dispor sobre o princpio da igualdade, consoante o art. 113,
n.1:
Art. 113. 1 Todos so iguais perante a lei. No haver privilgios, nem
distines, por motivo de nascimento, sexo, raa, profisses prprias ou dos pais, classe
social, riqueza, crenas religiosas ou ideias polticas; (...)

Essa mesma frmula fora adotada pelo art. 141, 1., da Constituio Federal de 18
de setembro de 1946, observando-se, porm, na parte final do 5. do mencionado artigo, a
expresso preconceitos de raa como limitativa do direito livre manifestao do
pensamento, nos seguintes termos:
Art. 141. 5. No ser, porm, tolerada, propaganda de guerra, de processos
violentos para subverter a ordem poltica e social, ou de preconceitos de raa ou de
classe

Ento, em 03 de julho de 1951, foi promulgada a Lei 1.390, denominada Lei Afonso
Arinos, que inclua s contravenes penais a prtica de atos resultantes de preconceitos de
raa e de cor. Foi o primeiro dispositivo a tratar positivamente os crimes raciais e de
preconceito no ordenamento penal brasileiro. Em 1967, a Constituio trouxe em seus artigos
a repreenso expressa quanto ao preconceito racial. No mesmo ano, foi promulgada a Lei de
Imprensa, que estabeleceu espcie de delito vinculado a exteriorizao do preconceito ou da
discriminao. Em 1983, a Nova Lei de Segurana Nacional estabeleceu em seu art. 222:
Art.222 Fazer, em pblico, propaganda: (...)
II de discriminao racial, de luta pela violncia entre as classes sociais, de
perseguio religiosa;
Pena: deteno de 1 (um) a 4 (quatro) anos.
1 A pena aumentada de um tero quando a propaganda for feita em local
de trabalho ou por meio de rdio ou televiso.
2 Sujeita-se a mesma pena quem distribuiu ou redistribui: a) fundos
destinados a realizar a propaganda de que trata este artigo; b) ostensiva ou
clandestinamente boletins ou panfletos contendo a mesma propaganda.
3. No constitui propaganda criminosa, a exposio, a crtica ou o debate
de quaisquer doutrinas
Por fim, em 20 de dezembro de 1985, foi promulgada a lei N 7.437/1985, a qual
modificou a Lei Afonso Arinos. A Lei de 1985 manteve a natureza contravencional das
infraes de cunho racista, reprimindo, simultaneamente, outras formas de discriminao (em
razo de sexo ou de estado civil), mas padecendo do mesmo casusmo ou simplesmente
reproduzindo artigos das lei anterior, no contribuindo, pois, com sensveis inovaes ao
tratamento da matria.

I - INTRODUO
A lei 7.716/89, inicialmente, definia crimes resultantes de discriminao de raa ou
de cor. No entanto, foi alterada pela lei 9.459/97, de forma a ampliar a aplicao daquela lei
para quando houver tambm discriminao ou preconceito em virtude de etnia, religio e
procedncia nacional.

Elaborada um ano aps a promulgao da Constituio da Repblica, esta lei possui

forte influncia constitucional. Afinal, alm do fundamento da dignidade da pessoa humana,
apoia-se, principalmente, em dois preceitos constitucionais, quais sejam:
Art. 3. [...]
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,
idade e quaisquer forma de discriminao.
Art. 5. [...]
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito
pena de recluso, nos termos da lei;

Por tanto, se extrai trs peculiaridades dos tipos penais em anlise.

Primeiramente, a impossibilidade de concesso de liberdade provisria mediante
fiana, isto , pagamento ou depsito de certo valor para aguardar em liberdade o transcurso
do processo.
Tambm merece ateno a imprescritibilidade dos crimes resultantes da lei em
questo. Ou seja, no sofrem influncia de prazo prescricional, como forma de alerta para a
gravidade dessas condutas.
Por fim, importante destacar que qualquer lei que diga respeito a crimes resultantes
de racismo necessariamente deve cominar pena de recluso. Logo, no admitida, por fora
de mandamento constitucional, a punio de atos de discriminao racial com as penas de
priso simples e de deteno.
Para a configurao de qualquer crime de discriminao racial, faz-se necessrio o
dolo do agente em segregar, vontade de mostrar-se superior a outro ser humano, por conta de
preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional. Destarte, no haver crime,
por exemplo, se o nimo for de brincadeira (animus jocandi), crtica artstica ou descrio.
II - TIPOS PENAIS

Art. 3 Impedir ou obstar o acesso de algum, devidamente habilitado, a

qualquer cargo da Administrao Direta ou Indireta, bem como das concessionrias de
servios pblicos.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem, por motivo de discriminao
de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional, obstar a promoo funcional.
Pena: recluso de dois a cinco anos.

Os ncleos do tipo penal em questo so impedir (interromper, bloquear de forma

integral) e obstar (bloquear parcialmente).
O sujeito ativo a pessoa que detm poder suficiente para impedir ou obstar esse
acesso, a exemplo de um examinador de um concurso, e o passivo a pessoa discriminada.
O elemento subjetivo o dolo, bem como o dolo especial da autntica manifestao
racista. No existe na forma culposa.
Classifica-se como crime prprio, pois s pode ser praticado pelo encarregado
legalmente de permitir ou negar acesso ao cargo; formal, pois independe de qualquer prejuzo
para a pessoa discriminada; de forma livre, pois pode ser cometido por qualquer meio;
comissivo e instantneo.

Art. 4 Negar ou obstar emprego em empresa privada.

Pena: recluso de dois a cinco anos.

Os ncleos do tipo penal em questo so negar (recusar) e obstar (dificultar).

Cumpre esclarecer que para os fins deste tipo penal, emprego deve ser entendido
como o exerccio de um trabalho com o fim de receber salrio ou outra forma de remunerao
em empresa privada.
O sujeito ativo o proprietrio da empresa ou a pessoa responsvel pela contratao
de pessoal e o passivo a pessoa discriminada.
Importante destacar que a responsabilidade penal subjetiva, de modo que no se
pode inserir, automaticamente, como coautores desse delito, o dono, o presidente, o diretor,
quando a discriminao partir de empregado sem seu conhecimento ou ordem.
O elemento subjetivo o dolo, bem como o dolo especial da autntica manifestao
racista. No existe na forma culposa.
Classifica-se como crime prprio, pois s pode ser praticado pelo encarregado
legalmente de permitir ou negar acesso ao cargo; formal, pois independe de qualquer prejuzo
para a pessoa discriminada; de forma livre, pois pode ser cometido por qualquer meio;
comissivo e instantneo.
Neste crime, aplicam-se os mesmos conceitos do artigo antecedente, no entanto, nos
empregos e cargos referentes empresas privadas.

Art. 5 Recusar ou impedir acesso a estabelecimento comercial, negando-se a

servir, atender ou receber cliente ou comprador.
Pena: recluso de um a trs anos.

Os ncleos so recusar (opor-se) ou impedir (interromper).

O tipo penal refere ao acesso (ingresso) a estabelecimento comercial (quaisquer
atividades comerciais) de cliente (pessoa que vale dos servios, mediante pagamento) ou
comprador (pessoa que adquire algo pagando o preo).

O sujeito ativo o comerciante ou o prestador de servio, no importando se

proprietrio ou funcionrio do estabelecimento. O passivo a pessoa discriminada (cliente ou
comprador em potencial).
Pune-se o preconceito, a atitude segregacionista, no importando eventual alegao
do comerciante de que se recusou porque achou que o ofendido no teria condies
econmicas de comprar o produto.
Como os anteriores, classifica-se como crime prprio, pois s pode ser praticado pelo
encarregado legalmente de permitir ou negar acesso ao cargo; formal, pois independe de
qualquer prejuzo para a pessoa discriminada; de forma livre, pois pode ser cometido por
qualquer meio; comissivo e instantneo.

Art. 6 Recusar, negar ou impedir a inscrio ou ingresso de aluno em

estabelecimento de ensino pblico ou privado de qualquer grau.
Pena: recluso de trs a cinco anos.
Pargrafo nico. Se o crime for praticado contra menor de dezoito anos a pena
agravada de 1/3 (um tero).

O ncleo do tipo recusar (opor-se), negar (proibir) ou impedir (interromper) a

inscrio ou ingresso (entrada) de aluno em estabelecimento de ensino pblico ou privado de
qualquer grau.
O sujeito ativo o responsvel pelo estabelecimento de ensino, podendo ser o
dirigente ou at o funcionrio encarregado de receber a inscrio. Aplica-se, tambm neste
caso, a responsabilidade penal subjetiva. O passivo a pessoa discriminada.
Se a vtima for menor de 18 anos, agrava-se a pena no patamar de 1/3, pois
pressupe-se que o impedimento educao, por motivo discriminatrio, torna o crime mais
grave

Classifica-se na mesma forma do Art. 3 da Lei.

Demais tipos penais, Art. 7 ao 14.
Os crimes dos artigos 7 ao 14 possuem natureza semelhante com o do artigo
anterior. A diferena entre eles est no estabelecimento no qual houve o impedido ou a recusa
de um sujeito em virtude de discriminao.
Logo, no art. 7 hospedagem em hotel, penso, estalagem, ou qualquer
estabelecimento similar;
Art. 8 restaurantes, bares, confeitarias, ou locais semelhantes abertos ao
pblico.
Art. 9 estabelecimentos esportivos, casas de diverses, ou clubes sociais abertos
ao pblico.
Art. 10 sales de cabeleireiros, barbearias, termas ou casas de massagem ou
estabelecimento com as mesmas finalidades.
Art. 11 entradas sociais em edifcios pblicos ou residenciais e elevadores ou
escada de acesso aos mesmos.
Art. 12 uso de transportes pblicos, como avies, navios barcas, barcos, nibus,
trens, metr ou qualquer outro meio de transporte concedido.
Art. 13 servio em qualquer ramo das Foras Armadas.
Art. 14 o casamento ou convivncia familiar e social.

Art. 20. Praticar, induzir ou incitar a discriminao ou preconceito de raa, cor,

etnia, religio ou procedncia nacional.
Pena: recluso de um a trs anos e multa.

O ncleo praticar (executar), induzir (dar a ideia) ou incitar (instigar, estimular) a

discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional.
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, enquanto o passivo a pessoa
discriminada.

Este tipo penal ainda gera diversos embates doutrinrios sobre sua
constitucionalidade, pois sua redao considerada demasiadamente aberta, de modo que
todos os crimes desta lei podem ser enquadrados nessa descrio.
Por essa caracterstica, a Lei 7.716/89 contraria o princpio penal da taxatividade, eis
que qualquer conduta pode se adequar ao tipo em anlise, bastando a vontade do poder
punitivo estatal.
Classifica-se como os demais crimes.

1 Fabricar, comercializar, distribuir ou veicular smbolos, emblemas,

ornamentos, distintivos ou propaganda que utilizem a cruz sustica ou gamada, para
fins de divulgao do nazismo.
Pena: recluso de dois a cinco anos e multa

Fabricar (construir), comercializar (negociar), distribuir ou veicular (transmitir,

difundir) smbolos (elemento grfico), emblemas (figura simblica), ornamentos (elementos
que embelezamento), distintivo (sinal distintivo de um grupo) ou propaganda (divulgao)
que utilizem a sustica (smbolo do nazismo) para divulgao do nazismo.
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, enquanto o passivo a pessoa
discriminada.
Exige-se o dolo, e o fim especial de agir (dolo especfico), que a vontade de
discriminar a pessoa, com autntica manifestao racista.
Caso ocorra a divulgao, por qualquer meio, de prtica discriminatria, o juiz fica
autorizado, ouvido o Ministrio Pblico, antes ou durante o inqurito policial, requerer a
busca e apreenso do material utilizado como instrumento do crime, para posteriormente ser
destrudo, conforme os pargrafos 3 e 4 deste artigo.

III - EFEITOS DA CONDENAO

Sempre que houver condenao com base em crime previsto neta lei, dever o juiz
impor a perda do cargo ou funo pblica quando sujeito ativo for funcionrio pblico e a
suspenso temporria do funcionamento do estabelecimento particular.
No entanto, no so efeitos automticos, devendo ser motivadamente declarados na
sentena.

IV CONFRONTO COM A INJRIA RACIAL

Os crimes previstos nesta lei apesar de aparentarem semelhanas, se diferenciam da
injuria qualificada pela discriminao (Art. 140 3) em vrios aspectos.
Inicialmente, o bem jurdico tutelado distinto, pois, enquanto o crime de injria
visa proteger a honra subjetiva, o bem jurdico protegido pela lei especial em questo a
preservao da igualdade dos seres humanos perante a lei.