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Corte Suprema de Justicia

SALA DE CASACIN LABORAL

DR. LUIS JAVIER OSORIO LPEZ
Magistrado Ponente
Radicacin No. 34414
Acta No. 40
Bogot D.C., veinte (20) de octubre de dos mil nueve (2009).
Se resuelve el recurso de casacin interpuesto por LUIS ALBERTO
VALENCIA TLLEZ contra la sentencia del 23 de mayo de 2007,
proferida por el Tribunal Superior de Medelln, dentro del proceso ordinario
adelantado por el recurrente contra la CAJA NACIONAL DE PREVISIN
SOCIAL CAJANAL
I.- ANTECEDENTES
Ante el Juzgado Cuarto Laboral del Circuito de Medelln, Luis Alberto
Valencia Tllez demand a la Caja Nacional de Previsin para que, en
sntesis, fuera condenada a reajustarle la pensin de jubilacin incluyendo
como factores salariales la bonificacin semestral, las primas de vacaciones,
la prima de navidad y la indemnizacin de vacaciones no disfrutadas y que
consecuencialmente se le paguen las diferencias adeudadas y los intereses
moratorios del artculo 141 de la Ley 100 de 1993.

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EXPEDIENTE 34414

Fundament sus pretensiones en que labor para la Aeronutica Civil

en cargos especiales por ms de 20 aos; que cumpli el status de
pensionado el 15 de noviembre de 1991 y se retir del servicio el 1 del
mismo mes y ao; que mediante Resolucin 6138 del 15 de septiembre de
1992, la Caja le reconoci pensin de vejez en cuanta de $335.743.01
efectiva desde el 1 de noviembre de 1991, sin tenerle en cuenta los factores
salariales atrs referenciados; que igualmente le desconoci que la pensin
debi calcularse con el 75% del promedio de factores en el ltimo ao de
servicio y no en la forma en que lo efectui, de noviembre 1 de 1990 a 30 de
octubre de 1991; que con la totalidad de los factores salariales recibidos en el
ltimo ao de servicios asciende a $6.104.510.90, que al aplicarle el
porcentaje de la pensin arroja un valor en su mesada de $381.531.93,
superior a la que le asign la entidad accionada.
II. RESPUESTA A LA DEMANDA
La demandada se opuso a las pretensiones de la actora, alegando en
su favor que los actos administrativos enjuiciados fueron expedidos de
acuerdo con la normatividad vigente al momento de su expedicin. Propuso
las excepciones de prescripcin, inexistencia de la obligacin, cobro de lo no
debido, falta de integracin del litis consorcio por pasiva, falta de jurisdiccin y
competencia y compensacin.

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EXPEDIENTE 34414

De la demanda fue enterada el Ministerio Pblico, quien propuso la

excepcin de prescripcin.
En la primera audiencia de trmite, el Juzgado declar no probadas las
excepciones de falta de integracin del litis consorcio por pasiva y de falta de
jurisdiccin y competencia, decisin contra la cual no se interpuso recurso
alguno.
III. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA
Fue proferida el 14 de diciembre de 2007 y con ella el Juzgado declar
probada la excepcin de prescripcin y absolvi a la demandada de las
pretensiones formuladas en su contra, dejando a cargo del actor las costas de
la instancia.
IV. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL
Por apelacin del demandante el proceso subi al Tribunal Superior de
Medelln,

Corporacin

que

mediante

la

sentencia

recurrida

extraordinariamente, confirm la decisin de primer grado sin imponer costas

por la alzada.
El Tribunal reprodujo apartes de la sentencia de casacin del 5 de
diciembre de 2006, radicacin 28552 y luego agreg:
De lo anterior se colige, que la peticin del actor encaminada a la
reliquidacin de su pensin, teniendo en cuenta para ello factores salariales

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EXPEDIENTE 34414

que a su juicio fueron omitidos por la entidad demandada al momento del

reconocimiento de la misma, debi ser formulada dentro de los tres (3) aos
siguientes al reconocimiento, el cual tuvo lugar el 1 de noviembre de 1991, y
como consta en el documento obrante a folios 23-25, tal actuacin se surti el
29 de octubre de 2001, esto es, luego transcurridos ms de nueve (9) aos.
En las circunstancias mencionadas y probatoriamente demostradas, la Sala
confirmar sin variacin alguna la sentencia sometida a su estudio.

V. EL RECURSO DE CASACIN

Lo interpuso el demandante con la finalidad de que se case la

sentencia recurrida, para que en instancia se revoque la del Juzgado y en su
lugar se acceda a las pretensiones de su demanda inicial, pero declarando
probada la excepcin de prescripcin trienal respecto de las diferencias
pensionales causadas con anterioridad a la reclamacin administrativa hecha
a la entidad demandada.
Con ese propsito formul un solo cargo, no replicado y que se decidir
a continuacin.
VI. CARGO NICO
Por la va directa acusa la infraccin directa por falta de aplicacin del
numeral 2 del artculo 136 del C. C. A. modificado por la ley 446 de 1998, en
relacin con los artculos 13 y 53 de la Constitucin Poltica y los artculos 19
y 21 del C. S. del T.

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En la demostracin reproduce el numeral 2 del artculo 136 del Cdigo

Contencioso Administrativo. Asimismo trascribe apartes de decisiones del
Consejo de Estado sobre la imprescriptibilidad de la pensin de jubilacin por
ser prestacin de tracto sucesivo de trmino indefinido y luego contina su
razonamiento de la manera como sigue:
Se colige de lo anterior que para el caso en anlisis, y en aras de las
Garantas Constitucionales plasmadas en los artculos 13 y 53, art. 19 y 21
del C. S. T. de la C.P. (sic) la norma ms favorable para el caso que nos
ocupa es la norma en comento por las siguientes razones:
a) La accionada en la sentencia de la cual se transcriben los apartes y en la
sentencia impugnada es la misma entidad oficial: la Caja Nacional de
Previsin Social CAJANAL
b) El debate se centra no propiamente en el derecho que le asiste al actor
consistente en la reliquidacin de la pensin con base en todos los factores
salariales cancelados, sino en la figura jurdica de la Prescripcin; la cual
considero importante anotar no fue invocada en el Acto administrativo
expedido por CAJANAL, en respuesta a la peticin elevada por el actor
(Resolucin 3622 de 2002 folio 36, 37, 38, 39) para agotar la reclamacin
administrativa como requisito para iniciar la accin judicial, acto administrativo
que goza de la presuncin de legalidad.
c) El actor (quien era empleado pblico), tal como qued dicho en el resumen
de los hechos, haba impetrado demanda de nulidad y restablecimiento del
derecho ante jurisdiccin Contencioso Administrativa para que a travs de
esta accin se le reliquidara la pensin reconocida por la accionada; con
posterioridad a este hecho, tuvo que por decisin del Consejo Superior de la
Judicatura en casos similares, impetrar la demanda por los mismos hechos,
fundamentos de derecho y la misma pretensin ante la justicia laboral
ordinaria cuyo fallo de segunda instancia se impugna, es decir se dio un
cambio respecto del procedimiento, pero este cambi no puede afectar
desfavorablemente el derecho sustancial que le asiste al actor, el proceso es
el medio para hacer efectivo los derechos sustanciales plasmados en las
normas positivas, si la decisin de la competencia estuviera en cabeza del
actor, ste tendra su legtimo derecho d escoger la jurisdiccin que ms
favoreciera a sus intereses, el cambio de competencia no puede crear una
situacin de desigualdad, ya que esta puede ser superada recurriendo a la

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integracin analgica.
No es de recibo la sentencia en la que se apoya el Tribunal Superior de
Medelln por analoga, ya que en el caso que se debate, no se trata de
crditos laborales no satisfechos por el empleador, de los cuales se pueda
predicar la prescripcin por no haber sido reclamados en su oportunidad por
el trabajador, hecho que les impide hacerlos valer como factor salarial para la
reliquidacin de la pensin, en el caso en examen al demandante se le
cancelaron los factores salariales por parte del empleador (AEROCIVIL) los
cuales pretende en el proceso de la referencia, se incluyan en la liquidacin
de la pensin.

VII. SE CONSIDERA
Es indudable que la censura pretende que se aplique al asunto bajo
examen el numeral 2 del artculo 136 del Cdigo Contencioso Administrativo,
segn el cual los actos que reconozcan prestaciones peridicas pueden
demandarse en cualquier tiempo por la administracin o por los particulares,
respetando sin embargo las prestaciones pagadas de buena fe a los
particulares. Con ello intenta, de paso, que no se aplique la prescripcin
frente a factores salariales, como lo tiene adoctrinado esta Corporacin, sino
de aquellas mesadas que fueron afectadas con el paso del tiempo al no
reclamarse oportunamente la inclusin de algunos elementos que
eventualmente debieron conformar la base de liquidacin.
Sin embargo, el hecho de que los actos administrativos que
reconozcan prestaciones peridicas puedan demandarse sin fijacin en el
tiempo, tampoco es extrao a la jurisdiccin laboral ordinaria, pues el derecho
pblico subjetivo de accin puede ejercitarse en cualquier tiempo, sin

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perjuicio, desde luego, de que aquellas prestaciones no reclamadas

oportunamente, puedan verse afectadas por el fenmeno jurdico de la
prescripcin en caso de que la excepcin correspondiente sea propuesta por
quien pretenda beneficiarse de ella.
As lo ha sealado la Corte Suprema, como puede verse, a manera de
ejemplo, en la sentencia de casacin del 6 de febrero de 1996, radicacin
8188, en la que se dijo que expres lo siguiente:
La posibilidad de demandar en cualquier tiempo est jurdicamente permitida
por ser consustancial al derecho subjetivo pblico de accin. La prescripcin
extintiva, por tanto, no excluye tal derecho porque dentro de ella, dentro del
proceso y presuponiendo su existencia, le permite al juez declarar el derecho
y adicionalmente declarar que se ha extinguido como obligacin civil, mas
no natural- por no haberse ejercido durante cierto tiempo.

Entonces, no es la posibilidad de demandar en cualquier tiempo los

actos administrativos lo que fatalmente conduce a la imprescriptibilidad de la
pensin de jubilacin. La razn de ser de ste fenmeno es distinta de la que
plantea la censura, pues lo que ha dicho la Corte al respecto, como tambin
lo dijo en la sentencia memorada, es que:
la pensin de jubilacin genera un verdadero estado jurdico, el de jubilado,
que la da a la persona el derecho a disfrutar de por vida de una determinada
suma mensual de dinero. Por eso ha declarado la imprescriptibilidad del
derecho a la pensin de jubilacin y por ello la accin que se dirija a reclamar
esa prestacin puede intentarse en cualquier tiempo, mientras no se extinga
la condicin de pensionado, que puede suceder por causa de la muerte del
beneficiario. Del estado jurdico de jubilado se puede predicar su extincin,
mas no su prescripcin, dijo la Corte (Cas. 18 de diciembre de 1954).

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Esa orientacin igualmente la mantuvo la Corte en la sentencia del 15

de julio de 2003, radicacin 19557, con una precisin frente a la posibilidad de
la prescripcin de los factores que eventualmente puedan hacer parte de la
masa o base de liquidacin, como se desprende de sus consideraciones que
aqu nuevamente se reproducen:
En el sub judice se controvierte la reliquidacin del valor del monto inicial de
la mesada pensional reconocida al actor en julio 1 de 1990, con fundamento
en que se omiti incluir como factores salariales: horas extras, recargos
nocturnos, auxilio de transporte, prima de vacaciones, prima de navidad,
prima de alimentacin, bonificaciones y prima de servicios.
Surge de ello, la necesidad de distinguir entre el criterio reiterado de la
jurisprudencia de la imprescriptibilidad en s mismo del status de pensionado,
que solo desaparece de la vida jurdica, en principio, por la muerte del
extrabajador, y lo relativo a la base salarial que debe tomarse para el
reconocimiento del monto de la primera mesada pensional.
En efecto, importa recordar que la Corte, en sentencias como a las que alude
el recurrente y, ms recientemente, entre otros fallos, los de 23 de julio de
1998 (Radicacin 10784) --que remite a sentencias de 26 de mayo de 1986
(Radicacin 0052) y de 6 de febrero de 1996 (Radicacin 8188)--; y de 26 de
septiembre de 2000 (Radicacin 14184) --que reproduce algunos apartes de
la sentencia de 26 de mayo de 2000 (Radicacin 13475)--, para citar apenas
algunos ejemplos, afirm, en suma, la imprescriptibilidad del derecho a la
pensin en s mismo por ser una prestacin social cuyo disfrute obedece al
hecho de ser de tracto sucesivo, por regla general y de carcter vitalicio, a
pesar de admitir la prescripcin de las mesadas pensionales exigibles que no
se hubieren cobrado por su beneficiario durante el trmino prescriptivo comn
del derecho laboral; y la de los reajustes que pudieron tener ciertas
mensualidades que se percibieron sin que aqul hubiera objetado su cuanta
durante el mismo trmino.
Ahora bien, que ciertos estados o, en mejores trminos, situaciones
jurdicas como el estado civil de las personas, las derivadas de las relaciones
de familia, en materia laboral, el status de pensionado, etc., sean
imprescriptibles, no desconoce que los derechos crediticios surgidos de stas
o de cualquiera otra clase de obligacin correlativa s lo son. Al punto, importa
recordar que las acciones surgidas de la relacin de trabajo son de carcter
personal, que entraan crditos de carcter econmico, como los salarios y

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prestaciones sociales, las cuales se pueden extinguir por no haber sido

ejercidas por su titular en el tiempo que para el efecto concede la ley laboral.
Sin que implique cambio de jurisprudencia -- sobre la imprescriptibilidad del
derecho pensional en s debe precisarse que una cosa es el status o
calidad de pensionado, el cual por ser de carcter permanente y
generalmente vitalicio apareja la imprescriptibilidad de la accin para su
reconocimiento -- criterio jurisprudencial que se reitera--; y otra, la de los
factores econmicos relacionados con los elementos integrantes para la
obtencin de la base salarial sobre la cual se calcula el quantum o monto de
la prestacin, en la forma como lo hayan dispuesto el legislador, la
convencin o directamente las partes. Pues, en tanto que la titularidad de
pensionado se predica de quien rene los requisitos para ello, y tal situacin
se puede extender, por ficcin legal en ciertos casos y en relacin con ciertas
personas, hasta con posterioridad a la muerte del causante; el valor de la
pensin nace de manera individual y autnoma, con fundamento en la
vigencia de los derechos laborales que la comprenden y que el legislador
presume terminada con el acaecimiento del fenmeno prescriptivo previsto en
el artculo 488 del Cdigo Sustantivo del Trabajo para las relaciones
individuales del trabajo de carcter particular y que el artculo 151 del Cdigo
Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social ampla a todas las acciones
que emanen de las leyes sociales del trabajo.
Precisa la Corte que no es dable confundir los hechos en que se funda la
demanda de la pensin, cuya declaracin judicial de existencia resulta ser
imprescriptible (Sentencia de 21 de octubre de 1985, Radicacin 10.842), con
los derechos personales o crditos que surgen de la relacin laboral y que
sirven de base o soporte al clculo de su valor, los cuales, s prescriben en lo
trminos de las citadas normas laborales.
No aparece entonces razonable afirmar la extincin de los crditos sociales
del trabajador por efectos del acaecimiento de la prescripcin al haberse
cumplido el plazo trienal establecido por la ley y, a la vez, sostener su
vigencia por constituir parte de la base econmica de la prestacin pensional.
Lo lgico y legal es que al producirse la prescripcin de la accin personal del
trabajador respecto de acreencias laborales o de algunas de ellas, los
derechos que ellas comportan se extingan y que no sea posible considerar su
existencia para ningn efecto jurdico, dado que al desaparecer del mundo
jurdico entran al terreno de las obligaciones naturales que, como es sabido,
no tienen fuerza vinculante.
Segn lo dicho, como la poca de causacin del derecho pensional puede o
no coincidir con la del establecimiento del monto de la pensin --no de su
reconocimiento, que es cosa distinta--, por ser lo cierto que no

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necesariamente aqulla concuerda en el tiempo con el retiro del servicio del

trabajador, que es el que permite, generalmente, fijar la poca que cobijan los
clculos necesarios para determinar el monto de la prestacin, habr de
distinguirse si los factores salariales que son objeto de reclamo por el
pensionado fueron o no pagados por el empleador y, en caso de no haberlo
sido, si hubo o no reclamacin. En el primer evento, esto es, cuando fueron
pagados los presuntos factores salariales base de liquidacin, la accin
personal del pensionado prescribir transcurrido el trmino que para tal efecto
prevn los artculos 488 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y 151 del Cdigo
Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, ello a partir de la fecha del
reconocimiento de la pensin; y en el segundo, es decir, cuando no fueron
pagados los factores discutidos por el pensionado como no incluidos en la
base de la liquidacin, se torna vital el momento u oportunidad para que el
acreedor durante el trmino hbil, contado a partir de la exigibilidad de stos,
exija los crditos no satisfechos, porque de lo contrario, si prescribi el
derecho a ese pago como factor salarial autnomo, igual suerte tiene el
reajuste pensional impetrado por esa causa.
Y es que, se insiste, fijado el monto de la pensin surge para el pensionado el
derecho a que ste sea reliquidado por desconocerse algunos de los
componentes que constituyeron su base, pero tal reconocimiento est sujeto
a la existencia del derecho de crdito que comporta; de tal suerte que,
extinguido ste por prescripcin no es posible volver a hacerle producir
efectos jurdicos.
Las razones expuestas llevan a la Corte a modificar su jurisprudencia -- en
ste aspecto puntual -- por ser claro que la prescripcin extintiva contemplada
en la ley, especficamente en materia laboral, provee la certeza que es
necesaria a la relacin de trabajo y a las prestaciones recprocas que de ella
se derivan y, en tal sentido, dan claridad, seguridad y paz jurdicas a las
partes, saneando situaciones contractuales irregulares que, de otra manera,
conduciran a mantener latente indefinidamente el estado litigioso durante
toda la vida de los sujetos mientras subsistan beneficiarios de la pensin.

Ahora, en concienzudo anlisis de los planteamientos de la censura

frente a la jurisprudencia actual de la Corte contenida en la sentencia
acabada de reproducir, salta a la vista que no hay argumentos nuevos o
novedosos que lleven a la Corporacin a modificarla.

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Por tanto el cargo no prospera, sin haber lugar a costas por no haberse
replicado la demanda de casacin.

En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de

Casacin Laboral, administrando justicia en nombre de la Repblica de
Colombia y por autoridad de la ley, NO CASA la sentencia proferida el 23 de
mayo de 2007, por el Tribunal Superior de Medelln, dentro del proceso
ordinario adelantado por LUIS ALBERTO VALENCIA TLLEZ contra la
CAJA NACIONAL DE PREVISIN SOCIAL CAJANAL.
Sin costas.
Devulvase el expediente al Tribunal de origen.
CPIESE, NOTIFQUESE Y PUBLQUESE.

LUIS JAVIER OSORIO LOPEZ

ELSY DEL PILAR CUELLO CALDERON

GUSTAVO JOS GNECCO MENDOZA

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EDUARDO LPEZ VILLEGAS

FRANCISCO JAVIER RICAURTE GMEZ

CAMILO TARQUINO GALLEGO

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIN LABORAL
SALVAMENTO DE VOTO
Del Magistrado Eduardo Lpez Villegas

Radicacin No. 34414

Magistrado Ponente: LUIS JAVIER OSORIO LPEZ
Parte demandada: CAJANAL

No comparto la decisin y planteamientos de la Sentencia de

la referencia para variar la reiterada jurisprudencia sobre distribucin
de competencias entre la jurisdiccin ordinaria y la contencioso
administrativa cuando se reclaman derechos pensionales bajo las

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reglas del rgimen de transicin del art. 36 de la Ley 100 de 1993,

que remite a la aplicacin de normas del rgimen pblico pensional.
De acuerdo con este criterio jurisprudencial, si la edad, el
tiempo de servicio o nmero de cotizaciones se han de dilucidar a la
luz de las normas que regulan los derechos de los empleados
pblicos, la controversia debe ser dirimida por la jurisdiccin
contencioso administrativa, la que por lo dems, posee una extensa
jurisprudencia sobre lo que corresponde a cada uno de ellos segn
la diversidad de regmenes que gobiernan la situacin segn se
trate de funcionarios judiciales, del magisterio etc.
No existe ninguna razn normativa que justifique hoy el
cambio de este criterio jurisprudencial.
Soy entonces del criterio segn el cual la Sala no debe
conocer de los procesos que tengan por objeto las reclamaciones
pensionales, en donde cuente adems de la condicin de afiliado a
la seguridad social, la de empleado pblico, por la cual se reclama el
tratamiento favorable previsto para ellos.
Pero, en lugar de declararnos inhibidos y no casar la sentencia
del Tribunal que se ataca en casacin, soy del criterio de que estos
procesos deben ser remitidos a la jurisdiccin contencioso
administrativa.
Con todo respeto,

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EXPEDIENTE 34414

Fecha ut supra,

EDUARDO LPEZ VILLEGAS

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SALVAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO

GUSTAVO JOS GNECCO MENDOZA
Magistrado Ponente: Luis Javier Osorio Lpez
Radicacin N 34414

Me aparto de la decisin adoptada por la Sala, porque

como lo he explicado en anteriores ocasiones en que se ha debatido el
mismo asunto jurdico relacionado con la prescripcin de los factores
salariales de liquidacin de una pensin de jubilacin, comparto ahora
los argumentos de la sentencia del 23 de julio de 1998, radicacin
10784 y a ellos me remito. En tal providencia, en la que fueron trados a
colacin los razonamientos vertidos en las sentencias del 6 de febrero
de 1996, radicacin 8188 y del 26 de mayo de 1986, radicacin 0052 se
dijo:
Con ese fin debe precisarse que el auxilio de
alimentacin, el cual se solicita sea tenido en cuenta como factor
salarial para efecto de la liquidacin de pensin, constituye un
elemento fctico en la cuantificacin de la misma y por tanto
imprescriptible, pues prescriben los derechos y no los hechos en que
se fundamentan.
Al respecto, dijo la Corte en fallo de 6 de febrero de 1996:
De los "hechos" que fundamentan la pretensin que se hace valer en
juicio slo cabe predicar su existencia o inexistencia, lo cual sucede
tambin con los "estados jurdicos" cuya declaratoria judicial se
demande -como los que emanan del estado civil de las personas,
respecto de los cuales adicionalmente se puede afirmar que se han
extinguido. La jurisprudencia ha dicho que la pensin de jubilacin
genera un verdadero estado jurdico, el de jubilado, que le da a la
persona el derecho a disfrutar de por vida de una determinada suma
mensual de dinero. Por eso ha declarado la imprescriptibilidad del
derecho a la pensin de jubilacin y por ello la accin que se dirija a
reclamar esa prestacin puede intentarse en cualquier tiempo,
mientras no se extinga la condicin de pensionado, que puede
suceder por causa de la muerte de su beneficiario. "Del estado de

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jubilado se puede predicar su extincin, mas no su prescripcin", dijo
la Corte (Cas., 18 de diciembre de 1954). Tambin la ley tiene
establecido que la prescripcin es un medio de extinguir los derechos,
con lo cual los efectos de ese medio extintivo de las obligaciones no
comprende los estados jurdicos, como el de pensionado.
(...)
La posibilidad de demandar en cualquier tiempo est jurdicamente
permitida por ser consustancial al derecho subjetivo pblico de accin.
La prescripcin extintiva por tanto, no excluye tal derecho porque
dentro de ella, dentro del proceso y presuponiendo su existencia, le
permite al juez declarar el derecho y adicionalmente declarar que se
ha extinguido -como obligacin civil, mas no natural- por no haberse
ejercido durante cierto tiempo.
Es claro, en consecuencia, que cualquier persona en ejercicio de la
accin -entendida como derecho subjetivo pblico- puede demandar
en cualquier tiempo que se declare judicialmente la existencia de un
derecho que crea tener en su favor. El derecho pblico tambin se
manifiesta en el ejercicio del derecho de excepcionar.
Los hechos que le dan fundamento a una pretensin, por ser
imprescriptibles, deben ser admitidos o rechazados por el juez antes
de pronunciarse sobre la excepcin correspondiente por lo cual,
tratndose de la accin que se promueva para que se declare que el
despido se ha producido con o sin justa causa, de manera legal o
ilegal, no puede concluir con una decisin inhibitoria. El derecho que la
ley le atribuya al hecho, debe ser declarado por el juez antes de
pronunciarse sobre su extincin, pues ese derecho corresponde al
mbito de las obligaciones civiles y an cuando, como tal, se haya
producido su extincin por cualquiera de los medios ordinarios que la
ley establece (pago, transaccin, confusin, compensacin,
prescripcin etc.), subsistir la obligacin del deudor como obligacin
puramente natural. (sentencia de 6 de febrero de 1996, radicacin
8188).

De otra parte, la Corte seal su criterio en cuanto al tema de la

prescripcin de los reajustes pensionales en fallo, aplicable en
este asunto, de fecha 26 de mayo de 1986 de la siguiente
manera:
El censor no est de acuerdo con que el Tribunal hubiese revisado el
reajuste previsto en la Ley 10 de 1972, artculo 2., que hizo la entidad
demandada en 1975, pues estima, en sntesis, que el derecho de la
demandante a que tal reajuste se le efectuara sobre la pensin que
vena disfrutando se extingui por prescripcin en razn a que, segn
el mismo sentenciador lo declar: ... los reajustes a las mesadas
pensionales y a la mesada adicional causados con anterioridad al 18
de noviembre de 1978 estn prescritos, por ende slo tiene derecho a
los reajustes y mesadas adicionales causadas desde el 19 de

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noviembre de 1978 a la fecha en que se concedieron. Dicho en otros
trminos, el Tribunal reliquid el reajuste dispuesto por la Ley 10 de
1972 y su Decreto reglamentario 1672 de 1973, que efectu la entidad
demandada el 1. de enero de 1975, pese a que declar la
prescripcin de los reajustes causados con anterioridad al 18 de
noviembre de 1978, conforme qued visto.
Advierte la Sala que al ser examinada la sentencia recurrida, se
desprende que el Ad quem hizo una distincin entre los dos derechos
pecuniarios derivados inmediatamente del reajuste pensional, los
cuales declar prescritos, y la proyeccin futura del mismo, cosa que
implica una indudable interpretacin de los correspondientes
preceptos legales, aunque ella no haya sido claramente motivada. De
manera que el cargo es procedente en tanto acusa a la sentencia
recurrida por interpretacin errnea de las normas citadas en la
proposicin jurdica que es, adems, suficiente en vista de que
contiene los preceptos que regulan la situacin jurdica definida en el
fallo. De otra parte, no se advierte que el impugnante cuestione las
conclusiones fcticas del sentenciador en cuanto a la interrupcin de
la prescripcin y a los dems aspectos de esta ndole, sino que
refirindose a ellas las comparte, cindose as a los principios que
reglan la casacin.
Ahora bien, respecto al fondo del asunto se observa que conforme lo
ha definido la jurisprudencia, la pensin de jubilacin por ser una
prestacin social de tracto sucesivo y de carcter vitalicio, no prescribe
en cuanto al derecho en s mismo, sino en lo atinente a las mesadas
dejadas de cobrar por espacio de tres aos, y, adems, trae aparejada
una situacin jurdica regulada por la ley que, entre otras cosas,
incluye los reajustes econmicos de tal derecho. Estos reajustes como
integrantes del status pensional son consustanciales a l y, por ende,
no prescriben en cuanto tales, sino en tanto afectan la cuanta de
determinadas mesadas. De suerte que la potencialidad del reajuste
legal no desaparece por prescripcin con arreglo a los artculos 488
del Cdigo Sustantivo del Trabajo y 151 del Cdigo Procesal Laboral,
sino que se extingue la incidencia que el ajuste pudo haber tenido en
ciertas mensualidades que se percibieron sin que el acreedor hubiera
objetado su cuanta durante el trmino prescriptivo de tres aos. As,
en la prctica, el reajuste dispuesto por la Ley 10 de 1972 tiene
incidencia en las mesadas del 1. de enero de 1975 en adelante y, si
como ocurri en este caso slo vino a reclamarse acerca de tal
reajuste el 19 de octubre de 1981, es claro que la incidencia del
reajuste prescribi hasta el 19 de octubre de 1978, pero de ah en
adelante tiene toda su eficacia ya que integra la situacin legal del
jubilado.
As las cosas resulta acertada la interpretacin del Tribunal, y, por
consiguiente, el cargo no prospera. (sentencia del 26 de mayo de
1986, radicacin 0052).

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No puede perderse de vista que, tal como con

acierto lo pone de presente la censura, el nuevo criterio
jurisprudencial reiterado por la Sala crea una situacin de
desigualdad, pues al paso que para un pensionado del sector
privado prescribir la accin para reclamar respecto del monto de su
prestacin jubilatoria, tal situacin no se dar en tratndose de un
pensionado del sector pblico que demande a su empleador oficial,
por virtud de lo dispuesto por el artculo 136 del Cdigo Contencioso
Administrativo, norma que, al precisar que los actos que
reconozcan

prestaciones

peridicas

podrn

demandarse

en

cualquier tiempo por la administracin o por los interesados,

establece un importante criterio tendiente a proteger prestaciones
como la de jubilacin, que, en mi opinin, podra ser utilizado en
relacin con otras pensiones, como las aqu debatidas, por la va de
la integracin analgica.

Por otra parte, en la citada providencia del 15 de

julio de 2003 se establece una diferencia en el tratamiento de la
prescripcin de dos situaciones jurdicas: Una, cuando fueron
pagados los factores salariales que el pensionado reclama que le
sean incluidos en el clculo de su pensin; y, otra, cuando no le
fueron pagados esos factores, asunto en relacin con el cual se
afirma que ... se torna vital el momento u oportunidad para que el
acreedor durante el trmino hbil, contado a partir de la exigibilidad
de stos, exija los crditos no satisfechos, porque de lo contrario, si
prescribi el derecho a ese pago como factor salarial autnomo,
igual suerte tiene el reajuste impetrado por esa causa. Y es que, se

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insiste, fijado el monto de la pensin surge para el pensionado el

derecho a que ste sea reliquidado por desconocerse algunos de
los

componentes

que

constituyeron

su

base,

pero

tal

reconocimiento est sujeto a la existencia del derecho de crdito

que comporta; de tal suerte que, extinguido ste por prescripcin no
es posible volver a hacerle producir efectos jurdicos.
En mi opinin, con el anterior razonamiento se
confunde lo que es el salario como elemento esencial de la relacin
de trabajo y como contraprestacin directa del servicio, con su
condicin de parmetro o elemento jurdico fijado por la ley para
determinar el monto de la pensin de jubilacin de un trabajador,
cuestiones que son diferentes. En el primer caso, es claro que el
salario constituye un crdito personal surgido de la relacin laboral
que, como tal, est sujeto a las normas generales en materia de
prescripcin; mas en la segunda calidad, el ingreso salarial adquiere
una naturaleza diversa, en cuanto ya no se entiende en s mismo
como el principal derecho patrimonial del trabajador, sino que, por
razn de lo establecido en la ley, su cuanta en determinado perodo
se constituye en un elemento que sirve de base para establecer el
valor de otro derecho laboral: la prestacin por jubilacin. Y en esta
ltima condicin, creo que no se le puede catalogar como un
derecho crediticio, sino como una condicin jurdica, que es,
adems, supuesto para la determinacin de un derecho.
Por lo tanto, cuando a un trabajador no le ha sido
pagada una suma que l considera es constitutiva de salario y ese

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valor no se le tiene en cuenta como base para determinar la cuanta

de su pensin de jubilacin, es mi opinin que, de aceptarse en
gracia de discusin que cabe la prescripcin respecto de los
factores para la liquidacin del monto de la pensin, el trmino de
prescripcin de la accin para reclamar que se le considere como
salario dicho valor no puede contabilizarse desde el momento en
que el derecho a recibirlo se hizo exigible, sino a partir del momento
en que se omiti su inclusin en la base de liquidacin de la
pensin, esto es, desde el reconocimiento de esa prestacin. Una
cosa es el salario como derecho laboral y otra, bien distinta, el
efecto que surge de esa condicin jurdica.
Es que la circunstancia de que el derecho al pago
de una suma constitutiva de salario se extinga por la prescripcin no
significa que la naturaleza jurdica salarial que ella tiene no pueda
seguir produciendo otros efectos hacia el futuro, de tal suerte que,
as no se haya pagado, seguir, por su origen, teniendo ndole
retributiva. Por tal razn estimo que si un trabajador no solicita a su
empleador el pago de una suma salarial oportunamente, ello no
significa que l o sus beneficiarios pierdan la posibilidad de reclamar
que se reconozca la naturaleza retributiva de servicios que tal suma
tiene al momento de ser liquidada la pensin de jubilacin ya que,
insisto, as se haya extinguido como derecho, sigue subsistiendo
como parmetro para fijar la cuanta de otro, que se causa en un
momento diferente.

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Estimo entonces que si se acude a las normas

generales en materia de prescripcin, la exigibilidad del derecho a
que una suma se incluya como salario para establecer la mesada
pensional, surge desde el mismo momento en que esa prestacin
social se reconoce y es a partir de esa fecha cuando, de
considerarse que tal situacin es materia de prescripcin extintiva, el
trmino de sta debe contarse, porque adems,

es cuando al

trabajador se le liquida su pensin de jubilacin que puede

establecerse si tal actuacin se ajust a derecho y si l se encuentra
conforme con ella.
Es posible que la diferencia en el inicio del trmino
de prescripcin de la accin para reclamar la inclusin de una suma
en la liquidacin de una pensin no tenga mayor incidencia cuando
la base salarial es el promedio del salario devengado en el ltimo
ao de servicios. Mas no puede pasarse por alto que, a partir de la
vigencia del sistema pensional consagrado en la Ley 100 de 1993,
el ingreso base de liquidacin de una pensin se determina por los
salarios sobre los cuales se ha cotizado en los diez ltimos aos
anteriores al reconocimiento de la pensin y, en algunos eventos,
por los devengados en toda la vida laboral del trabajador; por
manera que considero que de aceptarse el criterio del cual me
aparto se podran generar situaciones que iran en contra de los
principios orientadores del sistema de seguridad social en
pensiones, al permitir que el cmputo de la prescripcin se inicie con
anterioridad al momento en que la obligacin se haga exigible.

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En los anteriores trminos dejo a salvo mi voto.

Fecha ut supra.

GUSTAVO JOS GNECCO MENDOZA

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