Responsabilidad social del estado en la proteccin del medio ambiente

y recurso hdrico en la cuenca del Rio Ramis (Per)

1. Introduccin
2. Desarrollo de teora de argumentacin jurdica
3. Conclusiones
4. Bibliografa
Responsabilidad social del estado, en la proteccin del medio ambiente y recurso hdrico en la
cuenca del Rio Ramis, por perjuicio de la actividad minera, proveniente de la mina RinconadaAnanea. Caso Asillo-Progreso 2006-2008.
Introduccin
Desde la perspectiva constitucional, el derecho fundamental al agua, es un derecho componente
del derecho fundamental al medio ambiente, debiendo argumentarse, conforme a la Lnea
Jurisprudencia del Tribunal Constitucional Peruano, que estableci principios constitucionales
ambientales, a fin de argumentar, proteger y regular la titularidad de los derechos de tercera
generacin, concordante con el principio de solidaridad, en especial, el derecho al medio ambiente
(agua), sealando lo siguiente:
a)

El principio de desarrollo sostenible o sustentable;

b)

El principio de conservacin, en cuyo mrito se busca mantener en estado

ptimo los bienes ambientales;

c)

El principio de prevencin, que supone resguardar los bienes ambientales de

cualquier peligro que pueda afectar su existencia;

d)

El principio de restauracin, referido al saneamiento y recuperacin de los bienes

ambientales deteriorados;

e)

El principio de mejora, en cuya virtud se busca maximizar los beneficios de los

bienes ambientales en pro del disfrute humano;

f)

El principio precautorio, que comporta adoptar medidas de cautela y reserva

cuando exista incertidumbre cientfica e indicios de amenaza sobre la real
dimensin de los efectos de las actividades humanas sobre el ambiente; y,

g)

El principio de compensacin, que implica la creacin de mecanismos de

reparacin por la explotacin de los recursos no renovables.1

En ese sentido, la norma precitada es til para explicar la insuficiencia legal del precepto
normativo contenido en la Ley No 29023, Ley que regula la Comercializacin y Uso de Cianuro
1

Cfr. Fund. 2. e. STC. No. 3510-2003-AA/TC. Caso Julio Csar Huayllasco Montalvo.
Derecho al medio ambiente equilibrado. Relacin con la produccin econmica.

En ese sentido, es justificable porque, existi la responsabilidad social del Estado para proteger el
medio ambiente y el uso del agua de calidad para fines primarios, poblacionales y productivos en
el distrito de Asillo-Progreso, debido al alto nivel de contaminacin del agua superficial (reservorio
de Ccotorsaya), debido al ejercicio de la actividad minera en la mina Rinconada- Ananea; en ese
sentido, es viable explicar las razones de insuficiencia legal del precepto normativo estudiado, por
ende establecer el vaco o laguna legal en el marco normativo, acorde al principio preventivo y
responsabilidad ambiental. Porque, el Estado, mediante acciones positivas o negativas debi
promover la realizacin progresiva del derecho subjetivo, para el pleno respeto, garanta y
proteccin de los derechos econmicos, sociales y culturales.
I.a.-Objetivo general.
Determinar y explicar la insuficiencia legal e ineficacia del marco normativo, que configure
responsabilidad social del Estado, en la proteccin del derecho fundamental del medio ambiente y
el agua, en beneficio de la poblacin vulnerable del distrito de Asillo- Progreso (Cuenca del rio
Ramis), por perjuicio de la actividad minera, proveniente de la Mina Rinconada Ananea, periodo
2006-2008.
I.b.-Hiptesis del proyecto de investigacin.
Dado que, existe insuficiencia legal e ineficacia del marco normativo para cautelar el derecho
fundamental del medio ambiente y el agua, en beneficio de la poblacin vulnerable del distrito de
Asillo-Progreso; en consecuencia, es probable: Se configure la responsabilidad social del Estado,
el mismo que debe tomar las medidas legales correspondientes para prevenir la contaminacin
del agua superficial, a consecuencia de la actividad minera, proveniente de la mina RinconadaAnanea.
I.c.-Tipo de investigacin.
El proyecto de investigacin ejecutado, se concretiza en el nivel causal explicativo, con
preponderancia cualitativa, siendo el diseo metodolgico conforme a la i) Teora fundamentada,
ii) Diseo etnogrfico, iii) Diseo narrativo, iv) Diseo de investigacin-accin, entre otros, diseos
que se yuxtaponen,2 sin embargo se prefiri el diseo de teora fundamentada y diseo
etnogrfico.
Teora Fundamentada.- Es el diseo de investigacin, que permite explicar conceptos o atributos
de acuerdo a datos obtenidos, antes que, estudios previos, siendo til la comprensin solida de
los procesos jurdico sociales (cdigo en vivo-fenmeno clave), para ello, es aplicable el diseo
sistemtico o emergente, a fin de generar una teora que explique en un nivel conceptual una
accin, una interaccin o un rea especifica, en un contexto particular.
I.d.-Delimitacin: Poblacin y Muestra.

HERNNDEZ SAMPIERI, Roberto, FERNANDEZ COLLADO, Carlos, BAPTISTA LUCIO,

Pilar. Metodologa de la Investigacin. Impreso en Mxico. 2006. Pg. 686

El proyecto de investigacin se limit en la poblacin usuaria directa o indirecta del agua,

participante en 26 comits sectoriales de riego de la Comisin de Regantes del Centro Poblado de
Progreso, que agrupa a 1364.00 usuarios de agua al 29 de Setiembre del 2009.
I.e.-Poblacin
De los 26 comits sectoriales de riego, que agrupa 1,364.00 usuarios de agua.
Desarrollo de teora de argumentacin jurdica
II. a.- APROXIMACION JURIDICA: DERECHO FUNDAMENTAL DE IDENTIDAD CULTURAL.
Desde la perspectiva del multiculturalismo.
Por multiculturalismo, en la lnea jurisprudencial del Tribunal Constitucional se debe afirmar que:
Veamos.
(...) el Constituyente ha proyectado en la Constitucin formal un elemento esencial de la
Constitucin material de la nacin peruana: su multiculturalismo y plurietnicidad. Se trata
de una concrecin del principio de Estado social y democrtico de Derecho, establecido en
el articulo 43 de la Constitucin, pues, tal como ha tenido oportunidad de afirmar este
Colegiado, el hecho que la Constitucin de 1993 reconozca el derecho fundamental de las
personas a su identidad tnica y cultural, as como la pluralidad de las mismas, supone que
el Estado social y democrtico de Derecho est en la obligacin de respetar, reafirmar y
promover aquellas costumbres y manifestaciones culturales que forman parte de esa
diversidad y pluralismo cultural, pero siempre que ellas se realicen dentro del marco de
respecto a los derechos fundamentales, los principios constitucionales y los valores
superiores que la Constitucin incorpora, tales como la dignidad de la persona
humana(articulo i de la Constitucin), la forma democrtica de Gobierno (articulo 43) y la
economa social de mercado (articulo58) (STC 0020-2005-AI/).3
Asimismo, Pea Jumpa, entiende por derecho a identidad cultural lo siguiente:
El derecho a identidad cultural se definira como aquel poder de ejercicio de las
personas o grupos de personas que pertenecen a un determinado grupo humano o
social que consiste en:
1.- Obrar o actuar de acuerdo al SENTIDO del grupo humano social que, a su
vez, agrupa intereses y valores.
2.- Obrar o actuar de acuerdo a la EXPERIENCIA de grupo humano o social que,
a su vez, agrupa los hechos y la historia.
3.- La existencia de rasgos totales en base a tal sentido y experiencia de actos
que se comparten y transmiten en el grupo humano o social.
3

Fund. 23
Exp. No 0006-2008-PI/TC. Caso Ordenanza del Gobierno Regional de Puno
sobre cultivo de la planta de la hoja de coca. Gaceta Constitucional. Editorial El Bho E.I.R.L. Lima.
Tomo 08- agosto 2008.Pag. 145, 146,147.

4.- La capacidad que tales rasgos organicen y configuren una forma o estilo de
vida en el grupo humano o social.4
II.b.-APROXIMACION JURIDICA: PROTECCION DEL DERECHO FUNDAMENTAL DEL MEDIO
AMBIENTE.
La Estado la responsabilidad social implica, segn la versin del Tribunal Constitucional: Veamos.
El Articulo 67 de la Constitucin establece la obligacin perentoria del Estado de instituir la poltica
nacional del ambiente. Ello implica un conjunto de acciones que el Estado se compromete a
desarrollar o promover, con el fin de preservar y conservar el ambiente frente a las actividades
humanas que pudieran afectarlo. Esta poltica nacional- entendida como el conjunto de directivas
para la accin orgnica del Estado a favor de la defensa y conservacin del ambiente- debe
permitir el desarrollo integral de todas las generaciones de peruanos que tienen el derecho de
gozar de un ambiente adecuado para el bienestar de sus existencia. Esta responsabilidad estatal
guarda relacin con lo dispuesto en el articulo 2, inciso 22) de la Constitucin, que reconoce el
derecho fundamental de toda persona a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de la vida. En concordancia, el articulo, el articulo I del Titulo Preliminar del Cdigo el
Medio Ambiente enuncia: Toda persona tiene el derecho irrenunciable a gozar de un ambiente
equilibrado, saludable, ecolgicamente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida, y
asimismo, a la preservacin del paisaje y la naturaleza. Todos tienen el deber de conservar dicho
ambiente (...) Le corresponde al Estado- prevenir y controlar la contaminacin ambiental5
En la Ley No 29023, Ley que regula la comercializacin y uso del Cianuro, en el articulo 1
prescribe, que las autoridades sectoriales emitan normas de control y sancin. Al respecto debo
sostener, que el rgano legislativo, considera que debe emitir norma especifica los organismos
sectoriales, facilitando de esa forma, la fragmentacin normativa, sin respetar la unidad de criterio
normativo por parte del Estado, en las decisiones legislativas del Estado, en relacin a la
proteccin de bienes constitucionales, en ese contexto, debe existir a nuestra consideracin,
uniformidad en la decisin legislativa, porque la proteccin del medio ambiente, para el Estado,
tiene carcter vinculante en las decisiones pblicas.
En ese sentido, la insuficiencia legal de la Ley No 29023, de acuerdo al criterio argumentativo,
implica afirmar la existencia de vacios legales, debido a la omisin legislativa del legislador oficial,
(Congreso de la Repblica), debiendo advertir, omisin legislativa respecto a.
-

Establecer como fundamento normativo, la aplicacin del principio preventivo y no

necesariamente con efecto sancionador, en ese sentido, el Estado con unidad de criterio
debe establecer mecanismos de control preventivo a nivel nacional.

4
5

Cfr. PEA JUMPA Antonio. p. cit. Pg. 204

Cfr. Fund.2.f) Exp. No 3510-2003-AA/TC. Caso Julio Cesar Huayllasco Montalva.

Regulacin del enunciado normativo como sustancias contaminantes para el ejercicio de la

actividad minera, que incluya el uso de Cianuro de Sodio, Mercurio y elementos txicos
peligrosos.

Debe preciar la calidad de titular minero vigente y minero informal que ejerce actividad
minera.

A falta de regulacin especifica en la legislacin interna, debe preferir la aplicacin de

instrumentos internacionales, con criterio de integracin normativa.

Definir los criterios mnimos del ente rector, a fin de establecer los lineamientos tcnicos,
criterios de calificacin posterior del uso de sustancias contaminantes.

Pautas de creacin, conservacin y actualizacin del registro de titulares de transporte,

con el sistema de seguridad.

Redefinir la funcin de los Gobiernos Regionales y Gobiernos Locales.

Niveles de cooperacin y coordinacin interinstitucional entre las entidades pblicas.

Obligaciones legales para quienes importen, comercialicen, transporten las sustancias

contaminantes para el ejercicio de la actividad minera.

Regulacin de la facultad sancionadora por parte de la autoridad administrativa.

Vulneracin de los derechos colectivos y procesos constitucionales.

Promocin de educacin ambiental por las entidades publicas.

Funcin de la Fiscala Ambiental y responsabilidad administrativa y penal.

II.c.-APROXIMACION JURIDICA: PROTECCION DEL DERECHO FUNDAMENTAL AL AGUA .

El Tribunal Constitucional Peruano, respecto de los recursos naturales (agua), consider lo
siguiente.
Los recursos naturales renovables y no renovables, al ser bienes que integran el
dominio publico cuyo titular es la Nacin- no son objeto de un derecho real de propiedad
en el sentido civilista del mismo- configuran lo que se denomina una propiedad
especia. Esta se caracteriza por estar sometida a una normativa especfica del
Derecho Pblico, que consagra su indisponibilidad, dada su naturaleza de inalienable e
imprescriptible, a tenor del articulo 73 de la Constitucin Poltica del Per, quedando, en
consecuencia excluida del rgimen jurdico sobre la propiedad civil6
-Derecho fundamental al agua en instrumentos internacionales.
El instrumento internacional bsico, es el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, vigente desde el 03 de enero de 1976, El marco normativo precitado considera, que el
derecho fundamental al agua dulce, es un recurso natural renovable limitado que ofrece la
naturaleza: Segn Mamani Machaca constituye.
-Condiciones de accesibilidad como libertad y derecho al agua.

Fund. 98.98. Exp. No 0048-2004-PI/TC. Jos Miguel Morales Dasso.

De acuerdo al precepto normativo, establecido en el Pacto Internacional de Derechos

Econmicos, Sociales y Culturales, es viable advertir factores aplicables en cualquier
circunstancia (prr.12):
a) La disponibilidad. El abastecimiento de agua limpia para uso comunitario,

debe ser

continuo y suficiente, para fines personales, domsticos, productivos; que comprenda el

consumo, el saneamiento, la colada, la preparacin de alimentos, la higiene personal y
domstica. La cantidad de agua disponible para cada persona debera corresponder a las
directrices de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS).
b) La calidad. El agua debe ser salubre, y por tanto, no debe contener microorganismos o
sustancias qumicas o radiactivas que puedan constituir una amenaza para la salud de las
personas. Adems, el agua debera tener un color, un olor y un sabor aceptable para cada
uso personal o domstico.
c) La accesibilidad. Las instalaciones y servicios de agua deben ser accesibles para toda la
poblacin, sin discriminacin alguna, dentro de la jurisdiccin del Estado Parte; La
accesibilidad presenta cuatro dimensiones, a saber:
-

Accesibilidad fsica. El agua,

las instalaciones y servicios de agua deben estar al

alcance fsico de todos los sectores de la poblacin.

-

Accesibilidad econmica. El agua, los servicios e instalaciones de agua deben estar al

alcance de todos y no deben comprometer ni poner en peligro el ejercicio de otros
derechos reconocidos en el Pacto.

No discriminacin. El agua y los servicios e instalaciones de agua deben ser accesibles

a todos de hecho y de derecho, incluso a los sectores ms vulnerables y marginados de
la poblacin.

Acceso a la informacin. La accesibilidad comprende el derecho de solicitar, recibir y

difundir informacin sobre las cuestiones de agua.7

-Obligaciones especficas de los Estado partes del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
sociales y Culturales (PIDESC)
El derecho al agua impone tres tipos de obligaciones a los Estados partes, a saber: las
obligaciones de respetar, proteger y cumplir (prrafo 20)
a)

Obligacin de respetar. La obligacin de respetar exige que los Estados Partes

se abstengan de injerirse directa o indirectamente en el ejercicio del derecho al
agua; abstenerse de toda prctica o actividad que deniegue o restrinja el acceso
al agua en condiciones de igualdad, de inmiscuirse arbitrariamente en los
sistemas consuetudinarios o tradicionales de distribucin del agua, de reducir o
contaminar ilcitamente el agua (prr.21).

MAMANI MACHACA, Victor R. Derechos humanos del agua. Versin indita.

b)

Obligacin de proteger. La obligacin de proteger exige que los Estados Partes

impidan a terceros que menoscaben en modo alguno el disfrute del derecho al
agua. Por terceros se entiende particulares, grupos, empresas y otras entidades,
as como quienes obren en su nombre. La obligacin comprende, entre otras
cosas, la adopcin de las medidas legislativas que sean necesarias y efectivas
para impedir, que terceros denieguen el acceso al agua potable en condiciones
de igualdad y contaminen o exploten en forma no equitativa el recurso de agua
(prr.23).

c)

Obligacin de cumplir. La obligacin de cumplir se puede subdividir en obligacin

de facilitar, promover y garantizar:
-

La obligacin de facilitar exige que los Estados Partes adopten medidas

positivas que permitan y ayuden a los particulares y las comunidades a ejercer el
derecho.

La obligacin de promover impone al Estado Parte la adopcin de medidas para

que se difunda informacin adecuada acerca del uso higinico del agua, la
proteccin de las fuentes de agua y los mtodos para reducir los desperdicios de
agua.
La obligacin de hacer efectivo (garantizar) el derecho en los casos en que los
particulares o los grupos no estn en condiciones de ejercer por s mismos ese
derecho con los medios a su disposicin (prr.25).8

Conclusiones
PRIMERA.

El derecho fundamental al agua, es un derecho fundamental implcito, mientras que,

el derecho fundamental del medio ambiente, es un derecho fundamental explcito en el texto

constitucional. Sin embargo, en la doctrina constitucional, el derecho fundamental al agua, es un
derecho fundamental componente del medio ambiente (bien pblico) Mientras que, para los
usuarios del agua en la irrigacin Progreso- Asillo, es un derecho fundamental colectivo: bien
comunitario que ofrece la naturaleza, como recurso natural y patrimonio de las comunidades
campesinas.
SEGUNDA.

De acuerdo a la hiptesis de trabajo inicial planteada, conforme al dispositivo

constitucional descrita en el texto constitucional e instrumentos internacionales, existe omisin

legislativa del Estado legislador para regular el control preventivo de sustancias contaminantes
para el ejercicio de la actividad minera. Por cuanto, del anlisis de la Ley No 29023, Ley que
regula la Comercializacin y Uso de Cianuro; se advierte insuficiencia legal para una aplicacin
practica por parte del operador jurdico, a fin de evitar, prevenir, el control del uso y
comercializacin del Cianuro para realizar el procesamiento del oro en la Mina Rinconada.
8

MAMANI MACHACA, Victor R. Op.cit.

Asimismo, en el marco normativo precitado, se advierte vacio legal, para el control preventivo del
uso de Mercurio y elementos txicos peligrosos para el ejercicio de la industria minera en la Mina
Rinconada- Ananea. (sustancias contaminantes para el ejercicio de la actividad minera), debiendo
se derogar la precitada ley, y proponer e nuevo marco normativo.
TERCERA.

De acuerdo a los objetivos del proyecto de investigacin jurdica, como resultado de

la entrevista cualitativa obtenida y los medios de prueba interpretada en la investigacin jurdica,

en el caso de la cuenca del rio Ramis, en particular en la irrigacin Progreso (Asillo), se evidencia
contaminacin del agua superficial, superando el Lmite Mximo Permisible en la fuente emisora y
el Estndar de Calidad Ambiental en la fuente receptora, para el uso familiar, produccin
agropecuaria, debido al ejercicio de la actividad minera en la mina Rinconada, por tanto, para el
Estado, existe omisin legislativa en la generacin de medida legislativa necesaria, oportuna y
efectiva para controlar el uso del cianuro, mercurio y elementos txicos peligrosos (sustancias
contaminantes), para el ejercicio de la actividad minera.
CUARTA.

El derecho fundamental al agua y el derecho fundamental del medio ambiente, para

los usuarios del agua superficial, agrupadas en la Comisin de Regantes de la irrigacin ProgresoAsillo,

constituye derecho fundamental de exigibilidad directa hacia el Estado, debido a la

afectacin directa por el ejercicio de la actividad minera en la Minera Rinconada, debiendo el

Estado preventivamente, garantizar, proteger, efectivizar el pleno ejercicio y goce del derecho
fundamental especfico; por tanto, existe responsabilidad social del Estado, por haber omitido
dictar leyes preventivas en la proteccin del medio ambiente y el agua.
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