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23/marzo/2015
Bib. Manual Derecho comercial. Edit Jdca. Ricardo Sandoval Lpez.
Derecho Comercial. Edit Lexis Nexis. Gonzalo Baeza Ovalle.
Manual de derecho comercial. Edit Universidad de Stgo. Jaime de Solminihac.
Concepto social y jurdico del comercio:
Socialmente el comercio se conoce como aquella actividad de intermediacin de bienes y
servicios que en ciertos casos, tiene por objeto obtener una ganancia o lucro.
El concepto y el entender la figura del comercio, tanto del punto de vista social como econmico,
solo es posible en una sociedad de mercado, sea social o de libre. En una economa totalitaria no
existe comercio, debido a que se controla el precio, cuanto y como comerciar, entre otras
actividades y mbitos.
El fin elemental de toda actividad comercial es finalmente la circulacin de la riqueza, con lo que
existe un smil con el objeto del derecho de propiedad en nuestra legislacin.
Toda actividad comercial se caracteriza por la presencia de tres elementos o perspectivas
comunes e indispensables:
1. La intermediacin; vale decir la presencia o existencia de personas naturales o jurdicos
(figura del comerciante/ sociedad comercial), quien ser el que realice la transaccin
comerciales.
2. Lucro; Se refiere al elemento de la ganancia, para el derecho comercial ser el producto de
la intermediacin, se traduce en los beneficios que se obtendran por tal transaccin y
depender del valor agregado que se le de a fin de evaluar las ganancias obtenidas.
3. Circulacin de la riqueza; es una consecuencia de tales transacciones comerciales. A
mediada que se van fijando las valoraciones se transfieren a las personas, las especies que
cambian de mano tb cambian su vala. A su ve, lo que interesa al legislador es que no se
perpete el dominio de las especies, estas se van transfiriendo entre las personas y a
consecuencia de ello, es posible obtener utilidades de distinto tipo, segn sea las especies,
su valor agregado, su utilidad, etc. Esto depende de variados objetivos.
En un sentido contractual, esto equivale a la causa, como elemento de existencia y validez de los
actos jurdicos. La causa real y lcita que tendra ese acto de comercio, finalmente sera la
circulacin de la riqueza. Sin embargo, la obtencin del lucro, es tambin una causa valida y licita,
segn se apunte a la teora de la causa eficiente, final o ocasional, materia que es de competencia
del derecho civil y no del comercio.
Jurdicamente se entiende el comercio
El derecho comercial entiende el comercio como una actividad mas sencilla, entendindolo como
aquella disciplina jurdica que regula parte de la actividad econmica en la sociedad,
particularmente a la actividad del comercio y las relaciones jurdicas que derivan de l.
El concepto jurdico del comercio, es mas amplio que el socio-econmico, toda vez que trasciende
la intermediacin, lucro y circulacin de la riqueza, dado que el la concepcin jurdico del comercio
comprende la manufactura (la transformacin de la mercancas), esto es la incorporacin de
valores agregados a esa mercancas, es el valor agregado el que impulsa el lucro.
Es conveniente tener claro que el concepto jurdico de comercio, no abarca aspectos primarios de
la economa, vale decir actividades extractivas o agrcolas, tales actividades comprenden o
importan a la ley civil o leyes especiales. Del mismo modo la actividad relacionada con inmuebles
o bienes races tampoco incumbe directamente a la actividad jurdica comercial, dado que es la
ley civil que regula extensa y detalladamente este tema, es altamente formal y al derecho
comercial no le gusta la formalidad, es informal. Principalmente la actividad jurdica comercial se
preocupa de bienes muebles.
Posterior a la cada del imperio romano, y a comienzos de la edad media, el derecho mercantil
comienza a fortalecerse, especialmente con la creacin de los tribunales especiales, llamados
consulados.
Sin duda, es el siglo XIV y XV, especficamente en Italia, en Venecia, donde el derecho mercantil
tiene su auge normativo, todo ello por la influencia del comercio martimo que unido a los nuevos
descubrimientos o expansin europea mas el surgimiento de la burguesa , permite el nacimiento
de los bancos, de diversos instrumentos mercantiles, como las letras de cambio, bancos, cartas de
orden de crdito, ferias, etc. Las distintas costumbres mercantiles (segn las distintas culturas)
comienzan a tener relevancia,
recolectndose
y transcribindose en diversos cuerpos
normativos. Es as, como vemos que el derecho comercial se comienza a construir a orilla de
puerto.
Es en Francia, en el siglo XVII (1673 al 1681) que se dictan las ordenanzas de Colbert, bajo el
reinado de Luis XIV texto que regulaba el comercio martimo, entre otras actividades, Colbert
promovi la dictacin de las primeras normas. La importancia de este texto es que fue el
fundamento del Cdigo de Comercio Francs (1807), que influy directamente en el chileno.
A su vez Espaa realiza tambin un gran aporte, fundamentalmente por las dictacin de las
Ordenanzas de Bilbao (1737) bajo el reinado de Felipe V, estas regulaban tanto aspectos del
comercio martimo como otros asuntos mercantiles. Estas son las primeras normas de carcter
jdco que se aplican en Chile, en el ao 1795, cuando se inicia los consulados.
Con el tiempo fueron dos fenmenos con los que el derecho comercial se afianza, con el
empoderamiento de los burgueses surge el concepto del gremialismo, su propsito unificar
profesionalmente a las diversas actividades econmicas), consecuencia de la revolucin
francesa y de la organizacin de los gremios se comienza a requerir de manera urgente y
necesaria una regulacin especial para la actividad mercantil, totalmente independiente del
derecho civil. En chile el gremialismo se conocen como las Asociaciones Gremiales // colegio de
medico, de profesores, la sociedad de artesanos, etc.
En Chile, los primeros pasos hacia una regulacin al respecto se dan bajo el gobierno de J.J. Prieto
y Portales, quienes dictan las leyes marianas, que regulaban aspectos aduaneros, de polica
martima y de comercio martimo.
Bajo el gobierno de Bulnes, se confirma la idea de la necesidad de la existencia de un cuerpo
normativo propio que abordara todas las materias comerciales, para ellos, el gobierno contrata al
jurista argentino Gabriel O`Campo, quien redacta el proyecto del Cdigo de Comercio argentino
prcticamente terminado y entrega este al gobierno chileno.
El jurista se basa tanto el cdigo francs del ao 1807 y el espaol de 1829 para la redaccin del
chileno.
Posteriormente a su redaccin es enviado a una comisin revisora quien despus de un debate lo
aprueba con algunas modificaciones, con fecha 5 de octubre del ao 1865, comenzado a regir el
ao 1867.
El gran merito del cdigo de comercio es sin duda su modernidad (para la poca), especialmente
por la regulacin de la cuenta corriente mercantil, seguro terrestre, dado que los otros cdigos no
comprendan estas materias o solo lo hacan en aspectos martimos no as en los aspectos
terrestres
Con el tiempo el cdigo ha sufrido una serie de modificaciones y se han incorporado nuevas
materias tanto al texto original como en su apndice.
30-marzo-2015
LOS SISTEMAS DEL DERECHO MERCANTIL
Cuando hacemos referencia a sistemas de derecho mercantil se refiere al objeto. Para definir el
campo de accin del derecho comercial existen 3 sistemas. Estos sistemas estn siempre ligados
al concepto de la mercantilidad, este se vincula a la transaccin, al intercambio, a la
intermediacin, es decir, la sociedad reconoce que existen determinados bienes y servicios que
son objeto de comercio, de la transaccin; segn el sistema al que se postule ser como se
estudia la mercantilidad.
Existen distintas teoras que tratan de explicar cual es el objeto del derecho mercantil, explicando
a quien va a regir, porqu se diferencia del derecho civil, cual es el mbito de su aplicacin, etc.
Para estudiar los distintos sistemas del derecho mercantil antes se debe estudiar el concepto
transversal a ellas que es la mercantilidad, esto es que a distintas instituciones del derecho civil
los llevamos al derecho comercial (arrendamiento mercantil, mandato mercantil, etc), por lo que
nos servir para distinguir cuando es un acto civil cuando es un acto mercantil.
1. Teora Subjetiva (en razn del sujeto): Esta teora tiene orgenes histricos en Alemania. Se basa
en las ideas gremialistas (se basa en la organizacin comerciantes para poder contar con una
regulacin propia a sus actividades) existentes en Alemania. Los gremialistas postulaban que el
objeto del derecho comercial ha de depender del sujeto que ejerce la actividad comercial, es decir,
del comerciante.
El derecho mercantil era parte del derecho civil, sin embargo agrupaciones de comerciantes,
visualizan como necesario la existencia de un derecho especial que regulara tal actividad; es as
como definen que el objeto del derecho comercial es la regulacin de la actividad comercial que
realiza el comerciante, es decir, solo dependa de la actividad del sujeto, vale decir de su
condicin de comerciante, solo aplicndose a estos. Este concepto es amplio, ya que estiman que
comerciar es cualquier actividad vinculada a su negocio.
No es relevante el acto de comercio en s. El derecho comercial solo regir a los comerciantes.
Ellos entiende por actos de comercios; las operaciones efectuadas por un comerciante en la
explotacin de su empresa comercial.
Inclusive dicha teora postula la siguiente presuncin: que en caso de duda si el respecto del
carcter del acto, en la medida que sea realizado por un comerciante pertenecer a su actividad
mercantil tendr ese carcter.
No obstante lo anterior, esta postura es criticada por que es claro que no todos los actos que
realizan los comerciantes sern necesariamente mercantiles, ya que no es posible que todos los
actos sean considerados de comercio pues existen actos totalmente ajenos, como tb existirn
individuos que no son comerciantes que podrn efectuar actos de comercio. Tambin se critica el
hecho no es posible que se prescinda de la naturaleza del acto en s para establecer si el acto es o
no aplicable el derecho comercial.
Es perfectamente posible que personas que no siendo comerciantes realicen actos o celebren
actos o contratos mercantiles; por Ej. En la actualidad un contrato de leasing, contrato de seguro,
etc.
Esta teora se cae por si sola por que es imposible pensar que todos los actos que realiza el
comerciante son mercantiles o que solo ellos realizan actos mercantiles.
2. Teora Objetiva (en razn del acto mismo): Surge durante la Revolucin Francesa, como una
respuesta a la teora subjetiva. Esta postura se ve fuertemente influenciada por las ideas de la
Revolucin Francesa de libertad, igualdad y fraternidad, y con el objeto de eliminar beneficios que
la anterior teora otorgaba a las elites monrquicas.
Dentro de este concepto de igualdad reconocen la necesidad que exista una disciplina jurdica
propia para la regulacin de la actividad mercantil y las relaciones jurdicas que de all emanen a
fin de determinar en tales casos la aplicacin del derecho comercial.
Ellos postulan asimismo, que no se debe atender a la calidad de la persona sino en funcin del
acto; esto es si el que ejecuta el acto es comerciante o no, sino que se debe atender al acto en si
mismo. Reconociendo a su vez que no todos los actos que realiza un comerciante son actos de
comercio, como tb que no necesariamente es necesario tener la calidad de comerciante para
realizar un acto de comercio.
Esta postura es la que adopta el Cdigo Francs y el Chileno. El art 3 del C de C cuales actos
puede ser de comercio.
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La gran crtica que se hace, es que no establecen positivamente que se entiende por acto de
comercio, no define lo que es un acto de comercio. Solo dan un catalogo de cuales son los actos
de comercio. (Articulo 3 del Cdigo de Comercio) Se aplica el cdigo mercantil en pro del acto
prescindiendo de la persona.
En dicho artculo se indica cuales van a ser los actos que por ende sern objeto de la aplicacin
del cdigo de comercio, sin importar la persona que lo realice, lo relevante es que el acto se
adecue a ciertas formalidades que la ley establezca.
3. Teora o doctrina Empresarial: Constituye una postura reciente que se adecua de mejor manera
al concepto de libre mercado y a las nuevas realidades econmicas del comercio. Teora
intermedia.
Esta postura es similar a la anterior (tb atiende al acto), pero se diferencia en que indican que el
acto de comercio no existe o es remplazado por el operacin mercantil (es decir, son conjunto de
actos // extraccin minera), estableciendo un nuevo actor La Empresa (diferencia entre empresario
y comerciante , el primero es un profesional), el objeto de regulacin del derecho comercial es el
comercio y las relaciones jurdicas que emanen de este, pero con la diferencia que estas
relaciones consideradas aisladas o individualmente, en ese aspecto comercialmente hablando
existe una multiplicidad de actos que se ejecutan, tanto de manera individual como mltiple, y
que encadenados unos con otros, se traduce en nuevos tipos de contratos mercantiles, a los que
se les llaman operaciones mercantiles. Por Ej. Fusiones de sociedades.
Es requerido no solo un contrato o acto mercantil, sino que por el contrario para la existencia del
negocio o su perfeccionamiento es necesario ejecutar una serie de actos jurdicos, que se
complementan unos con otros y que con ello surge la operacin mercantil.
Existen autores que postulan que para que esta dinmica se pueda dar, se requiere de una
estructura econmica ms compleja, vale decir, una organizacin adecuada, por ello se estructura
el concepto de empresa. Con ello (empresa), se establece que el objeto del derecho comercial
es el de regular y ordenar la actividad econmica constitutiva de la empresa, y que a su vez el
derecho mercantil regula la actividad comercial y de la organizacin de los empresarios.
La operacin mercantil pertenece a una categora de empresarial.
En chile, esto posee poca aceptacin, son pocos los casos en que el cdigo hace referencia a la
palabra empresario, salvo excepciones como son los empresarios del transporte o la Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L), creadas por la ley 19.857 de febrero del ao 2003,
con lo que esta teora tomar mayor importancia en nuestro pas.
Criticas; autores han sostienen que mas que una nueva teora esto es una readecuacin o
reformulacin de la teora subjetiva, donde se remplaza el concepto de comerciante por empresa.
No obstante esta critica infundada, posee la ventaja que moderniza, profesionaliza y se adecua a
la nueva realidad econmica de la sociedad, sobretodo, actualiza el objeto de regulacin del
derecho comercial.
Inclusive se esta hablando del derecho de empresas, reemplazando el concepto de derecho
comercial.
Para nuestro cdigo de comercio rige la teora objetiva.
Contenido del Derecho Comercial Chileno. Definicin.
El cdigo de comercio y legislacin complementaria.
El derecho comercial no se encuentra definido en la legislacin, pero existe acuerdo y consenso,
as podemos utilizar la definicin del Profesor Ricardo Sandoval Lpez:
Es el conjunto de normas y principios que regulan los actos de comercio, la capacidad, derechos
y obligaciones de las personas que hacen de la actividad comercial su profesin habitual.
Existen aqu dos ideas claves:
4. Es objetivo; tiene relacin con la aplicacin del D. comercial en aquellos actos que tengan tal
contenido mercantil, sin considerar quien ejecuta el acto, aplicndose a aquellos que hacen del
comercio su profesin habitual (comerciantes) como aquellos que lo hacen de manera accidental.
5. Es intervenido y fiscalizado; esto es que, si bien es cierto el principio de autonoma de la
voluntad es plenamente aplicable al derecho comercial, existen ciertas actividades comerciales el
que el Estado interviene y debe intervenir y controlar determinadas actividades comerciales; por
Ej. En materias de seguros, bancaria, superintendencias, comercio martimo. Lo anterior, no
obstante las tendencias liberalizadoras a nivel internacional. El derecho comercial tiene que tener
un freno de lo contrario se come as mismo.
Relaciones del derecho mercantil con otras ramas del derecho:
1. Con el D civil; es su norma supletoria art 2 C de C, adems existen diversas areas
comerciales que poseen connotacin civil, por Ej. En materias de crditos, cheques, pagares, el
contrato de sociedades, compraventa, etc.
2. D Constitucional, ya que consagra el ppio de al autonoma de la voluntad, la libertad
(asociacin, libertad econmica, de trabajo, propiedad, etc), en ella tb deben descansar el
concepto de asociacin.
2. Con el D econmico y tributario; existe naturalmente un contenido econmico en el
derecho comercial, la industria en s desde una perspectiva econmica se divide en tres reas la
extractiva, manufacturera y comercial, esta ultima es de inters del derecho comercial, las otras
dos del derecho econmico. Adems, mediante la actividad comercial surgen los recursos
necesarios por el derecho tributario, es decir, de las actividades comerciales surgen las cargas
tributarias, por Ej. de la actividad comercial de una empresa proviene las rentas que son gravadas
con impuestos, el IVA, etc.
3. Con el procesal, si bien es cierto son los jueces civiles que conocen de materias comerciales,
existen diversas materias, especialmente en temas probatorios, procedimientos que difiere del
derecho civil tradicional, como por ejemplo en todos los juicios ejecutivos, ley de quiebra etc, por
Ej., el valor que se les da a ciertos instrumentos privados (libros del comerciante), prueba de
testigos (se permite para acreditar negocios, cualquiera sea el monto de la obligacin,
salvo que por formalidad se le exija escritura publica), la costumbre mercantil (existen distintos
requisitos a los que se establecen para la ley civil que poda se ser probada por cualquier medio
probatorio), por ultimo, la existencia de un procedimiento propio y especial, la ley de quiebras, con
trascendencia netamente econmica.
4. Con el D penal; dice relacin con delitos especiales que en materias mercantiles se regulan,
por Ej., quiebras fraudulentas, giro doloso de cheques, infracciones a la ley de sociedades
annimas, etc.
5. Con el D internacional; se vincula estrechamente, tanto en su mbito publico como el
privado, actualmente existe la tendencia de uniformar estandarizar las normas en estas materias
a nivel internacional // Convenio sobre compraventa de mercadera internacional, Ley de
resolucin internacional de conflictos mercantiles C.A.M (Centro de Arbitraje Mercantil. Mxico y
Chile), cada vez son mas frecuentes los tratados sobre el particular, estableciendo o suscribiendo
acuerdos para el transporte de mercaderas, compraventa internacionales, centro de arbitrajes (el
caso de chile con la cmara de comercio), etc.
Libro II: De los contratos y obligaciones mercantiles en general; tiene por objeto la
regulacin de la totalidad de los contratos mercantiles, no obstante existen diversas leyes
que regulan tambin otro tipo de contratos mercantiles, no estn todas la mayora se
encuentra en el apndice y en legislacin dispersa. Regula tambin la formacin del
consentimiento, elemento esencial en el estudio de la teora del acto jurdico. (Artculos 96
al 822)
Libro III: De la navegacin y del comercio martimo. Este libro en su totalidad esta derogado
y fue reemplazado por la ley 18.680 del ao 1988, influenciados por la legislacin
internacional al respecto. Tratados sobre contratos martimos de la UNCITRAL (Comisin de
las naciones unidas para el derecho mercantil internacional) (Artculos 823 al 1250)
Libro IV: De las quiebras. Este libro se encuentra derogado, fue sustituido por la nueva ley
de quiebras, ley 18.175 del ao 1982, ley que ha sufrido variadas modificacin , la ultima
nov de 2014
Apndice: Ley de sociedades annimas, Ley sobre el mercado de valores, ley sobre compaas de
seguro, ley 3.918 Sobre responsabilidad limitada, Ley sobre letras de Cambio y pagars, etc.
Leyes complementarias:
Leyes que se encuentran en el apndice del cdigo de comercio y otra legislacin aplicable: Por Ej.
La ley civil (Civil) de manera supletoria, ley de quiebras, ley del consumidor, D.F.L 707 sobre
cuentas corrientes y cheques, reglamento del registro de comercio, ley 18.092 sobre letras de
cambio y pagares, ley 18.045 sobre mercado de valores, ley 18.046 sobre sociedades annimas,
D.F.L 251 sobre Compaas de seguros, sociedades abominas y bolsas de comercio, ley 3.918
sobre Sociedades de Responsabilidad limitada, ley 19.857 sobre la E.I.R.L, D.L 211 sobre inversin
extranjera, etc.
06/abril/2015
FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL:
Son aquellos medios capaces de generar normas y reglas mercantiles.
Estn jerrquicamente establecidas:
1. Constitucin : en relacin a los conceptos de libertad y asociacin. en dos aspectos, primero
dentro de las bases de la institucional se reconocen los grupos intermedios, estos, perfectamente
podran ser las empresas o una asociacin gremial, etc. Adems tambin la CPR fomenta la
iniciativa privada y la libertad de emprendimiento; el recurso de amparo econmico, que se
establece como garanta de la libertad econmica. Adems existe la libertad econmica de
emprender cualquier actividad econmica siempre que no sea contrario al orden pblico. El
derecho comercial no encuentra ningn obstculo en el ordenamiento jurdico en el desarrollo de
la actividad econmica. Por ltimo tambin se consagra el derecho de asociacin.
2. Cdigo de Comercio. Segn se desprende de los artculos 2 al 5, la primera fuente del
derecho mercantil es el propio cdigo, sus leyes complementarias o modificaciones, an cuando
no se encuentren reguladas en el mismo cdigo pero tienen directa aplicacin, esto deja a relucir
por las caractersticas del derecho comercial que el cdigo constantemente le va quedando chico
a la materia.
Sociedades annimas, responsabilidad limitada, E.I.R.L, ley de quiebras (ley de insolvencia y de
emprendimiento, 2014), etc.
3. El cdigo civil; es fuente supletoria. a falta de ley en el cdigo de comercio y leyes especiales,
ser el cdigo civil (como ley residual) quien supla dicha falencia, lo anterior segn dispone el
propio articulo 2 del cdigo de comercio. Pero, se debe tener presente que el CC no esta pensado
para regular relaciones comerciales.
4. La costumbre mercantil (art 4, 5 y 6 C de C); se aplicara nicamente cuando no sea posible
aplicar las fuentes precedentes, poseyendo un carcter supletorio en la medida que cumpla con
los requisitos legales y que no exista una solucin por parte de las normas legales. (Artculo 5 C.
Comercio)
Costumbre mercantil; consiste en la reiteracin de ciertas conductas por un largo periodo, tienen
la cualidad de ser: hechos uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la republica o en un
lugar de ella, que suple el silencio de la ley. EN civil se aplica solo cuando la ley se remite a ella.
Existen 4 requisitos (art 4 CdC):
a) Reiteracin, es decir, repeticin constante de hechos o usos.
b) Temporalidad. Largo Periodo, esto es, que la secuencia temporal sea prolongada y no
simples hechos aislados. La ley no define cuanto tiempo, pero debe ser prolongado.
c) Uniformidad. Los hechos deben ser uniformes, esto es, similares de una misma especie, es
decir, que tengan un significado similar en distintos lugares.
d) Publicidad. Los hechos deben ser pblicos, esto es, conocidos o dados a conocer en la
localidad o pas.
e) Generalizacin. Los hechos deben ser ejecutados de manera general, por una gran grupo
de personas.
f) Territorialidad. Los hechos deben ser reiterados en el espacio de la republica o parte de su
territorio, vale decir que su aplicacin sea real y efectiva en el espacio territorial.
Esto debe ser ponderado por el juez de comercio que, dicho sea de paso, fue derogado, por lo que
es ante el juez de letras, que se demuestra si esos hechos pueden constituir costumbre y, ellos
deciden.
En cuanto a los medios para probar la costumbre (art 5)en cuanto no le conste al juez la
costumbre (si le consta no se prueba) estos son:
1) Hay que mencionar que cuando se habla de las 2 sentencias fehacientes que aseveren la
existencia de la costumbre, estas pueden ser de carcter ordinarias (tribunales ordinarios, de
cualquier tribunal) o arbitrales. En ambos casos las sentencias tienen que haber tenido como
fundamento esa costumbre, sea el fundamento del fallo.
2) Respecto a las tres escrituras publicas, estas deben ser anteriores a los hechos que motivan el
juicio
3) En causas martimas existe tambin la posibilidad que la costumbre pueda llegar a ser probada
por peritos, tal como lo indica el articulo 825 CdC, que en todo caso es aplicable solo al comercio
martimo y navegacin. Vale la pena mencionar que el libro tercero se encuentra modificado por la
ley 18.680 que regula lo anteriormente expuesto.
Incluso existe normativa dispersa que permite la prueba de la costumbre por cualquier medio de
prueba, y no solo por lo dispuesto en el artculo 5 y 825.
La costumbre mercantil tb juega un rol para interpretar o determinar frases tcnicas del derecho
comercial y los contratos mercantiles. // lo que en chile entendemos por cheque a fecha puede ser
mu distinto a los que entiende a un argentino
Art 6 expresa que la costumbre puede ser Interpretativa o tcnica; sirve para determinar el
sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y su alcance en las convenciones y
acuerdos internacionales que se suscriban. Ej. Analizar el ejemplo que aparece en la Pg. 54 con
los Incoterms.
Relacionarlo con el artculo 6 del cdigo de comercio.
Diferencias entre la costumbre civil y la comercial:
Civil; rige cuando la ley se remite a ella, no se requieren requisitos especiales en cuanto a la
reiteracin de los hechos, se prueba por cualquier medio de prueba.
Comercial; rige cuando la ley nada dice al respecto (silencio en la ley), requiere requisitos
especiales para su aplicacin (ya indicados), en el evento que esa costumbre no sean hechos
evidentes y notorios el juzgado respectivo requerir que se acredite por medio de lo que indica el
articulo 5 del cdigo de comercio.
Artculo 5 C. Comercio: leerlo. Se va a exigir que por tales medios probatorios se acredite la
costumbre solo en la medida que el tribunal no le conste la publicidad y reiteracin de los hechos,
este razonamiento lo har a la hora de dictar el auto de prueba indicando si los hechos alegados y
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que tengan relacin con la costumbre deban ser acreditados o no, fijando al efecto los puntos de
prueba pertinente.
Esta tarea corresponde hoy a los juzgados civiles, dado que los juzgados de comercio no existen.
Corresponde probar a quien alega la aplicacin de la costumbre su prueba.
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Son aquellos actos, cuyos actos efectos son civiles para una parte y para la otra son comerciales
Significa que un mismo acto tiene consecuencias civiles para una parte y mercantiles para la otra.
Se desprende del articulo 3, al indicar: son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes
, ya de parte de uno de ellos
Al indicar de ambos contratantes, no presenta dificultad a la hora de interpretar la aplicacin del
derecho comercial, toda vez que se rigen ntegramente por el derecho comercial.
Por Ej. Un banco compra alfombras a un comerciante para decorar sus oficinas, para ambos el
acto tendr un carcter mercantil.
Pero, al indicar, ya de parte, se refiere precisamente a los actos mixtos o de doble carcter. La
importancia de determinar la naturaleza jdca del acto esta en las consecuencias , como por ej. el
estatuto jdco que se aplicar.
Por Ej. Un estudiante va a una librera a comprar libros de estudio para su uso personal; el acto en
si es la compra de textos, sin embargo los efectos de este acto son duales. Para la librera el acto
es comercial (lo esta intermediando ), pero para el estudiante sus efectos son civiles (lo esta
consumiendo), dado que los ha comprado para su uso personal y no para la reventa.
Esta proposicin de dualidad genera la problemtica de determinar la importancia si el acto es
civil o comercial en cuanto a:
a) La legislacin de fondo aplicable; Para la jurisprudencia y diversos autores, han estimado que
la legislacin aplicable es la correspondiente a la persona que resulte obligada, segn sea la
calidad del acto que represente para esta.
b) En materia de prueba; se aplica la ley en contra de quien se prueba. En materia mercantil se
aplica cualquier medio de prueba, en civil cuando la cuanta de la obligacin es superior a 2 UTM
debe constar por escrito, en caso de no pago se cita a confesar deuda,
Esto reviste especial importancia al tratarse de testigos, toda vez que el estudiante podra probar
con testigos cualquiera sea el monto de la obligacin (se aplica en contra del comerciante dicha
prueba), pero si el acto se rigiera por la ley civil se genera la problemtica de los montos.
En materia civil; no se podr utilizar testigos si la obligacin debe constar por escrito, y dicha
obligacin que debe constar por escrito cuando sea superior a los 2 UTM (artculos 1708 y 1709
cdigo civil).
El articulo 128 y 129 del C. Comercio, permite la admisibilidad de los testigos cualquiera sea el
monto, salvo que la ley exija escritura publica.
Leer ambos artculos (respecto al articulo 129, cabe hacer mencin que incluso se permiten
testigos para alterar o adicionar lo escriturado, pero en ningn caso los testigos podrn
reemplazar a la escritura publica cuando la ley lo exija.
En cuanto a prueba instrumental; en general en materia civil los libros de contabilidad no tienen
mayor valor probatorio o si lo tienen se aplicaran las reglas generales respecto a los instrumentos
privados. En materia comercial, no solo poseen estos libros un valor fundamental, sino que
adems permite que hagan fe respecto del comerciante que los lleva (situacin que es una
excepcin y que solo se aplica en materia mercantil), constituyendo plena prueba si estn en
regla. El derecho comercial contempla normas que entregan a los instrumentos privados igual
valor probatorio que el de los instrumentos pblicos en derecho civil.
El articulo 1702 y 1704, dan la pauta de cmo se aplicara en materia civil un valor probatorio a
dichos libros de contabilidad (anlisis de ambos artculos y compararlos con los del cdigo de
comercio). En resumen solo hacen fe en contra de quien los ha escrito o llevado por una parte y
por otra para que tenga valor en juicio deben ser reconocidos o se les haya mandado a tener por
reconocido.
En materia comercial por su parte, no solo hacen fe respecto de quien los lleva, sino que a favor
de quien los lleva, es posible que constituyan plena prueba respecto de quien los lleva, sea en su
favor o en contra, en la medida que cumplan con ciertos requisitos.
Los requisitos:
1. Que se trate de una causa comercial.
2. Que los derechos debatidos en ese juicio emanen de los actos de comercio.
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2. Teora de lo accesorio:
Lo accesorio sigue siempre la suerte de lo principal
Al aplicarse al derecho comercial, sirve para ampliar o restringir el concepto de mercantilidad.
Ej. De la Pg. de libro de estudio, cuando el banco adquiere mobiliario para alhajar la oficina, el
acto es netamente civil, pero esta compra a acceder a una actividad principalmente mercantil, ella
pasa a ser comercial precisamente por al aplicacin de la teora de lo accesorio, esta
mercantilidad absorbe el acto aislado civil y los mercantiliza, amplindose el campo de la
mercantilidad.
O bien puede suceder a la inversa, analizar el caso del viatero, Pg. 66 del libro de estudio.
Esta teora se encuentra consagrada en el articulo 3, numero 1, inciso final, al establecerSin
embargo.
Esta cita corresponde al ejemplo del viatero, que tambin posible al ejemplo del banco a la
inversa.
Esto es que aisladamente el acto es considerado mercantil pero al acceder a una actividad
principal, se regirn por la ley de esa actividad, sea civil o comercial, sea contribuyendo o
participando en la actividad comercial principal.
Mercantilidad Ficta: El legislador por una ficcin de ley mercantiliza actividades que en rigor son
civiles. Ley. 18.046 Art. 1 inc. 2do. (Ley de S.A.). Vgr: De la via.
Civil --- /--- mercantil
-esto es una balanza, segn donde se cargue adquirir ese carcter y
sern los actos principales y arrastraran a los otros actos que sern accesorios.
ACTOS DE COMERCIO
Son actos de intermediacin entre productores y consumidores ejecutados con propsito de lucro
y que contribuyen a la circulacin de la riqueza
Principios que informan a los actos de comercio:
- Excluyen las actividades extractivas (agricultura, pesca, minera, etc.).
- Se excluyen los actos de consumo de carcter civil (el otro extremo de la mercantilidad).
- Se debe vincular al concepto de empresa ya que es la forma de vincularse de estas, como
actividad metdica profesionalmente organizada y con espritu lucrativo.
- Mercantilidad se determina en oportunidades por el animo o intencin con que se realizan los
actos mercantiles (la compra venta, la permuta, el arriendo, etc.).
- La mercantilidad dice relacin con la industria manufacturera y de transformacin.
- El derecho comercial incorpora y hace suyas varias instituciones civiles.
- La actividad mercantil abarca temas relacionados con los actos civiles, esto es relacionado con la
teora de lo accesorio.
- La mercantilidad dice relacin fundamentalmente con aspectos de la circulacin de la riqueza
respecto de bienes muebles o servicios, por razones histricas y de formalismos se excluyen los
bienes races con la excepcin de la construccin.
- La mercantilidad siempre va asociada a la intermediacin, lucro y circulacin de la riqueza y
especialmente con el comercio martimo.
Problemtica que presenta en doctrina los actos de comercio:
La teora de lo accesorio, los actos mixtos o de doble carcter y por ultimo el rol de la autonoma
de la voluntad en relacin a los actos de comercio;
La regla general en materia civil es que las partes pueden crear tipo de contratos y renunciar a los
derechos propios, salvo que este prohibido por la ley, moral y buenas costumbres, que limita el
principio de autonoma de la voluntad.
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En materia mercantil, este principio se encuentra limitado por: las partes difcilmente podrn crear
otros actos de comercio a los que estn establecidos en la ley y por otra parte, no obstante, el
carcter de derecho privado del cdigo de comercio, su relacin con normas del derecho publico.
Otro problema se refiere al carcter taxativo o meramente enunciativo que tiene el artculo 3:
Algunos autores, sostienen que por el carcter de derecho especial que tiene el derecho
comercial, solo puede interpretarse de manera restringida o restrictiva este artculo, siendo
taxativos su enunciacin. Esto por razones histricas, el proyecto original contena un articulo que
mencionaba cuales eran los actos que no serian de comercio, as como la facultad que se les
daban a los tribunales mercantiles de resolver respecto de si el acto era comercial o no.
Permitiendo la analoga, cosa que no prospero en la aprobacin de texto, por lo que la voluntad del
legislador fue siempre que dicho articulo tuviera un carcter taxativo.
Otros autores, sostienen que el carcter enunciativo, al indicar que son actos de comercio, si se
hubiera querido dar un carcter restrictivo se hubiera dicho los actos de comercio son.
Adems, agregan en la practica existen diversos actos de comercio que no estn establecidos en
el articulo 3, y nadie discute acerca de su naturaleza mercantil, por Ej., la cuenta corriente
mercantil, ctto de mutuo, ctto de sociedad, IRL, etc., estos son nominados; tambin existen otros
innominados que cuentan con todos los elementos de un mercantil // Know who, franquicia
Por lo dems, es la propia jurisprudencia que ha establecido que el carcter del artculo 3, es
meramente enunciativo, siendo posible la aplicacin por analoga.
Es el propio artculo 3 quien deja espacios a la existencia de otros actos de comercio, por Ej. N 5,
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de adquirir el dominio de manera gratuita (ver cuales son los medios para adquirir el dominio y su
clasificacin como gratuitos o onerosos).
Naturalmente quedan excluidas las actividades extractivas, aun cuando cumplan con los
requisitos, especialmente al no estar precedidas de compra mercantiles.
Requisitos:
1. Debe recaer sobre bienes muebles (aplicable lo mismo que para la compra)
2. Debe existir espritu de lucro (lo mismo que para la compra)
3. Los muebles que se hayan adquirido deben haber sido comprados o permutados
mercantilmente, con la intencin de venderlos, permutarlos o arrendarlos en la misma
forma o en otra distinta.
3) Permuta mercantil:
El artculo 1897 de cdigo civil da la definicin de permuta civil.
Comercialmente la permuta es: Un contrato que recae sobre una cosa mueble, que se cambia
por otra de la misma naturaleza, con el propsito de obtener una ganancia o lucro por la posterior
venta, permuta o arrendamiento de la misma cosa, de igual forma o en otra distinta.
No se encuentra regulada en el cdigo de comercio, sin embargo se aplican las mismas
disposiciones que se dan para la compra mercantil
Sin perjuicio, que al no tener una regulacin positiva en el cdigo de comercio, sern aplicable las
reglas del cdigo civil en cuanto a la regulacin de las permutas, no obstante ser un acto de
comercio.
Requisitos:
1. Cosas muebles
2. El cambio debe recaer sobre de una cosa mueble por otra cosa mueble para venderlo,
permutarlo o arrendarla en la misma forma o en otra distinta.
3. Espritu lucrativo
4. Es un contrato de carcter consensual
5. No pueden permutarse aquellas cosas que no pueden venderse
6. Son inhbiles para permutar, las mismas personas que no son hbiles para realizar el
contrato de venta.
4) Arrendamiento mercantil: (artculo 3 N 3)
El contrato de arriendo civil, se encuentra regulado artculo 1915.
El cdigo de comercio no define que se entiende por contrato mercantil
El arrendamiento mercantil tiene el carcter de tal, cuando va precedido por una compra o
permuta mercantil, debiendo recaer sobre cosas muebles y efectuarse con animo de lucro
Requisitos:
1. Que se haya permutado o comprado una cosa mueble
2. Que se haya comprado o permutado con el nimo de arrendarlo, sea en la misma forma o
en otra distinta. O con el nimo de subarrendar.
3. Animo de lucro
Respecto al subarriendo es perfectamente posible que ese acto de subarrendar tenga el carcter
de mercantil; cuando el nimo de arrendar se haya hecho con el nimo de arrendarlo
posteriormente.
Por Ej. Una empresa arriendo un auto, para posteriormente subarrendarlo a otras personas. Es
posible la aplicacin de la teora de lo accesorio.
14-abril-2015
5) Articulo N 2; La compra de un establecimiento de comercio:
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La ley no define que se entiende por establecimiento de comercio, pero en doctrina se han
establecidos diversas definiciones
Definiciones en la Pg. 89 y 90 del texto de estudios. Ver las definiciones del cdigo civil Italiano,
de Caen Renault, Enrique Escala Barros, Julio Olavarra vila
Existen dos elementos en estas definiciones, especialmente la primera:
Los corporales; Conjunto de muebles, mercaderas, instalaciones, estantera, maquinas,
vehculos, etc. Que se destinan a integrar en una estructura el establecimiento de comercio. Cada
establecimiento puede variar en este elemento.
Mobiliario, Mercaderas y Materiales (Pg. 90 texto de estudio)
Los incorporales; Conjunto de derechos que se encuentran ntimamente vinculados y como parte
integrante al establecimiento mercantil.
Los mas importantes son: Clientela, el nombre del establecimiento, logo o emblemas, patentes de
invencin, marcas registradas, modelos de utilidad o diseos industriales, derecho del local que
ocupa el establecimiento, derecho de llaves.
(Revisar el texto de estudio 92 al 96, verlo superficialmente)
Naturaleza jurdica del Establecimiento de Comercio:
Existen bsicamente cuatro teoras que intentan explicar la naturaleza jurdica de los
establecimientos de comercio:
1. Universalidad Jurdica: Postula que se trata de un conjunto de elementos afectados a un fin
o destino idntico.
2. Universalidad de hecho: Compuesta por los bienes que lo integran unidos en un todo y con
destino comn.
3. De la propiedad incorporal: Lo asocian a la propiedad intelectual o industrial, y sobretodo al
derecho de la clientela, dada que es fundamental para efectos de la explotacin del
establecimiento de comercio.
4. De la Institucin: organizacin ordenada, jerarquizada de bienes y servicios, compuesta de
elementos materiales inmateriales y personales en funcin de un fin que es superior a
todos ellos.
En cuanto al elemento del nimo del lucro, se ha discutido si este debe existir, tal elemento en la
compra:
Algunos; dicen que debe exigirse, dado que al tratarse de un acto mercantil, llevara implcito el
elemento del animo de lucro.
Otros; dicen que no es necesario, dado que la ley no lo establece como un requisito de manera
expresa, como hace referencia a la compra mercantil en el numero uno.
En cuanto a la venta de un establecimiento mercantil; la ley nada dice:
Autores sostienen; que si el legislador nada mencion se entiende que solo se refera a la compra,
quiso omitir la venta y en ese entendido esa venta del establecimiento de comercio se regira por
la ley civil. Postura poco aceptada.
Otros; dicen que la venta debe ser considerada si esta va precedida de una compra, y efectuada
con el animo de venderla posteriormente. Siguen la lnea de argumentacin del artculo 1 del
cdigo de comercio. El lucro se obtiene por la especulacin, por la explotacin del establecimiento
de comercio.
Poco aceptada.
Otra, la ms aceptada, es que la venta del establecimiento mercantil debe ser considerada, esto
por ser el ltimo acto mercantil que realice el comerciante (dentro del giro de ese negocio). El
establecimiento de comercio nace con la compra y termina con la venta. Por lo dems, que al ser
compra y venta son actos propiamente comerciales.
Esta es la postura mas aceptada.
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Comentarios previos; el anlisis de la materia debe entenderse desde el punto de vista de los
actos que ejecutan las empresas.
El cdigo no habla, salvo casos puntuales de empresas, una de las pocas excepciones es el
artculo 166, inciso final al referirse a empresario de transporte (leer el artculo) y cuando hace
referencia a las IRL.
Concepto de empresa:
Organizacin con capital propio o ajeno y de trabajo y con fines de intermediacin en la riqueza
Sin embargo, una definicin mas completo y actual, es el de empresa comercial: Unidad
econmica que combina, regula y organiza los factores productivos, mediante una actividad
metdica y profesionalmente organizada, con espritu lucrativo y con miras a la intermediacin en
la circulacin de la riqueza
Se relacionan los elementos comunes a toda empresa:
El empresario aporta el capital propio o administra el ajeno; dicho capital se traduce en la
administracin de los dependientes que estn a su servicio, sin perjuicio que sea el propio
empresario quien efectu por si mismo distintas funciones dentro de esa estructura comercial.
Cuando hablamos de la actividad metdica y profesional los actos se mercanilizaran.
Articulo 3 N 5. La empresa de fabricas
1) Una caracterstica comn entre las fabricas y manufacturas es que ambas se dedican a la
transformacin de materias primas en productos elaborados, la diferencia radica en que las
fabricas en ese proceso lo hacen mediante procesos industriales mecanizados, vale decir,
intervienen maquinarias, no as en el caso de la manufacturas, que interviene la manualidad.
Es indiferente para el acto de comercio, si la materia prima es propia o ajena.
Otro elemento a considerar y en donde la teora de lo accesorio se aplica plenamente, es que si
esa industria es mineral o agrcola los actos de transformacin que realice importan actos civiles y
no comerciales. Se hace aplicable la comunicabilidad que otorga la teora de lo accesorio para ver
el carcter de ese acto.
2) En cuanto a la referencia de almacenes, tiendas y bazares; estos actos son clsicamente
intermediarios, vale decir, la mercantilidad va por la celebracin de compraventas mercantiles de
bienes muebles, mediando entre la empresa y el consumidor.
3) En cuanto a la referencia de fondas, cafs y otros establecimientos semejantes; deja la
abierta la posibilidad a otros establecimientos que se dediquen a actividades semejantes dentro
del giro; por Ej., hoteles, restaurantes, posadas, discotecas, etc.
Para el empresario el acto ser tpicamente mercantil, pero para el cliente podr ser civil o
mercantil dependiendo de la actividad principal que vaya a complementar ese particular con el
acto realizado.
Respecto a las relacin contractual del empresario con sus dependientes, esta es clsicamente
civil, puesto que esa relacin es materia de regulacin del la ley laboral.
Articulo 3 N 6: Las empresas de transporte
Definicin del contrato de transporte, es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto
precio (porte) a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables, pasajeros
o mercaderas ajenas, y a entregar estas a la persona a quien vayan dirigidos. articulo 166.
Bajo este contrato se excluye por una omisin del legislador el transporte lacustre, y naturalmente
el martimo por la regulacin especial que posee.
En cuanto al transporte areo, tal materia es de regulacin del cdigo de aeronutica, y
supletoriamente por el cdigo de comercio.
Es fundamental que este transporte sea hecho por una empresa, puesto que esta, la que
aporta la mercantilidad al acto.
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Respecto al transporte ocasional, al parecer no seria propio del C. Comercio, sin embargo, el
artculo 171 establece que el porteador, aun cuando realice actos ocasionales, se le har
aplicable el comercio.
Lo anterior, al no establecer tales contratos el cdigo civil. Cabe mencionar que ese transporte
ocasional no es realizado por una empresa de ah la civilidad del acto.
El transporte martimo se distingue por razones estrictamente geogrficas, vale decir requiere que
se realice por el mar, de un puerto a otro.
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cuentas de fondos mutuos, planes de ahorro, efectos de comercio y en general todo titulo de
crdito o inversin.
Sern las bolsas de valores las que realicen los actos de comercio (Articulo 38 de la Ley 18.045,
PG 166 del Libro)
Colectivos
personas (Ltda)
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Art. 10: Cuando los hijos de familia y los menores que administran su peculio profesional en
virtud de la autorizacin que les confieren los artculos 246 y 439 del Cdigo Civil ejecutaren algn
acto de comercio, quedarn obligados hasta concurrencia de su peculio y sometidos a las leyes de
comercio.
Art. 11: La mujer casada comerciante se regir por lo dispuesto en el artculo 150 del Cdigo
Civil.
Art. 18: El menor comerciante puede comparecer en juicio por s solo en todas las cuestiones
relativas a su comercio.
2.- Dedicacin al Comercio: Se refiere a que esa actividad que realice ese comerciante sea una
que pueda ser entendida como una actividad comercial al amparo de la ley. (Art. 3 del Cdigo de
Comercio) la calidad de comerciante tambin puede estar en realcin con una corriente social o
jdca.
3.- Hacer del comercio su profesin habitual: Los actos de comercio los hace en forma
reiterada, habitual, constante repetida,
La doctrina habla de la existencia de un animo
profesional de ejercer la actividad mercantil, es un concepto subjetivo; pero repetir una actividad
mercantil no lo hace ser comerciante, sino que tiene que estar presente el nimo de comerciar.
Art. 8: No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto
a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto.
Las limitaciones que existen para comerciar son ms bien escasas. La regla general es que la
libertad de comercio es un principio bsico, porque est garantizado por la Constitucin Poltica de
la Republica (Libertad de asociacin, derecho de propiedad, etc.)
PROHIBICONES Y LIMITACIONES PARA EL COMERCIANTE
No es lo mismo la regulacin jurdica comercial (segn el profesor no debe estar regulada) y la
regulacin sectorial (la que si debe estar regulada, tiene que ver por ejemplo con regulacin
fitosanitaria, alguna regulacin en servicios, etc.).
La prohibicin o limitacin para comerciar es sumamente escasa.
Art. 19: Los contratos celebrados por personas a quienes est prohibido por las leyes el ejercicio
del comercio, no producen accin contra el contratante capaz; pero confieren a ste derecho para
demandar a su eleccin la nulidad o cumplimiento de ellos, a menos que se pruebe que ha
procedido de mala fe.
Art. 331, obligacin de los dependientes para con el principal: Se prohbe a los factores y
dependientes traficar por su cuenta y tomar inters en nombre suyo o ajeno en negociaciones del
mismo gnero que las que hagan por cuenta de sus comitentes, a menos que fueren
expresamente autorizados para ello.
Por el hecho de contravenir a esta prohibicin, se aplicarn al comitente los beneficios que
produzcan las negociaciones del factor o dependiente, quedando las prdidas de cargo exclusivo
de ellos. (Relacionarlo con el Mandato Civil y Auto contrato)
Art. 404, obligacin del principal para con el dependiente: Se prohbe a los socios en particular:
1 Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares.
La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a ste al
reintegro o para extraer una cantidad proporcional al inters que cada uno de ellos tenga en la
masa social.
2 Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias, y cargar l
solo con las prdidas del negocio en que invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos
a la sociedad e indemnizar los daos que sta hubiere sufrido.
Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios.
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Cuando la Sociedades no las inscriben se crean las Sociedades de hecho, sociedad que en la
prctica funciona pero legalmente no existe, la sancin es que la responsabilidad de los socios es
de carcter solidaria e ilimitada.
1.- Sociedades
2.- Sociedades de hecho: Le faltan las formalidades legales para constituirse como tal.
(Responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios ante 3eros).
3.- Sociedad Nula: La sociedad de hecho mientras no haya sido judicialmente declarada nula sigue
funcionando.
4.- Sociedad Irregular: (Se postula solo a nivel doctrinario), la ley 19.499 Ley de saneamiento de la
sociedad. En derecho comercial t puedes sanear ciertos vicios y tiene efecto retroactivo. Pero
solo se aplica al Contrato de Sociedad.
2. LLEVAR LIBROS DE CONTABILIDAD
Se traduce en que permite reflejar los estados financieros de una determinada empresa o
compaa, adems el libro que es llevado en forma se convierte en un medio de prueba. Tenemos
que distinguir dos tipos de comerciantes:
a) Al por menor. Art. 30 inc. Final. Se considera comerciante por menor al que vende directa
y habitualmente al consumidor.
b) Al por mayor: Aquel que no vende directa y habitualmente al pblico, sino aquel que le
vende a otros comerciantes a otros proveedores o comerciantes.
Existen determinadas diferencias entre las obligaciones contables entre uno y otros.
a) Al por menor: lleva solo un libro de contabilidad Art. 30 inc. 1ero y 2do. Solo el libro diario.
b) Al por mayor: lleva dos clases de libros:
b.1) Obligatorios: son aquellos que por ley estn obligados a llevar. Art. 25: Todo comerciante
est obligado a llevar para su contabilidad y correspondencia:
1. El libro diario; Regulado en el art. 27: En el libro diario se asentarn por orden cronolgico y
da por da las operaciones mercantiles que ejecute el comerciante, expresando
detalladamente el carcter y circunstancias de cada una de ellas
2. El libro mayor o de cuentas corrientes Es aquel donde se van a registrar las cuentas que
abran las personas con ese comerciante (Libro del fiado).
3. El libro de balances: persigue un reglejo de tods la s utilidades y perdidas que haya tenido un
comerciante durante un ao. Art. 29 Al abrir su giro, todo comerciante har en el libro de
balances una enunciacin estimativa de todos sus bienes, tanto muebles como inmuebles, y de
todos sus crditos activos y pasivos.
Al fin de cada ao formar en este mismo libro un balance general de todos sus negocios, bajo
las responsabilidades que se establecen en el Libro IV de este Cdigo.
El rol que cumple este libro es saber cul es el patrimonio total del comerciante, verdadero
inventario y al final de cada ao este libro refleja las ganancias o prdidas.
4. El libro copiador de cartas: es un registro donde se anotan toda la correspondencia que
reciba o emita el comerciante, cobranzas. Art. 45 y 46.
b.2) Voluntarios o facultativos: El resto de los libros que cada comerciantes pueda o no llevar y
que va a depender de cada comercio. Vgr: Libro de ingreso, Bitcoras, registro de llamadas
telefnicas, libro de sugerencia y reclamos, de visitas, etc.
Formalidades que tienen llevar los libros de contabilidad
1 Art. 26: Los libros debern ser llevados en lengua castellana.
2 debidamente encuadernados, forrados y foliados.
3 Visados por impuestos Internos // timbraje.
4 orden de los registros de acuerdo a su sucesin cronolgica.
Prohibiciones que les afectan a los comerciantes respecto de sus libros de contabilidad.
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Los 3 impuestos que por lo general gravan son: el impuesto a la renta de primera categoria para
las empresas y el de segunada categoria para las personas naturales, el pago del impuesto global
complementario y el I.V.A.
As mismo, al iniciar todo negocio o actividad comercial se debe realizar el trmite de iniciacin de
actividades ante el SII, timbraje de boletas, emisin de boletas o facturas electrnicas, etc.
4. PAGAR PATENTES MUNICIPALES:
Se refiere a la ley de rentas municipales, en la cual todo ejercicio de toda profesin, oficio,
industria, comercio o cualquiera otra actividad lucrativa cualquiera sea su naturaleza o
denominacin, est sujeta a una contribucin municipal. El monto a pagar depender de la
actividad, capital de la sociedad o actividad, etc.
AUXILIARES DEL COMERCIANTE
En general el comerciante requiere, adems, de su trabajo personal, contar con recursos humanos
para llevar con buen desempeo la empresa que gestiona. En tales casos posee dos tipos de
auxiliares:
a) Aquellos que dependen directamente del comerciante: Factores y Dependientes de
comercio. Dependencia directa.
b) Aquellos que no dependen directamente del comerciante: Comisionistas, corredores y
martilleros.
a) Aquellos que dependen directamente del comerciante:
1.- Factores de comercio: Art. 237 Inc. 1ero.: Factor es el gerente de un negocio o de un
establecimiento comercial o fabril, o parte de l, que lo dirige o administra segn su prudencia por
cuenta de su mandante.
El factor es una suerte de mandatario general y en virtud del cual l representa a ese comerciante
mediante una convencin que se extienda para el efecto. Hoy en da esta figura esta absorbida
por el contrato de trabajo.
2.- Mancebos: el empleados subalterno, el no tiene administracin ni representacin. Art. 237
inc. 2do.: Denomnanse mancebos o dependientes los empleados subalternos que el comerciante
tiene a su lado para que le auxilien en las diversas operaciones de su giro, obrando bajo su
direccin inmediata.
b) Aquellos que no depende directamente del comerciante:
I.- MANDATARIO Y COMISIONISTA:
Art. 233: El mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de
uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o
mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo.
Art. 235: El mandato comercial toma el nombre de comisin cuando versa sobre una o ms
operaciones mercantiles individualmente determinadas.
Constitucin de ese mandato: Se debe otorgar por escritura pblica, la que debe ser registrada
e inscrita en el registro de comercio respectivo, dentro de los 15 das siguientes de su
otorgamiento. La omisin de la inscripcin es que no producir efecto alguno entre el mandante y
el factor, pero respecto a los terceros ese mandato produce plenos efectos. (Art. 24).
Art.340: Los factores se entienden autorizados para todos los actos que abrace la administracin
del establecimiento que se les confiare, y podrn usar de todas las facultades necesarias al buen
desempeo de su encargo, a menos que el comitente se las restrinja expresamente en el poder
que les diere.
El mandato mercantil viene siempre extendido en trminos amplios, salvo que se restringa. Por
razones de conveniencia siempre se especifican una a una las facultades.
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MANDATO DE FACTORES
Es una especie de mandato comercial que se otorga a mandatarios llamados factores o gerentes
de un negocio o establecimiento comercial o fabril o parte de l, para que lo dirijan o administren,
segn su prudencia por cuenta de su mandante.
Factor: Es el gerente de un negocio o de un establecimiento comercial fabril o parte de l, que lo
dirige o administra segn su prudencia por cuenta de su mandante (art. 237 inc. 1)
Para ser factor se requiere tener la libre administracin de sus bienes, salvo excepciones (art.
338).
Los factores actuaran con todas las facultades que determine la administracin del
establecimiento les confiere. (Art. 340), salvo expresas restricciones.
Siempre es conveniente al otorgar mandato de factores individualizar una a una las facultades con
las que se actuarn, an cuando posean amplios poderes para actuar.
Derechos y obligaciones:
1.-El factor debe cumplir con su mandato hasta la terminacin de las gestiones encomendadas en
forma personal,
2.-incluso responde por actos dolosos o culposos. (Art. 328)
3.-Debe observar las reglas prescritas para llevar en forma la contabilidad segn las reglas
generales (art. 341)
4.-Devolver al mandante los elementos que les haya proporcionado para efectos de cumplir con el
negocio encomendado y cuya administracin se le encarg.
5.-Rendir cuenta de su desempeo, aplicable a todo mandato (art. 233)
6.-Por su parte; tendr derecho a una remuneracin
7.-solicitar se le indemnicen las perdidas y gastos extraordinarios por consecuencia inmediata de
las gestiones que realizo (art. 336)
8.- En general tienen los dems derechos y obligaciones que establecen los arts. 325 y siguientes
del Cdigo de Comercio.
Extincin del mandato: Se puede extinguir:
a)
por iniciativa del mandante: Art.333: Slo son causas legales de rescisin por parte del
principal:
1 Todo acto de fraude o abuso de confianza que cometa el factor o dependiente;
2 La ejecucin de algunas de las negociaciones prohibidas al factor o dependiente;
3 Las injurias o actos que, a juicio del juzgado de comercio, comprometan la seguridad personal,
el honor o los intereses del comitente
b)
por iniciativa del propio factor Art. 334: Slo son causas legales de rescisin por parte
de los factores o dependientes:
1 Las injurias o actos de que habla el nmero 3 del precedente artculo;
2 El maltratamiento inferido por el principal y calificado de bastante por el juzgado de comercio;
3 La retencin de sus salarios en dos plazos continuos.
c)
por determinadas causales legales. Art. 337: Fuera de los modos que establece el Cdigo
Civil, el mandato de los factores y dependientes se extingue:
1 Por su absoluta inhabilitacin para el servicio estipulado;
2 Por la enajenacin del establecimiento en que sirvieren.
II.-CORREDORES DE COMERCIO
Son oficiales pblicos instituidos por la ley para dispensar su mediacin asalariada (remunerada) a
los comerciantes y facilitarles la conclusin de sus contratos (art. 48).
El corredor es un verdadero mediador, es decir, crean y corren las noticias de los negocios
acercando a las partes para que concluyan negocios. Ej. Pro chile.
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Incluso este corredor participa activamente en la conclusin de los distintos negocios en donde se
gestiona su intervencin.
Prohibicin para ser corredor Art. 55: No pueden ser corredores:
1 Los que tienen prohibicin de comerciar;
2 Los menores de veintin aos;
3 Los que han sido destituidos de este cargo;
4 Los que hubieren sido condenados a pena aflictiva o infamante
Prohibiciones que afectan a los corredores art. 57: Se prohbe a los corredores ejecutar
operaciones de comercio por su cuenta o tomar inters en ellas, bajo nombre propio o ajeno,
directa o indirectamente; y tambin desempear en el comercio el oficio de cajero, tenedor de
libros o dependiente, cualquiera que sea la denominacin que llevaren.
Art. 58. Se les prohbe asimismo:
1 Exigir o recibir salarios superiores a los designados en los aranceles respectivos;
2 Dar certificaciones sobre hechos que no consten de los asientos de sus registros.
Podrn sin embargo declarar, en virtud de orden de tribunal competente y no de otro modo, lo que
hubieren visto o entendido en cualquier negocio.
Obligaciones de los corredores: Art. 56: Los corredores estn obligados:
1 A responder de la identidad de las personas que contrataren por su intermedio y a asegurarse
de su capacidad legal.
Interviniendo en contratos celebrados por personas incapaces, respondern de los perjuicios que
resultaren directamente de la incapacidad.
2 A ejecutar por s mismos las negociaciones que se les encomendaren.
3 A llevar un registro encuadernado y foliado, en el cual asentarn da a da, por el orden de
fechas, en numeracin progresiva, sin raspaduras, interlineaciones, notas marginales,
abreviaturas o cifras, todas las compraventas, seguros, prstamos a la gruesa, fletamentos, y en
general todas las operaciones ejecutadas por su mediacin.
No pudiendo hacer por s mismos los asientos, les ser permitido ejecutarlos, bajo su
responsabilidad, por medio de un dependiente, y a condicin de rubricarlos al margen.
4 A llevar un libro manual en el cual consignarn los nombres y domicilios de los contratantes, la
materia del contrato y las condiciones con que se hubiere celebrado.
Los asientos se harn en el acto de ajustarse las operaciones.
Siempre que negociaren letras de cambio, debern asentar sus fechas, trminos y vencimientos,
las plazas sobre que estn giradas, los nombres del librador, endosantes y pagador, los del ltimo
cedente y tomador, y el cambio convenido entre stos.
5 A recoger del cedente los documentos de comercio que hubieren negociado y entregarlos al
tomador, de quien recibirn el precio para llevarlo al cedente.
6 A entregar a cada uno de los interesados, dentro de las veinticuatro horas siguientes a la
conclusin del negocio, un extracto firmado por ellos y por los mismos interesados del asiento que
hubieren verificado en su registro. Este extracto firmado por las partes hace fe del contrato.
7 A presentar su registro y manual a los tribunales o jueces rbitros, siempre que fueren
requeridos al efecto.
Sanciones aplicables a los corredores Art. 59: Los corredores que no cumplieren con las
obligaciones que les impone este Cdigo, o que ejecutaren alguno de los actos que les estn
prohibidos, podrn ser suspendidos o destituidos de su oficio discrecionalmente por los juzgados
de comercio.
III.-MARTILLEROS:
Se remite a lo establecido a propsito de la materia pasada en los actos de comercio.
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Son documentos negociables que llevan incorporado el derecho literal y autnomo que confiere
al portador legtimo contra el deudor el obtener de ste a su vencimiento, la solucin o pago de la
obligacin que en ellos se da cuenta.
Fundamentalmente la finalidad de un titulo de crdito es asemejarse al efectivo y diferir el
tiempo de pago. Crdito, viene el latn credere que significa tener confianza, tener fe.
Caractersticas:
1. La necesariedad del ttulo; es indispensable para la existencia del ttulo de crdito su
respaldo documental, no es posible sustituir el titulo de crdito por otro documento. Sin ttulo no
es posible exigir el cumplimiento de esa obligacin.
As mismo esta necesariedad cumple una funcin probatoria, toda vez que permite su vinculacin
jurdica. No obstante, esa vinculacin es posible acreditarla por otros medios probatorios. Ej., la
preparacin de la va ejecutiva confesin de deuda, reconocimiento firma, haciendo la resolucin
judicial las veces e titulo de crdito.
Del mismo modo la necesidad de contar con el titulo se traduce en su escrituracin, es menester
que el titulo conste por escrito.
Con la escrituracin en un papel (cosa mueble) se le da un carcter econmico al contener un
instrumento, y por ende se le denomina titulo de crdito, normndolo todas las reglas jdcas para
las cosas muebles.
2. La literalidad: se refiere al contenido del ttulo, este debe contener determinadas menciones,
formalidades en su contenido que determinaran su alcance, modalidades y contenido.
Con ello se determina hasta que punto el deudor se encuentra obligado y se consagra el derecho
del acreedor a cobrar ese crdito.
Con esto se permite facilitar la circulacin del titulo dado que el portador tiene el documento que
conforme a las menciones de este se exige la prestacin contenida en el. Constituye este
elemento un signo de certeza y de confianza del instrumento.
3. Autonoma: radica en que el adquirente del ttulo le nace un derecho nuevo que no proviene
del titulo anterior. Quien adquiere ese titulo adquiere un derecho propio, diferente e independiente
al de su antecesor, se prescinde del anterior dueo del titulo, es indiferente al realizarse la
tradicin de ese documento.
4. Abstraccin: relacionada con la autonoma, La abstraccin dice relacin con el titulo es
incausado, ello quiere decir que se encuentra totalmente desvinculado de la causa, con ello. //
narco paga con un cheque el cheque se paga igual.
5. Negociabilidad: es posible la realizacin de todo tipo de actos jurdicos respecto de ese titulo,
compra, venta, prenda, donacin, sucesin, depsito, etc.
No se debe olvidar que se trata jurdicamente de una cosa mueble y por ende susceptible de
aplicar tales disposiciones.
Clasificacin de los ttulos de crdito:
1. Civiles: Aquellas acreencias que provienen con una naturaleza civil. Ej., el mutuo de
dinero, hipotecario.
Comerciales: emanan de obligaciones mercantiles y del mismo modo el documento que
contiene la obligacin es comercial. Ej. Letra de cambio, pagar, cheques, contratos de
porte, etc.
Su diferencia tiene que ver con el tipo de acreencias del cual provienen.
33
3. Pblicos: son aquellos que se tienen contra el Estado o bien de empresas publicas o
privadas autorizadas para emitirlos y hacerlos circular, y los emitidos por gobiernos
extranjeros, siempre que su negociacin no este prohibida. Art. 68 C. Comercio. Ej. Pagares
emitidos por la Tesorera General de la Republica, Bonos de deuda externa, etc.
Privados: Son los que emitan las entidades privadas y que se tienen contra estas, RG de
los ttulos de crdito. Son la regla general. Los pagares, letras de cambio, etc.
4. Al portador: Aquellos que son emitidos sin designar en el texto del titulo el nombre del
beneficiario o bien si se menciona se indica la expresin o al portador. Son de fcil
circulacin, basta la entrega del titulo para su transferencia. El problema es que ante su
extravo, es poco probable su recuperacin, pues basta con la posesin para que la accin
reivindicatoria no prospere.
A la orden: Aquellos en que el titular aparece indicado presidido de la expresin a la
orden de. Significa que se paga a ese beneficiario o a quien este designe.
Su transferencia se realiza va endoso, esto es la firma estampada al dorso del documento
o en una hoja anexa. Con ello se transfiere el dominio del titulo de crdito.
Nominativos: Aquellos en que aparece mencionado el titular o beneficiario del documento
y precedido de la expresin pguese a Cheques nominativos, letras de cambio o
pagares nominativos son clsicos ejemplos de este tipo de ttulos de crdito. Solo a ella se
le efectuara el pago.
Esta categora importa para la transferencia y como se extiende.
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Es la convencin por medio de la cual el acreedor o cedente transfiere su crdito a otra persona
(el cesionario), en virtud de un ttulo traslaticio de dominio.
Intervienen en la cesin:
1. El cedente: Es la persona que por medio de la cesin transfiere su ttulo de crdito,
transfiere su derecho.
2. Cesionario: Es la persona que por medio de la cesin o transferencia adquiere el titulo de
crdito o los derechos que el titulo de crdito da cuenta.
3. Deudor cedido: Es la persona del deudor del crdito, esto es, el obligado al pago del
documento quien en virtud de la cesin pasa a tener un nuevo acreedor.
Clases de cesin
La cesin se realiza por la simple entrega del titulo de crdito.
1. Al portador: No aparece indicado el titular o beneficiario o si lo hacen el nombre va precedido
de las palabras o al portador. La cesin se hace por la simple entrega del ttulo, con ello se
realiza la tradicin.
2. Nominativos: Aparece debidamente indicado el nombre del acreedor o beneficiario de modo
que solo pueden ser cobrados por la persona que aparece consignada en el documento. Se
identifican pues el nombre va presidido de la expresinpguese a
Se perfecciona esta cesin respecto del cedente y cesionario segn si es civil o comercial, cuando
es civil se requiere la entrega material del titulo cuando a entera satisfaccin del cesionario
adems se requiere que se le de a conocer al deudor cedido mediante una notificacin y que este
lo acepte (Art. 1901-1902C. Civil), la notificacin depender se la naturaleza del titulo, si es civil se
exhibe el titulo que lleva anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo
la firma del cedente. (Art. 1902 C. Civil).
De ser mercantil se requiere de la entrega del ttulo, acuerdo entre cedente y cesionario, pero se
notifica va ministro de fe con la respectiva exhibicin del ttulo. Y que sea aceptada por este,
para ello se requiere de la aceptacin de ste, la que puede ser expresa o tcita la regla general
es que se realiza mediante escritura ante notario publico (en la escritura se presenta de la sgte
forma: comparece presente al acto lo que busca ser inoponible y el pago de lo no debido).
La aceptacin puede ser expresa o tcita.
Al realizarse la cesin de un ttulo de crdito comprende el derecho y los privilegios y dems
elementos accesorios del mismo.
3. A la orden: Aparece individualizado el titular del crdito precedido de la expresin a la orden
de. Se perfecciona la cesin respecto de todo el mundo mediante la entrega ms el endoso.
El endoso es el acto escrito estampado al dorso del ttulo o en una hoja de prolongacin adherido
a este y firmado por el endosante por el cual el tenedor legitimo transfiere el dominio del ttulo, lo
entrega en cobro o constituye en prenda. (Art. 17 Ley 18.092).
Intervienen en el endoso:
1. El endosante; es la persona titular del derecho que mediante el endoso transfiere el
dominio, lo entrega en cobro o lo constituye en prenda.
2. El endosatario; es la persona que en virtud del endoso adquiere el dominio del ttulo de
crdito, lo recibe en cobro (mandato implcito incorporado), o se constituye en su favor una
prenda para garantizar un crdito otorgado.
Clases de endoso:
1. En blanco; es cuando solo lleva la firma del endosante y ninguna otra mencin.
2. Completo; es cuando lleva el lugar, fecha del endoso, nombre del endosatario, calidad del
endoso, firma del endosante.
Otra categora:
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1. Traslaticio de dominio: es aquel que transfiere la propiedad del ttulo con todas las
facultades del dominio. Solo lleva la firma del endosante.
2. En cobranza: Transfiere la facultad de cobrar extrajudicialmente o judicialmente el crdito
que representa el ttulo. Adems de la firma lleva la expresin: valor en cobro, en
cobranza u otra equivalente. Va implcitamente un mandato.
3. En garanta o prenda: Se favorece al endosatario con una prenda o garanta constituida
sobre ese crdito otorgado por ste. Adems de la firma del endosante, lleva la expresin
en garanta o en prenda
Sin perjuicio de lo mencionado anteriormente, tratndose de efectos pblicos, la cesin se har de
acuerdo a las formas que establezcan las leyes o los decretos que autoricen su emisin.
15-junio-2015
LETRA DE CAMBIO:
Es la ley 18.092 lo que regula parte de lo relativo a los ttulos de crdito, sin embargo esta ley no
define lo que es la letra de cambio, definicin que contempla el cdigo francs, que en nuestra
legislacin no tiene mayor aplicacin.
Por su parte la ley 18.092, solo menciona los elementos que debe contener este instrumento, en
base a dichos menciones se elabor en doctrina una definicin:
Es una orden no sujeta a condicin que consta en un escrito formal en que se emplea la
expresin letra de cambio y en cuya virtud, quien la emite, el librador, ordena al librado pague al
beneficiario individualizado nominativamente en ella o a su orden, una cantidad determinada o
determinable de dinero en el lugar y fecha sealado en su texto, a la vista o presentacin
Principios que rigen la letra de cambio
Existen diversos principios que inspira la letra de cambio, sin embargo analizaremos solo los ms
importantes:
1. Es un ttulo de crdito o efecto de comercio; es un efecto de comercio negociable, toda vez
que el beneficiario o portador puede demandar el pago de determinadas sumas de dinero.
2. Constituyen actos de comercio; El artculo 3 N 10, contempla expresamente la
mercantilidad absoluta de este tipo de documentos.
3. Escrituracin y formalidad; permite determinar la extensin y modalidad de este ttulo,
aporta certeza, seguridad y rapidez del ttulo. El acreedor no puede pedir ms que lo que el
ttulo expresa. A su vez el deudor le queda establecido lo que debe cumplir.
4. Autonoma de la voluntad; ello se permite al poder indicar libremente el lugar y poca de
pago, cantidad de dinero, moneda en que se paga, sin perjuicio de las otras clusulas
facultativas que se puedan incorpora. Ej. Art. 13 de la ley 18.092 N 5, o otras menciones
que no alteren la esencia de la letra.
5. De la circulacin o transferencia; justamente al ser un efecto de comercio, es de su esencia
su transferencia, dado que se asimila su circulacin a la del dinero, basta con el endoso,
para su transferencia.
6. De ejecucin; la letra de cambio en la medida que cumpla con sus formalidades constituye
un ttulo ejecutivo, y en la medida que vaya firmada ante notario constituye un ttulo
ejecutivo perfecto.
7. De la prescripcin; esto ocurre al ao contado desde el da de su vencimiento, no obstante
la interrupcin de la prescripcin (Art. 98 al 100 ley 18.092).
Elementos de la letra de cambio:
Se encuentran regulados en la ley 18.092 en su artculo 1 (leerlo).
Es posible clasificar tales menciones en esenciales, naturales y accidentales.
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Esenciales:
1. La indicacin de ser letra de cambio escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo, esto es
esencial para la comprensin del ttulo y que se trata de dicho instrumento, con todo sin esa letra
de cambio proviene del extranjero, tendr que venir en el idioma del pas donde se emiti (se rige
por la ley del lugar).
2. El lugar y fecha de su emisin; al respecto se debe sealar que lo relevante lo constituye la
fecha en que se emiti el documento, para efectos de verificar la capacidad del librador y
aceptante, para su vencimiento, etc.
De no llevar fecha, no valdr como letra de cambio (Art. 2).
En cambio, si no menciona lo relativo al lugar de emisin, se entender que se gir en el domicilio
del librador.
3. Nombre y apellido de la persona a la que debe hacerse el pago (beneficiario); ello permite
individualizar a quin en su favor se emiti la letra de cambio o en cuya orden debe hacerse el
pago. Nada obsta en que dicha letra puede ser nominativa y se excluya la posibilidad que sea
girada a la orden.
4. Orden no sujeta a condicin de pagar una suma determinada o determinable de dinero; con ello
se permite que la letra de cambio no se encuentre sujeta a ninguna eventualidad de hechos que
puedan o no ocurrir, se le da certeza y seguridad mediante la ausencia de condiciones.
Por otra parte, el mismo ttulo contiene elementos que de su simple lectura permita saber
exactamente lo que se debe o bien mediante simples operaciones aritmticas permita determinar
lo que se adeuda, por Ej. se expresan las cifras en U.F o reajustabilidad de acuerdo al I.P.C o
monedas extranjeras, etc.
De hecho en el Art. 20 de la ley 18.010 se permite que el monto a pagar sea expresado en
moneda extranjera, para que se pague su equivalente en moneda nacional.
5. El nombre, apellido y domicilio de librado; es esencial saber quien manifiesta su voluntad de
obligarse mediante este ttulo. Se entiende que este manifiesta su voluntad de aceptar esa letra
obligndose al firmar la letra de cambio en el anverso o en las otras formas que seala la ley.
6. Lugar y la poca del pago; Si bien es cierto que se sita el lugar como un elemento de la
esencia, su falta se suple con la mencin que hace la ley en su artculo 1 N 6 al sealar que al no
indicarse el lugar de pago, este deber hacerse en el domicilio del librado sealado en el
documento.
La importancia del determinar el lugar de pago se hace para efectos del protesto por falta de
pago, ya que debe efectuarse ante el notario del lugar de pago.
As mismo es posible que se pague la letra en el domicilio de un tercero.
En cuanto a la poca del pago se debe sealar que la falta de esta mencin entiende que la letra
es pagadera a la vista.
En todo caso, se puede establecer que la letra de sea pagada a plazo, sea de das especficos a
contar de cierta fecha.
En el evento que el vencimiento del ttulo caiga en das feriados, sbado o 31 de diciembre, se
entiende que se prorroga para el primer da hbil siguiente. (Art. 51).
7. Firma del librador; ello necesariamente debe estar estampado en la letra, con ello se
materializa la voluntad del librador en la celebracin de ese acto jurdico, de faltar tal firma el letra
como tal no tiene valor.
Naturales:
Son fundamentalmente el lugar de giro, que nada se dice ser del domicilio del librador, la poca
de pago, que si nada se entiende que ser una letra a la vista; vale decir se puede exigir de
inmediato su cumplimiento, y el lugar de pago, que si nada se menciona se debe hacer en el
domicilio sealado por el librado.
Accidentales:
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Se refiere a clusulas que las partes en virtud del principio de la autonoma de la voluntad pueden
incorporar al respectivo ttulo, ellas son las que menciona el artculo 13 de la ley 18.092
Se refiere fundamentalmente a la reajustabilidad e intereses del capital de la letra, que podr ser
establecido en la misma, o bien si nada se dice ser de acuerdo a las reglas establecidas en la ley
18.010.
Aceptacin de la letra de cambio:
Es la manifestacin de voluntad del librado (quien paga por orden del librador), expresada en la
letra misma, por medio de la expresin acepto, aceptada u otra equivalente, con su firma o bien
solo con esta puesta en el anverso de la letra y que constituye Art. 33.
Es una verdadera declaracin unilateral que importa una obligacin literal y abstracta,
independiente del acto de aceptacin.
Respecto de la fecha de aceptacin se deber expresar el da en que la aceptacin fuere dada,
salvo que se estipule que se ponga al da de su presentacin.
De faltar la fecha, el portador, para conservar sus derechos en contra del endosante y librador,
debe protestar la letra. En este caso, el plazo para pagar la letra correr desde el protesto.
La aceptacin debe ser pura y simple, sin condicionamientos. Sin perjuicio, puede aceptarse la
letra solo respecto de una suma librada, en tal caso, el portador de la letra solo podr admitir la
letra pura y simplemente (pierde los derechos contra el librador) o bien puede protestarla por el
saldo (conserva los derechos contra el librador).
Asimismo es posible, que esa aceptacin sea retirada para tales efectos debe borrar o tachar la
aceptacin antes de restituir la letra y se considerar que la aceptacin ha sido negada (Art. 44).
Circulacin de la letra de cambio:
Se realiza mediante el endoso.
El endoso debe contener:
1. Escrituracin, se realiza por medio de un acto escrito.
2. Se estampa al dorso de la letra o en una hoja anexa adherida a ella.
3. Debe ser firmado por el endosante.
El acto del endoso es un acto formal y solemne, ya que debe cumplir con los requisitos que hace
mencin la ley (Art.17).
El endoso es un acto puro y simple y total. (Art. 19).
Es un acto accesorio y facilita la circulacin del ttulo de crdito.
El endoso es posible de aplicar a la transferencia de todo ttulo de crdito.
3. En blanco: Es el que lleva solo la firma del endosante y no contiene el nombre del
endosatario. (Art. 23).
4. Traslaticio de dominio: Es la regla general en endosos, vale decir, basta la sola firma del
endosante. Al no expresar en que calidad se hace el endoso, se entiende que se realiza
bajo esta modalidad. Es posible estipular la prohibicin de nuevos endosos, con ello lo que
se persigue es que solo el endosante solo responde por ese endoso y no por los anteriores.
5. Comisin de cobranza: Entrega la letra el tenedor legtimo en cobro al endosatario (Art.
17). Haciendo mencin a tal circunstancia. Con ello se faculta al portador (endosatario en
cobranza) para ejercer los derechos derivados de la letra de cambio. De hecho, el
endosatario podr cobrar y percibir el valor de la letra de manera judicial y
extrajudicialmente. Es un verdadero mandatario judicial.
6. En garanta: Es un acto escrito en virtud del cual el tenedor legtimo constituye una prenda
a favor del endosatario.Se reconoce esta figura con la expresin valor en prenda u otra
equivalente.
Con ello el portador puede ejercer todos los derechos emanados de la letra, cobrarla
extrajudicialmente y judicialmente.
Garantas de la letra de cambio:
Se refiere al principio de solidaridad y la institucin del aval.
1. Solidaridad: Se recoge en el artculo 79, al respecto, menciona que todos los que firman una
letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes, quedan solidariamente obligados
a pagar al portador el valor de la letra, ms los reajustes e intereses, en su caso.
Con ello, el beneficiario, puede dirigir su accin indistintamente contra los endosantes anteriores y
contra el librador.
Lo anterior, sin perjuicio de accionar de reembolso de manera posterior.
Sin embargo, existe una exoneracin de solidaridad, en la medida que el endosante
especficamente indique al dorso del documento tal circunstancia, y solo tendr aplicacin en el
endoso traslaticio de dominio. (Art. 25).
2. Aval: Es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a
esta, o en un documento separado, por el cual el girador, un endosante, o un tercero garantiza en
todo o en parte el pago de ella. Art. 46.
Esta definicin legal se ha criticado, puesto que por el solo hecho de que el girador o endosante,
estampe su firma en la letra de cambio supone hacerse responsable frente al pago de la letra. No
hay que olvidar que existe entre ellos una responsabilidad solidaria con todo lo que esto implica.
El profesor Jorge Morales ha definido el aval como la intervencin de un tercero extrao a la letra
de cambio, que garantiza su pago en todo o parte de manera solidaria
Avalista: Es la persona que por un acto de aval, se constituye garante solidario del pago de la
letra.
El acto del aval, debe ser por escrito y firmado, ya sea en la letra de cambio, en una prolongacin
de la misma o un documento separado. Este documento, al actuar en calidad de aval debe ser
firmado por el aval y con la expresin por aval.
La responsabilidad del aval es por el total de la deuda con sus respectivos reajustes e intereses
(denominado el aval sin limitaciones), o bien puede serlo por un tiempo determinado, persona o
cantidad. (Llamado el aval con limitaciones) (Art. 47)
Letra de cambio en blanco:
Se trata de aceptar una letra de cambio sin que esta figure la cantidad que se obligue el
aceptante; sobre esto la ley no prescribe una regulacin, habiendo diversas posiciones
jurisprudenciales como las que a continuacin se mencionan:
Una postura, es que la firma de una letra de este modo no tiene validez.
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Por ello, el portador o beneficiario debe llevar a efecto la diligencia de protesto por falta de
aceptacin, ya que as podr hacer efectiva la responsabilidad del librador y endosantes del
documento.
Adems, si se protesta la letra por falta de aceptacin, el beneficiario, queda liberado de la
presentacin de la letra al pago y del protesto por falta de pago. (Art. 67).
2. Por falta de fecha de aceptacin: Es aquel que tiene lugar respecto de las letras giradas a la
vista o a un plazo a pagar a contar desde la vista para determinar la poca de su vencimiento y
procede en el caso que el librado rehus fechar su aceptacin. El problema es que no se tiene una
fecha cierta por lo que es complicado determinar la fecha de vencimiento, por lo que se persigue
es que se presente la letra y el librado exponga la data a partir del cual se va a aceptar.
Con ello conserva sus derechos en contra del librador y endosantes.
3. Por falta de pago: Tiene por objeto dejar constancia de la falta de pago de la letra luego de
haberse cumplido las formalidades que la ley establece (aceptacin).
El protesto debe efectuarse en tiempo y forma, de lo contrario se produce la caducidad de las
acciones.
Formalidades del protesto (se aplica a cualquier tipo de protesto, L 18.092 art 59 y ss)
Se aplican a todos los tipos de protestos
1 Los funcionarios encargados de realizar esta diligencia o ser ministros de fe sern los Notarios
por regla general y excepcionalmente los oficiales del registro civil en las comunas donde no haya
notario. Del tenor de la ley tambin se faculta al banco u otras instituciones financieras para
realizar protestos particularmente en los cheques, siendo ellos los ministros de fe, ello se
desprende del penltimo inciso del Art. 71 de la ley respectiva, aunque en la prctica es poco
frecuente.
2 Tambin, el ministro de fe tiene la obligacin de entregar al librado aviso de citacin al oficio
del ministro de fe para realizar los requerimientos que correspondan. (Art. 61 inc. 1)
3 El aviso debe ser entregado a persona adulta que se encuentre en los lugares indicados en la
ley o segn estime pertinente el funcionario autorizado por el ministro de fe. (Art. 61 inc. 2). La
citacin generalmente es para el dia siguiente hbil en que se entrega el aviso y si no fuere
posible dejarlo con persona adulta ser entregado por el funcionario de la manera mas adecuado
que estime.
4 La no comparecencia del librado o aceptante a la citacin, si no asistieren se har el protesto,
sin necesidad de requerimiento. (Art. 61 inc. 2).
El funcionario encargado de hacer los protestos debe llevar un registro de protestos con un orden
correlativo y con asientos diarios de las diligencias que se hayan practicado art 63.
Contenido material del protesto:
El acto del protesto se estampar en el documento o en una hoja anexa y adems debe contener:
1. La constancia de haberse entregado el aviso respectivo y la fecha,
2. Una relacin o relato de que el librado no acept la letra en los trminos que ella fue
girada o bien que no fech la aceptacin o que no pag ntegramente. Si solo hay pago
parcial se debe expresar su monto.
3. Lo que el librado haya expresado para no acepta, no fechar no pagar o si no compareci
o si compareci y no dijo nada.
4. N de registro de protesto.
5. Impuestos y derechos del notario.
6. Fecha hr y lugar del protesto.
7. Firma del funcionario que efectu la diligencia.
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Una vez cumplidas estas formalidades el ministro de fe debe devolver al portador la letra de
cambio con la constancia de protesto al da hbil siguiente siendo el notario el responsable por su
restitucin demorada o negligente incluso si se le extraviara la letra.
El protesto es necesario que no pueda ser reemplazado por otra diligencia. (Art. 76). Igualmente
cuando la letra hubiere sido protestada por falta de aceptacin no ser necesario protestarla
nueva por falta de pago (si no se acepta malamente se pagara)
Nulidad del protesto
La podr pedir ante el respectivo tribunal cualquier persona que tenga intereses, el que podr
declararlo o no cuando el vicio no hubiere causando un efectivo perjuicio que se invoca. (Art. 77).
Extravo de la letra de cambio
Requiere de un trmite judicial no contencioso para su recuperacin que describe la ley Art. 88 a
97. Una de las caractersticas pales es la necesariedad del titulo, si se extrava se tendr que
iniciar este tramite judicial para que la correspondiente sentencia haga las veces de titulo,
tambin se recurre a l cuando el documento es maltratado.
El portador beneficiario solicita al tribunal declare el extravo y que autorice para ejercer los
derechos que le correspondan como portador del documento.
El tribunal competente ser el juez de letras en lo civil del domicilio del peticionario (Art. 88). Es
una gestin voluntaria.
Presenta el escrito con los requisitos del art 254 CPC, ms la solicitud debe contemplar los
elementos necesarios para identificar la letra (monto, lugar, fecha, vencimiento, librador,
beneficiarios, etc.)
Presentada la solicitud ante el tribunal confiere traslado al librado y los obligados por un plazo de
5 das hbiles para que puesto en su conocimiento expongan los que crean conveniente. As como
tambin, el tribunal ordenar paralelamente que dicha solicitud y extravo sea publicado en el
diario oficial el da 1 o 15 de ese mes, esto para que los interesados hagan valer sus derechos.
Transcurrido el plazo que dispone la ley de 30 das para comparecer podr haberse o no formulado
oposicin, en el evento que no hubiere oposicin aquel que comparezca como legitimo portador es
autorizado para requerir la aceptacin o pago del instrumento y en caso cualificado podr pedir
fianza de resulta, en caso que se formule oposicin el tribunal podr ordenar de oficio medios de
prueba y resolver la controversia en la sentencia definitiva. La resolucin remplazara
jurdicamente al documento extraviado y por tanto cualquier obligado podr hacer valer todas las
acciones que correspondan. Con todo, una copia autorizada de esa resolucin remplazar al
documento extraviado para efectos de la aceptacin o el pago. (Art. 92 inc. 1).
Respecto de esta resolucin es susceptible de apelacin concedido en ambos efectos.
Acciones que nacen de las letras de cambio:
Solo nacen acciones civiles que se dirigen contra de los bienes del deudor (acciones cambiarias de
cobro y reembolso), con la excepcin que en razn del ejercicio de la accin civil, la firma se tacha
por falsa, y esta resulta ser autentica se sanciona de acuerdo a las reglas que contempla el Art.
467 del Cdigo Penal (Art. 110).
Prescripcin de las acciones
El plazo de prescripcin de las acciones de cobro ser de un ao contado desde el da del
vencimiento del documento. (Art. 98).
Respecto a las acciones de reembolso, estas prescriben dentro del plazo de 6 meses, contados
desde el da del pago del reembolso que se reclama (Art. 99).
La prescripcin se interrumpe solo respecto del obligado a quien se le notifica la demanda judicial
del cobro de la letra (interrupcin de la prescripcin natural) o gestin de preparacin de la va
ejecutiva (interrupcin de la prescripcin civil). Igual situacin se produce cuando se efecta el
procedimiento de extravo de la letra.
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Formalidades:
1.- La indicacin de ser pagar en el mismo idioma empleado en el ttulo. Con ello se permite
diferenciar al instrumento de otro.
Se aplican las mismas reglas que para las letras de cambio. Constituye pues, un elemento de la
esencia.
2.- La promesa, no sujeta a condicin de pagar una determinada o determinable cantidad de
dinero.
Dicha promesa debe ser pura y simple, y las sumas estn ya determinadas o puedan ser
determinables en el ttulo o bien existan elementos que mediante una simple operacin aritmtica
se pueda determinar la cuanta de la obligacin.
3.- Lugar y poca de pago; no son menciones esenciales, pues si nada se dice al respecto la ley
suple esta falencia con lo dispuesto en el artculo 102 N 3, vale decir, se paga en el lugar de
expedicin y se considera pagadero a la vista respectivamente.
4.- El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de efectuar el pago o la
indicacin de que es pagadera al portador; esto es esencial toda vez que con ello permite
establecer a quien debe hacrsele el pago, y por otra parte bajo que modalidad es posible
transferir el documento.
En cuanto a la transferencia se aplicaran las reglas de las letras de cambio, esto es la cesin de
crditos si es nominativo, por endoso si es a la orden o bien por la entrega si es al portador.
5.- Lugar y fecha de expedicin; es esencial para los efectos de analizar la capacidad del
suscriptor al momento de emitir tal documento y para contabilizar el plazo si han sido girados con
un determinado vencimiento.
El lugar tiene importancia para ver la aplicacin de la ley del lugar que rige al acto. Si nada dice al
respecto, se entiende que ser el lugar en que se extiende ser el lugar donde se efecte el pago.
6.- Firma del suscriptor; es esencial, ya que con este acto el deudor, contrae la promesa no sujeta
a condicin de pagar una determinada o determinable cantidad de dinero. (Art. 102 N 6 y 104).
En la medida que no cumpla con los requisitos esenciales, el pagar no es vlido. (Art. 103).
Formas de extender el pagar: (Art. 105)
Este art seala que puede ser extendido bajo 3 modalidades:
1. A la vista
2. A un plazo fijo contado desde su fecha de expedicin
3. A un da fijo y determinado
Una excepcin a la regla general la contempla el inciso final del artculo 105, relativo a los
vencimientos sucesivos, la regla general establece que cada cuota de ese pagar que no se paga
es protestada separadamente, esta incorporacin debe hacerse expresamente en una clausula de
lo contrario o si nada se dice esta cuota deber ser cobrada separadamente.
Sin embargo, si expresamente se acuerda la clusula de aceleracin, esta clausula permite que el
no pago de una de las cuotas faculta al beneficiario a hacer exigible el monto total insoluto del
documento. (Art. 105).
Esto es que cualquier cuota sucesiva que no se pague origina la clusula de aceleracin.
El suscriptor de un pagar queda obligado en los mismo trminos que el aceptante de una letra de
cambio (Art. 106). Bsicamente ambos manifiestan su voluntad de obligarse, con su firma existe
obligacin.
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En general toda norma que no regule al pagar sern aplicables las de las letras de cambio en la
medida que no sean contrarias a su naturaleza y a las disposiciones especiales que se exigen para
los pagars (Art. 107).
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A su vez los cheques que sean girados deben encontrarse respaldados por fondos disponibles en
la cuenta corriente; por fondo se debe entender por dinero en efectivo que se haya depositado en
la cuenta corriente, otros cheques abonados, cobrados o se hayan ingresado a la cuenta (deposito
irregular)
Tambin los fondos deben ser suficientes para el pago de las rdenes que emita el titular.
Caractersticas del contrato de cuenta corriente bancaria
1. Es un contrato consensual; basta el consentimiento de las partes, sin embargo en la prctica
se ha transformado en uno solemne, toda vez que se exigen una serie de requisitos y debe
constar por escrito.
2. Es unilateral; el ppal obligado es el banco.
3. De tracto sucesivo; las obligaciones que se generan son diarias y por todo el tiempo que dure
el contrato.
4. De adhesin; por lo general el cuenta correntista no tiene la posibilidad de discutir las
clusulas estipuladas en el contrato, pero siempre existe la posibilidad de debatirlas.
Naturaleza jurdica de este contrato
Acto de comercio formal o proforma, Art. 3 N 11, al referirse a las operaciones de bancos, siendo
aplicables la teora de lo accesorio. Por Banco se entiende cualquier banco de la plaza inclusive el
bco ctral quien no opera ctas ctes bancarias..
En cuanto a la capacidad se entiende que se aplican las reglas del Cdigo Civil, y por banco se
entiende cualquier banco comercial, del Estado y Banco Central.
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6. Pagar con los fondos de la lnea de crdito los cheques que se giren en exceso, en todo
caso los abonos que se efecten en la cuenta deben aplicarse de manera preferente a
extinguir ese sobregiro (Art. 3). Con todo el bco se reserva la facultad de abonar a esa lnea
de crdito los depsitos que se hagan en la cta cte.
7. Obligacin de Mantener reserva respecto de terceros del movimiento de los estados de
cuenta, y solo podr dar esta informacin a solicitud del titular, esto es la Reserva
Bancaria. Sin perjuicio de ello, los tribunales podrn exigir que se les exhiba determinadas
partidas y que tengan relacin con el juicio. (Art. 1 inc. 2, 3 y 4).
Obligaciones de la cuenta correntista:
1. Debe proveer fondos suficientes al banco para que pueda cumplir las rdenes de pago
2. Emitir sus ordenes de pago en los formularios correspondientes (cheques)
3. Debe observar las normas de cuidado respecto de los cheques que emita.
4. Debe registrar su firma y domicilio en el banco , mantener esta informacin actualizada;
ello se hace para los respectivos cotejos //de firmas, segn la conformidad o
disconformidad de la firma en el cheque. Respecto al domicilio tiene la funcin de contar
con un lugar donde enviar los estados de cuenta y tambin desde el punto de vista
procesal, ser el lugar donde se notifiquen la gestin preparatoria, los protestos de
cheques.
5. Efectuar las observaciones o impugnaciones dentro del plazo que corresponda a los
estados de cuenta.
6. Pagar el inters y comisiones que cobre el banco segn las normas que dicte el Banco
Central (Art. 8).
Termino de la cuenta corriente
Se aplican las disposiciones del artculo 611 (cuenta corriente mercantil); esto es cumplimiento del
plazo acordado, acuerdo de las partes, muerte del cta correntista, interdiccin por disipacin,
demencia, quiebra o en general otras causales que prive a los contratantes de la libre disposicin
de sus bienes.
Incluso a los bancos se les faculta para cerrar cuentas corrientes que al final de cada semestre
que tengan saldos a favor y que no hayan tenido movimiento durante los dos ltimos semestres
(Art. 6).
El CHEQUE
Es una orden escrita y girada contra un banco para que este pague a su presentacin, todo o
parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente. Art. 10 DFL 707
El cheque en es esencialmente un instrumento de pago no es un titulo de crdito, es una de las
diferencias esenciales que existen con la letra de cambio, que es un titulo de crdito.
Doctrinalmente se le ha denominado cheque-pago. Distintos el caso de las letras de cambio que
son una alternativa al contado.
Personas que intervienen en el cheque
1. Librador o Girador: Es la persona que le ordena al banco pagar el cheque (es el
cuentacorrentista), extiende materialmente el documento.
2. Librado: Es el banco, ser entonces quin recibir la orden del librador para que pague la
suma de dinero que el cheque indique (dependiendo de la disponibilidad de fondos)
3. Beneficiario: Es la persona a cuya orden se hace el pago, ste puede que se encuentra
individualizado o no en el cheque.
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2. Cruzado: Es el que lleva en su adverso dos lneas paralelas, lo que se traduce que el
beneficiario debe cobrarlo para ser depositado en cuenta bancaria. (Art. 31). La Lneas van
sobre el nombre del banco.
IV. Segn el objeto jurdico:
1. Comisin de cobranza: Es aquel en que el beneficiario se indica y a continuacin de
ste, se agrega la expresin para m, es un verdadero mandato. El mencionar esto, se
refiere a que comnmente el cheque se usa para el pago de obligaciones, y por el hecho de
no incorporar ninguna clusula en el mismo, la ley presume que se esta pagando una
obligacin, pero al indicar esta expresin, se entiende que solo se esta realizando un
mandato, en el cual el girador se protege y se le faculta a la otra persona solo para los
efectos de cobrar el cheque y despus rendir cuenta al librador. (Art. 11 inc. final y 12).
Ej. Pguese a don Javier Marn, para m, la suma de tres mil pesos (teniendo presente que
el titular de la cuenta no es a quin se le pagar la suma, dado que este acta en calidad
de mero mandatario).
2. Pago de obligaciones: Es el cheque comn y que no contiene las menciones de para m,
es un medio de pago. (Art. 13 inc. 3).
V. Segn la moneda en que se giro:
1. Nacional: Regla general.
2. Extranjera: es aquel que se expresa la cantidad en moneda extranjera, y cuyo cobro debe
hacerse dentro de los doce meses contados desde su fecha (Art. 48). De uso general: el
cheque como medio de pago.
VI.
1. De uso General
2. Viajeros: Es aquel documento endosable y individualizado como tal y en que un Banco
promete pagar a su presentacin, determinada suma de dinero a la persona que acredite
ser su legtimo dueo (Art. 40 inc.1)
Estos tipos de cheque se rigen por normas especiales que posee la Superintendencia de
Bancos. (Art. 40 inc.2).
Transferencias de los cheques; se aplican las reglas de las letras de cambio, dependiendo de la
modalidad en que hayan sido girados.
Plazos para presentar a cobro los cheques
Dentro de la plaza 60 das, fuera de la plaza 90 das, desde el extranjero 3 meses (si el cheque es
para su cobro en Chile pero lo giro en Argentina por ej.) y cheques en moneda extranjera 12
meses.
De no presentarse los cheques en los plazos pierde su accin contra el librador o endosante,
segn sea el caso. Los plazos son de das corridos, salvo que el banco haya suspendido su
funcionamiento que en ese caso los plazos son ampliados (Art. 23 inc.4). En el evento que el
cheque haya caducado se puede revalidar cuando el librador manifiesta su consentimiento escrito
al dorso del cheque; indica revalidacin del cheque con la fecha. Con ello se revalida el cheque
por los plazos primitivos. (Art. 24 leerlo). Con todo antes de pagar el cheque el banco verifica si
este cumple con las formalidades, de lo contrario se protesta.
Protesto del Cheque:
Es una diligencia formal y escrita, efectuada por el banco librado, con el objeto de dejar
constancia del no pago de ste, que se estampa al dorso del cheque o en una hoja anexa de
prolongacin adherida a l, al tiempo de la negativa del pago expresndose la causa, fecha, hora y
firma del librado, sin necesidad de la intervencin de un ministro de fe (Art. 33 inc. 1).
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Se debe tener presente que por la ley de Timbres y Estampillas cada giro de un cheque se
encuentra gravado con un impuesto de $ 149 pesos (habitualmente se descuenta de una sola vez
cada oportunidad que se entrega un talonario).
Adems, cada vez que se protesta un cheque esta gravado con un valor equivalente al 1% del
valor del cheque protestado, sin perjuicio que el monto mnimo ser de $ 2.488 pesos, y el
mximo de 1 UTM. Igual condicin se aplica para el protesto de letras de cambio y pagars.
De la misma definicin se desprenden los requisitos que debe contener el protesto de un cheque.
Acciones que nacen del no pago de un cheque:
Nacen acciones civiles y penales; la primera tendr por objeto embarazar los bienes del girador
(de acuerdo a las reglas del juicio ejecutivo) para asegurar el pago del cheque. La segunda de
ellas, dice relacin con el giro doloso de cheques dirigida en contra del girador propiamente tal.
Particularmente nos referiremos resumidamente respecto de la faz penal por no pago de un
cheque:
Su fundamento legal lo encontramos en el Art. 22, de la ley respectiva.
De la interpretacin de la norma en comento no basta que el girador emita un cheque y este sea
protestado, sino que adems requerir de su notificacin judicial al girador de la condicin de
protestado, disponiendo de tres das hbiles para consignar fondos suficientes para cubrir capital,
costas e intereses. En general la notificacin se practicar en el domicilio que el girador tenga
registrado en el banco (sea que se haga por cdula y/o personalmente); por tanto, si en el plazo
antes sealado no se consigan fondos se entiende desde ese instante como cometido el delito de
giro doloso de cheques, proceso criminal que debe ser iniciado mediante la respectiva querella.
Causales de protesto
La nica causal genrica de protestos de cheques es la falta de pago; a su vez esta causal se
puede deber a que la cuenta se encuentre cerrada, que la cuenta no exista, que el cheque no
tenga fondos suficientes antes de girar el cheque, que los fondos sean retirados antes del pago
del documento y que exista orden de no pago por parte del girador del cheque.
De todas formas cualquiera sea la causal por la que se proteste el documento, el objetivo de este
procedimiento es la constancia que el cheque no fue pagado y con ello se permite conservar los
derechos respecto del mismo, junto con ser una formalidad para la preparacin de la va ejecutiva
al notificar judicialmente del protesto, sin perjuicio del inicio de la respectiva accin criminal por
alguna figura fraudulenta.
Falsificacin de un cheque:
Art. 18, dispone que por regla general debe responder por ello (el dinero pagado en virtud de ese
cheque falso), el librado o librador, segn sea la culpa o descuido, sin perjuicio de las acciones en
contra de los responsables del delito
A su vez de ser la firma el objeto de falsificacin, ser el librador el responsable en la medida que
el cheque le pertenezca y la firma no sea visiblemente disconforme (Art. 17). Por ello el tramite del
cotejo de firmas y de registrar la misma en el banco.
Por el contrario, el librado (el banco) debe responder si la firma es disconforme, si el cheque tiene
raspaduras o enmiendas u otras alteraciones notorias, y si no es de la serie entregada al librador o
no le pertenece (Art. 16 inc. 1 y 2).
Es importante anotar cada cheque girado el monto y a nombre de quien se giro, toda vez que
estos registros constituyen medios de prueba frente a los cargos que se efecten en la cuenta
corriente. (Art. 19).
Asimismo, esta anotacin sirve para establecer la serie del cheque, con ello se verifica los cotejos
que deban realizarse (Art. 20).
Es conveniente la conservacin de estos registros al menos seis meses desde que se aprueben los
balances en las cuentas corrientes.
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