TEORA GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES

2.1 Consideraciones Preliminares

El estudio de los conflictos de leyes constituye la parte ms importante y fundamental del
Derecho Internacional Privado, cuyo objeto primordial es precisamente solucionar dichos
conflictos, formulando reglas para ese efecto.
Estas reglas son de naturaleza especial, esencialmente diferentes de las dems normas
jurdicas. Como ya hemos sealado en el captulo anterior, y es por sta razn que ellas han
dado origen a la formacin de esta rama especial del Derecho.
Cabe hacer notar que en el estudio del Derecho Internacional Privado se analizan
primordialmente, junto con el tema del conflicto de leyes, los temas relativos a la nacionalidad
y a la condicin jurdica de los extranjeros.
Estos puntos pertenecen estrictamente a otras ramas del derecho; sin embargo guardan
estrecha vinculacin con el conflicto de leyes, el cual directamente pertenece siempre, privativa
y exclusivamente, al Derecho Internacional Privado, y constituye la parte ms sustancial de l.
Por tal razn el estudio del conflicto de leyes es considerado por los internacionalistas como el
pilar fundamental del Derecho Internacional Privado. Es tan acertada esta informacin, que
muchos autores de la materia han incurrido en el error de que cuando dan un concepto de
Derecho Internacional Privado, definen lo que es un conflicto de leyes y no lo que es el
Derecho Internacional Privado.
De lo anterior podemos inferir que la base de sustanciacin del Derecho Internacional Privado
son los Conflictos de Leyes, al grado tal que podemos concluir de que si no hubiesen conflictos
de leyes, el Derecho Internacional Privado dejara de tener valor como una rama especializada
del derecho.
Aparte de la importancia que esta materia tiene dentro de nuestra disciplina, hay que advertir al
lector que su estudio es sumamente complicado y es considerado como uno de los ms
difciles del derecho.
Para confirmar este aserto nos bastar con citar la opinin de algunos jurisconsultos:
Niboyet: El estudio de los conflictos de leyes se considera y con razn, como uno de los ms
difciles del derecho.
Guy Coquille dijo en el siglo XVI que constitua el conflicto de leyes un laberinto sin hilo y un
alambique de los cerebros.
Sller, deca que los conflictos de leyes constituan la ciencia de la malezas.
En el siglo XVIII Froland no saba a que altar encomendarse para hablar acertadamente sobre
esta materia.
Y el Presidente del Parlamento de Borgoa, Bouhier, deca que el espritu ms sutil y ms gil
corre peligro de equivocarse al estudiar estos problemas.
Crtica a la denominacin

En la mayora de autores de Derecho Internacional Privado predomina la idea de que es

inexacto e impropio hablar de conflictos de leyes. Las razones son diversas y antes de dar

nuestra opinin al respecto, analizar algunas de las opiniones de los especialistas.

NIBOYET dice que la expresin conflicto de leyes no debe interpretarse literalmente por ser
inexacta y funda su opinin en que: emanando cada una de las legislaciones entre ellas. Ni la
ley espaola, fuera de Espaa, ni las leyes extranjeras en Espaa, pueden imponerse; de
modo que, propiamente hablando, no puede existir conflictos de leyes.
En efecto; para que una ley extranjera se aplique en Espaa, es preciso que el poder soberano
espaol lo decida. Sera preferible, por lo tanto, hablar de imperio de las leyes en el espacio
ms bien que de conflicto de leyes; pero la terminologa actual est de tal manera arraigada
que sera difcil modificarla.
Nos basta pues con advertir su inexactitud cientfica. Y de este modo, rectificada su
significacin, la emplearemos sin ningn inconveniente.
Creemos que el maestro Niboyet en su crtica a la denominacin conflicto de leyes confunde
el conflicto de leyes con el conflicto de soberanas.
Efectivamente, no puede haber choque de soberanas porque en Espaa slo se aplica la ley
extranjera que el poder soberano Espaol decide aplicar, si no fuera as, Espaa no sera un
Estado soberano.
El conflicto de leyes supone la convergencia, el choque, el antagonismo, la simultaneidad de
vigencia de leyes de dos o ms Estados, si hay un conflicto de leyes puesto que hay una
coincidencia o choque de dos o ms leyes de una Estado que se pretenden rijan una sola
situacin concreta naturalmente que este choque de dos o ms leyes de un Estado que se
pretende rijan una sola situacin concreta, naturalmente que este choque surge porque cabe la
posibilidad de que el poder soberano espaol permita la aplicacin de la norma jurdica
extranjera.
Es decir, el conflicto de leyes se produce no porque se pretenda que el poder soberano
extranjero emita leyes para regir en Espaa sino porque el poder soberano espaol permite la
posibilidad de aplicacin de la norma jurdica extranjera.
La palabra conflicto, del latn conflictus significa: combate, lucha, choque, antagonismo,
problema, pugna, y naturalmente no concuerda en todas sus acepciones con el tema que
tratamos.
Si puede vlidamente hablarse de conflicto porque hay un problema, hay un choque de dos o
ms leyes de estados diversos que se pretende rijan una sola situacin concreta.
Este choque se produce porque el estado espaol, para emplear las propias expresiones de
Niboyet, permite la aplicacin de la norma jurdica extranjera, si esto no se permitiera por el
Estado espaol no habra conflicto. Ese es el motivo por el que hay conflicto pero, que ese sea
el motivo no quiere decir que no haya el choque de las leyes porque ste si se produce.
No nos parece que fuera preferible hablar del imperio de las leyes en el espacio en lugar de
conflicto de leyes porque el tema imperio de las leyes en el espacio es un tema general, ms
amplio que el tema conflicto de leyes.
En efecto, toda ley tiene un imperio en el espacio pero no toda ley entra en pugna, en choque,
en antagonismo con otra ley para regir una sola situacin concreta.
En suma, las razones que Niboyet sugiere son suficientes para abandonar la denominacin
conflicto de leyes.
El jurista Argentino Carlos Lazcano, dice que los nombres conflicto de leyes o derecho de
colisin, dados a la parte ms interesante son impropios porque es claro que la ley argentina
no se aplica fuera del territorio nacional, sino en el caso que la ley interna lo decida; pues los

jueces y tribunales en cada estado forzosamente estn sujetos a la ley nacional y no pueden
aplicar otra sino por mandato de esa ley.
En su opinin, no existe, por lo mismo, conflicto de leyes, sino estudio y determinacin de los
casos en que por la intervencin de extranjeros o de relaciones jurdicas creadas fuera del
territorio, el derecho interno autoriza o manda que se apliquen a los extranjeros leyes
nacionales o extranjeras.
Es verdad que en principio, las leyes son formuladas para tener vigencia dentro del territorio
sometido al Estado de su creacin pero, no menos cierto resulta que todo Estado tiene normas
que pretenden aplicacin extraterritorial activa o pasiva, es decir leyes que pretenden regir
situaciones acaecidas en el extranjero fuera del territorio y leyes que permiten la aplicacin de
leyes extranjeras a situaciones ocurridas en el propio territorio.
El conflicto de leyes tiene como presupuesto que se permita la aplicacin de derecho
extranjero, realizado este presupuesto surge el conflicto y hay conflicto de leyes porque dos
leyes pugnan o chocan en el momento en que se pretende que rijan una sola situacin
concreta.
Una cosa es sostener que no haya conflicto de leyes y otra cosa es decir que el conflicto de
leyes surge al permitirse la posibilidad de la aplicacin de norma jurdica extranjera.
Si no se permite la aplicacin de una norma jurdica extranjera, no hay conflicto de leyes; pero,
como los Estados generalmente permiten la aplicacin de la norma jurdica extranjera, cuando
estiman que sta es aplicable, si hay conflicto de leyes, lo que no hay es conflicto de
soberanas porque los Estados no pretenden legislar en territorio extranjero sino solamente que
sus normas jurdicas produzcan efectos bajo la condicin de que los Estados de recepcin les
permitan aplicabilidad a sus leyes sin menoscabo de su soberana.
Por otra parte, tambin en contra de la denominacin se inclina el maestro Pascual Fiore: Se
ha dicho que la expresin conflictos de leyes no e correcta, porque tratndose de problemas de
aplicacin se normas pertenecientes a diferentes sistemas jurdicos, hablar de conflictos entre
preceptos de dichos sistemas equivaldra a aceptar la existencia de una pugna de soberanas.
Sera preferible emplear la expresin problemas sobre la autoridad extraterritorial de la ley,
porque de lo que en realidad se trata, cuando tales cuestiones se presentan, es saber si una
determinada ley, que en principio se aplica dentro del mbito espacial del sistema jurdico o que
pertenece pueda tambin aplicarse fuera de ese mbito, es decir, extraterritorialmente.
No compartimos la opinin de que hablar de conflicto de leyes equivalga a aceptar la existencia
de una prueba de soberanas, porque los Estados, sin afectar su soberana pueden permitir la
aplicacin extraterritorial de la norma jurdica extranjera.
Precisamente, como pueden permitir la aplicacin de una norma jurdica extranjera, eligindola
frente a una norma jurdica nacional, no hay pugna de soberanas lo nico que se presenta es
una pugna entre la ley extranjera y la nacional que pueden aplicarse a una sola situacin
concreta.
Esta pugna o choque se resuelve de acuerdo con las reglas del derecho Internacional Privado
pero lo determinante es, que exista esta pugna de leyes, sin que se convierta en pugna de
soberanas.
Creemos que no puede hablar de autoridad extraterritorial de la ley porque en principio la ley
carece de autoridad extraterritorial, la autoridad slo es territorial y la ley extranjera tiene
aplicacin extraterritorial cuando la autoridad territorial lo permite, consecuentemente existe
autoridad territorial u no hay autoridad extraterritorial.
Esto ya lo sostena Valery al indicar: . . .cuando una ley extranjera es aplicada en Francia, no
es en virtud de la autoridad de esta ley extranjera, ms bien en virtud de la voluntad del
legislador francs.

El mismo principio de la autoridad territorial de la ley es recogido en el Art. 14 del Cdigo Civil
Salvadoreo.
Art. 14. La Ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los
extranjeros.
Nuestra opinin sobre la denominacin conflicto de leyes la podemos resumir as:
1. La denominacin conflicto de leyes utilizada en el Derecho Internacional Privado tiene la
virtud de hacer referencia a los problemas de vigencia simultnea de dos o ms normas
jurdicas de diversos Estados que se pretende rijan una situacin concreta. La denominacin
citada es til porque de una manera breve se alude a un problema cuyo planteamiento tendra
que emplear mayor nmero de palabras.
2. En los problemas de vigencia simultnea de dos o ms normas de diversos Estados que se
pretende rijan una situacin concreta si hay una pugna o choque de dos o ms leyes de
diversos Estados que pretenden regir una sola situacin concreta y por tal motivo si hay
conflicto de leyes.
La denominacin conflicto de leyes tiene un arraigo tan extenso en el tiempo y en el espacio
que, creemos muy improbable encontrar una denominacin ms apropiada. Es precisa aunque
un tanto inexacta ya que la pugna, el choque, la convergencia, la colisin, la simultaneidad de
dos o ms normas jurdicas de diversos Estados que se pretende rijan una sola actuacin
concreta, se produce no slo entre leyes, se puede producir entre normas consuetudinarias,
reglamentos, normas jurisprudenciales, etc. y sera ms correcto hablar de conflicto de normas.
Por otra parte la denominacin conflicto de leyes resulta amplia pues abarca otros casos de
coincidencia de normas jurdicas que se pretende rijan una situacin concreta. Por ejemplo, un
conflicto entre una norma general y una especial, un conflicto entre una norma federal y una
local, un conflicto entre una norma especial, etc.
Por tanto, si quisiramos superar las objeciones que hacen inexacta la denominacin conflicto
de leyes podramos referirnos a conflictos internacionales de normas jurdicas, aunque no
dudamos que pudiera objetarse el empleo de la expresin internacional y en ese puesto
podra sustituirse por la expresin interestatal.
Sin embargo, no sugerimos otra denominacin y aceptamos la denominacin conflicto de
leyes porque dentro del Derecho Internacional Privado sabido es que al referirse a conflicto de
leyes se hace alusin a los problemas de vigencia simultnea de dos o ms normas jurdicas
de diversos Estados que se pretende rijan una sola situacin jurdica concreta.
Conceptos
Estamos en presencia de un conflicto de leyes, seala el profesor Federico Dunker Biggs,
cuando una misma relacin jurdica se encuentra relacionada con dos o mas legislaciones
entre las cuales es necesario escoger la que debe ser aplicada.
DIEGO GUZMN LATORRE, nos dice: El conflicto de leyes supone siempre una relacin
jurdica cualquiera en que exista un elemento extrao a la soberana local, motivo por el cual
surge la posibilidad de aplicar ms de una legislacin.
CARLOS ARELLANO GARCA, concepta el conflicto de leyes as: El conflicto de leyes surge
cuando existen puntos de conexin que siga una situacin jurdica concreta con las normas
jurdicas de dos o ms Estados.
De acuerdo a estos conceptos el conflicto de leyes supone siempre una relacin jurdica
cualquiera, en la que deber existir un elemento extrao a la soberana local, siendo este el
motivo por el cual surge la posibilidad de aplicar ms de una legislacin.

En consecuencia, para que el conflicto se produzca deben concurrir dos requisitos:

1. Una relacin jurdica cualquiera (contrato, apertura de sucesin, testamento, matrimonio, un
derecho real, etc.) y
2. Uno o varios elementos extraos a la soberana local que haga posible la aplicacin de leyes
diferentes (nacionalidad, domicilio, situacin de los bienes, lugar de celebracin del contrato,
etc.).
Hay que advertir que la expresin conflicto de leyes hoy en da es unnimemente admitida y
su uso se ha generalizado, especialmente en los pases anglosajones. Sin embargo ha sido
objeto de crticas, tal como lo hemos afirmado anteriormente.
Estos son los dos elementos que los autores consideran indispensables para que exista un
conflicto de leyes. Sin embargo existe otro elemento necesario para que dicho conflicto surja.
Este requisito es la COMPETENCIA O INCOMPETENCIA que se atribuyen al menos dos
Estados. Sin este requisito los otros dos indicados seran obsoletos.
Sostengo que seran obsoletos los dos primeros elementos, porque si slo un Estado se
considera competente para conocer el asunto en litigio, no habra un conflicto y por
consiguiente se regulara por la ley del Estado que se considera competente.
Vemoslo a travs de un ejemplo: Pedro Garca de nacionalidad peruana plantea juicio de
divorcio ante un tribunal del Per, demandando a su consorte Rosa Martnez de Garca, quien
es de nacionalidad colombiana.
El matrimonio entre ambos se celebr en Chile. Si slo se declara competente para conocer el
litigio la legislacin del Per no hay conflicto de leyes. Hay que hacer notar que los elementos
externos de la soberana local son legislaciones de Colombia y Chile.
Quiere decir que deben haber elementos externos a la soberana local, y en el cual dos o ms
Estados se consideran competentes o incompetentes para conocer el asunto en litigio.
2. 4 Clasificacin de los Conflictos de Leyes
Dentro de la Doctrina de los autores de Derecho Internacional Privado encontramos que los
conflictos de leyes pueden clasificarse, ante todo, en positivos y negativos.
El conflicto es positivo cuando, en virtud de la diversidad de las disposiciones de Derecho
Internacional Privado, dos o ms legislaciones se atribuyen competencia a si misma para
resolver el punto en litigio.
Supongamos por ejemplo el caso de un salvadoreo domiciliado en Argentina. Segn le Ley
Salvadorea, su estrado y capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efecto en
El Salvador se rigen por la ley de su nacionalidad, o sea, por la Ley salvadorea (Art. 15 del
Cdigo Civil de El Salvador). Segn la Ley Argentina, su capacidad se rige por la ley de su
domicilio, o sea por la ley argentina (Art. 6 del Cdigo Civil de Argentina).
Si el referido compatriota tiene veintin aos de edad, ser capaz en conformidad a la ley
salvadorea, pero ser incapaz segn la ley argentina, porque en la Argentina, la mayor edad
se adquiere a los veintids aos (Arts. 126 y siguientes del Cdigo Civil Argentino).
Si el mismo salvadoreo vende en Argentina una propiedad que posee en El Salvador, la venta
ser vlida segn las leyes salvadoreas, por haber sido hecha por una persona capaz, pero
ser nula segn las leyes argentinas, porque el Cdigo Civil Argentino dispone que la
capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la Repblica, sean
nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de este Cdigo, an cuando se trata de
actos ejecutados o bienes existentes en pas extranjero (Art. 6).

El conflicto es negativo cuando, en virtud de la diversidad de las disposiciones de Derecho

Internacional Privado, ninguna de las legislaciones concurrentes se atribuyen competencia para
resolver la cuestin en litigio, sino que cada uno de ellas da competencia a una legislacin
extraa.
Supongamos, por ejemplo, el caso de un salvadoreo que fallece en Italia, lugar de su ltimo
domicilio.
Segn la norma de Derecho Internacional Privado Salvadorea, la sucesin en los bienes en
su ltimo domicilio, salvo los casos expresamente exceptuados (Art. 956 inciso 1. Cdigo
Civil).
En consecuencia, esta regla conflictual establece que la sucesin se rige, en principio, por la
ley del ltimo domicilio del difunto, siendo pues, el domicilio el factor conexin.
De acuerdo a este precepto legal, la sucesin del salvadoreo se regir por la ley italiana, o
sea que una de las legislaciones concurrentes no se est atribuyendo competencia. Pero que
ocurre que la norma conflictual de Derecho Internacional Privado italiano estatuye que la
sucesin debe ser sometida a la ley nacional del causante (Art. 13 del Cdigo Civil Italiano de
1939) y, en consecuencia, la sucesin del italiano fallecido en El Salvador debe regirse por la
ley italiana.
La norma de colisin italiana se basa en el factor de conexin de la nacionalidad.
De conformidad a la norma de Derecho Internacional Privado Italiano, pues, la sucesin del
compatriota se regular por la ley salvadorea, o sea que tambin la otra legislacin
concurrente no se atribuye competencia asimismo para regular la sucesin, sino que est
dando competencia a otra legislacin.
2.5 Solucin de los Conflictos Positivos y Negativos
Cuando ante un juez surge un litigio en el cual existen dos o ms legislaciones que quieran ser
aplicadas debe resolverse de acuerdo a las reglas estipuladas por su propia legislacin o por el
contrato se deber respetar la regla del Derecho Internacional Privado de la legislacin
extranjera.
Es obvio que el Juez nacional est obligado a cumplir, ante todo, su propia legislacin y por
ende, debe aplicar las reglas del conflicto que dictamine su legislacin y no la extranjera.
Es lgico tambin establecer que por el mismo hecho de que cada pas dicta sus propias
normas, es para que sean cumplidas y exigidas a todos sus funcionarios y jueces.
Resumiendo, podemos afirmar que en el caso de un conflicto positivo, el juez deber aplicar
siempre la regla de solucin de conflicto de la lex fori, o sea la regla que le da su propia ley,
puesto que es obligacin del juez cumplir con lo ordenado por su legislador.
As tenemos como ejemplo, el caso de un norteamericano que fallece teniendo su ltimo
domicilio en El Salvador y el litigio es llevado a un tribunal salvadoreo; ste decidir de
acuerdo a las leyes salvadoreas sin tener en cuenta la legislacin norteamericana.
Si por el contrario, el asunto es llevado ante un tribunal norteamericano se deber aplicar sin
lugar a duda, la ley norteamericana sin importar la regla que establece nuestro Cdigo Civil, en
su Art. 956.
Dentro de todas las legislaciones existen reglas de Derecho Internacional Privado que ordenan
aplicar, en ciertos casos, un derecho extranjero precisado, dando as lugar a un envo.

Por ejemplo: fallece un salvadoreo teniendo su ltimo domicilio en Estados Unidos, en este
caso la regla de conflicto de nuestra ley hace aplicable la ley de Estados Unidos. Sin embargo,
a veces el as determinado no acepta el asunto, dando a su vez una regla diferente de Derecho
Internacional Privado que resuelve dicho problema declarando aplicable otra legislacin que
puede ser la del Estado remitente o la de un tercero.
En caso citado, la ley de Estados Unidos establece que deber aplicarse la ley nacional del
fallecido, la cual sera la salvadorea. Cuando esto ocurre, estamos en presencia del fenmeno
jurdico conocido por el nombre de

reenvo.

El reenvo es pues, el que da lugar a la existencia de un conflicto negativo entre las normas de
Derecho Internacional Privado de dos o ms legislaciones, las cuales se consideran
incompetentes para conocer el asunto de una determinada relacin jurdica.
Este problema del reenvo es de lo ms importante dentro del Derecho Internacional Privado y
se ha tratado mucho por los autores.
Se plantea este problema de la manera siguiente:
Cuando en conformidad a lo dispuesto por las reglas de conflictos de leyes de un determinado
pas, es competente la ley de otro pas, Qu disposiciones de este ltimo pas habr que
aplicar? Las de derecho interno o sus reglas de Derecho Internacional Privado?.
En otras palabras, el problema que se ha discutido es el de establecer si la legislacin de un
pas, por ejemplo Argentina, al declarar como competente la legislacin de otro pas, Ecuador,
para someter a reglas una relacin jurdica, se tratar de referir al derecho material interno
de este ltimo pas, o se referir a su ordenamiento jurdico en su totalidad, incluyendo sus
reglas de Derecho Internacional Privado.
Si se aplica lo dispuesto en el derecho interno del Ecuador no habr un reenvo. Si por el
contrario, se considerase como un todo indivisible el derecho del Ecuador incluyendo sus
reglas de Derecho Internacional Privado, queda entonces planteado el reenvo.
As tenemos, que si un salvadoreo fallece en Italia teniendo su ltimo domicilio all, de acuerdo
a nuestra ley sucesoria, se abrir la sucesin de conformidad a la ley italiana. Pero es del caso
que la ley italiana establece que la sucesin se abrir en el lugar de la nacionalidad del
fallecido, o sea, en este caso en El Salvador; se plantea este asunto ante el juez salvadoreo
que deber determinar si se aplicar el derecho italiano interno, esto es la legislacin sucesoria
italiana; o se deber considerar el derecho italiano como un conjunto indivisible, es decir, las
normas puramente civiles y las de Derecho Internacional Privado.
Si se considera el primero, la sucesin se encontrar regida por las disposiciones materiales
del derecho italiano reconocidas como competentes; en este caso el reenvo no podr surgir.
Pero si se aplica el segundo, el juez salvadoreo deber aceptar la solucin por la regla
conflictual italiana y tomar en cuenta el reenvo y as quedar sometida la sucesin a nuestra
ley interna.
Para concluir podemos afirmar que cuando un juez nacional no acepta el reenvo por no
considerar el derecho extranjero como un todo indivisible, se aplicar la ley nacional en lo
pertinente.
Algunos autores son del parecer que en esta segunda forma se aplica la regla conflictual
nacional, porque admitir el reenvo significa aplicar la regla de conflicto de un pas extrao.

CAPTULO TERCERO

TEORA DE LOS ESTATUTOS

Gnesis Histrica
Los problemas propios del Derecho Internacional Privado empezaron a plantearse
naturalmente en el momento mismo en que se entablaron relaciones entre individuos
pertenecientes a Estados o territorios diversos. Desde entonces debi sentirse la necesidad de
resolver, por medio de reglas jurdicas, los conflictos que necesariamente haban de suscitarse.
Sin embargo, los pueblos de la antigedad no conocieron el Derecho Internacional Privado, ni
como ciencia para resolver los conflictos legislativos ni como normas para regular la condicin
jurdica de los extranjeros.
El extranjero no gozaba de ningn derecho y era considerado como un enemigo. Este fue el
rgimen que imper en todos los pueblos del oriente, en Asira y Caldea, en la India, en la
China, Egipto y Palestina.