INTRODUCCION

Las actividades econmicas dentro de un sistema de economa de mercado en

donde priman los principios de libertad econmica, propiedad privada, libertad
de contratar y libertad contractual tienen como mecanismo eficiente de
asignacin de recursos, la contratacin. Como consecuencia de la creacin de
relaciones obligatorias o relaciones crediticias, en donde existe un acreedor
que es aquel que est envestido de facultades o derechos de crdito derivados
del consentimiento, para exigir al deudor el cumplimiento de una prestacin
que forma parte de un deber de crdito o deuda.
Los ttulos valores como instrumentos de crdito, y medios de financiamiento
no estn apartados de esta concepcin ya que como sabemos son
documentos materializados o desmaterializados que representan derechos
patrimoniales. Al hablar de derechos patrimoniales podemos citar a DezPicazo que define a la relacin obligatoria en donde existe un acreedor, un
deudor y una prestacin (que no es otra cosa que un derecho patrimonial o
econmico), como la existencia de una relacin jurdico patrimonial incorporada
en un documento que rene adems caractersticas sustanciales y especficas
de los ttulos valores que ya se han tocado en la presente edicin, como la
incorporacin, literalidad, autonoma, legitimacin y buena fe.
En ese sentido los ttulos valores como medios de asignacin de recursos,
debido a que representan obligaciones dinerarias, derechos o representacin
de bienes y mercaderas incluyen elementos subjetivos, que no pueden dejarse
de lado como la confianza, el tiempo y el riesgo.
Justamente el riesgo es aquella situacin en la que probablemente se presente
una contingencia o posibilidad de dao y en el caso de relaciones crediticias, el
problema del riesgo est referido al incumplimiento del pago de las
obligaciones contenidas en este caso en los ttulos valores.

Para ello, la economa se ha valido de instrumentos jurdicos denominados

garantas que no tienen otra finalidad que asegurar o reforzar la seguridad del
acreedor para que su inters se vea satisfecho, para ello, la legislacin ha
implementado una serie de garantas en el caso especfico de los ttulos
valores garantas reales o personales, que tienen como objeto agredir a las
personas que ejercen la calidad de deudor accesorio en el caso de las
garantas personales o que el acreedor pueda agredir bienes distintos a los
definidos para ejecutar el pago y el cumplimiento de la prestacin en el caso de
las garantas reales incorporadas en ttulos valores.
El presente trabajo tiene como objetivo hacer una descripcin y anlisis desde
el punto de vista funcional y econmico de las garantas incorporadas en los
ttulos valores, como medio de aseguramiento de pago de los mismos. En ese
sentido cabe anotar que la actual Ley de Ttulos Valores, N 27287, regula en
su Seccin Cuarta, las Garantas de los Ttulos Valores, especficamente en el
Ttulo Primero se realiza un tratamiento de las Formas de Garantizar Ttulos
Valores, desarrollndose en los ttulos segundo y tercero respectivamente lo
que son las garantas personales y las garantas reales.
Pero es importante hacer un corte entre lo que son las garantas de los ttulos
valores como medios de aseguramiento del cumplimiento y pago de ttulos
valores. Sin embargo, el tratamiento al aseguramiento al cumplimiento de pago
de ttulos valores no se agota dentro de esta seccin de la norma, sino que
existen una serie de extensiones legislativas dentro de la misma, como en el
caso de ttulos valores especficos que incorporan medios de garanta
especiales y diseados solo para estos instrumentos de crdito como son la
factura conformada, el ttulo de crdito hipotecario negociable, el warrant y los
valores mobiliarios.

Tambin es importante hacer referencia a que no solamente existen garantas

dentro de los ttulos valores, sino que existe la posibilidad de asegurar el
cumplimiento de relaciones obligatorias o crediticias no incorporadas en ttulos
valores, sino a travs de medios contractuales u obligacionales distintos, en
donde el aseguramiento del pago se mejora mediante ttulos valores dados en
garanta del cumplimiento de la obligacin principal; es as, que la norma
cartular peruana tambin se ha ubicado en este supuesto, para determinar los
pasos que el operador tiene que seguir para otorgar un ttulo valor en garanta.

LA GARANTA DE LOS TTULOS VALORES

1.-Concepto: Las garantas se sustentan en la necesidad del acreedor de

respaldar su crdito en caso que el deudor incumpla con la obligacin
contenida en el ttulo valor; entonces, garantizar supone asegurar el
cumplimiento de una obligacin; por lo que:
- No es indispensable para el nacimiento de la obligacin, pues hay muchas
obligaciones que no son respaldadas por una garanta especfica; y.
- Se constituye en un derecho accesorio a uno principal. Lo principal es la
obligacin y la garanta slo tiene existencia para asegurar el cumplimiento de
la obligacin.
La Ley de Ttulos Valores, contempla la posibilidad de respaldar el
cumplimiento de las obligaciones representadas por los ttulos valores,
mediante cualquier garanta real o personal. Dichas garanta puede ser total o
parcial. Lo importante y de toda garanta se sustenta en la necesidad del
acreedor de respaldar su crdito en caso que el deudor incumpla con la
obligacin contenida en el ttulo.
2.-Formas de garanta
Estas garantas pueden ser cambiarias o extra-cambiarias, las primeras son las
que figuran en la Ley de Ttulos Valores, tal como el aval y la fianza. Las
segundas no estn incluidas en la legislacin cambiaria.
Entre otras forma de afianzamiento se puede mencionar a la carta fianza
bancaria , el depsito bancario, el certificado bancario en moneda extranjera
depositado en una institucin financiera del pas, la pliza de caucin de
empresas de seguros, adems debe tenerse presente la garanta de la emisin

de obligaciones por parte dela sociedad que menciona el artculo 307 de la

LGS, la misma que comprende como garantas especficas los derechos reales
de garanta; tambin puede mencionarse a la fianza solidaria emitida por
entidades del sistema financiero nacional, compaas de seguros nacionales y
extranjeras, o bancos extranjeros.
Entre las garantas las personales y las reales. En la primera el sujeto pasivo
es una persona natural o jurdica, la que queda obligada al pago en caso de
incumplimiento del deudor, respondiendo con su patrimonio en general; la
garanta ms representativa en esta clase es la fianza. En cuanto a las
garantas reales se encuentran la prenda, hipoteca, anticresis, derecho de
retencin, las que revisten privilegios especiales a favor del acreedor.
En lo que se refiere a las garantas reales estas deben de guardar las
formalidades establecidas en la legislacin sobre la materia para su
constitucin, cuando dichas garantas aseguren el cumplimiento de las
obligaciones frente a cualquier tenedor, debiendo sealarse en el mismo ttulo
o en el respectivo registro, la existencia de tales garantas y, en su caso, las
referencias de su inscripcin registral.

Garantas personales
Concepto.- Las garantas personales son aquellas que se constituyen
sobre todo el patrimonio del sujeto que las otorga. Esto es la totalidad del
patrimonio del garante es el que asegura el cumplimiento de la obligacin
asumida por el deudor, y no un bien en especfico, como sucede con las
garantas reales.
Las

garantas

personales

se

caracterizan

igualmente

por

asegurar

siempre el cumplimiento de obligaciones ajenas, es decir, deudas de un sujeto

diferente aquel que las otorga.

Dentro de las garantas personales contempladas por la ley de ttulos valores

tenemos el aval y la fianza.
El aval.El aval es una garanta personal que se presenta nicamente en los ttulos
valores, es decir que es consustancial a estos, y su operatividad radica en que
adems de los obligados cambiarios habituales, como el aceptante, el librador
o girador y los endosantes interviene un cuarto sujeto que se constituye
tambin en deudor cambiario (accesorio), que es el avalista y que tiene como
finalidad garantizar el pago de la obligacin cambiaria o cartular, expresando su
voluntad y consentimiento de asumir la calidad de garante de la obligacin del
pago del ttulo valor de su avalado en forma unilateral, expresa e
independiente. Entonces podramos definir al aval como aquella garanta
personal dirigida directa y especficamente a garantizar el pago de un ttulo
valor.
La Ley de Ttulos Valores no hace una definicin expresa sobre lo que es el
aval, pero s describe la forma de operativizar esta garanta y quin puede
ocupar la calidad de tal dentro del ttulo valor, en los artculos 57 y 58.
1. Sujetos del aval:
a) El avalista
Como se sabe la persona que presta el aval se denomina avalista, y hoy en da
puede serlo cualquier persona con capacidad de obligarse cambiariamente, ya
que en el primer prrafo del Art. 57 se establece que el aval "puede ser
otorgado por cualquiera de los que intervienen en el ttulo valor o por un
tercero". No obstante ello, la propia Ley de ttulos valores prev que slo el
obligado principal no puede otorgar aval. Y en caso que el aval sea otorgado
por cualquier interviniente, ste debe sealar de modo expreso su adicional
condicin de avalista. Para prestar un aval es preciso que el avalista goce de la

suficiente capacidad cambiaria, que no es otra que la capacidad de obrar, o

sea, ser mayor de edad y tener la libre disposicin de los bienes
b) El avalado:
El avalado es la persona en cuyo favor se presta la garanta de aval. Puede ser
avalado cualquier obligado cambiario, sea obligado principal, como el
aceptante, sea de regreso, como el librador y los endosantes, sea accesorio,
como otro avalista La indicacin de la persona del avalado es para impedir que
la firma del avalista en el anverso se confunda con la de un colibrador o un co aceptante. Con tal fin se presume que la sola firma puesta en el anverso de la
letra se considera aval, salvo, desde luego, que se trate de la firma del girador.
El aval debe mencionar la persona del avalado, pero si falta esta indicacin, se
entiende que fue otorgado a favor del obligado principal; o, de ser el caso, del
girador.
2. Caractersticas del aval:
a) Es literal.- porque debe constar en la letra o en la hoja adherida a sta,
ya que los derechos y obligaciones surge exclusivamente de su tenor
escrito.
b) es unilateral.- porque basta la declaracin del avalista, y como tal es
irrevocable.
c) es abstracto.- porque se independiza de la causa que la dio origen o sea
de la relacin jurdica subyacente, bsica o fundamental que media entre
avalista y avalado.
d) es no recepticio.- porque se hace a un sujeto indeterminado, o sea, a
favor de quien resulta acreedor cambiario en el momento del pago.
e) carcter cambiario, porque slo se puede concebir el aval en relacin
con ttulos valores.
f) es autnomo; porque surte efectos por s mismo, independientemente de
la obligacin documental originaria, sin que su validez dependa de la
validez sustancial de la obligacin que se garantiza, salvo que existiera
un vicio de forma.

g) carcter accesorio del aval: el aval es acto jurdico accesorio, ya que

est destinado a servir de afianzamiento a una obligacin principal, y
adems que pueda o no existir en la letra de cambio; el carcter
accesorio slo se presenta en el aspecto formal. En el aspecto esencial,
el avalista asume una obligacin cambiaria autnoma y abstracta para el
pago del ttulo valor.
h) solidaridad del aval; ya que al avalista queda obligado de igual modo que
aqul por quien prest su aval; su responsabilidad subsiste, aunque la
obligacin causal del ttulo valor avalado fuera nula.
i) oponibilidad de excepciones; el avalista no puede oponer al acreedor
cambiario las excepciones que hubiere podido oponerle su avalado
como s lo puede hacer el fiador. Amparado en un vicio de forma, el
avalado puede oponerse al pago del ttulo valor; pero debe entenderse
aquellos vicios que determinan la invalidez del documento como tal, as
como aquellos que afecten el acto de otorgamiento del aval, como sera
el otorgado por persona absolutamente incapaz.
3. Responsabilidad del aval:
Luego de describir las formalidades del aval, a nuestro criterio, el tema referido
a la responsabilidad que asume el aval, es lo que hace que esta garanta
personal sea distinta, y que convierte al avalista en un responsable
independiente a la obligacin personal, ya que si bien su calidad de garante
nace con la obligacin que el deudor principal asume en un ttulo valor, la
calidad de garante subsiste en forma independiente a la relacin obligatoria
que contiene el ttulo entre el acreedor y el deudor principal.
A diferencia de garantas personales como la fianza, que adems emerge de
un acto bilateral en donde el consentimiento nace de la voluntad del acreedor y
el fiador y que la validez y certeza de la obligacin del deudor principal es
condicin elemental para exigir el cumplimiento del fiador, en el caso del aval,
la asuncin de responsabilidad -como ya hemos comentado- se independiza

de la obligacin entre el acreedor del ttulo valor y el deudor original del mismo,
asumiendo el avalista la calidad de un obligado cambiario ms, pasando a
ocupar la misma calidad y posicin que la persona avalada.
El artculo 59,1 de la Ley N 27287, desarrolla lo antes anotado al disponer que
"el avalista queda obligado de igual modo que aqul por quien prest el aval; y
su responsabilidad subsiste, aunque la obligacin causal del ttulo valor
avalado fuere nula; excepto si se trata de defecto de forma de dicho ttulo".
En este caso la independencia de comportamiento del avalista se mantiene en
pie aunque haya una afectacin a la relacin causal o vnculo obligacional
entre el deudor principal y el acreedor del ttulo valor, siendo la nica excepcin
para que el avalista no comporte esta conducta autnoma de deudor frente al
acreedor, el que no se haya cumplido con el principio de literalidad, ya que el
cumplimiento de formalidades legales de un ttulo valor determina los alcances,
derechos y obligaciones expresadas en el mismo, siendo esta la nica objecin
para que el aval no asuma su responsabilidad.
Una de las connotaciones ms importantes del aval, es el ejercicio de los
medios de defensa que emplea el deudor principal y el aval, ya que no pueden
ser los mismos, ello como consecuencia de la disposicin expresa del artculo
59,2 "el avalista no puede oponer al tenedor del ttulo valor los medios de
defensa personales de su avalado", ya que los medios de defensa personales
estn referidos a las situaciones causal es que hicieron que el deudor principal
asuma la obligacin de cumplimiento dentro de un ttulo valor, situacin
totalmente dismil al origen de la obligacin en calidad de aval del avalista, ya
que el acto por el cual asume tal calidad, como ya hemos dicho, es
independiente y unilateral. Por tal motivo la norma solamente limita estas
posibilidades de defensa de carcter personal, dejando en subsistencia las
posibilidades de defensa en cuanto al carcter formal del ttulo valor, ya que
como hemos mencionado el principio de literalidad y cumplimiento de
formalidades

est

relacionado

con

las

condiciones

fcticas

para

el

cumplimiento de derechos y obligaciones de todos los intervinientes en un

ttulo valor, es decir, que los medios de defensa formal trascienden a ms de
un participante o interviniente en el ttulo valor.
Tratndose de obligaciones que son asumidas independientemente, en primer
lugar el deudor principal dentro de un ttulo valor y en segundo lugar la del aval,
que asume la obligacin en forma unilateral, es preciso comentar que las
obligaciones se tornan en independientes e indefinidas en cuanto a la forma de
pago, siempre y cuando la calidad de aval sea indefinida o permanente
conforme la clusula que se exponga en el ttulo valor, lo cual tiene como
correlato que los deberes y obligaciones de este se mantengan intactos frente
al acreedor, as se produzcan renovaciones entre su avalado y el tenedor del
ttulo o acreedor.
4. Subrogacin del avalista:
La subrogacin desde el punto de vista del Derecho de Obligaciones, es una
forma de transferencia de, ya que si bien la relacin obligatoria o de pago con
el deudor principal y el acreedor fue extinguida por el pago de un tercero, el
crdito se mantiene inclume debido a que los derechos de crdito del
acreedor principal fueron transferidos hacia el tercero en forma automtica
debido al pago efectuado.
Esto sucede en el caso del avalista que cumple con la obligacin que
garantiza, ya que los derechos de crdito, es decir, que son las facultades de
exigir el cumplimiento de pago o prestacin hacia el deudor, se activan a su
favor, por lo tanto, como seala el artculo 60,1 "el avalista que cumple con la
obligacin garantizada adquiere los derechos resultantes del ttulo valor contra
el avalado y los obligados en favor de este en virtud del ttulo valor, y se
subroga en todas las garantas y derechos que otorgue dicho ttulo". En ese
sentido hay que ratificar que la subrogacin incluye todos los derechos de

crdito que tena el acreedor antes que el tercero, en este caso el aval asume
la obligacin.
Dentro de los derechos de crdito en los ttulos valores, encontramos que uno
de ellos es el poner en situacin de mora al deudor, en este caso, al deudor
cambiario; siendo el medio para poner en situacin de mora al deudor cartular
o cambiario, el protesto, que no es otra cosa, que un formalismo que consiste
en una comunicacin que se hace llegar al deudor del ttulo valor para
comunicarle el incumplimiento del pago, lo que a su vez activa el derecho del
acreedor cartular para ejercitar su derecho en una va procesal distinta, es
decir, en un Proceso Ejecutivo a que se refiere el artculo 693 del Cdigo
Procesal Civil.
En el caso de la subrogacin o sustitucin de derechos del acreedor del
avalista sobre el acreedor original, la norma establece una exoneracin con
respecto al protesto, ya que si el avalista cumple con el pago en la fecha del
vencimiento o antes que el ttulo valor fuera protestado, no requerir que el
ttulo se encuentre protestado dentro de los plazos previstos, situacin que
rompe la necesidad (para el caso concreto) de la existencia de una formalidad
necesaria y fundamental.
La fianza:
La fianza a diferencia del aval es una garanta personal que emerge como
consecuencia de un acuerdo de voluntades y consentimiento bilateral, entre el
acreedor y el deudor accesorio (fiador), luego de la existencia de una
obligacin principal, que en el caso del artculo 61 de la Ley de Ttulos Valores,
se trata de una garanta solidaria.

Por ello diremos que la fianza tiene un carcter absolutamente accesorio, la

obligacin que asume el fiador se encuentra subordinada en cuanto a sus

orgenes y existencia a la obligacin o deuda principal, siendo una garanta que

adems cumple un rol subsidiario, ya que el deudor no satisface la prestacin o
pago si no lo hace en primera instancia el deudor principal.
Ahora bien, en relacin a la fianza como garanta en los ttulos valores, si bien
nace del consentimiento y manifestacin de voluntad bilateral entre el acreedor
y el deudor accesorio o fiador elimina la posibilidad de operar el beneficio de
excusin a favor del deudor accesorio(11), salvo que se haya pactado lo
contrario.
La norma tambin extiende la influencia de las acciones cambiarias en contra
del fiador, en las mismas condiciones y plazos que las del deudor principal o su
afianzado. Pero a diferencia del aval y como se ha expuesto en el primer
prrafo referido a la fianza, los medios de defensa del fiador y del deudor
principal pueden ser los mismos, desde el punto de vista personal, ya que en el
caso de la fianza hablamos de una situacin de subsidiariedad, ya que la
obligacin que asume el aval en forma accesoria con respecto a su avalado
tiene como fundamento el nacimiento de la obligacin principal, en este caso la
que motiva la existencia del ttulo valor que incorpora la obligacin de pago y
derechos de crdito, y es que a diferencia del aval, no se trata de una
obligacin independiente sino totalmente subordinada al nacimiento e
incumplimiento de la deuda asumida por el fiado o deudor principal.
1. Caracteres jurdicos:
a) La accesoriedad:
Representa la cualidad de relativa que, respecto de la principal, tiene la
obligacin de garanta en lo que se refiere a su existencia, subsistencia y
vicisitudes.

En efecto, es imposible concebir la existencia de un contrato

de fianza sin que ste se dirija a garantizar otra obligacin. No obstante,

nuestra legislacin acepta el afianzamiento de obligaciones futuras. La
accesoriedad de la fianza tiene trascendentales consecuencias en la

prctica, siendo las ms saltantes las siguientes: la obligacin del fiador no

puede exceder a la del deudor principal; y la extincin de la obligacin
principal conlleva la de la fianza. En resumen, debemos tener siempre
presente, tratndose de este contrato, la regla que establece que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
b) La subsidiariedad
La doctrina ha considerado tradicionalmente que la fianza da origen a una
obligacin subsidiaria, lo cual significa que, por norma, el fiador nicamente
responde en defecto del deudor principal.
Esta caracterstica nos lleva inevitablemente a ocuparnos del "beneficio de
excusin", que consagra nuestro ordenamiento en sus artculos 1879 a 1884.
Conforme a estos preceptos, el fiador puede obligar al acreedor a que se dirija,
primero, contra el deudor principal, y nicamente responder si ste no
satisface la deuda o sus bienes no bastan para cubrirla. Por lo que, podemos
concluir que la subsidiariedad de la fianza encuentra su correlato en el
beneficio de excusin pero, al mismo tiempo, ste no hace sino confirmar que
no se trata de un carcter esencial ni permanente.
c) La literalidad
La fianza constituye un contrato literal y formal, dado que se perfecciona
mediante la forma escrita. Es esta una exigencia impuesta ad solemnitatem
(Art. 1871 [36]), de manera que su no observancia determina la nulidad del
contrato.
El segundo aspecto de la literalidad radica en el contenido mismo de la fianza.
En efecto, de acuerdo con la opinin generalizada en doctrina, los alcances de
la obligacin del fiador se miden de acuerdo con lo especficamente estipulado.
La fianza debe interpretarse siempre de una manera restrictiva, no slo en

cuanto a la intencin del fiador de constituirse como tal, sino en cuanto a la

extensin de su garanta.
Guarda relacin con este tema el relativo a las cartas - fianza bancaria. En
efecto, es sabido que normalmente estas garantas consisten en documentos
redactados y suscritos por la entidad que interviene como fiadora. Usualmente
el acreedor no participa en su nacimiento y ni siquiera las firma. Dicha
circunstancia de que vengan o no firmadas por el acreedor parece irrelevante,
siempre y cuando -claro est- cuenten con la aceptacin al menos tcita del
mismo.
d) La unilateralidad
Este contrato, como tal, es un acto jurdico bilateral, pues se forma mediante el
acuerdo de dos voluntades: fiador y acreedor. No obstante, la relacin jurdica
de fianza origina una sola prestacin: la del fiador. No se trata, por ello, de un
contrato con prestaciones recprocas, dado que el acreedor no est obligado a
nada frente al fiador.
"Slo crea obligaciones para el fiador. Es verdad que el acreedor est obligado
a ser diligente en la excusin de los bienes del deudor y de abstenerse de
cualquier hecho en virtud del cual el fiador se vea privado de quedar subrogado
en sus derechos; pero en verdad stas no son obligaciones que el acreedor
tiene respecto del fiador. Sin embargo, el contrato ser bilateral u oneroso si el
acreedor paga alguna suma de dinero al fiador para que asuma la fianza; en tal
supuesto, este contrato se aproxima tan estrechamente al de seguro que
resulta difcil distinguirlos y parece razonable aplicarle por analoga las reglas
legales de este ltimo.
e) La gratuidad

Lo normal es que la fianza sea gratuita; en nuestras costumbres es uno de los

deberes tpicos de amistad y slo por sealada excepcin se cobra algo por
prestarla, sea del acreedor o del de deudor.

".

Podemos concluir afirmando, en consecuencia, que la fianza puede o no

ser gratuita u onerosa, dependiendo de si el fiador recibe algo a cambio de su
intervencin.
2. Clases de fianza:
La fianza, puede ser clasificada o agrupada atendiendo a diversos criterios.
a) Por su origen o fuente.
La

doctrina

ha

considerado

tradicionalmente

que

la

fianza

puede

ser: convencional, legal o judicial, As, se dice muchas veces que la fianza es
convencional cuando nace de un contrato o acuerdo de voluntades; legal
cuando nace del imperio de la ley; y judicial cuando es impuesta por una
resolucin del juez.
Es necesario anotar, empero, que en todos estos supuestos, la fianza que se
preste tendr su origen en la libre voluntad de un fiador que convenga
en prestarla, dado que nadie puede obligar a otro a celebrar un contrato. En
realidad, la obligacin legal o judicial surge, ms que para el fiador, para el
deudor. Es ste quien se obliga a obtener alguien que lo garantiza.
b) Por las condiciones en que se presta.Atendiendo a este criterio, la fianza ha sido tradicionalmente clasificada en
simple y solidaria. La fianza simple es aquella en la cual el fiador conserva el
beneficio de excusin, de manera que si es requerido para el paro, puede
oponerlo y obligar al acreedor a que primero intente el cobro del deudor
principal.

La fianza solidaria ha sido objeto de mltiples debates en doctrina, ya que

existen autores e incluso legislaciones como la Nueva Ley General de
Sociedades [32], que remiten la obligacin, en tales casos, a las reglas de la
solidaridad.
c) Por las personas a quienes se garantiza.Atendiendo a las personas en cuyo favor se otorga la fianza, sta puede ser
"simple" o "doble". En otros trminos, podemos decir que es simple cuando se
garantiza al obligado principal, y doble cuando se otorga a favor de otro fiador,
figura conocida como subfianza.
d) Por la extensin con que se constituye
La fianza puede ser limitada o ilimitada, segn la extensin de la obligacin del
fiador. Sin embargo, se debe partir de un principio general: el fiador no puede
obligarse excediendo la obligacin del deudor. Existe pues una limitacin por
mandato legal que el fiador no puede sobrepasar. Aun as, cabe que dentro de
este marco, el fiador contraiga su obligacin de dos maneras distintas:
sealando un monto mximo por el cual responder; o bien, sin indicar tal
lmite mximo. En el primero de los casos, nos encontramos frente a la llamada
fianza limitada. En sta, el garante se compromete a responder del pago de la
obligacin principal, en todo o en parte, pero normalmente no asume
responsabilidad alguna por los accesorios de dicha obligacin: intereses,
gastos, costas judiciales, etc. En el segundo caso, el de la fianza ilimitada, el
fiador se obliga a responder por toda la obligacin principal, incluso sus
accesorios. El artculo 1878 [33] de nuestro Cdigo vigente se ocupa de
este supuesto.
e) Responsabilidad que asume quien afianza un ttulo valor
En cambio, cuando la fianza garantiza una obligacin contenida en un ttulo
valor, la regla es que la fianza sea solidaria, es decir, que e) tomador pueda

dirigirse indistintamente al obligado principal como al fiador. Por lo tanto,

tratndose de ttulos valores, la excepcin es que el fiador goce del beneficio
de excusin, para lo cual ser necesario que en el ttulo se exprese
indubitablemente dicha condicin.
3. Extincin de la fianza
a) Medios indirectos de extincin
Entendemos por medios indirectos, aquellos que producen la extincin de la
fianza por la va de consecuencia, es decir, por extincin de la obligacin
principal. Se trata, evidentemente, del correlato lgico de la accesoriedad que
es caracterstica de este contrato.
De ah que podamos afirmar que, como regla general, la fianza quedar
extinguida siempre que se extinga la deuda principal, sea como consecuencia
del pago, de la novacin, compensacin, transaccin o cualesquiera otras
formas de extincin de las obligaciones.
b) MEDIOS DIRECTOS DE EXTINCIN:
Son aquellas que afectan a este contrato "per se. Extincin por las causas
aplicables a las obligaciones en general:
-

Siendo un contrato, es evidente que la fianza se extinguir por todos

aquellos medios y causas de extincin, nulidad y anulabilidad que la ley
contempla para el acto jurdico, las obligaciones y sus fuentes.
Resulta tambin claro que la extincin de la fianza en cualquiera de
estas hiptesis, no determinar nunca que desaparezca la obligacin

principal.
Causas particulares de extincin: En atencin a las particularidades que
reviste la obligacin del fiador, la ley ha querido concederle diversas
causas por las cuales puede verse libre de su obligacin. Se trata, en
suma, de circunstancias especiales que no son compartidas por los

restantes contratos, siendo propias de la fianza. Nuestro ordenamiento

civil contempla estos supuestos de extincin en los artculos 1898, 1899,
1900, 1901 y 1902 del Cdigo Civil.

4. LA FIANZA "MNIBUS", ABIERTA O GENERAL

Aun cuando no se encuentre legislada por el Cdigo Civil de 1,984 ni en ningn
otro Cdigo del mundo, en la prctica se viene utilizando con frecuencia la
denominada fianza "mnibus". Clsicamente la fianza se caracteriza por su
accesoriedad. Y uno de sus efectos ms saltantes es que la obligacin del
fiador est predeterminada por la relacin existente entre el deudor y el
acreedor y no puede exceder la obligacin del primero, habindose llegado a
un extremo insuperable dentro de la concepcin tradicional en el sentido que
se puede prestar fianza en garanta de obligaciones futuras determinadas o
determinables, pero el fiador slo queda sujeto a aquello que expresamente se
hubiese comprometido.
Empero y en la prctica internacional, ha surgido la denominada fianza
mnibus, general o abierta, que rompe los moldes tradicionales de la fianza,
pues en aplicacin de ella el fiador se compromete a satisfacer todas las
obligaciones presentes o futuras, directas o indirectas que asuma un deudor
determinado frente a una institucin, preferentemente bancaria o financiera.
Apunta YURI VEGA MERE [39] "La fianza mnibus, en tanto fianza bancaria
activa, es un contrato en virtud del cual el fiador se compromete a asegurar el
cumplimiento de todas las obligaciones presentes o futuras, directas o
indirectas, dependientes de las operaciones o contrato que concluya el deudor
con una institucin de crdito, de la cual el obligado es cliente. No interesa que
se especifiquen todas y cada una de las operaciones que dicho cliente
concluir con el banco. No se exige que las obligaciones garantizadas por el
fiador sean presentes o que no estn previstas al momento de constituirse la

garanta, aunque ello implique que el fiador no conozca el monto de la deuda

del obligado principal".
Desde luego la fianza abierta est vinculada a las clusulas generales de
contratacin, en la medida en que stas son el instrumento que se utiliza para
su celebracin. Una de las caractersticas ms saltantes dela fianza abierta es
que cubre deudas futuras y no determinadas en su cuanta, de modo que el
fiador est en el permanente riesgo de tener que cubrir una obligacin
desconocida para l, esto es, no individualizada. A su vez, la fianza abierta
tiene carcter solidario, lo que ciertamente agrava la situacin del fiador. Otra
gravsima objecin que nos plantean los pactos de fianza abierta bajo
condiciones generales de contratacin es el hecho de que en muchos de esos
pactos se ha establecido -esto es, en Italia- que la invalidez de la obligacin u
obligaciones garantizadas no determinaba la invalidez de la fianza, la que
mantena su plena vigencia. La accesoriedad no tiene, pues, cabida en esta
clase de fianzas. En lo que atae al Cdigo Civil peruano y a nuestra
legislacin en general, es evidente que la fianza mnibus o abierta no est
regulada, a diferencia de Italia, donde existe a mrito de la regulacin
establecida por la Asociacin Bancaria Italiana, utilizando como instrumento las
clusulas generales de contratacin y ello a pesar de la norma impuesta por el
Art. 1341 del Cdigo italiano, similar al Art. 1398 del Cdigo Civil peruano. No
podemos ni debemos desconocer, empero, que la Ley General de Instituciones
Bancarias, Financieras y de Seguros ya sanciona la garanta sbana en
funcin de su Artculo 175, en el sentido que los bienes afectados en prenda,
warrant e hipoteca a favor de una empresa del sistema financiero respaldan
todas las deudas y obligaciones existentes y futuras, directas e indirectas, lo
cual constituye un precedente para que en el futuro empiecen a proliferar en la
prctica las fianzas abiertas, sin ninguna limitacin ni proteccin a favor del
fiador.
5. Diferencia entre fianza y aval

Enunciemos las principales diferencias.

a) En primer lugar, la fianza est regulada en el Cdigo Civil como un
contrato; en cambio el aval no es un contrato, es un acto cambiario, es
una declaracin de voluntad.
b) La fianza es un contrato a travs del cual se puede caucionar o
garantizar cualquier clase de obligaciones, en principio, presentes,
futuras, condiciones, a plazo, puras y simples, etc. En cambio, el aval es
una figura cambiaria a travs de la cual se busca simple y nicamente
caucionar o garantizar el pago total o parcial de la obligacin de un ttulo
valor.
c) La fianza puede sujetarse a condicin; el aval no admite la condicin o el
plazo como ya lo explicamos al advertir que la ley no tolera la limitacin
en cuanto al tiempo. Y tampoco puede condicionarse al aval porque
todas las obligaciones cambiarias, de cualquiera de los intervinientes en
un ttulo valor, tienen que ser incondicionales, de tal suerte que el
avalista no puede obligarse desde cierto y hasta determinado da, o si
sucede tal o cual evento, como es posible en materia de fianza, porque
el aval tiene que ser puro y simple y adems no puede ser condicionado.
d) El fiador no puede obligar a ms de lo que se ha obligado el deudor
principal; en cambio el avalista si puede resultar obligado a ms, en
razn a que su obligacin se tiene por vlida aunque la del principal no
lo sea.
e) El fiador es un responsable al pago, en forma subsidiaria, porque la
fianza es un contrato accesorio; mientras que el avalista es un obligado
autnomo, contrae su propia obligacin, no necesita de la subsistencia o
de la validez de la obligacin de su avalado para que quede vinculado, al
contrario de lo sucedido en la fianza en donde cualquier vicio o cualquier
defecto del contrato principal afecta la eficacia del contrato accesorio,
porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
f) El hecho de que la fianza est concebida como un contrato accesorio
conduce tambin a que el fiador pueda gozar del beneficiario de

excusin, consistente en que puede pedir primero la persecucin a su

deudor principal y slo en la medida que ste no pague pues tendr que
hacerlo por aqul.El beneficio de excusin no opera en materia de aval,
pues el avalista no puede aspirar a que primero se demande al directo
obligado o a su avalado y slo en el evento de que fallen tales acciones
l pueda ser demandado, porque su responsabilidad es tan autnoma
como las de los dems y, en consecuencia, lo pueden demandar
directamente prescindiendo de los dems obligados o suscriptores del
ttulo valor.
g) El fiador puede limitar su responsabilidad; en cambio en materia de aval
hemos visto que la ley nicamente tolera las limitaciones relativas a la
persona por cuenta de quien otorga el aval.
h) Entre el aval y la fianza existe una importante diferencia: La fianza no se
presume, ni se extiende a ms de lo expresamente estipulado; en
cambio el aval si se presume y puede extenderse incluso ms de lo
querido por el propio avalista, en la medida que toda firma colocada en
un ttulo valor sobre la cual no se pueda establecer claramente el
carcter con que ha sido colocada, se tienen por firma de avalista, se
tiene por firma de garante, se tiene por firma de responsable en el pago
del ttulo; y en esa medida, quien haya firmado de tal manera, sin
alusiones a la persona ni a la cuanta, la ley lo tiene por responsable del
pago del ttulo por cuenta de todos los intervinientes y del valor total del
ttulo, aunque seguramente su intencin no haya sido esa.
i) En materia de excepciones tambin hay diferencias, pues el fiador
puede oponer las excepciones reales y no puede invocar las
excepciones personales frente al acreedor. En materia del aval, en razn
de la autonoma consagrada en el artculo 636 ya citado, por ser la
obligacin del avalista vlida, aunque la de su avalado no la sea, se
cierra la posibilidad no solo de invocar con hechos exceptivos las
de carcter personal, sino tambin los de carcter real. Las de carcter
personal estn incluidos siempre en materia de ttulos valores, pero las

de carcter real tendran que ver con el hecho de si la obligacin del

avalado es vlida o no, y ese es un punto ya resuelto por el Cdigo de
Comercio, como hemos afirmado, en el sentido que ser responsable
aunque la obligacin del avalado no sea vlida por cualquier motivo. Por
consiguiente el avalista no tiene posibilidad de invocar ni siquiera las
excepciones de tipo real, entendidas dentro de este contexto, porque
existen ciertas excepciones, denominadas de carcter absoluto, las
cuales pueden ser invocadas por cualquier obligado en la medida que
afectan la eficacia misma del ttulo; en cambio, las excepciones a las que
estamos haciendo referencia simplemente tendran que ver con la
eficacia de la responsabilidad el avalado.
j) En cuanto a la extincin de la fianza y del aval, hay tambin notorias
diferencias, pues en la medida que la del aval es una obligacin
autnoma y no admite limitaciones respecto del tiempo, lo hemos dicho,
la responsabilidad del avalista

solamente

se

extinguir

cuando

suceda alguno de los fenmenos previstos en la ley como extintor de

las responsabilidades cambiarias del avalista. En cambio, en materia de
fianza, si se ha condicionado, y la condicin puede ser suspensiva o
resolutoria, en el evento de cumplirse o faltar la condicin, segn el
caso, se extinguir la fianza o no nacera. Entonces, puede el fiador
limitar su responsabilidad en el tiempo y llegado ese da quedar
exonerado de responsabilidad, posibilidad tampoco existente en materia
de aval. Adems, todos los fenmenos que afecten la eficacia o la
validez de la obligacin del fiado afectan igualmente la eficacia o
validez

del

fiador,

porque,

como

contrato accesorio, a las

responsabilidades del fiador se le comunican las consecuencias del

contrato principal. Por ello se dice que mientras en la fianza la obligacin
es la misma y hay pluralidad de obligados, en materia de aval hay
pluralidad de obligados pero adems pluralidad de responsabilidades.
No es la misma responsabilidad la del avalado que la responsabilidad

del avalista, porque el avalista queda obligado aunque el avalado no

responda por el pago del ttulo.
Garantas reales:
Las garantas reales son las garantas que recaen sobre bienes entre las
cuales podemos citar la hipoteca, la anticresis, el derecho de retencin y el
contrato de fideicomiso en garanta. Una garanta real(12) consiste en la
afectacin que se hace sobre un bien o varios bienes para el cumplimiento de
una obligacin, como consecuencia de esta afectacin dicho bien queda
destinado para que en caso de incumplimiento y con su importe se haga pago
al acreedor por el incumplimiento del deudor, por lo que se puede entender que
una garanta real es una prestacin alterna para la satisfaccin del inters del
acreedor.
As las cosas, las garantas reales como instrumentos de aseguramiento del
crdito y de satisfaccin del acreedor, no pueden estar ajenas a los ttulos
valores, ya que estos en esencia son instrumentos de crdito, por lo que es
posible asegurar el cumplimiento y pago de los mismos mediante estos medios
de garanta..
Las garantas reales son aquellas afectaciones que recaen sobre un bien
determinado que tienen por finalidad asegurar al acreedor el cumplimiento de
obligaciones propias o ajenas. Las garantas personales se diferencian de las
reales en que las primeras afectan la totalidad del patrimonio del garante,
mientras que las segunda afectan solamente un bien determinado. Asimismo,
las garantas personales se constituyen solamente sobre deudas ajenas,
mientras que las reales pueden constituirse tambin sobre deudas propias.
Las garantas reales se clasifican en dos grupos que son los

siguientes:

garantas que recaen sobre bienes muebles, y garantas que recaen sobre
bienes inmuebles que son la hipoteca y la anticresis.
1. Tipos de garantas reales

a) La hipoteca. la hipoteca es la garanta real e indivisible que consiste en

la afectacin de un bien del deudor al pago de una obligacin, sin que el
constituyente pueda ser en ese momento desposedo, y permitiendo al
acreedor hipotecario embargar y hacer vender ese bien, al vencimiento,
quien quiera que lo tenga, para hacerse pago con su precio con
preferencia a los dems acreedores. Es decir, este autor no precisa que
la hipoteca recae slo sobre bienes inmuebles, por lo cual con dicha
definicin la hipoteca tambin es de aplicacin para bienes muebles.
b) La anticresis. PLANIOL Y RIPERT definen a la anticresis como "... Un
contrato por el cual el deudor o un tercero pone al acreedor en posesin
de un bien hasta el pago ntegro de su crdito, con autorizacin para que
cobre los frutos y los impute anualmente, bien a los intereses de lo que
se le adeuda y en caso de sobrante, al capital de su crdito, sea sobre el
capital nicamente, si no se le adeudan intereses". (Op. Cit., tomo XII,
Pg. 276).
c) El derecho de retencin. Este derecho es un medio de garanta que
algunas disposiciones reglamentan para que un acreedor tenga un
medio alterno que garantice el cumplimiento de ciertos derechos. La
retencin

est limitada en casos especficos que la ley seala para

ciertos contratos. En algunos casos la ley lo considera como prenda, el

derecho de retencin suspende la obligacin que tiene una persona de
entregar o devolver una cosa; es la facultad legal de prolongar la
tenencia de una cosa por virtud de un crdito relacionado con ella hasta
el pago del mismo.
d) El contrato de fideicomiso en garanta es una de las especies del
fideicomiso a que se acude con frecuencia por las ventajas que presenta
para el

acreedor. Tiene una aplicacin muy general y puede utilizarse

para garantizar cualquier obligacin

2. Garantas reales en la legislacin peruana

La Ley de Ttulos Valores, regula en su artculo 63 la forma de garantizar el

pago de ttulos valores con garantas reales, haciendo referencia expresa a la
norma que establecen los criterios para su constitucin.
Adems de los requisitos de su constitucin que la legislacin ha dispuesto, la
norma cartular precisa que las garantas reales constituidas deben de estar
citadas en forma clara en el ttulo valor que garantizan o en el registro
respectivo, incluyendo las referencias a su inscripcin registral.
es preciso hacer mencin al segundo prrafo del artculo 63, ya que hace una
interesante aclaracin en cuanto a las garantas reales que aseguran ttulos
valores o que se encuentran incorporadas en ttulos valores, al precisar que
"en caso, las transferencias del ttulo no requieren del asentimiento del
obligado ni, de ser el caso, del constituyente de la garanta, para que sta
tenga plena eficacia frente al tenedor del ttulo valor".
Esta norma hace una precisin muy clara, ya que en caso de que exista un
ttulo valor que incorpora o se encuentre coberturado con una garanta real, la
cual pasa a formar parte del ttulo, no es necesario ningn nivel de
manifestacin de la persona que constituy la garanta cuando el ttulo sea
transferido, ya que al ser la garanta parte del ttulo valor, basta que se
produzca la transmisin del ttulo valor a travs del endoso.
Las garantas que son pasibles de ser incorporadas en los ttulos valores
bsicamente son la prenda y la hipoteca, las cuales se encuentran legisladas
en el Cdigo Civil de 1984, con los obstculos y deficiencias que hacen que
inclusive en el caso de ttulos valores que incorporan derechos reales de
garanta los riesgos y costos de transaccin que implican el cumplimiento del
pago de los ttulos de crdito a travs de estas garantas presenten altos
ndices de costo y ejecucin.

La hipoteca: Es por cierto un gravamen que recae sobre bienes

inmuebles conforme la clasificacin del Cdigo Civil, en garanta de una
obligacin propia o de un tercero, no determinando la des posesin del
bien, otorgando al acreedor los derechos de persecucin, preferencia y

venta judicial del bien hipotecado.

La prenda: Es una garanta real que consiste en que el deudor entrega
un bien de carcter mueble al acreedor para que este lo mantenga en su
poder hasta que se le pague, no siendo necesario en todos los casos
que la entrega del bien se realice en forma fsica ya que puede tambin
ser jurdica o ficticia.

De lo anteriormente expuesto podemos concluir que la prenda con entrega

jurdica es decir no fsica pero si documental (titularidad del derecho real de
garanta) y la hipoteca tienen similar significado desde el punto de vista
operativo.
Ahora, con respecto a la prenda, uno de los bienes materia de este medio de
garanta son tambin los ttulos valores, que al ser bienes de carcter
incorporal y mueble, con contenido econmico y destinados a la circulacin
pueden ser materia de garanta como as lo ha regulado el Cdigo Civil de
1984 en el artculo 1087, tenindose como elemento fundamental de la
formalidad de la prenda sobre ttulos valores, que estos deben ser entregados
al acreedor.
En caso que el deudor incumpla la obligacin pendiente de pago y la cual se
encuentra coberturada con ttulos valores, este tiene el derecho expedito para
la venta de dichos bienes para hacerse cobro de la obligacin.
Pero el problema de las garantas reales en el Per(13), es que no constituyen
un mecanismo eficiente de cobertura al incumplimiento, ya sea en el caso de
relaciones crediticias de carcter civil o relaciones crediticias incorporadas a
travs de ttulos valores, por lo lentas de las ejecuciones, los mltiples registros
de bienes y clases de garantas y los altos costos para registrar las garantas.

Pese a las dificultades de organizacin adecuada de un sistema eficiente de

garantas reales en nuestro pas, resulta que son las ms adecuadas, teniendo
en cuenta que nuestra legislacin protege en exceso al deudor y promueve la
cultura de no pago, por lo que tener una garanta de carcter real, es lo ms
sensato en una economa de incumplimientos como es la peruana,
caracterizada por la informalidad y la falta de confianza del mercado.

3. REFERENCIAS A LA LEGISLACiN COMPARADA

a) Cdigo de Comercio espaol y la Ley Cambiaria y del Cheque

El Cdigo de Comercio espaol fue promulgado por Real Decreto del 22 de
agosto de 1985, siendo el Ttulo X de esta norma la que regulaba al contrato y
letras de cambio, y en el Ttulo XI estaba referido a las libranzas, pagars a la
orden y de los mandatos de pago llamados cheques; sin embargo esta parte
de la norma fue derogada, debido a que con posterioridad se promulg la Ley
Cambiaria y del Cheque tambin de 1985. En esta norma se regulan garantas
de los ttulos valores, especficamente garantas personales; as pues, en el
artculo 11 referido a la letra y el pagar la norma precisa que el librador de
estos ttulos valores garantiza la aceptacin y pago, pudindose eximir de la
garanta de la aceptacin.
El artculo 35 de la misma norma hace referencia al aval, especficamente en
cuanto a la letra de cambio, disponiendo que el pago de una letra se puede
garantizar mediante aval, ya sea por la totalidad o por parte de la obligacin,
siendo que esta garanta la podr prestar un tercero o el firmante de la letra,
siempre que al otorgarse no hubiera quedado liberado ya el avalado de su
obligacin cambiaria.

Con respecto a la formalidad de la norma espaola en cuanto al aval, se

especifica que este debe indicarse en la letra de cambio o en su
suplemento)expresndose la palabra por aval o cualquier otra frmula
equivalente e ir firmada por el avalista. Tambin aparece aqu el supuesto
referido a que la simple firma de una persona puesta en el anverso de la letra
de cambio "vale como aval", siempre que no se tratara de la firma del librado o
del librador. La norma cambiaria espaola tambin tiene una resea sobre la
imposibilidad de efectos cambiarios de aquel aval que aparezca en documento
separado, as tambin en caso de no especificar a quien se avala la norma
presume que el avalado es el aceptante y a defecto de este el librador.
Con respecto a la relacin de crdito entre el aval y el acreedor o tenedor, la
norma espaola, hace referencia a que el avalista responde de igual manera
que el avalado , y no podr oponer las excepciones personales de este, siendo
vlido el aval aunque la obligacin garantizada fuera nula por cualquier causa
que no sea la de vicio de forma. De hecho como consecuencia del pago
efectuado por el aval hacia el acreedor o tenedor, el avalista adquiere los
derechos derivados de ella contra la persona avalada y contra los que sean
responsables cambiariamente respecto de la ltima.

La norma espaola tambin hace referencia a la posibilidad de que los

cheques puedan contar con una garanta personal como el aval, con la
posibilidad de que la garanta sea prestada por la totalidad de la obligacin o
parte de su importe; pudiendo ser presentado por un tercero o por quien ha
firmado el cheque pero no por el librado.
b) Cdigo de Comercio de la Repblica Oriental del Uruguay
El Cdigo de Comercio de la Repblica del Uruguay es el que regula los ttulos
valores en su estructura legislativa, especficamente, la letra de cambio, los
vales, billetes y pagars, este se encuentra incorporado en la Ley N 14701,

cuyo Ttulo Primero referido a los ttulos valores fue modificado en forma
integral por la Ley N 15738, en cuya Seccin 11 se regula el aval como medio
exclusivo de garanta personal de los ttulos valores del aval.
Mediante el aval se podr garantizar, en todo o en parte, el pago de un ttulo
valor, el cual deber constar en el ttulo mismo o en hoja adherida a l. Se
expresar con la frmula "por aval" u otra equivalente, y deber llevar la firma
de quien lo presta. La sola firma puesta en un ttulo, cuando no se le pueda
atribuir otra significacin se tendr como firma del avalista.
En esta norma tambin aparece el supuesto referido a la falta de mencin de la
cantidad que se avala, y a defecto de la existencia de esta, se entender que el
aval garantiza el importe total del ttulo.
El avalista al igual que en la legislacin peruana, queda obligado en los
trminos que corresponderan formalmente al avalado y su obligacin ser
vlida aun cuando la de este ltimo no lo sea.
Con respecto a la formalidad de constitucin del aval, se debe indicar la
persona a quien se presta. A falta de indicacin se entendern garantizadas las
obligaciones del suscritor que libere a mayor nmero de obligados.
Finalmente, con respecto al pago efectuado por el aval al acreedor o tenedor
del ttulo, la figura de la subrogacin de derechos se presenta en este
momento a favor del avalista contra la persona garantizada y contra los que
sean responsables respecto de esta ltima por virtud del ttulo.
c) Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina y sus modificaciones
El Cdigo de Comercio argentino, fue modificado en la parte pertinente delos
ttulos valores, dando paso a una regulacin especial contenida en el Decreto
Ley N 5965 de 1963, la cual se denomina Rgimen Jurdico de la Letra de
Cambio, Vale y Pagar.

Justamente el artculo 32 de esta norma hace referencia a la posibilidad que la

letra de cambio pueda garantizarse en forma total o parcial mediante un aval,
pudiendo esta garanta, ser otorgada por un tercero o cualquier firmante de la
letra.
Con respecto a la formalidad del aval, la norma explica que este debe constar
en la misma letra o su prolongacin, o en documento separado(25), debiendo
en este caso indicar el lugar donde ha sido otorgado. El aval puede expresarse
por medio de las palabras "por aval" o de cualquier otra expresin equivalente,
debiendo ser firmado por el avalista. Se considera otorgado el aval con la
simple firma del avalista puesta en el anverso de la letra de cambio, salvo que
esa firma fuese la del girado o la del aceptante.
El aval debe indicar por cul de los obligados se otorga. A falta de esta
indicacin se considera otorgado por el librador.
En cuanto a la responsabilidad del avalista, al igual que en nuestra norma, este
queda obligado en los mismos trminos que aquel por quien ha otorgado el
aval, siendo responsable de la obligacin que haya garantizado aun cuando la
misma sea nula por cualquier causa que no sea un vicio de forma,
subrogndose en los derechos que derivan de la letra cuando haya pagado la
obligacin pudiendo ejercer los derechos de crdito contra los avalados y los
que estn obligados cambiariamente hacia ste.
d) Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito de Mxico
Esta norma vigente desde el mes de marzo de 2004 modifica el Cdigo de
Comercio de Mxico de 1889, especficamente en lo referente a los ttulos
valores, regulando en el captulo II del ttulo Ila garanta del aval, como
elemento de cobertura dentro de una letra de cambio, pudiendo prestar el aval
quien no ha intervenido en la letra y cualquiera de los signatarios de ella.

Con respecto a la formalidad del aval, este debe constar en la letra o en hoja
que se le adhiera, se expresar con la frmula "por aval", u otra equivalente, y
debe llevar la firma de quien lo presta. La sola firma puesta en la letra, cuando
no se le pueda atribuir otro significado, se tendr como aval.
En relacin a la falta de mencin de cantidad, se entiende que el aval garantiza
todo el importe de la letra, debiendo indicar el avalista la persona por quien se
presta, a falta de tal indicacin, se entiende que garantiza las obligaciones del
aceptante y, si no lo hubiere, las del girador.
Con respecto a la responsabilidad del avalista, este queda obligado
solidariamente con aquel cuya firma ha garantizado, y su obligacin es vlida,
aun cuando la obligacin garantizada sea nula por cualquier causa.
En relacin a los derechos que adquiere el avalista al efectuar el pago de la
letra, este tiene a su favor la accin cambiaria contra el avalado y contra los
que estn obligados para con este en virtud de la letra, quedando la accin
contra el avalista sujeta a los mismos trminos y condiciones a que est sujeta
la accin contra el avalado.

CONCLUSIONES

En relacin con los resultados de la bsqueda realizada que forman indicios

notables del trabajo de investigacin, formulamos:
-

Las garantas se sustentan en la necesidad del acreedor de respaldar su

crdito en caso que el deudor incumpla con la obligacin contenida en el

ttulo valor; entonces, garantizar supone asegurar el cumplimiento de

-

una obligacin.
Las garantas pueden ser de carcter personal o real. Por la personal
una persona es la que se obliga a pagar la obligacin de su garantizado
en caso de incumplimiento de ste. Por ejemplo, la fianza, el aval, la
solidaridad pasiva; por la real, se asegura una obligacin afectando un
bien determinado. Por ejemplo, la prenda, la hipoteca, anticresis,
derecho de retencin. Pero el contrato por el cual se constituye tiene la

calidad de accesorio, respecto a la obligacin garantizada.

Hemos concluido que el aval es el acto jurdico, unilateral, solemne,
formal y literal por el cual una persona (avalista) garantiza en todo o en

parte, el pago del ttulo en favor de un obligado cambiario (avalado).

Como se sabe la persona que presta el aval se denomina avalista, y hoy
en da puede serlo cualquier persona con capacidad de obligarse

cambiariamente, excepto el obligado principal.

El avalado es la persona en cuyo favor se presta la garanta de aval.
Puede ser avalado cualquier obligado cambiario, sea obligado principal,
como el aceptante, sea de regreso, como el librador y los endosantes,

sea accesorio, como otro avalista.

El avalista queda obligado en los mismos trminos que su avalado;
contrae una obligacin solidaria con los dems firmantes del ttulo valor,
y la obligacin que asume es sucesiva, no es un co - obligado aunque su

obligacin sea idntica a la del avalado.

La fianza es una garanta personal accesoria, en virtud de la cual una o
ms personas responden de una obligacin ajena,
comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en
parte, si el deudor principal no lo cumple