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DERECHO PENAL II
DOCENTE: MAY. CJ. PNP. JUAN CESAR ARENAS NAVARRETE
INTRODUCCIN AL ESTUDIO DE LA PARTE ESPECIAL DEL DERECHO PENAL
Nos adentramos al estudio de la Parte Especial del Derecho Penal sin que ello
signifique que debamos dejar de lado lo aprendido en Derecho Penal I (Parte General
del Derecho Penal), ya que a poco que avancemos en el texto de la materia vamos a
comprender la necesaria relacin existente entre las mismas en busca de una correcta
interpretacin del saber jurdico que representa el Derecho Penal.
El Derecho Penal se divide, cientfica y legislativamente, en una Parte General y en una
Parte Especial.
La Parte General se divide, a su vez, en Teora del Delito tipicidad y antijuricidad, o
hecho antijurdico o injusto-, Teora de la Culpabilidad y Teora de la Pena.
La Parte Especial se dedica al estudio concreto de los delitos y las penas que les
corresponden segn el Cdigo Penal, por ej., homicidio art. 106 CP-, aborto art. 114
CP-, secuestro art. 152 CP-, usurpacin art. 202 CP-, etc.
Hay que destacar que en el anlisis de toda figura delictiva va a adquirir una relevancia
fundamental la descripcin tpica del comportamiento, circunstancia que, por otro lado,
deriva directamente de la vigencia del principio de legalidad art. II del Ttulo Preliminar
del CP y art. 2, inc. 24, literal d) de la Constitucin Poltica del Per-; ello obliga a una
mayor precisin legal en la redaccin de los tipos penales, lo que se constituye, a su
vez, en una mayor garanta para todo ciudadano.
CLASIFICACION DE LOS DELITOS EN EL CODIGO PENAL.
El criterio dominante, y el que ha seguido nuestro legislador al momento de elaborar el
Cdigo Penal ha sido el de clasificar los delitos de acuerdo al bien jurdico protegido;
por ej., la vida humana en el delito de homicidio, asesinato, parricidio; la libertad
sexual en el delito de violacin; el patrimonio en el delito de hurto, etc.
Siendo el criterio para clasificar los delitos en el Cdigo Penal el del bien jurdico
protegido, hay que tener presente lo siguiente:
1. Los tipos penales del Cdigo Penal se establecen para proteger bienes jurdicos
que son fundamentales para la sociedad. Por tanto, no se configuran para
proteger determinadas ideologas polticas, religiosas o ticas.
2. Cuando se comete un hecho previsto en el Cdigo Penal, ste tiene que afectar
realmente a un bien jurdico, lo cual puede tener lugar mediante la lesin o
puesta en peligro concreto del bien jurdico.
METODO Y PLAN DE EXPOSICION.
En el anlisis de las diversas figuras delictivas que van a ser materia de estudio, se
seguir el siguiente mtodo:
1. La descripcin tpica: Se indicar el texto del artculo del Cdigo Penal o de la
lay penal especial relativo al delito a analizar.
2. El bien jurdico protegido: Se precisar cul es el objeto de tutela penal en el
delito.
3. La tipicidad objetiva: Se incluirn los siguientes puntos:
-
El sujeto activo y pasivo del delito: por sujeto activo se entiende aquella
persona que realiza el comportamiento tpico. En cambio, sujeto pasivo es el
titular del bien jurdico protegido en cada precepto penal.
Autoaborto.
Aborto Consentido
Aborto no Consentido.
Aborto Preterintencional.
Aborto Teraputico.
El objeto de proteccin en estos delitos es la vida humana, dentro de la cual hay que
considerar tanto la vida del embrin o el feto como la vida de la persona. No puede
dudarse que el feto y el embrin disfrutan tambin de vida humana, slo que de manera
dependiente de la vida de otra persona -la madre- puesto de que existe la esperanza de
que surja la vida de una persona.
El inicio de la vida humana
Existen diversas opiniones al respecto, entre las que destacan las siguientes:
-
De entre estas tesis, consideramos a esta ltima como la ms correcta, es por ello que
sea a partir de la anidacin cuando podremos hablar del comienzo de la vida humana.
Esto tiene suma importancia porque nos ayuda a diferenciar cuando nos encontramos
frente a medios anticonceptivos y cuando frente a medios abortivos. Todo medio que
impida la anidacin del vulo fecundado en el tero de la mujer ser considerado un
mtodo anticonceptivo, puesto que no existe el objeto de proteccin, esto es, la vida
humana; contrariamente, todo medio que se utilice con posterioridad a la anidacin
podr ser considerado abortivo.
El fin de la Vida Humana.
La vida humana acaba con la muerte. Pero surge la siguiente interrogante: cundo se
entiende en el mbito del Derecho Penal que una persona est muerta?. Actualmente la
mayora de la doctrina sostiene que una persona est muerta cuando ya no existe
actividad cerebral, dado que, segn argumentan algunos autores, con el desarrollo de
la ciencia se puede precisar cada vez con mayor exactitud dicho momento. No
obstante, existen otras opiniones que entienden producida la muerte de una persona
cuando sta deja de respirar o cesa el latido de su corazn.
En nuestra legislacin, el art. 25 del Reglamento de la Ley de Trasplantes No. 23415 y
su modificatoria No. 24703 aprobados por D.S. No. 014-88-SA-, define la muerte legal
de una persona como la muerte cerebral, la cual se basa en la constatacin durante
treinta minutos al menos, y a la persistencia seis horas despus del comienzo del coma
de los siguientes signos:
a. Ausencia total de respuesta cerebral a estmulos externos y prdida total de
conciencia.
b. Ausencia de respiracin espontnea.
c. Ausencia de reflejos enceflicos y pupilas midrticas o en posicin intermedia, si
que responda a estmulos fticos intensos.
Ante esta diversidad de opiniones, es preciso poner de manifiesto que, dentro de los
tres perodos en los que se divide el parto, esto es, dilatacin, expulsin y
alumbramiento, se considera ms acertado el criterio de la percepcin visual como
lmite mnimo de la vida humana independiente, entendindose por tal, la posibilidad de
apreciar en la fase de expulsin el feto, una vez que comienza a salir del claustro
materno. As por ej., asfixiar al nio que ya sac la cabeza del claustro materno, antes
de que la matrona le d la vuelta para extraerlo definitivamente, constituira un delito de
homicidio, segn esta teora; en cambio, de mantenerse la tesis del corte del cordn
umbilical, habra que calificar el hecho como un delito de aborto.
Toda esta diferenciacin es sumamente importante porque cuando se acabe con una
vida humana independiente estaremos ante un delito de homicidio, parricidio, asesinato,
por Juan. Nuestra doctrina recurre en estos casos al verbo rector, aqu sera
matar.
2. Otro problema surge a la hora de determinar qu criterios debemos seguir para
saber cuando estamos ante una tentativa de homicidio o un delito de lesiones
consumado. Desde el punto de vista terico, habr tentativa de homicidio cuando
el autor tuvo el dolo de matar y estaremos ante un delito de lesiones cuando el
autor tuvo el dolo de lesionar. Esto que parece tan sencillo en teora, en la
prctica no lo es. En ltima instancia, la decisin va depender del sano criterio de
nuestros jueces, aunque en determinados casos casi no puede plantearse
ninguna duda; as por ej., Pedro dispara en la frente a Lus, en esta caso es muy
difcil argumentar que Pedro quera causar lesiones a Lus; o en caso contrario,
Eusebio le corta con un hacha la pierna a Juan, pareciera en este caso que
estaramos frente a un delito de lesiones. Tambin puede ayudar el instrumento
que se usa, diferente es si se usa una pistola o una escoba, si bien con ambos
instrumentos se puede matar a una persona.
La Pena.
El art. 106 del CP, establece una pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor
de veinte aos.
PARRICIDIO (Art. 107 Cdigo Penal)
Descripcin Legal.
Art. 107: El que, a sabiendas, mata a su ascendiente, descendiente, natural o adoptivo,
o a una persona con quien sostiene haya sostenido una relacin conyugal o de
convivencia, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos.
La pena privativa de libertad ser no menor de veinticinco aos, cuando concurra
cualquiera de las circunstancias agravantes previstas en los numerales 1, 2, 3 y 4 del
artculo 108.
Consideraciones Generales.
Es necesario precisar una diferencia fundamental entre el delito de parricidio y el delito
de asesinato. Mientras que en el delito de asesinato las circunstancias enumeradas en
el art. 108 del CP son elementos esenciales del tipo; en el parricidio, la calificacin no
est referida a circunstancias, sino a la relacin personal entre los sujetos.
Bien Jurdico Protegido.
Es la vida humana independiente.
Tipicidad Objetiva.
realizarlo; pero este asesinato estara, ms que dentro del placer, dentro de la gran
crueldad. Ahora si una persona mata sin razn alguna solo por querer matar o solo
por el placer de verlo morir entonces estaramos ante un caso de homicidio por
Ferocidad, entendiendo este como matar sin motivo alguno o cuando el motivo es
insignificante.
2. Para facilitar u ocultar otro delito (Art. 108, 2 CP).
El contenido del injusto en esta figura estriba en la concreta finalidad con la mata el
sujeto y que es lo que motiva precisamente la mayor gravedad de este delito. As,
ambas finalidades, esto es, el matar para facilitar otro delito o el matar para ocultar,
se constituyen en autnticos elementos subjetivos del tipo, distintos del dolo, que
slo abarca la voluntad y conciencia de causar la muerte de otra persona.
La estructura que presenta cada uno de estos supuestos merece un tratamiento
separado:
Para facilitar otro delito: En este caso el sujeto causa la muerte de una persona
para hacer viable la comisin de otro hecho delictivo cualquiera. Es por ello que
puede hablarse de la existencia de un delito-medio, constituido por la muerte de la
persona y un delito-fin, que vendra a ser aqul delito que el autor de la muerte
pretende facilitar con ella.
El delito fin no puede ser una falta, la ley es determinante al usar la palabra delito.
Al ser un elemento subjetivo del tipo, no es necesario para la consumacin del
asesinato que el sujeto de comienzo a la ejecucin del delito-fin, basta tan solo que
mate para facilitar su ejecucin.
Para ocultar otro delito: A diferencia del supuesto anterior, aqu el agente ha
cometido un delito y posteriormente mata a una o varias personas para ocultar o
dificultar el descubrimiento del primer delito.
Por tanto, el agente ha cometido dos acciones delictivas distintas: una primera, que
puede constituir cualquier delito, ya sea una hurto, ya sea una falsificacin de
documentos, una seduccin. Por otro lado, al no indicarse nada en contra por parte
del legislador, cabe incluso la posibilidad de que este primer delito sea un delito
culposo.
En todo caso siempre estaremos hablando de un delito y no de una falta.
El segundo delito ha de consistir necesariamente en la muerte de una persona.
La responsabilidad por el asesinato no impide que pueda exigirse tambin
responsabilidad por el primer delito cometido, en la medida en que aqu existira un
concurso real de delitos. Segn esto, por ej., quien para ocultar la violacin de una
muchacha, mata a su enamorado que se encontraba atado mientras sta era
violada, cometera un delito de violacin en concurso con el delito de asesinato, por
cuanto lo importante aqu, a los efectos del asesinato, es la intencin con la que se
mata.
3. Con gran crueldad, alevosa o veneno. (Art. 108, Inc. 3 CP).
Con gran crueldad. En otras legislaciones se emplea el trmino sevicia y
ensaamiento. Consiste en acrecentar deliberada e inhumanamente el sufrimiento
de una persona ofendida, causndole un dolor que es innecesario para la
perpetracin de la muerte. Este dolor puede ser tanto fsico como psquico. Por ej.,
Isaac, antes de darle la ltima pualada a Alfredo, comienza a jugar michi en el
pecho de este ltimo con el cuchillo, hasta que finalmente le da una pualada en el
corazn.
El fundamento de la agravacin se halla en la existencia de dos intenciones: la idea
de matar, comn a todo delito contra la vida; y la idea de querer matar de
determinada manera.
Con alevosa. La doctrina admite su existencia cuando el agente, para matar,
emplea medios o formas en la ejecucin que tienden directa y especialmente a
asegurarla, sin riesgo para su persona que proceda de la defensa que pudiera
hacer el ofendido. Por ej., cuando se mata a la persona mientras est durmiendo.
Con veneno. Por veneno se entiende toda sustancia que, introducida en el cuerpo
humano por ingestin, inyeccin, inhalacin, etc., puede producir la muerte o
trastornos fsicos graves. Esta modalidad se considera agravada, no en razn de
alguna cualidad particular de la sustancia misma, sino en funcin de la forma
insidiosa cmo se administra. No ser asesinato, sino homicidio, si, por ej., se
obliga a una persona, amenazndola con una pistola, a tomar un caf envenenado,
al faltar aqu el carcter insidioso que caracteriza el empleo del veneno.
4. Por fuego, explosin u otro medio capaz de poner en peligro la vida o salud
de otras personas (Art. 108, Inc. 4 CP).
Se fundamenta esta agravante en el estrago que causa el medio empleado, es
decir, en la lesin o en la puesta en peligro de bienes jurdicos importantes como la
vida, la salud y el patrimonio de otras personas.
Estos medios tienen que ser aptos para poner en peligro la vida o salud de varias
personas; si, por ej., se pone dinamita para matar a una persona en un sitio
despoblado no sera posible aplicar esta circunstancia.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo es un miembro de la Polica
Nacional, de las Fuerzas Armadas, a un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio
Pblico o a un miembro del Tribunal Constitucional o a cualquier autoridad elegida por
mandato popular, siempre que se encuentre en el ejercicio de sus funciones o que
tenga lugar el hecho como consecuencia de sus funciones.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere necesariamente el dolo.
Pero el dolo no slo requiere el conocimiento y voluntad de matar a otro, sino que debe
incluir tambin el conocimiento de que la persona objeto del comportamiento es alguna
de las que se encuentra indicada en el art. 108-A del CP.
Los Problemas de Error.
El error sobre la identidad del sujeto pasivo excluye el dolo del delito de homicidio
calificado por la condicin oficial del agente. No obstante, para aclarar mejor esta
cuestin, puede citarse varios casos:
1. Error in personam; quien mata a cualquiera de las personas enumeradas en el
artculo 108-A, por confundirlo por otra persona, ser castigado por homicidio
simple. La razn estriba en que este caso no se dara el dolo del delito de
homicidio calificado por la condicin oficial del agente que se concreta en matar
a sabiendas; al cometerse la muerte por error no se satisface el tipo subjetivo,
por lo que el supuesto se calificara como homicidio simple.
2. Aberratio ictus: a) Si se dispara contra un extrao y, por la mala puntera, se
mata a cualquiera de los agentes prescritos en el artculo 108-A, existira en tal
caso un concurso entre tentativa de homicidio y un homicidio consumado. No se
puede hablar de homicidio calificado en ningn momento puesto que no se da el
elemento subjetivo del tipo; b) Juan quiere matar a cualquiera de os agentes
oficiales, pero por su mala puntera, mata a Jos Carlos que es un ciudadano
comn y corriente, en este caso se dara un concurso entre tentativa de
homicidio calificado por la condicin del agente con homicidio culposo. Aqu si se
cumple la tipicidad subjetiva del delito, esto es, Juan quiso matar al agente
oficial, pero queda en tentativa porque no se consum la muerte; c) Juan dispara
contra a un fiscal, hirindolo, pero el disparo alcanza accidentalmente a un juez,
producindole la muerte. En este caso habra un concurso entre tentativa de
homicidio calificado contra el fiscal - y homicidio culposo respecto al juez -.
Grados de Desarrollo del delito: Tentativa y Consumacin.
El delito de homicidio calificado por la condicin oficial del agente se consuma con la
muerte ocasionada por parte del sujeto activo de alguna de las personas indicadas en
el art. 108-A CP. No hay inconveniente en admitir la tentativa.
La Pena.
Pena privativa de libertad no menor de veinte aos.
FEMINICIDIO (Art. 108-B del CP)
Descripcin Legal
Artculo 108-B.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos
el que mata a una mujer por su condicin de tal, en cualquiera de los siguientes
contextos:
1. Violencia familiar;
2. Coaccin, hostigamiento o acoso sexual;
3. Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posicin o relacin que le confiere
autoridad al agente;
4. Cualquier forma de discriminacin contra la mujer, independientemente de que
exista o haya existido una relacin conyugal o de convivencia con el agente.
La pena privativa de libertad ser no menor de veinticinco aos, cuando concurra
cualquiera de las circunstancias agravantes:
1.
2.
3.
4.
5.
En el segundo prrafo del art. 109, se establece como agravante del delito de homicidio
emocional el matar bajo el imperio de una emocin violenta- al ascendiente,
descendiente, natural o adoptivo, o a su cnyuge o concubino. Por ej., el hijo llega a su
casa y ve que se padre est pegando a su madre, coge un cuchillo y lo mata.
Si bien esta agravante se configura, a su vez, como un tipo atenuado de delito de
parricidio, en la medida en que se plantea un concurso aparente de leyes, y en virtud
del principio de especialidad tiene aplicacin preferente el segundo prrafo del art. 109
del C.P.
La Pena.
Para el tipo base se establece pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
cinco aos.
Para el tipo agravado se fija una pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor
de diez aos.
por ej., si la madre sometida a la influencia del estado puerperal le causara al hijo una
lesin mortal de lenta evolucin, producindose el deceso del infante una vez que se
hubiera recuperado la madre.
Tipicidad Subjetiva.
Este delito requiere necesariamente el dolo. Si la muerte del hijo se produce por
negligencia o imprudencia de la madre nos encontraremos ante el delito de homicidio
culposo, art.111 CP.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
El infanticidio se consuma con la muerte del hijo ejecutada por la madre. No existe
inconveniente alguno en admitir la tentativa al tratarse de un delito doloso.
El Problema de Participacin.
En referencia a la participacin, la comunicabilidad de las circunstancias personales
del autor al tercero que auxilia a la madre en el presente hecho delictivo suscita la
siguiente interrogante: el tercero es coautor del infanticidio o de homicidio?. Para
solucionar esta cuestin no existe ninguna respuesta unnime: algunos autores sealan
que se trata de un delito personalsimo, y que por tanto, la condicin del estado
puerperal es incomunicable, luego el partcipe extrao- respondera de un delito de
homicidio si no es pariente por lnea de consanguinidad- o de parricidio si es por ej.,
padre o abuelo del recin nacido-; otros califican a este tercero como partcipe en el
delito de infanticidio.
Concurso de Leyes.
Respecto a la cuestin concursal, hay que tener claro que el delito de infanticidio est
en relacin de especialidad con los delitos de homicidio, parricidio y asesinato,
respectivamente, por tanto, su aplicaciones preferente frente a la de estos tipos
penales.
La Pena.
Segn el art. 110 del CP, se establece una pena alternativa; por un lado, pena privativa
de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos, de otro lado, prestacin de
servicio comunitario de cincuentids a ciento cuatro jornadas.
Art. 112.- El que por piedad, mata a un enfermo incurable que le solicita de manera
expresa y consciente para poner fin a sus intolerables dolores, ser reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de tres aos.
Consideraciones Generales.El homicidio por piedad (matar a una persona para evitar sus intolerables dolores) lleva
a planear el problemtico tema de la eutanasia.
Se distinguen tres tipos de eutanasia:
1. Eutanasia Pasiva.- Es aquella actividad que consiste en no prolongar
artificialmente la vida de quienes irremisiblemente estn abocados a la muerte,
en la medida en que tal prolongacin slo les causa padecimientos insufribles.
2. Eutanasia Indirecta.- Supone el adelantamiento de la muerte que se sabe
cierta- como consecuencia de la administracin de lenitivos (medicamentos que
sirven para mitigar los sufrimientos del enfermo) que indirectamente suponen un
acortamiento de la esperanza de vida del sujeto.
3. Eutanasia Activa.- Tiene lugar ante aquellas situaciones en la que una persona
de la que se conoce su muerte segura- solicita seriamente de otra que ponga
fin a su vida. Son actos ejecutivos que suponen un acortamiento de la vida del
paciente.
Ante el tema de la eutanasia, el Derecho Penal puede ofrecer varias soluciones: admitir
la concurrencia de un estado de necesidad, bien sea como causa de justificacin o de
exculpacin; conceder primaca a la libertad de la persona que padece; o bien, tipificar
expresamente este comportamiento.
Nuestro Cdigo Penal ha optado por esta ltima posicin, tipificando tales supuestos
como un homicidio atenuado, donde la pena no es mayor a tres aos, diferencia
fundamental con el homicidio simple y, por supuesto, con el asesinato y parricidio. Pero
hay que tener en cuenta que nuestro legislador da importancia al consentimiento
expreso de la persona que quiere quitarse la vida, de forma que castiga solo el acto de
colaboracin del sujeto que ejecuta dicha decisin.
Dos son los elementos fundamentales establecidos en el art. 112 CP: el mvil de piedad
que impulsa al autor y la peticin expresa y consciente de la vctima para acortar su
vida.
Bien Jurdico Protegido.Es la vida humana independiente.
Tipicidad Objetiva.-
Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, no se requiere, por tanto, una
cualidad especial del autor. Sujeto pasivo debe ser un enfermo incurable. En primer
lugar, la enfermedad puede ser de cualquier tipo, esto es, corporal o mental. En
segundo lugar, esta enfermedad, por disposicin expresa del art. 112 del CP, tiene que
ser incurable. Es necesario indicar que no se est exigiendo que la enfermedad sea
mortal, sino slo incurable, que debe entenderse en el sentido de total imposibilidad de
recuperacin por parte del sujeto pasivo del delito. Ello va a requerir una valoracin
mdica a los efectos de considerar si la enfermedad es incurable o no, lo que vendr
determinado en cada caso en particular. Es indiferente, por tanto, si el sujeto va o no a
fallecer.
El comportamiento consiste en matar. Se aplica aqu lo mismo que se seal para el
homicidio simple, teniendo en cuenta, no obstante, que esta modalidad de homicidio
solamente puede ser cometida a travs de una conducta activa, por lo que queda
excluida la omisin como forma de comportamiento tpico de este delito.
El art. 112 CP exige, una peticin expresa y consciente por parte del sujeto pasivo. De
ah que no sea suficiente un consentimiento tcito, en tales casos existira un homicidio
o, incluso, un asesinato. Adems, nuestro legislador est exigiendo que la peticin sea
consciente, lo que permite excluir la peticin que realizara un enfermo mental, o de
quien la realiza bajo un estado no lcido, por ej., por encontrarse ebrio o por estar
afectado por una gran depresin al enterarse que su novia lo ha dejado.
Este requisito, no obstante, puede plantear problemas: qu pasa si el sujeto pasivo
est inconsciente y no puede prestar su consentimiento, puede hacerlo un tercero
vinculado a l su cnyuge, padre o hijo-? La respuesta ha de ser negativa, por
disposicin expresa del art. 112 del CP. Tampoco suple el consentimiento expreso el
deseo manifestado por el propio sujeto antes de caer en un estado de inconsciencia o
de falta de lucidez, por ej., dejando un testamento donde indica, para el caso en que
pierda el conocimiento y no pueda recuperarse, que se le deje morir.
Adems, qu pasa si el enfermo incurable es un inimputable, por ej., recin nacido?
En estos casos no se podr hablar de consentimiento. Este supuesto no est
comprendido en el tipo, por lo que habra que resolverlo aplicando una causa de
justificacin, especficamente, el estado de necesidad.
La exigencia de que el sujeto activo preste su consentimiento, elimina en el mbito de
tratamiento, la posibilidad de exigir responsabilidad penal a facultativos, mdicos y
dems profesional sanitario en general por omisin impropia, dado de que estos no se
encontraran en una posicin de garante frente al sujeto pasivo, que de esta manera
tiene derecho a una muerte digna.
De otro lado, se requiere que el sujeto pasivo est padeciendo intolerables dolores,
que tiene que ser consecuencia de su enfermedad. Este es un elemento bsico en la
tipicidad objetiva, puesto que, si el sujeto pasivo va a morir, pero no est sufriendo
dolores intolerables no estaramos ante un homicidio por piedad. Este requisito debe de
constarle de manera expresa al sujeto activo, no es suficiente con que un tercero le
haya comunicado tal circunstancia.
Tipicidad Subjetiva.Se requiere necesariamente el dolo. Adems, ha de concurrir un elemento subjetivo del
tipo: el mvil de piedad.
El mvil de piedad concurre cuando el sujeto activo acta por un acto de compasin,
sintiendo lastima al ver al sujeto pasivo padeciendo fuertes dolores, y es esta
circunstancia la que motiva su decisin de evitarle tales padecimientos innecesarios.
Grados de Desarrollo del Delito.El delito se consuma con la muerte del sujeto pasivo por ser un delito de resultado. No
hay inconveniente en admitir la tentativa.
La Pena.Es establece pena privativa de liberad no mayor de tres aos.
posicin de garante, la cual estara dada por la situacin de peligro creada por la
omisin.
Diferente a estos casos es la pasividad ante un suicidio, por ej., el dejar que se
corte las venas con una hoja de afeitar Pedro, mirando cmo se desangra en la
baera, aqu estaramos ante el delito de omisin de auxilio art. 127 CP.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere necesariamente el dolo, adems, tngase en cuenta que la participacin
slo se castiga en forma dolosa.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
Para que el delito se configure se requiere, adems de los tipos de comportamientos
que se han visto, que el suicida se haya matado o, por lo menos, intentando matarse.
Nuestro Cdigo Penal es claro en este punto al requerir que el suicida haya comenzado
a ejecutar su muerte. Es indiferente si el suicida se mata o no, basta que lo haya
intentado; en ambos casos (en el intento y en la causacin de la muerte) el instigador y
cooperador recibirn la misma pena.
Agravante.
Si el partcipe actu con un mvil egosta se agravar la responsabilidad penal. Va a
ser muy difcil precisar cundo el partcipe actu con este mvil, aunque puede
entenderse que concurre el mvil egosta cuando el partcipe acta en propio inters,
en provecho propio, sin importarle el de los dems.
La Pena.
Se establece pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.
Cuando concurra la circunstancia agravante, la pena ser privativa de libertad no menor
de dos ni mayor de cinco aos.
CONSIDERACIONES GENERALES.
El aborto es un delito contra la vida del embrin o feto, es decir, contra la vida humana
dependiente (una vida humana que an no tiene la calidad de persona). Esto tiene su
fundamento en el art. 2, 1) de la Constitucin, donde se establece que el concebido es
sujeto de derecho en todo cuanto le favorezca.
En Derecho Penal existe delito de aborto cuando de manera intencional se provoca la
interrupcin del embarazo, causando la muerte del embrin o feto en el seno de la
madre o logrando su expulsin prematura.
Es de destacar que slo se contempla la proteccin de la vida del embrin o del feto y
no de su salud, circunstancias que provoca lagunas de punibilidad cuando se ocasionan
lesiones culposas en el embrin o feto mediante, por ej., la administracin de ciertos
medicamentos, tales como anticonceptivos, que como consecuencias secundarias,
pueden producir graves daos en la salud del feto.
La vida humana dependiente comienza con la anidacin del vulo fecundado en el
tero de la mujer y acaba con la percepcin visual del nuevo ser.
La ejecucin del delito de aborto implica, por un lado, que la mujer est embarazada y,
por otro, que el embrin o feto est vivo, no importando si tiene graves taras fsicas o
psquicas. Es caso de concurrir dichos requisitos, nos encontraramos ante un delito
imposible por la absoluta impropiedad del objeto art. 17 CP.
TRATAMIENTO JURIDICO PENAL DEL ABORTO
En el Derecho Penal no hay una solucin unnime a la hora de dar forma jurdica a esa
zona de conflicto generada por la causacin de un aborto. Las frmulas fundamentales
adoptadas son las de indicacin y la del plazo (que siempre va acompaada de las
indicaciones)
1. Sistema de Indicaciones.
a. Indicacin teraputica. Se permite el aborto cuando la vida de la gestante
est en peligro o corre peligro su salud, y este es el medio para evitar posibles
daos. En la mayora de las legislaciones se requiere que la gestante preste su
consentimiento y que el aborto sea realizado por un mdico.
b. Indicacin eugensica. Se permite el aborto para evitar el nacimiento de seres
con taras degenerativas. La finalidad de esta indicacin es prevenir es que
nazcan nios con graves problemas fsicos o psquicos.
c. Indicacin tica. Tambin conocida como indicacin sentimental, humanitaria,
jurdica o criminolgica. Se permite el aborto cuando el embarazo ha sido
consecuencia de algn delito sexual, principalmente por violacin. En esta
Art. 114.- La mujer que causa su aborto, o consiente que otro le practique, ser
reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de
servicio comunitario de cincuentids a ciento cuatro jornadas.
Bien Jurdico Protegido.
Se protege la vida humana dependiente, esto es, la vida el embrin o feto.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo slo puede ser la mujer embarazada. Por tanto, el otro al que se refiere
el artculo cuando dice: o consiente que otro la practique es sujeto activo del art.
115 CP, pero no del art. 114 CP. Su mencin aqu se justifica para explicar que su
intervencin no excluye que el auto-aborto sea imputado a la mujer embarazada; en
realidad, en este supuesto el legislador est contemplando un caso de coautora.
Tanto sujeto pasivo como objeto material de este delito coinciden en el feto o embrin.
El comportamiento presenta dos modalidades:
1. La mujer que causa su aborto.- Este comportamiento puede realizarse tanto por
accin como por omisin, por ej., no tomando ciertas indicaciones mdicas a las
que est obligada a cumplir la mujer para impedir su aborto. En este supuesto la
mujer realiza su comportamiento de manera autnoma, si bien, pueden intervenir
terceras personas que colaboren en el auto-aborto, los cuales sern partcipes
de su acto. As por ej., Juan le facilita a la embarazada una tenazas para que ella
se practique el aborto.
2. La mujer consiente que otro le practique el aborto.- En este supuesto la mujer no
se practica materialmente el aborto, sino que lo hace un tercero con su
consentimiento. A este tercero se le castigar conforme al art. 115 CP, pero, a su
vez, el legislador castiga a la mujer embarazada por prestar su consentimiento
para el aborto. En este caso la mujer realiza un comportamiento activo, que
consiste en dar el consentimiento al tercero.
En relacin a los medios para causar el aborto, el legislador no ha puesto ningn tipo de
limitacin, por tal razn se comprenden los medios fsicos como los medios psquicos.
Ejemplo de los medios fsicos ser el uso de pastillas, estimulantes que provoquen la
muerte del feto o tambin la manipulacin de ste con instrumentos que produzcan este
mismo resultado. Respecto de los medios psquicos, seran por ej., dar un gran susto o
suscitar un gran temor a la embarazada que le provoque un parto prematuro y de ah un
aborto. Es claro que los medios psquicos no su pueden aplicar en el primer supuesto
del art. 114, puesto que resulta imposible imaginar que la mujer quiera causarse una
aborto y ella misma se d un susto.
Tipicidad Subjetiva.
Este delito se castiga en ambos comportamientos a ttulo de dolo. Pero desde un punto
de vista jurdico, podra afirmarse que se admite la forma culposa en el primer
comportamiento, esto es, cuando la mujer cause su aborto por ej., por confusin, toma
pastillas que afectan la vida del feto produciendo su muerte. Pero en razn de la
estructura del aborto, que gira en torno al dolo, ello no es posible. Adems, no habra
fundamento para incluir aqu un aborto culposo sin regla expresa, tal como lo exige el
art. 12, segundo prrafo del CP.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
El delito de consuma con la muerte del feto o embrin. Por ser un delito de resultado no
hay inconveniente en admitir la tentativa.
La Pena.
Se establece para la mujer embarazada pena privativa de libertad no mayor de dos
aos o prestacin de servicio comunitario de cincuentids a ciento cuatro jornadas.
Descripcin Legal.
Art. 116: El que hace abortar a una mujer sin su consentimiento, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.
Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena ser
no menor de cinco ni mayor de diez aos.
Consideraciones Generales.
Dicha figura delictiva debe estar siempre tipificada, an cuando se liberaliza el aborto,
dado que en este supuesto se contiene un aborto cometido sin consentimiento de la
gestante, esto es, en contra de su voluntad, lo cual representa el mayor ataque que
pueda cometerse contra los bienes jurdicos afectados, la vida del embrin o del feto,
por un lado, y la vida, salud y libertad de la mujer, por otro. En definitiva, aqu est
plenamente justificada la intervencin del Derecho Penal en base a la proteccin de
bienes jurdicos y al de intervencin mnima.
Bien Jurdico Protegido.
Es la vida del embrin o del feto y la vida, salud y libertad de la gestante.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, a excepcin de la gestante. Sujeto pasivo de
este delito es tanto el embrin o feto como la gestante.
El comportamiento consiste en hacer abortar a una mujer sin su consentimiento. Puede
realizarse tanto por accin como por omisin.
Se puede emplear cualquier tipo de medios por parte del sujeto activo, aunque en la
mayora de los casos se usar violencia; tambin es posible el empleo de engao.
Requisito indispensable es que la mujer embarazada no preste su consentimiento para
el aborto, sin que sea necesario que la negativa sea expresa. Si la gestante es menor
de edad su consentimiento no es vlido, si bien algunos casos pueden ser discutidos:
por ej., imaginmonos que Elena se ha casado a los 16 aos y ya tiene un hijo, queda
embarazada nuevamente y consiente en el aborto a los 17 aos, ya a esa edad y segn
su estado civil ha adquirido una serie de derechos civiles, aunque el Derecho Penal
desconozca tal situacin a los efectos de admitir vlido su consentimiento.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere necesariamente el dolo.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
El delito se consuma con la muerte del feto o embrin. No hay inconveniente en admitir
la tentativa.
Agravantes.
1. La muerte de la gestante, siempre que el sujeto activo pueda prever este
resultado. Como se vio en el artculo anterior, slo se aplica la agravante si la
muerte de a gestante se produce a ttulo de culpa.
2. Segn la persona que realiza el aborto. Si es un profesional sanitario, por ej.,
mdico, farmacutico, enfermera, etc., y abusa de su cargo, se le castigar
adems de la pena que le corresponde, con la de inhabilitacin art. 36, inc. 4 y
8 CP-, de conformidad con el art. 117 CP.
La Pena.
Se castigar con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.
La concurrencia de alguna agravante eleva la pena a pena privativa de libertad no
menor de cinco ni mayor de diez aos.
Tipicidad Subjetiva.
En este delito el sujeto activo ejerce violencia sobre la gestante, hecho que es siempre
doloso. Pero en ningn caso tiene la intencin de ocasionarle el aborto, por tanto,
respecto de este resultado, el sujeto activo responde a ttulo de culpa, siempre y
cuando pueda preverlo.
Adems, se desprende del tipo el requisito de que el sujeto activo tenga conocimiento
del embarazo, bien por ser notorio o por que le conste. El legislador distingue dos
supuestos: primero, que sea notorio, es decir, que objetivamente el agente pueda ver
que la mujer est embarazada; segundo, que le conste, esto es, que aun no siendo
visible el embarazo, el agente sepa el estado en el que se encuentra la mujer. As,
estaramos ante este segundo caso cuando por ej., Pedro, conociendo que se seora
est embarazada y en su segundo mes de gestacin, en una ria familiar, le propina un
golpe que ocasiona el aborto. En el caso de que el marido an no conociera el
verdadero estado de su mujer, no podr configurarse el tipo del delito de aborto
preterintencional, por lo que, a lo suma, se le podra sancionar por un delito de lesiones.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
El delito se consuma con la muerte del embrin feto. Al ser un delito que se castiga a
ttulo de culpa no admite la tentativa.
La Pena.
Se castiga con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de
servicio comunitario de cincuentids a ciento cuatro jornadas.
Asimismo, se exige que los hechos hayan sido denunciados, lo cual no concuerda con
nuestra realidad, dado que hay resistencia a denunciar estos hechos, sobre todo en el
caso de menores; adems, se tiene que entender que la denuncia se tiene que realizar
en un momento prximo al hecho.
De otro lado, se exige que los hechos hayan sido investigados cuando menos
policialmente para que la mujer pueda acogerse a este inciso.
Aborto Eugensico (Art. 120, inc. 2 CP)
Este tendr lugar cuando hay una malformacin del feto que le ocasione graves taras
fsicas o psquicas.
El legislador ha dejado abierto este supuesto al no especificar qu se entiende por
afeccin grave fsica o psquica. Tampoco ha sealado si esta afeccin ha de ser
perenne, porque planteara duda la aplicacin de este precepto a aquellos casos en los
que tales malformaciones sean curables.
Se requiere que exista un diagnstico mdico con la finalidad de dar un pronstico que
tenga cierto grado de seguridad respecto a la afeccin que padece el feto.
La Pena.
Ambos supuestos se castigan con pena privativa de libertad no mayor de tres meses.
Art. 121: El que causa a otro dao grave en el cuerpo o en la salud, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos. Se consideran
lesiones graves:
1. Las que ponen en peligro inminente la vida de la vctima.
2. Las que mutilan un miembro u rgano principal del cuerpo o lo hacen impropio
para su funcin, causan a una persona incapacidad para el trabajo, invalidez o
anomala psquica permanente o la desfiguran de manera grave y permanente.
3. Las que infieren cualquier otro dao a la integridad corporal, o a la salud fsica o
mental de una persona que requiera treinta o ms das de asistencia o descanso,
segn prescripcin facultativa.
En estos supuestos, cuando la vctima es miembro de la Polica Nacional del Per o de
las Fuerzas Armadas, magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, miembro
del Tribunal Constitucional o autoridad elegida por mandato popular, en ejercicio de sus
funciones o como consecuencia de ellas, se aplica pena privativa de libertad no menor
de seis aos ni mayor de doce aos.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y si el agente pudo prever este
resultado, la pena ser no menor de ocho ni mayor de doce aos. En este caso si la
vctima es miembro de la Polica Nacional o de las Fuerzas Armadas, magistrado del
Poder Judicial o del Ministerio Pblico, miembro del Tribunal Constitucional o autoridad
elegida por mandato popular, en el cumplimiento de sus funciones o como
consecuencia de ellas, se aplica pena privativa de libertad no menor de doce ni mayor
de quince aos.
Bien Jurdico Protegido.
Es la salud de la persona individual.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo y pasivo pueden ser cualquier persona.
El comportamiento consiste en causar un grave dao a otro en su salud. El verbo
causar es sinnimo de producir un determinado resultado, en este caso, un dao a
otro, lo cual se puede realizar tanto por accin como por omisin impropia.
El tipo objetivo requiere que el dao sea grave, que afecte concierta magnitud a la salud
de otra persona. Pare determinar si un hecho es grave o no, el legislador ha establecido
ya taxativamente unos criterios, impidiendo que sean as los jueces, segn su arbitrio,
quienes determinen este punto.
El legislador no ha puesto lmite a los medios, por tanto admite cualquier medio, sea
fsico (un palo, piedra, etc.) o psquico (provocar depresiones, desesperacin, etc.).
la hora de afirmar el carcter principal del rgano, como sucede con un rin,
un ojo, un brazo, una pierna, etc.
b. Incapacidad permanente para el trabajo. La ley distingue entre incapacidad
parcial e incapacidad permanente para el trabajo. Existe incapacidad parcial
cuando la vctima slo sufre una disminucin de su capacidad laboral y es
permanente cuando la prdida tiene el carcter de irrecuperable, esto es, la
persona queda impedida para desempear el trabajo que realizaba antes de
la lesin. En ambos casos el informe mdico determinar el porcentaje de
incapacidad. En todo caso, nuestro texto legal solo hace referencia a la
incapacidad permanente.
Una cuestin importante es la relativa al tipo de trabajo respecto del cual ha
de quedar incapacitado el sujeto a causa de la lesin, es decir, si el legislador
emplea el trmino trabajo en un sentido amplio, por lo que la incapacidad
significara que el sujeto ya no podra desempear ninguna clase de trabajo;
o bien, se refiere a la labor que vena realizando el sujeto habitualmente con
anterioridad a sufrir la lesin. A este respecto, ha de entenderse por trabajo la
ocupacin habitual del sujeto.
Por otro lado, el hecho de que el sujeto careciera de ocupacin efectiva no
impide la aplicacin de este tipo de lesin, en cuyo caso la situacin de
incapacidad se interpretara como imposibilidad general para trabajar. En tal
caso se encontraran los jubilados y quienes carecen de una profesin.
c. Invalidez. En este supuesto la incapacidad para el trabajo es permanente. La
capacidad laboral ha sido afectada en su integridad y de manera irreparable y
de manera irrecuperable, es decir, la vctima se halla privada
permanentemente de la posibilidad fsica o psquica de ejercer cualquier
actividad lucrativa. Generalmente en estos casos, el trabajador, aparte de no
poder realizar ningn trabajo, necesita habitualmente la ayuda de otra
persona.
d. Anomala psquica permanente. En este supuesto la ley est haciendo
referencia a los trastornos mentales permanentes.
e. Desfiguracin grave y permanente. Desfigurar es causar un dao a la forma
corporal habitual, un dao esttico que interese principalmente a la figura
humana. Desde el punto de vista subjetivo, debe causar una impresin de
repugnancia o, por lo menos, de disgusto o desagrado. Se tiende a
considerar como deformidad toda irregularidad fsica, visible y permanente,
de ah que tenga importancia el lugar de la lesin, el sexo, la edad, la
profesin; por ej., no es lo mismo un pequeo corte en el muslo de un
carpintero que la de una top model.
diez aos y suspensin de la patria potestad segn el literal e) del artculo 75 del
Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este
resultado, la pena ser no menor de seis ni mayor de quince aos.
Bien Jurdico Protegido.
Es la salud de la persona individual.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo de este delito slo podr ser aquella persona que mantenga una
determinada relacin basada en la existencia de una especfica obligacin de guardia y
custodia sobre sta (tutor, guardador o responsable del menor); en el caso de lesiones
graves a menores de edad; o, cnyuge, concubino, ascendientes, descendientes por
consanguinidad o adoptivo y colaterales, en el caso de lesiones graves por violencia
familiar.
Sujeto pasivo ser el menor de catorce aos, cnyuge, concubino, ascendientes,
descendientes por consanguinidad o adoptivo y colaterales.
El comportamiento tpico viene definido por remisin a lo establecido en el art. 121 CP,
en relacin a las lesiones graves; de esta manera la conducta consistir en causar un
dao grave en la salud del sujeto pasivo. Desde este punto de vista, por lo tanto, en
estos nuevos preceptos se consagra una modalidad agravada de lesin sustentada
sobre la base de relacin existente entre sujeto activo y pasivo en este delito, donde el
legislador ha considerado necesario agravar la responsabilidad de quienes causan un
resultado lesivo grave en la salud de aquellos a los que les une una relacin de
custodia.
A los efectos de considerar la existencia de una lesin grave habr que tener en cuenta
lo establecido en cada una de las tres modalidades de lesiones graves descritas en el
art. 121 CP.
En cuanto a la forma en la que se reviste la conducta tpica, cabr admitir, ante todo, la
accin; no obstante, la especial vinculacin existente entre el autor de este delito y su
vctima determina la posibilidad de que la omisin impropia adquiera cierta relevancia,
en la medida en que siempre el sujeto activo va a mantener una posicin de garante
respecto a la salvaguarda de la salud del sujeto pasivo, permitiendo de este modo que
le sea imputable objetivamente el resultado lesivo que su omisin pueda provocar.
Al igual que sucede en el caso de las lesiones graves, en general, el consentimiento
carece de toda relevancia en esta figura delictiva, la cual, desde un punto de vista de
poltica-criminal, nace en un intento por reforzar la proteccin de aquellos sujetos
victimas de graves maltratos producidos en el seno familiar.
Tipicidad Subjetiva.
Slo se prev la forma dolosa de comisin en este delito.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
La consumacin en este delito exige la produccin de un determinado resultado lesivo
para la salud del sujeto pasivo. Es posible admitir en estos casos la tentativa.
La Pena.
Cuando el sujeto pasivo del delito sea una persona menor de catorce aos se prev
pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos, remocin del cargo
segn el numeral 2 del artculo 554 del Cdigo Civil e inhabilitacin a que se refiere el
artculo 36 inciso 5.
En el caso de lesiones graves por violencia familiar la pena ser privativa de libertad no
menor de cinco ni mayor de diez aos y suspensin de la patria potestad segn el literal
e) del artculo 75 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Se establece una cualificacin por el resultado ms grave causado, de tal forma que
cuando se causa la muerte de la vctima, como consecuencia de la lesin, siempre que
el agente haya podido prever este resultado, la sancin ser pena privativa de libertad
no menor de seis ni mayor de diez aos en el primer caso (menores de catorce aos) y
ni mayor de doce aos en el segundo caso (por violencia familiar)
LESIONES MENOS GRAVES (Art. 122 CP)
Descripcin Legal.
Art. 122: El que causa a otro un dao en el cuerpo o en la salud que requiera ms de
diez y menos de treinta das de asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa,
ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con sesenta a
ciento cincuenta das-multa.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este
resultado, la pena ser no menor de tres ni mayor de seis aos.
Bien Jurdico Protegido.
Es la salud de la persona individual.
Consideraciones Generales.
En las lesiones con resultado fortuito el sujeto activo quiere causar una lesin a otra
persona, esto es, tiene el dolo de lesionar.
La lesin que quiere causar el sujeto activo es una lesin menos grave, pero en la
prctica, a consecuencia de la lesin menos grave, se produce un resultado grave que
puede consistir bien en una lesin grave bien en la muerte de la persona.
El sujeto no tiene la intencin de causar este resultado, el cual ni siquiera pudo
preverse, es decir, era objetivamente imprevisible. De ah que estemos ante una lesin
con resultado fortuito. Esta es la diferencia con los delitos de lesiones menos graves
seguidas de muerte.
La Pena.
La pena no est sealado expresamente en el precepto comentado, sino que se
establece: la pena ser disminuida prudencialmente hasta la que corresponda a la
lesin que quiso inferir.
En el supuesto del art. 123 CP, estamos ante un resultado que el sujeto activo no pudo
prever, por tanto, no puede responder por dicho resultado. Si respondiese por tal
resultado se infringira el art. VII del Ttulo Preliminar del CP Queda proscrita toda
forma de responsabilidad objetiva, donde se consagra el principio de responsabilidad o
culpabilidad.
En referencia al art. 123 CP, lo criticable es la forma en la que determina la pena para
este delito, al sealar que sta se disminuir prudencialmente, esto quiere decir que al
autor de este delito no se le aplicar la pena que corresponda por la lesin que quiso
causar, por cuanto el juez, teniendo como referencia la pena asignada a este hecho,
establecer la pena que su prudente arbitrio crea conveniente.
En cualquier caso, el sujeto activo responder de manera objetiva por el resultado
causado, si bien, consideramos que nuestros jueces, en la prctica procedern a aplicar
la pena de la lesin que quiso causar el sujeto, partiendo, por supuesto, del hecho de
que ste no prever el resultado.
LESIONES CULPOSAS (Art. 124 CP)
Descripcin Legal.
Art. 124 : El que por culpa causa a otro un dao en el cuerpo o en la salud, ser
reprimido, por accin privada, con pena privativa de libertad no mayor de un ao y con
sesenta a ciento veinte das-multa.
La pena ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor de dos aos y de sesenta
a ciento veinte das-multa, si la lesin es grave, de conformidad a los presupuestos
establecidos en el artculo 121.
La pena privativa de libertad ser no menor de uno ni mayor de tres aos si el delito
resulta de la inobservancia de reglas de profesin, ocupacin o industria y no menor de
un ao ni mayor de cuatro aos cuando sean varias las vctimas del mismo hecho.
La pena privativa de la libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de seis aos e
inhabilitacin, segn corresponda, conforme al artculo 36 -incisos 4), 6) y 7)-, si la
lesin se comete utilizando vehculo motorizado o arma de fuego, estando el agente
bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o sintticas,
o con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos-litro, en el
caso de transporte particular, o mayor de 0.25 gramoslitro en el caso de transporte
pblico de pasajeros, mercancas o carga en general, o cuando el delito resulte de la
inobservancia de reglas tcnicas de trnsito.
Bien Jurdico Protegido.
Es la salud de la persona individual.
Tipicidad Objetiva.
Sujetos activos y pasivos podrn ser cualquier persona.
El comportamiento consiste en causar un dao a otro en su salud. Puede realizarse
tanto por accin como por omisin impropia.
No obstante, se requiere un nexo de causalidad entre el comportamiento culposo del
sujeto y el resultado, es decir, la lesin en la salud. Por otro lado, esta circunstancia no
ser suficiente ya que ser necesario comprobar la posibilidad de imputar
objetivamente el resultado al comportamiento del sujeto; segn esto por ej., faltara la
relacin de imputacin objetiva entre la conducta de quien maneja y la lesin que sufre
su acompaante al arrojarse sin mayor razn del vehculo.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere culpa consciente o inconsciente. Cuando se habla de culpa, hay que partir
de la idea de que el sujeto no quiso realizar ese acto u omisin. Por eso, la doctrina
exige la realizacin de una accin sin la diligencia debida, infringiendo con ello el
deber de cuidado que era necesario cumplir, con acciones que previsiblemente podan
causar un dao en la salud de otra persona.
Grados de Desarrollo del Delito.
El delito de lesiones culposas queda perfeccionado con el dao ocasionado en la salud
de la persona. Por su estructura culposa no admite la tentativa.
En el art. 124 se distinguen cuatro supuestos:
1. Se causa una lesin leve por culpa. La accin ser privada dado el mnimo dao.
Por tanto, se puede afirma que en este caso s opera el consentimiento de la
vctima de la lesin, puesto que ella es la nica que puede interponer la accin
penal. Para determinar si es una lesin leve debemos recurrir al art. 122 CP.
2. Se causa una lesin grave por culpa. No establece expresamente si la accin
ser pblica o privada, conforme si lo haca antes que sea modificada por la Ley
29439. Para precisar si estamos ante una lesin grave debemos remitirnos al art.
121 CP.
3. El delito resulta de la inobservancia de reglas de profesin, ocupacin o
industria.
4. Si la lesin se comete utilizando vehculo motorizado o arma de fuego, estando
el agente bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias
psicotrpicas o sintticas, o con presencia de alcohol en la sangre en proporcin
mayor de 0.5 gramos-litro, en el caso de transporte particular, o mayor de 0.25
gramoslitro en el caso de transporte pblico de pasajeros, mercancas o carga en
general, o cuando el delito resulte de la inobservancia de reglas tcnicas de
trnsito.
La Pena.
En el caso que se ocasione una lesin leve por culpa se establece una pena privativa
de libertad no mayor de un ao y con sesenta a ciento veinte das-multa.
En el caso que se produzca una lesin grave por culpa se establece una pena privativa
de libertad no menor de uno ni mayor de dos aos y de sesenta a ciento veinte dasmulta.
Si la lesin culposa deriva de la inobservancia de reglas de profesin, ocupacin o
industria la pena ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos; y
cuando sean varias las vctimas no menor de un ao ni mayor de cuatro aos.
La pena privativa de la libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de seis aos e
inhabilitacin, segn corresponda, conforme al artculo 36 -incisos 4), 6) y 7)-, si la
lesin se comete utilizando vehculo motorizado o arma de fuego, estando el agente
bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o sintticas,
o con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos-litro, en el
caso de transporte particular, o mayor de 0.25 gramoslitro en el caso de transporte
pblico de pasajeros, mercancas o carga en general, o cuando el delito resulte de la
inobservancia de reglas tcnicas de trnsito.
DAOS AL CONCEBIDO (Art. 124-A CP)
Descripcin Legal.
Art. 124-A : El que causa dao en el cuerpo o en la salud del concebido, ser reprimido
con pena privativa de la libertad no menor de un ao ni mayor de tres.
Bien Jurdico Protegido.
Es la salud del concebido.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo puede ser la gestante o cualquier otra persona y sujeto pasivo
necesariamente el feto o embrin.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere necesariamente el dolo.
La Pena.
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos.
Art. 139: El casado que contrae matrimonio ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.
Si, respecto a su estado civil, induce a error a la persona con quien contrae el nuevo
matrimonio la pena ser privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos.
Bien Jurdico Protegido.
Como se puede deducir de la rbrica del Ttulo III, del Libro II del Cdigo Penal, el bien
jurdico protegido en este delito es la familia. Se pretende con esto, de un lado, proteger
el origen legtimo de la familia, basada en el matrimonio monogmico y, de otro lado,
impedir la introduccin de miembros ajenos a la familia. Es por ello que se afirma la
naturaleza jurdico pblica del bien jurdico protegido, sin que pueda disponer de l el
sujeto pasivo, lo que convierte en irrelevante el consentimiento como posible causa de
justificacin por cuanto en estos delitos interesa ms el orden social que el individual.
Hay que tener en cuenta que en el art 4 de la Constitucin Poltica del Per, se
reconoce a la familia como una institucin natural y de carcter fundamental para la
sociedad, lo cual demuestra su importancia como bien jurdico.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo slo puede ser una persona casada, sea hombre o mujer. Sujeto pasivo
es la colectividad, si es que partimos del carcter social del bien jurdico protegido; sin
embargo, los perjudicados por este delito sern el cnyuge anterior o la persona soltera
que se casa desconociendo el estado civil del contrayente.
Quienes sostengan, no obstante, que se protege el estado civil dirn que sujeto pasivo
es el cnyuge del precedente matrimonio no disuelto legalmente o la persona soltera
que ignora el estado civil de casado del contrayente.
Puede que ambos contrayentes estn casados, a su vez, con otras personas, en este
caso existiran dos delitos de bigamia.
El comportamiento consiste en contraer matrimonio por parte de una persona ya
casada. La persona contrayente ha de casarse con una persona diferente a la de su
primer matrimonio, en caso contrario no se configurara el comportamiento tpico de
este delito; as, por ej. Si Federico se casa con Silvia en Lima y en Amsterdam. De ah
que la existencia de un matrimonio anterior es un presupuesto tpico del delito.
Se castiga el hecho de contraer un matrimonio que no va a producir un efecto
determinado, al no cumplir las formalidades legales establecidas por el Cdigo Civil.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere necesariamente el dolo, donde se incluye el conocimiento por parte del
sujeto activo de que su matrimonio anterior no est disuelto y la voluntad, a pesar ello,
de contraer otro nuevo.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
Este delito se consuma cuando el ya casado contrae un nuevo matrimonio, es decir, se
requieren todos los actos formales necesarios para la realizacin del segundo
matrimonio, sin que para ello se precise la cohabitacin. La tentativa es posible, por ej.,
cuando la ceremonia se interrumpe antes de que el funcionario pblico los haya
declarado marido y mujer.
Participacin.
El soltero que sabe que se casa con una persona ya casada no responder como
partcipe en este delito, sino como autor del delito tipificado en el art. 140 CP. Sern
partcipes los padres que autoricen el matrimonio de un menor a sabiendas de la
condicin de casado del otro contrayente no podrn tener la cualidad de coautores por
tratarse de un delito de propia mano, es decir, exigen la realizacin personal del tipo-,
as como los testigos que intervengan en el matrimonio; en ambos casos, los partcipes
sern cmplices necesarios.
La participacin de funcionarios pblicos en la realizacin del matrimonio constituye uno
de los delitos autnomos establecidos en los arts. 141 y 142 CP.
Agravante.
Se prev como agravante el hecho de que el sujeto activo induzca a error al sujeto
pasivo, hacindole creer en la existencia de un falso estado civil de soltera. Es
indudable que en todos los casos de bigamia se da un error en el sujeto pasivo puesto
que no sabe que contrae matrimonio con una persona casada-, pero en el supuesto de
la agravante, el comportamiento del sujeto activo lleva un plus adicional en la medida
en que realiza los actos suficientes para que el sujeto pasivo tenga la seguridad de que
no est casado. El ejemplo tpico de la doctrina es la presentacin de una falsa copia
certificada que acredite que su anterior matrimonio ha sido disuelto por sentencia
ejecutoriada de divorcio.
La Pena.
Se castiga con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.
La Pena.
Se establece una pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos.
Tipicidad Objetiva.
Sujetos activos slo pueden ser el funcionario pblico, prroco u ordinario. Sujeto
pasivo ser la colectividad.
El comportamiento consiste en celebrar un matrimonio sin observar las formalidades
exigidas legalmente, por ej., si no estn presentes los dos testigos mayores de edad o
no se presenta el certificado mdico de salud de los contrayentes.
La diferencia entre este delito y el delito anterior radica en que la consecuencia del
comportamiento del sujeto activo no es la comisin de un nuevo delito de bigamia.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere necesariamente el dolo, es decir, que el sujeto activo quiera y conozca que
celebra un matrimonio sin cumplir las formalidades legales.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
Este delito se consuma con la celebracin del matrimonio. Admite la tentativa mientras
no se declare a los contrayentes como marido y mujer. Resulta totalmente indiferente si
despus del matrimonio no es anulado, en la medida en que se est protegiendo la
forma legal de celebracin del matrimonio.
La Pena.
Se castiga con pena privativa de libertad no mayor de tres aos e inhabilitacin de una
a dos aos art. 36, 1, 2, y 3 CP.
ATENTADOS CONTRA LA PATRIA POTESTAD
Bien Jurdico Protegido.
Siguiendo la sistemtica del Cdigo Penal y segn parte de la doctrina, seran delitos
contra la familia, concretamente contra los derechos inherentes a la patria potestad,
tutela o custodia de un menor. Para esta interpretacin estos delitos representan una
ruptura de la relacin existente entre el menor y las personas que lo tienen bajo su
guarda y custodia.
En cambio otro sector de la doctrina, -al que aqu se sigue-, considera como bien
jurdico protegido la libertad del menor en un sentido amplio, especialmente su libertad
1.
2.
3.
4.
5.
La Pena.
Se castiga con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de diez aos.
Cuando concurre cualquiera de las agravantes, la pena ser no menor de veinte aos
de pena privativa de la libertad.
OMISION DE ASISTENCIA FAMILIAR.
Bien Jurdico Protegido.
Antiguamente el incumplimiento de la obligacin de prestar alimentos establecida por
mandato judicial se contemplaba en los fueros civiles. En los tiempos modernos, incluso
antes de la vigencia del presente Cdigo Penal, se introduce en la legislacin penal por
medio de la Ley 13906. La razn por la que este hecho pasa a regularse por el Derecho
Penal se debe, fundamentalmente, a que el incumplimiento de los deberes alimentarios
pona, en la mayora de los casos, en peligro la vida y la salud de algunas personas. A
esto se une que en la actualidad la familia se convierte en el ncleo bsico de la
sociedad en la que vivimos.
Todo esto queda corroborado por la misma Constitucin, al establecer en su art. 4 que
la comunidad y el Estado protegen a la familia, reconocindola como una institucin
natural y fundamental de la sociedad.
Teniendo esto en cuenta, el actual Cdigo Penal acoge un Captulo especial
denominado Omisin de Asistencia Familiar.
El bien jurdico protegido en l es la familia, dado que ste Captulo est ubicado en el
Ttulo III, De los delitos de contra la familia.
Pero es necesario precisar este bien jurdico, puesto que no se protege toda la familia,
sino, especficamente, deberes de tipo asistencial, donde prevalece an ms la idea de
seguridad de las personas afectadas que la propia concepcin de la familia.
Si resultara lesin grave, el delito se castiga con pena privativa de libertad no menor de
dos ni mayor de cuatro aos.
En el caso de producirse la muerte, se impondr pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de seis aos.
Coaccin.
Secuestro.
Trata de personas.
Formas agravadas de la trata de personas.
VIOLACION DE LA INTIMIDAD
1.
2.
3.
4.
Violacin de la intimidad.
Agravante por razn de la funcin.
Revelacin de la intimidad personal y familiar
Uso indebido de archivos computarizados.
VIOLACION DE DOMICILIO
VIOLACION DEL SECRETO DE LAS COMUNICACIONES
VIOLACION DEL SECRETO PROFESIONAL
VIOLACION DE LA LIBERTAD DE REUNION
VIOLACION DE LA LIBERTAD DE TRABAJO
VIOLACION DE LA LIBERTAD DE EXPRESION
VIOLACION DE LA LIBERTAD SEXUAL
PROXENETISMO
OFENSAS AL PUDOR PUBLICO
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD
CONSIDERACIONES GENERALES Y PROBLEMTICA DEL BIEN JURIDICO
PROTEGIDO.
La libertad es un bien jurdico que el ordenamiento jurdico reconoce a los individuos
con la finalidad de que satisfagan sus necesidades dentro de las relaciones sociales.
Pero esta libertad de actuar que se presupone a todo ser humano, no es totalmente
absoluta; el lmite viene dado por la libertad de los otros miembros de la sociedad, estos
La misma pena se aplicar al que con la finalidad de contribuir a la comisin del delito
de secuestro, suministra informacin que haya conocido por razn o con ocasin de sus
funciones, cargo u oficio, o proporciona deliberadamente los medios para la
perpetracin del delito.
La pena ser de cadena perpetua cuando:
1. El agraviado es menor de edad o mayor de setenta aos.
2. El agraviado sufre discapacidad y el agente se aprovecha de sta circunstancia.
3. Si se causa lesiones graves o muerte al agraviado durante el secuestro o como
consecuencia de dicho acto.
Bien Jurdico Protegido.
Se protege la libertad personal pero en su manifestacin como libertad ambulatoria o de
locomocin, es decir, la capacidad del sujeto de trasladarse de un lugar a otro.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo puede ser cualquiera, tanto el particular como el funcionario pblico que
acta fuera del ejercicio de sus funciones, en caso contrario estaramos ante un delito
de abuso de autoridad art. 376 CP. Sujeto pasivo puede ser cualquiera, inclusive un
menor de edad, siempre que tenga la capacidad suficiente para tomar decisiones sobre
sus desplazamientos, del mismo modo, tambin los enfermos mentales. Sin embargo,
respecto a los menores de edad hay que tener presente lo dispuesto en el art- 147 CP,
ya que puede plantearse problemas concursales con el art. 152 CP.
El comportamiento consiste en privar a una persona, sin derecho, de la facultad de
movilizarse de un lugar a otro, con independencia de que se deje cierto espacio fsico
para su desplazamiento, cuyos lmites la vctima, no obstante, no puede traspasar; en
este caso se configura el delito, precisamente, por la existencia de tales lmites
impeditivos. Tal sucedera si, por ej., una persona est secuestrada en un estadio
deportivo.
Desde este punto de vista, lo importante no es la capacidad fsica de moverse por parte
del sujeto pasivo, sino la de decidir el lugar donde quiere o no estar.
No hay inconveniente en admitir que el delito se comete por accin. Tambin se admite
la omisin impropia cuando por ej., la persona que pide a su sirviente que lo encierre
durante la noche en su habitacin por que sufre de sonambulismos, contina encerrada
a la maana siguiente al no abrir la puerta su sirviente.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo tambin puede ser cualquier
persona e incluso menores de edad.
El comportamiento consiste en promover, favorecer, financiar o facilitar la captacin,
transporte, traslado, acogida, recepcin o retencin de otro, recurriendo a diversas
formas de coaccin; incluso la venta de nios, para el ejercicio de la prostitucin u otras
formas de explotacin sexual, formas de explotacin laboral o para la extraccin de
rganos o tejidos humanos.
El consentimiento no es causa de atipicidad, puesto que carece de importancia para el
tipo que el menor por s mismo hayan prestado su consentimiento.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere el dolo, que consiste en la conciencia y voluntad de realizar los
comportamientos descritos en el tipo penal. Adems se exige un elemento subjetivo del
tipo concretado en la finalidad de obtener una ventaja econmica o de explotar social o
econmicamente a la vctima. Esto permite afirmar que el sujeto activo ha de realizar
estos actos con nimo de lucro.
Grados de Desarrollo el Delito: Tentativa y Consumacin.
El delito se consuma cuando se ejerce cualquiera de los comportamientos descritos en
el tipo penal. No se requiere para la consumacin que el sujeto activo haya obtenido
realmente una ventaja econmica, basta con dicha intencin. No hay inconveniente en
admitir la tentativa.
Concurso.
El delito de trata de personas puede concurrir con los delitos de secuestro, extorsin y
proxenetismo. En todos estos casos existira un concurso aparente de leyes, donde
segn el principio de especialidad, el delito a aplicarse es el de trata de personas.
La Pena.
Se establece pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de quince aos.
Art. 153-A: La pena ser no menor de doce ni mayor de veinte aos de pena privativa
de libertad e inhabilitacin conforme al artculo 36 incisos 1, 2, 3, 4 y 5 del Cdigo
Penal, cuando:
1. El agente comete el hecho abusando del ejercicio de la funcin pblica;
2. El agente es promotor, integrante o representante de una organizacin social,
tutelar o empresarial, que aprovecha de esta condicin y actividades para
perpetrar este delito;
3. Exista pluralidad de vctimas;
4. La vctima tiene entre catorce y menos de dieciocho aos de edad o es incapaz;
5. El agente es cnyuge, conviviente, adoptante, tutor, curador, pariente hasta el
cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o tiene a la vctima a su
cuidado por cualquier motivo o habitan en el mismo hogar.
6. El hecho es cometido por dos o ms personas.
La pena ser privativa de libertad no menor de 25 aos, cuando:
1. Se produzca la muerte, lesin grave o se ponga en inminente peligro la vida y la
seguridad de la vctima.
2. La vctima es menor de catorce aos de edad o padece, temporal o
permanentemente, de alguna discapacidad fsica o mental.
3. El agente es parte de una organizacin criminal.
Bien Jurdico Protegido.
Se protege la libertad personal en un sentido amplio, pero ms especficamente la
libertad ambulatoria.
Tipicidad Objetiva.
Sujetos activos pueden ser el funcionario o servidor pblico, el promotor, integrante o
representante de una organizacin social, tutelar o empresarial, o, cnyuge,
conviviente, adoptante, tutor, curador, pariente hasta el cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad con la vctima.
El comportamiento consiste en promover, favorecer, financiar o facilitar la captacin,
transporte, traslado, acogida, recepcin o retencin de otro, recurriendo a diversas
formas de coaccin; incluso la venta de nios, para el ejercicio de la prostitucin u otras
formas de explotacin sexual, formas de explotacin laboral o para la extraccin de
rganos o tejidos humanos.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere el dolo.
La Pena.
Se establece pena privativa de libertad no menor de doce ni mayor de veinte aos.
Cuando se produzca la muerte, lesin grave o se ponga en inminente peligro la vida y la
seguridad de la vctima, o si la vctima es menor de catorce aos de edad o padece,
temporal o permanentemente, de alguna discapacidad fsica o mental o, el agente es
parte de una organizacin criminal, la pena ser privativa de libertad no menor de
veinticinco aos.
VIOLACION DE LA INTIMIDAD
El Captulo II, del Ttulo IV (Delitos contra la Libertad), del Libro Segundo del Cdigo
Penal, regula los delitos contra la intimidad, de lo que se puede deducir que la intimidad
se encuentra estrechamente vinculada con la con la libertad individual de cada persona.
El codificador de 1991, consider que la afectacin de la intimidad personal y familiar
atenta contra la libertad individual de la persona, estableciendo as el bien a protegerse
dentro de los derechos propios de la persona y su libertad individual.
Se comprende en este captulo los tipos penales de invasin de la intimidad; invasin
agravada de la intimidad por la calidad de agente; informacin y organizacin indebida
de archivos y accin privada.
Pero antes de iniciar el desarrollo del tema, es necesario precisar el origen del derecho
a la intimidad, su reconocimiento constitucional y tratar de definir que es la intimidad.
En primer trmino se tiene que El origen de este derecho autnomo est marcado por
el conflicto con el derecho a la informacin y, especficamente, con la libertad de
expresin, es decir que con el desarrollo vertiginoso de la informacin (tv, cable,
diarios, revistas, peridicos, Internet, etc.) se inician las extralimitaciones en que
incurren dichos medios de informacin en el tratamiento de la informacin o noticias
que no obedecen a intereses generales o periodsticos, y que slo constituiran invasin
a la esfera de la privacidad.
Este derecho recin es incorporado normativamente en el Per en la Constitucin
Poltica de 1979; recogido posteriormente en la Constitucin de 1993 en su artculo 2
inciso 7), que seala que toda persona tiene derecho al honor y a la buena reputacin,
a la intimidad personal y familiar. Igualmente el Cdigo Civil en su artculo 14 reconoce
el derecho a la intimidad de la vida personal y familiar; y, finalmente el Cdigo Penal de
1991, tipifica algunas conductas que afectan la vida privada de las personas como
delitos, delimitando de ese modo el bien jurdico protegido. Con lo cual, se tiene que se
protege a la intimidad de las personas.
Descripcin Legal:
Artculo 154.- El que viola la intimidad de la vida personal o familiar ya sea observando,
escuchando o registrando un hecho, palabra, escrito o imagen, valindose de instrumentos,
procesos tcnicos u otros medios, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
dos aos.
La pena ser no menor de uno ni mayor de tres aos y de treinta a ciento veinte das-multa,
cuando el agente revela la intimidad conocida de la manera antes prevista.
Si utiliza algn medio de comunicacin social, la pena privativa de libertad ser no menor de
dos ni mayor de cuatro aos y de sesenta a ciento ochenta das-multa.
Bien Jurdico:
El bien jurdico tutelado lo constituye la intimidad personal y familiar del ciudadano; se protege
el mbito de su vida ntima personal y familiar; entendiendo como intimidad a la zona reservada
de la persona que no puede ser observada o fisgoneada (reserva de la intimidad).
Tipicidad Objetiva:
Sujeto Activo: Puede ser cualquier persona. Sujeto Pasivo: Es el ciudadano o familia a la que
se viola su intimidad, realizando los actos propios de la accin descrita en el tipo penal.
La conducta tpica descrita en texto legal, refiere la transgresin o violacin del espacio ntimo
de las personas o familias mediante la observacin visual, escucha o registro de cualquier
manera de un hecho, actividades, imgenes, palabras y escritos. Hay que precisar que es
necesario que la o las vctimas debern encontrarse en el mbito privado (ntimo).
El acto material de transgresin puede realizarse observando, escuchando o registrando
(anotando) un hecho, palabra, escrito o imagen, para lo cual no debe existir el consentimiento
de la vctima, pues de ser as, el hecho resultara atpico. Los medios de ejecucin del
comportamiento tpico podrn ser instrumentos, procesos tcnicos u otros. Al final se deja una
clusula abierta, donde tendra cabida el avance de las nuevas tecnologas, sobre todo de la
informtica.
Tipicidad Subjetiva:
El tipo exige el conocimiento y la voluntad de realizar la accin, es decir se requiere del dolo.
Penalidad:
La pena prevista para este ilcito penal es no mayor de dos aos de privacin de la libertad.
Existiendo dos agravantes respecto a dicho acto, el cual consiste en la revelacin de la
intimidad que sanciona con una pena no menor de uno ni mayor de tres aos y de 30 a 120
La libertad sexual, tal y como indica la doctrina, tiene dos vertientes, una positiva y otra
negativa, que no han de considerarse opuestas, sino complementarias. La positiva
atiende a la libre disposicin por la persona de sus propias potencialidades sexuales,
tanto en el comportamiento particular como frente a los dems. En la negativa el acento
recae en el aspecto defensivo, esto es, en el derecho de la persona o no verse
involucrada por otra persona, sin su consentimiento, en un contexto sexual. Esta
libertad sexual se entiende, en definitiva, como el derecho de toda persona a ejercer la
actividad sexual en libertad, es decir, a la capacidad de actuacin sexual.
A partir de este planteamiento, surge la idea de que en estos tipos penales el bien
jurdico protegido es la intangibilidad o indemnidad sexual.
Los medios que se empleen para realizar el acto sexual o actos anlogos, debe ser la
violencia o la grave amenaza, lo que refuerza el hecho de que el acto ha de ser
contrario a la voluntad de la vctima.
En cuanto a la violencia, es decir, la fuerza fsica ejercida sobre el sujeto pasivo no
sobre una persona diferente a la vctima, ya que habra entonces una grave amenaza-,
es indiferente si se ejerce por quien yace o por otro sujeto, siempre y cuando se logre
vencer la resistencia de la vctima. El concepto de violencia est indisolublemente
ligado al de resistencia del sujeto pasivo; la violencia ha de ser de tal manera que
imposibilite toda resistencia o la doblegue. Naturalmente, no es necesario que la
violencia se mantenga todo el tiempo que dure la violacin ni tampoco que la
resistencia sea continuada; ello sera absurdo desde el punto de vista de la prctica y
de las circunstancias del hecho, por ello es suficiente con que quede de manifiesto la
violencia y la voluntad contraria al mantenimiento de relaciones sexuales. Segn esto,
existira violacin, por ej., aunque la vctima no pudiera oponer ya resistencia fsica por
agotamiento.
Lo esencial en esta modalidad es la falta de voluntad de la vctima y el que el agresor
acte utilizando vas de hecho. La mayor o menor resistencia fsica de la vctima no es
lo decisivo, servira slo como un dato para la prueba.
Ms problemtico es la delimitacin de la grave amenaza. La intimidacin puede ser
grave tanto si recae sobre la vctima como sobre un tercero vinculado a ella. Pero
pareciera que la gravedad ha de tener en cuenta las circunstancias objetivas en que se
encuentra la vctima, ya que sin ellas es imposible determinar la intimidacin, que tiene
por objeto vencer la resistencia de su voluntad. En base a esto, seran opuestos la
amenaza, por ej., aqul donde la persona, que padece claustrofobia es encerrada de
manera prolongada en condiciones gravosas: o cuando el sujeto, cuyo hermano es
terrorista y nadie lo sabe, es intimidado con la amenaza de denunciar al hermano. En
definitiva, la gravedad tiene que medirse en relacin al efecto que determina sobre la
resistencia o voluntad de la vctima. Desde esta perspectiva, tambin puede haber una
intimidacin mediante el empleo de fuerza sobre las cosas, o ms concretamente,
mediante la conminacin de un mal que recaiga sobre cosas, as sucedera por ej., en
la amenaza de arrasar la cosecha, nico sustento de una mujer viuda y sus hijos.
Como en toda intimidacin, el mal anunciado ha de ser real y posible, de lo contrario
perdera su carcter de grave.
Tipicidad Subjetiva.
La violacin implica una actitud de abuso de la libertad de otro, pues se acta en contra
de su voluntad; requiere, por tanto, necesariamente el dolo.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
El delito de la violacin se consuma con la penetracin total o parcial del pene en el
conducto vaginal, anal o bucal o con la introduccin de objetos o partes del cuerpo en la
va vaginal o anal, previo empleo de violencia o grave amenaza.
La tentativa se realiza antes de realizarse la penetracin total o parcial, por ej.,
encerrando violentamente a una mujer en una pieza, tirndola al suelo para desnudarla
con el propsito de realizar el acto sexual.
Participacin.
En torno a este punto surge la siguiente cuestin: la persona que sujeta a otra para que
un tercero realice la penetracin es autora o partcipe del delito de violacin? No hay
dudas en admitir que quien realiza la penetracin responde como autor del delito. Pero
respecto de la persona que sujeta a la vctima suscita dudas el considerarla coautor de
la violacin o cmplice necesario.
La doctrina est dividida en este punto; sin embargo, en base a los principios que
impone la teora del dominio del hecho, se afirma que esta persona respondera como
coautor del delito de violacin, siendo totalmente indiferente el hecho de que la persona
que sujete sea hombre o mujer, puesto que en ambos casos sera coautor.
Agravantes.
1. Si la violacin se realiza a mano armada o por dos o ms sujetos.
2. Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o cargo
que le d particular autoridad sobre la vctima, o de una relacin de parentesco
por ser ascendente, cnyuge, conviviente de ste, descendiente o hermano, por
naturaleza o adopcin o afines de la vctima, de una relacin proveniente de un
contrato de locacin de servicios, de una relacin laboral o si la vctima le presta
servicios como trabajador del hogar.
3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica
Nacional del Per, Serenazgo, Polica Municipal o vigilancia privada, en ejercicio
de su funcin pblica.
4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisin sexual grave.
5. Si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro educativo donde estudia
la vctima.
Accin Penal.
En el delito de violacin, el tipo base art. 170 primer prrafo CP-, es de accin penal
privada, por lo cual slo se puede iniciar el proceso penal por denuncia del agraviado o
agraviada, o de su representante si es menor de 18 aos.
La concurrencia de las circunstancias agravantes convierte al delito de violacin en un
delito de accin penal pblica, pudiendo, por tanto, cualquier persona denunciar el
hecho e iniciar el proceso penal.
La Pena.
Se castiga con pena no menor de seis ni mayor de ocho aos.
Si concurre cualquiera de las circunstancias agravantes la pena ser no menor de doce
ni mayor de dieciocho aos e inhabilitacin conforme corresponda.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, hombre o mujer. Sujeto pasivo puede ser
cualquier persona, hombre o mujer de 14 aos en adelante. Se comprenden tanto las
relaciones heterosexuales como las homosexuales entre hombres.
El comportamiento consiste en practicar el acto sexual u otro anlogo despus de
haberla puesto, con ese objeto, en estado de inconsciencia o en imposibilidad de
resistir.
El elemento caracterstico de este delito es que el sujeto activo coloca a la vctima, con
la finalidad de mantener relaciones sexuales, en un estado de inconsciencia o en
imposibilidad de resistir.
Por estado de inconsciencia se entiende toda situacin transitoria en la que la vctima
carece de aptitud para percibir impresiones provenientes de los objetos externos, como
por ej., en los casos de embriaguez, hipnosis, uso de narcticos, etc.
Por imposibilidad de resistir, se entiende toda situacin en la que se encuentra una
persona de ofrecer resistencia frente a la accin de otro sujeto. La vctima, sin embargo,
conserva su capacidad de percepcin y sus facultades volitivas, pero las circunstancias
materiales del hecho demuestran que se halla privada de la facultad de actuar (por ej.,
si se ata a la persona para realizar el acto sexual).
Tipicidad Subjetiva
Se requiere necesariamente el dolo.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
El delito de violacin se consuma con la introduccin total o parcial del pene u otros
objetos en el conducto vaginal o en el ao del hombre o mujer.
Si se tiene en cuenta que, para que los actos externos, dirigidos a la realizacin de un
delito, puedan entrar en la esfera de la punibilidad, es necesario que exterioricen el
propsito criminal, puede haber tentativa an antes de que el sujeto de comienzo a la
ejecucin del acto sexual. Tal es el supuesto en que a la mujer se le ha privado del
conocimiento mediante la administracin de una sustancia anestsica con la finalidad
de realizar momentos despus el acto sexual.
Agravantes.
En el caso del numeral 2, la pena ser de cadena perpetua si el agente tiene cualquier
posicin, cargo o vnculo familiar que le d particular autoridad sobre la vctima o le
impulse a depositar en l su confianza." (1)(2)
(1) De conformidad con el Artculo 2 de la Ley N 28704, publicada el 05 abril 2006,
no procede el indulto, ni la conmutacin de pena ni el derecho de gracia a los
sentenciados por los delitos previstos en el presente Artculo.
(2) De conformidad con el Artculo 3 de la Ley N 28704, publicada el 05 abril 2006,
los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por el trabajo y la
educacin, semi-libertad y liberacin condicional no son aplicables a los
sentenciados por el delito previsto en el presente Artculo.
Bien Jurdico Protegido.
Se protege en este delito la indemnidad sexual. Desde esta perspectiva, se estima que
debe protegerse el libre desarrollo sexual del menor en relacin con los mayores.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo es cualquier persona, hombre o mujer. Sujeto pasivo es la persona
hombre o mujer- menor de 14 aos, computada desde un punto de vista objetivo y no
en base a la edad psquica del sujeto. Se comprenden las relaciones heterosexuales y
las homosexuales entre hombres.
El comportamiento consiste en practicar el acto sexual u otro anlogo (introduccin de
objetos va vaginal o anal) con un menor de dieciocho aos.
En el tipo no entra en ningn momento el consentimiento del menor, pues ste carece
de validez. Tampoco tiene trascendencia si el menor se dedica a la prostitucin o si ha
perdido la virginidad.
La discusin ms importante en torno a ese delito se centra en el lmite de edad, es
decir, hasta que edad puede protegerse el desarrollo sexual del menor. El Cdigo
Penal, siguiendo la tendencia de la mayora de las legislaciones, ha preferido fijar la
edad del sujeto pasivo en lugar de correr el riesgo de dejar al Juez la facultad de
apreciar, caso por caso, la capacidad de la persona ofendida.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere necesariamente el dolo de realizar el acto sexual u otro anlogo.
El Problema del Error.
Resulta importante hacer referencia al error de tipo art. 14 CP- que tiene lugar cuando
el sujeto cree que el sujeto pasivo es una persona mayor de edad; por ej., el sujeto
activo piensa que dicha persona tiene ms de dieciocho aos, o incluso ha sido vctima
del engao del propio menor quien tiene un DNI falso.
Tanto si el error es invencible como invencible, no podr castigarse al sujeto activo por
el art. 173 CP; si es invencible se eliminara el dolo y la culpa; y si es vencible, al no
admitirse la violacin culposa, dicho acto quedara impune. Se suscita la interrogante en
torno a la posible aplicacin del art. 170 CP, es decir, del tipo de violacin. Esta
disposicin slo se podra aplicar si el sujeto activo emple violencia o amenaza para
mantener relaciones sexuales, en caso contrario dicha conducta quedara impune por
delito de violacin.
Por la tanto, en tales casos cuando concurra un error de tipo sobre la edad y se haya
empleado violencia o amenaza-, no habra inconveniente en aplicar el art. 170 CP, an
cuando se trate de un menor de dieciocho aos, sobre todo teniendo en cuenta que en
dicho artculo no se hace referencia alguna a la edad de la vctima de violacin. Desde
este punto de vista, entre el delito de violacin de un menor y el de violacin con
empleo de violencia o amenaza del art. 170 CP existira una relacin de especialidad,
donde este ltimo sera el tipo general respecto al delito del art. 173 CP.
De no concurrir las circunstancias que se exigen en el art. 170 CP violencia o grave
amenaza-, resulta evidente la imposibilidad de castigar por violacin.
Grados de Desarrollo del Delito. Tentativa y Consumacin.
El delito se consuma con la penetracin total o parcial del pene en la vagina, ano o
boca, o, penetracin de otros objetos en la vagina o en el ano. No hay inconveniente en
admitir la tentativa.
Es preciso indicar que si se realiza el acto sexual, por ej., con un nio de tres aos,
resulta imposible lograr la penetracin, aunque sea parcial, del pene, dada la
desproporcin de los rganos genitales; en estos casos, el delito se consumara con el
simple contacto de los rganos sexuales, hecho que en la prctica, indudablemente, va
a generar graves problemas de prueba.
Agravante.
Se recogen en los arts. 173 y 173-A CP.
1. Si el agente tuviere cualquier posicin, cargo o vnculo familiar que le d
particular autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar en l su
confianza (art. 173 CP in fine). Esta agravante se aplica por razn de la calidad
del sujeto activo y en ella se comprenden dos supuestos amplios: primero, que el
sujeto activo tenga alguna autoridad sobre el menor por cualquier posicin, por
ej., es su padre o tutor; segundo, que el sujeto activo hubiese realizado actos
para lograr la confianza del menor y, valindose de sta, practica el acto sexual u
otro anlogo. De ah que, en relacin con este ltimo supuesto, se afirme que la
razn de esta agravante se encuentra en el temor reverencial o en el vnculo de
subordinacin que liga al menor con el sujeto activo.
2. En el art. 173-A CP se establece: Si los actos previstos en los incisos 2 y 3
del artculo anterior causan la muerte de la vctima o le producen lesin
grave, y el agente pudo prever este resultado o si procedi con crueldad, la
pena ser de cadena perpetua
En este artculo se recogen dos tipos de agravantes:
a. Por el resultado: Si se causa la muerte o una lesin grave en la vctima,
siempre que el agente pudo prever este resultado.
b. Por el medio empleado: Si el agente procedi con crueldad, haciendo sufrir
deliberada e inhumanamente a la vctima de manera innecesaria para
realizar la violacin.
La Pena.
La pena en este delito va a depender de la edad del menor:
1. Si la vctima tiene menos de diez aos de edad, la pena ser de cadena
perpetua.
2. Si la vctima tiene entre diez aos de edad, y menos de catorce, la pena ser no
menor de treinta aos, ni mayor de treinta y cinco.
3. Si la vctima tiene entre catorce aos de edad y menos de dieciocho, la pena
ser no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos.
Cuando concurren las agravantes especificadas en el art. 173 in fine y art. 173-A, la
pena ser de cadena perpetua.
libidinosos contrarios al pudor, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de tres ni mayor de cinco aos. La pena ser no menor de cinco ni mayor de siete:
1. Si el agente se encuentra en las agravantes previstas en el artculo 170 incisos
2, 3 y 4.
2. Si la vctima se hallare en los supuestos de los artculos 171 y 172.
3. Si el agente tuviere la condicin de docente, auxiliar u otra vinculacin
acadmica que le confiera autoridad sobre la vctima.
Bien Jurdico Protegido.
Se protege la libertad sexual.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo puede ser cualquiera, tanto hombre como una mujer. Sujeto pasivo es
cualquier persona, hombre o mujer.
El comportamiento consiste en cometer un acto contrario al pudor. Se considera acto
contrario al pudor todo tocamiento lbrico somtico que ha de recaer sobre el cuerpo
del sujeto pasivo con el fin de satisfacer el apetito sexual del sujeto activo, por ej.,
palpacin, tocamientos, manoseos de las partes genitales, introduccin de los dedos o
otros objetos en el sexo femenino, etc.. Es indiferente si el sujeto activo alcanza o no la
eyaculacin o el orgasmo.
Se excluyen del concepto de acto contrario al pudor las palabras obscenas, miradas
lbricas, etc.
Los medios para realizar los actos contrarios al pudor son la violencia o la grave
amenaza. La violencia consiste en la fuerza fsica ejercida sobre la vctima, capaz de
vencer su resistencia. La grave amenaza es el anuncio del propsito de causar un mal
inminente sobre el sujeto pasivo.
Los actos contrarios al pudor tienen que realizarse por el sujeto activo sobre la vctima;
no se comprenden, por tanto, los actos realizados por el sujeto pasivo sobre s mismo
aunque sea delante del sujeto activo por ej., la masturbacin- ni los que realiza ste
sobre su cuerpo en presencia del sujeto pasivo.
Muchos autores hacen referencia al beso como acto que puede ser contrario al pudor. A
este respecto, no puede darse una respuesta general, sino slo tomando en cuenta las
costumbres, las relaciones personales entre los implicados, la ocasin y la parte del
cuerpo que se besa, sin olvidar que dicho acto tiene que realizarse con violencia o
grave amenaza.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere necesariamente el dolo, es decir, la conciencia y voluntad de realizar actos
contrarios al pudor, excluyndose el propsito de realizar el acto sexual, hecho que
permite distinguir entre un acto contrario al pudor y un acto de tentativa de violacin.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
El delito se consuma en el momento que se ejecuta el acto contrario al pudor en el
sujeto pasivo, aunque el agente no haya logrado satisfacer sus propias apetencias
libidinosas.
La tentativa es admisible; se dar cuando el sujeto activo, habiendo ejercido violencia o
grave amenaza sobre el sujeto pasivo, no logra realizar actos contrarios al pudor.
Agravantes.
Se establecen en los arts. 176 y 177 CP. Es importante recalcar que en las agravantes
se requiere que el sujeto activo, para realizar los actos contrarios al pudor, emplee
violencia o grave amenaza.
Las circunstancias agravantes son:
1. Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o cargo
que le d particular autoridad sobre la vctima, o de una relacin de parentesco
por ser ascendente, cnyuge, conviviente de ste, descendiente o hermano, por
naturaleza o adopcin o afines de la vctima, de una relacin proveniente de un
contrato de locacin de servicios, de una relacin laboral o si la vctima le presta
servicios como trabajador del hogar; asimismo, si fuere cometido por personal
perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica Nacional del Per, Serenazgo,
Polica Municipal o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica; de igual
manera, si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisin sexual grave.
2. Si a la vctima se la ha colocado en un estado de inconsciencia o en la
imposibilidad de resistir.
3. Si la vctima sufre de anomala psquica, grave alteracin de la conciencia,
retardo mental o se encuentra incapacitada para resistir.
4. Si el agente tuviere la condicin de docente, auxiliar u otra vinculacin
acadmica que le confiera autoridad sobre la vctima.
fsica o mental de la vctima que el agente pudo prever, la pena ser no menor de diez
ni mayor de doce aos de pena privativa de libertad."
Bien Jurdico Protegido.
Se protege la indemnidad sexual, referida especficamente al libre desarrollo sexual del
menor.
Tipicidad Objetiva.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, tanto un hombre como una mujer. Sujeto
pasivo es siempre un menor hombre o mujer- de catorce aos de edad.
El comportamiento consiste en cometer un acto contrario al pudor.
No es requisito del tipo que se ejerza violencia o amenaza sobre el menor de edad,
siendo indiferente si ste presta o no su consentimiento.
Tipicidad Subjetiva.
Se requiere necesariamente el dolo, es decir, la conciencia y voluntad de realizar actos
contrarios al pudor, con exclusin del propsito de practicar el acto sexual u otro
anlogo, es decir, de violar lo que permite distinguir un acto contrario al pudor de una
tentativa de violacin.
Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin.
El delito se consuma en el momento en que se ejecuta el acto contrario al pudor con el
menor de catorce aos, aunque el agente no haya logrado satisfacer sus propias
apetencias libidinosas. Basta, por consiguiente, el simple contacto corporal entre el
sujeto activo y pasivo para que el delito se considere consumado.
La tentativa no es posible, porque tan pronto como ha comenzado la ejecucin del acto
contrario al pudor, el delito queda consumado.
Agravante.
Se establece por remisin a lo establecido en el ltimo prrafo del art. 173 CP donde se
recoge como agravante si el agente tuviere cualquier posicin, cargo o vnculo familiar
que le d particular autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar en l su
confianza; o, el acto tiene un carcter degradante o produce grave dao en la salud
fsica o mental de la vctima que el agente pudo prever
Si se causa la muerte o una lesin grave a la vctima, siempre que el agente haya
podido prever el resultado.
Si el agente procedi con crueldad.
La Pena.
Ser reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad:
1. Si la vctima tiene menos de siete aos, con pena no menor de siete ni mayor de
diez aos.
2. Si la vctima tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de seis ni
mayor de nueve aos.
3. Si la vctima tiene de diez a menos de catorce aos, con pena no menor de cinco
ni mayor de ocho aos.
Si la vctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el ltimo prrafo
del artculo 173 o el acto tiene un carcter degradante o produce grave dao en la salud
fsica o mental de la vctima que el agente pudo prever, la pena ser no menor de diez
ni mayor de doce aos de pena privativa de libertad.
Si los actos cometidos causan la muerte de la vctima o le producen lesin grave, y el
agente pudo prever este resultado, la pena privativa de libertad ser no menor de veinte
ni mayor de veinticinco aos.
Si el agente procedi con crueldad la pena privativa de libertad ser no menor de diez
ni mayor de veinte aos.