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criticarse que se sacralice constitucionalmente una cuestin que por su naturaleza cambiante
en funcin de la coyuntura, puede ser necesario modificarla a travs de un mecanismo ms
flexible que el previsto para reformar la Constitucin. Sin embargo estas modalidades estn
seriamente arraigadas a nuestra tradicin electoral y, por lo tanto, no parece
desproporcionado que slo puedan ser modificadas a travs del procedimiento previsto en el
art. 30 CN.
Luego el constituyente realiza una aplicacin concreta del principio de igualdad consagrado
en el art. 16 por razones de sexo, de modo tal que el Congreso deber establecer lo que se
denomina "discriminaciones positivas" para garantizar la igualdad de oportunidades y de
trato entre varones y mujeres respecto del acceso a cargos electivos y partidarios. Dichas
modalidades prevn una situacin diferencial destinada a favorecer al grupo que sufre la
discriminacin negativa con la finalidad de hacer cesar esa situacin lesiva del derecho a la
igualdad entre ambos sexos en la materia. De esta manera adquiere aval constitucional la
denominada "ley de cupo femenino" que le asegura a las mujeres el acceso efectivo de al
menos el 30% de los cargos electivos. El Congreso es el rgano que en el futuro deber
evaluar si mantiene o no estas medidas o si las flexibiliza, en funcin de lo que sealen las
situaciones cambiantes que estas modalidades deberan producir.
2. Derecho electoral. Sufragio y rgimen electoral
El sistema electoral es un elemento de la democracia representativa que slo concibe el
acceso al poder a travs del pronunciamiento de la soberana del pueblo expresado en las
urnas por medio del sufragio. De all en ms surge una normativa especfica y una dinmica,
encargadas de estructurar "lo electoral": el modo de emisin del voto, la confeccin de los
padrones, el control del acto electoral, el escrutinio, etc.; en suma, todo lo que hace a la
eleccin popular de los gobernantes.
Sin embargo, cuando se trata de introducir cambios al sistema electoral suele ponerse nfasis
en un momento o aspecto del mismo, el de la conversin de votos en bancas o escaos de los
parlamentos o de los poderes colegiados de origen popular. Este elemento que tambin se
conoce con el nombre de "frmula electoral", hace al modo cmo se reparte el poder en el
seno del legislativo. El proceso se nutre de dos principios: el mayoritario y el de
representacin proporcional, cada uno persigue una finalidad diferente y se apoya en una
filosofa poltica igualmente distinta.
El sistema mayoritario tiende a la gobernabilidad del sistema, y para ello, le concede al ms
votado se trate de partido, lista, agrupacin o candidatura, un nmero de bancas en el
parlamento que alcance por lo menos a la mayora absoluta; ello, independientemente del
nmero de sufragios que ste haya obtenido. Es decir que en la mayora de los casos se
producir una distorsin entre el nmero de votos logrados y la cantidad de escaos
alcanzados. La operacin beneficiar al ms votado y en cambio, perjudicar a los que hayan
tenido porcentajes inferiores.
La representacin proporcional apunta a responder del modo ms perfecto posible a la
igualdad como base liminar de todo sistema democrtico, de tal modo que la composicin del
parlamento sea un reflejo de las preferencias polticas de los distintos grupos que se disputan
el poder en el seno de la comunidad. El principio mayoritario y el de representacin
proporcional, a su vez, muestran una amplia variedad de posibilidades intermedias que se
ubican ms cerca de una u otra de estas dos frmulas.
Desde el electorado se solicita ms libertad en la eleccin de sus gobernantes, esto es,
participar directamente por ejemplo en la confeccin de las listas y es a partir de este
requerimiento poder participar tambin en el modo de seleccin de los candidatos a los
cargos pblicos electivos, "...el rgimen electoral no se limita a los mecanismos que rigen la
emisin del voto y conversin en escaos. Hoy se reclaman modificaciones en el sistema de
seleccin de candidatos, el principio de representacin poltica, las frmulas del escrutinio, el
control del proceso electoral, la organizacin interna de los partidos; todos los aspectos que
hacen a la organizacin electoral, el derecho electoral y el sistema electoral vigentes, y por lo
tanto, las caractersticas del rgimen electoral en su sentido amplio, as como la legislacin
partidaria".
a) Sistema electoral y sistema poltico
El sistema electoral es uno de los elementos del sistema poltico y como tal, sus
caractersticas deben compadecerse necesariamente con las particularidades del mismo. El
sistema, es un conjunto en el cual gravitan distintos factores y elementos. Su correcta
integracin conducir a la consolidacin de ese todo o en caso contrario, provocarn su
destruccin. Todo elemento del sistema poltico est necesariamente relacionado con los
restantes, por lo tanto, toda modificacin de alguno de ellos, importar una alteracin del
sistema en su conjunto.
Por lo tanto cuando se busca un mayor protagonismo de los electores en el proceso de
designacin de los gobernantes a travs de la reforma electoral, el andamiaje que se elabore
para ello deber tomar en cuenta a los restantes componentes del sistema poltico, de lo
contrario es probable que las consecuencias que han de producirse, lejos de provocar
resultados benficos, redunden en una nueva situacin tambin imperfecta.
b) Antecedentes a nivel internacional
Lijphart, luego de trazar un amplio cuadro de las reformas en varios pases, expresa que: "la
tendencia de largo plazo en la reforma electoral ha favorecido claramente a la representacin
proporcional. De los veintin Estados que han mantenido formas democrticas de gobierno
sin interrupcin desde el final de la Segunda Guerra Mundial (los de Europa Occidental, ms
Estados Unidos, Canad, Israel, Australia, Nueva Zelanda y Japn), dos tercios se valen de la
representacin proporcional para la eleccin de sus Cmaras bajas o de sus nicas Cmaras
de la Legislatura nacional. Slo seis (los Estados Unidos, Canad, Gran Bretaa, Nueva
Zelanda, Francia y Australia) tienen sistemas de escrutinio mayoritario; Japn utiliza el voto
nico no transferible, un sistema de representacin semi-proporcional. La representacin
proporcional concluye Lijphart es hoy norma, los mtodos de escrutinio mayoritario son la
excepcin.
Otro dato comparativo de relevancia en relacin con la problemtica de los principios de
reparto, es su adopcin en el mundo latino. De los pases latinos comprendidos dentro del
breve listado de democracias consolidadas que hace Lijphart, slo Francia ha adoptado el
principio mayoritario en 1958, de resultas no slo de un cambio en el sistema electoral sino,
de rgimen ya que este pas ha sido el ejemplo ms caracterstico de evolucin institucional
hacia el semi-presidencialismo. Si extendemos nuestra observacin a los restantes pases de
este grupo, en Europa, tanto Italia como Espaa, al igual que Portugal, aplican variantes de la
representacin proporcional para la eleccin de los integrantes de sus parlamentos. Lo mismo
sucede en Blgica, pas multinacional. En Amrica Latina, la representacin proporcional es
una regla aplicada prcticamente por la totalidad de los pases del subcontinente.
c) Sistemas electorales
En nuestras provincias se han producido importantsimas modificaciones electorales. Esta
riqueza de propuestas existentes en nuestro pas es el producto de la forma federal de Estado
imperante y del hecho que el deslinde de competencias Nacin-Provincias (arts. 121 y ss. CN),
atribuyan a estas ltimas la determinacin del sistema electoral para la designacin de sus
propias autoridades. La Nacin, por su parte, fija su propio rgimen en materia de designacin
de los titulares de los poderes polticos federales. La iniciativa reformadora provincial se ha
extendido a ms de la mitad de los estados federales y ha importado, las ms de las veces de
modo sorprendentemente abrupto e improvisado, la incorporacin de un variado "men" de
posibilidades al derecho pblico provincial.
d) La constitucionalizacin de los partidos polticos
Comenzaremos con un rpido anlisis del vnculo entre partidos y democracia, para luego
abordar diversos aspectos de su reglamentacin, la cuestin del financiamiento, alguna
referencia a nuestro derecho pblico provincial, la regulacin de los partidos polticos en la
Constitucin Nacional.
En los albores del constitucionalismo clsico no slo se ignor su existencia, sino que se los
consider peligrosos para el Estado de Derecho. La expresin partido inspiraba desconfianza
por aquello de la oposicin entre los intereses de una parte sobre los intereses del todo,
entendido como bien general.
De la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolucin Francesa
surgen las razones de esta desconfianza. A los partidos polticos se los identificaba con las
facciones, las que constituan una simple asociacin de personas que persegua la toma del
poder por el poder mismo y para satisfaccin de intereses particulares opuestos a los
intereses de la sociedad en su conjunto. Por otro lado, como toda agrupacin intermedia,
haca pensar en las antiguas corporaciones, las que se interponan entre los individuos y el
gobierno atentando contra la libertad y el inters general. Al margen de este rechazo los
partidos surgieron de manera sorprendente en los nuevos sistemas polticos inspirados en el
constitucionalismo. Hay consenso entre los estudiosos del tema en que no es posible hablar
de democracia moderna sin aludir a estos grupos sociales, imprescindibles para el despliegue
democrtico.
La sociedad est destinada a integrarse de modo permanente en el Estado, con intereses
materiales y espirituales diversos y comunes a una pluralidad de individuos, que a su vez
constituyen grupos parciales dentro de la totalidad del cuerpo social. As surgen estas
organizaciones, compuestas por aquellos que pretenden defender sus intereses a travs de la
accin estatal y que por tanto, han de entrar en concurrencia con organizaciones del mismo
tipo pero de distinto contenido ideolgico, estructura y funcionamiento interno.
Volviendo a las peculiaridades de su evolucin y reconocimiento institucional recordamos que
tanto en los Estados Unidos de Amrica, como en Gran Bretaa y Francia, se dio este proceso
de surgimiento de los partidos polticos en la realidad social con anterioridad a su regulacin
legal. Desde el rechazo categrico, pasando por un perodo de silencio, de tolerancia sin que
el Estado se d directamente por aludido de la existencia del fenmeno, ni considere
necesario su reconocimiento y regulacin normativa. Terminada la Primera Guerra Mundial
aparecieran en algunas nuevas Constituciones europeas disposiciones sobre partidos. Este
fenmeno que Mirkine-Guetzevich categoriza como de racionalizacin del poder, produce la
definitiva incorporacin del partido poltico al mundo jurdico y su reconocimiento como
institucin fundamental de la democracia moderna. El lugar que ocupan es tan importante
que, a principios de la dcada del 80, Duverger observara que las modernas democracias son
en verdad democracias de partidos. En sntesis el partido poltico, contrariamente a la
mayora de las instituciones, no es creado por la ley, sino que debe su existencia a la propia
dinmica social, poltica e institucional del Estado de Derecho. El partido aparece
espontneamente y el Estado frente a la importancia que toma se ocupa de l, encauzando
su actividad a travs de normas de variado nivel y complejidad.
El abandono por parte de los partidos de muchas de las funciones en particular las de
dimensin cvica frente al excesivo papel electoral, ha creado en vastos sectores de la
sociedad una enorme frustracin y una creciente crisis de legitimidad de estas agrupaciones
que necesariamente se transmite sobre el sistema poltico en su conjunto.
Los partidos son personas jurdicas pblicas no estatales en razn de las funciones
eminentemente pblicas que realizan. No estn dentro del Estado, pero pertenecen a la
sociedad, posibilitan la vinculacin entre ambos. Actan como un filtro en este proceso de
intermediacin sociedad-Estado, erigindose en un complemento de la teora de la
representacin.
Resumiendo, los partidos no son personas de derecho privado por las finalidades que
persiguen y por las funciones que cumplen, por ello ingresan al mundo de lo pblico ya que su
actividad interesa a todos por igual y llevan a cabo misiones que involucran al Estado de
Derecho en su conjunto.
i) La reglamentacin de los partidos polticos
Una primera cuestin consiste en determinar qu tcnica legislativa se considera ms
apropiada para abordar la problemtica que gira en torno a los partidos polticos. Observando
la realidad institucional y poltica se advierte, que la sobreabundancia legislativa no es
aconsejable, ya que la normativa que pretende regularlo todo puede terminar con la riqueza
de la vida partidaria, impidiendo la evolucin de una institucin que pertenece a la sociedad y
de cuya vitalidad y buen funcionamiento depende en gran medida la salud del sistema
poltico en su conj unto.
Se debe comenzar por identificar cules son las funciones que cumple el partido, qu
actividades comprometen cada una de ellas y qu incidencia tienen en el proceso poltico. En
primer lugar deber determinarse a qu tipo de asociaciones se concede el carcter de
partidos, luego regular su estructura y funcionamiento, el control a que debe estar sujeto,
cuyos lineamientos fundamentales deben ser regulados por el constituyente. En segundo
trmino se deber definir qu materias deben incluirse en la Constitucin y cules en la ley.
Por ltimo, una legislacin sobre partidos debe tener en cuenta que integran un sistema
poltico. Por ello, merecen especial atencin otros elementos del mismo, como la legislacin
electoral y la forma de gobierno.
iv) Los partidos polticos en el derecho pblico argentino
El primer prrafo del art. 38 introducido por la reforma de 1994 hace referencia a su
naturaleza, expresando que son instituciones fundamentales del sistema democrtico. Luego,
establece los lmites de su actuacin cuando expresa que "su creacin y el ejercicio de sus
actividades son libres dentro del respeto a esta Constitucin, la que garantiza su organizacin
y funcionamiento democrticos, la representacin de las minoras, la competencia para la
postulacin de candidatos a cargos pblicos electivos, el acceso a la informacin pblica y la
difusin de sus ideas".
La palabra "competencia " en materia de presentacin de candidatos puede prestarse a
distintas interpretaciones. Dicha expresin puede ser entendida como una exigencia
complementaria a la anterior, referida a la competencia interna, es decir la presencia de
distintas lneas para la seleccin de autoridades y de candidatos. Un segundo anlisis podra
otorgarle a esta voz el significado de facultad o atribucin conferida a los partidos polticos
para la presentacin de candidatos de manera monoplica y garantizada por la ley, de
acuerdo a la disposicin transcripta. Esta ltima interpretacin se apoya en la evolucin del
derecho pblico provincial, el texto de la ley electoral nacional vigente y sobre todo, el art. 54
de la misma Ley Fundamental, que le concede dicha facultad con carcter exclusivo a los
partidos para la presentacin de candidatos a senadores nacionales.
La ltima parte del art. 38 consagra el derecho de libre acceso a la informacin pblica y la
difusin de sus ideas. Entendemos que la mencin constitucional tiene que ver con acceso a
la informacin y difusin de las ideas relacionado con la funcin especfica de los partidos.
El tercer y cuarto prrafos se ocupan del financiamiento. Al respecto expresa que "el Estado
contribuye al sostenimiento econmico de sus actividades y de la capacitacin de sus
dirigentes. Los partidos polticos debern dar publicidad del origen y destino de sus fondos".
De este modo se constitucionalizan dos principios ya consagrados desde larga data en
nuestra legislacin: el financiamiento pblico de los partidos y la obligacin de los mismos de
rendir cuenta sobre el uso de las contribuciones que perciben. Ambas prescripciones son
acertadas, el legislador deber complementarlas incluyendo la temtica del control. La ley
que reglamenta la Constitucin y funcionamiento de los partidos polticos en el orden nacional
es la 23.298 del ao 1985, previa a la reforma constitucional, pero que se encuentra vigente.
v) Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
La Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires, en su art. 61, contempla a los partidos polticos
en su calidad de personas jurdicas pblicas no estatales. Luego de reconocer a los
ciudadanos el derecho a asociarse en partidos polticos, formula sus funciones; y a
continuacin, repite lo expresado en la segunda parte del art. 38 CN.
No queda claro si la competencia de los partidos para postular candidatos tiene carcter
monoplico o no. Los dos ltimos prrafos del artculo se pronuncian a favor del
financiamiento pblico, crea un fondo especial y luego indica la prioridad de la capacitacin a
que deben ser destinados dichos fondos. Se habla igualmente de lmites de gastos en materia
e campaas, pero nada se dice sobre el rgano de control y los procedimientos a travs de los
cuales se llevar a cabo la fiscalizacin del efectivo cumplimiento de estas normas.
La Legislatura de la Ciudad de Buenos Aires ha sancionado la ley 268/99, regulando las
campaas electorales, las que no podrn iniciarse hasta 60 das antes de la fecha fijada para
la eleccin, ni extenderse durante las 48 hs previas a la iniciacin del comicio. Respecto de la
cuestin de los gastos de campaa, cada lista oficializada podr realizar gastos de campaa
que no superen los 0,40$ por cada elector empadronado para votar en la eleccin, ya se trate
de eleccin a una o dos vueltas. El aporte pblico para la campaa se prev en un mximo de
0,50 $ para cada categora por voto obtenido en la ltima eleccin. La Auditora General de la
Ciudad es la encargada del control de los ingresos y egresos efectuados con motivo de la
campaa y tiene la obligacin de dar a publicidad un informe en el Boletn Oficial de la Ciudad
de Buenos Aires.
vii) Control sobre los partidos polticos
La democracia tiende a la libertad, en sus distintas vertientes, como una de sus piedras
basales y en ese contexto debe propender a la madurez de los ciudadanos actores de ese
inestimable juego. Toda forma de control, que invocando la defensa de la democracia, impida
que una asociacin pueda convertirse en partido, importa una grave contradiccin con ese
principio. Adems, seguramente lejos de "desactivar" de ese modo el desarrollo del "partido
antisistema", se fomentar su crecimiento desde la clandestinidad y sin que ste tenga que
afrontar directamente las reglas que imponen el pluralismo y la participacin en los poderes
del Estado o desde la oposicin legalizada. Sin embargo, es comprensible que como
excepcin se impida la existencia como partidos de aquellos grupos que en su plataforma o
As la ley 24.747123 reglament la iniciativa popular. Las modalidades que presenta esta
norma, si bien no transgreden el texto constitucional, dificultan en gran medida la posibilidad
de una participacin ciudadana ms o menos asidua. Para lograr que un proyecto de ley
presentado por los ciudadanos llegue a los legisladores deben darse una serie de requisitos,
entre ellos:
1. La iniciativa requiere de la firma de un nmero de ciudadanos que no sea inferior al 1,5%
del padrn electoral de la ltima eleccin para diputados y a travs de las mismas debern
estar representados por lo menos seis distritos electorales (art. 4). De conformidad con las
cifras que hoy muestran los padrones electorales, esta exigencia redunda en alrededor de
350.000 firmas. El nmero puede llegar a ser inferior cuando la materia objeto de la iniciativa
sea de alcance regional en cuyo caso slo se tendrn en cuenta a las provincias que integran
dicha regin. Este requisito no es de fcil satisfaccin, sobre todo si tenemos en cuenta que
estamos frente a una modalidad ante legem y que los temas excluidos son los de mayor
inters de la ciudadana.
2. La Justicia Nacional Electoral es la encargada de verificar la autenticidad de las firmas en
un muestreo no inferior al 0,5% de las que se hubieren presentado. El proyecto debe ser
desestimado cuando se compruebe la falsedad de por lo menos el 5% de las firmas.
3. Tambin se exige que la iniciativa sea presentada por escrito y que sea redactada en forma
de ley y en trminos claros.
4. Los promotores deben indicar su identidad y domicilio y dejar constancia de los gastos que
insumir la iniciativa y el origen de los recursos destinados a hacer frente a los mismos.
Estas nuevas exigencias si bien parecen razonables, en el marco de un exponente tan
restringido de participacin no pueden sino dificultar an ms su utilizacin. Adems, en lugar
de exigir que se redacte un proyecto de norma se podra haber dado lugar a la presentacin
de un documento que contenga las lneas sustanciales de la ley cuya sancin se persigue. La
iniciativa ser luego objeto del correspondiente trmite parlamentario y por lo tanto merecer
las consideraciones de tcnica legislativa que se impongan. Lo relativo a la determinacin del
monto de gastos y la indicacin de la partida correspondiente de recursos tambin creemos
que representa otra cortapisa difcil de efectuar para quienes no integran alguno de los
poderes del Estado. Se trata en todos los casos de requisitos que tornan dificultoso y oneroso
el procedimiento encaminado a la presentacin del proyecto. Por ltimo, es acertada la
posibilidad de que los promotores participen de las reuniones de comisin con voz de acuerdo
con la reglamentacin que fijen las mismas (art. 5, inc. c). Este temperamento acrecienta las
caractersticas participativas del instituto y asimismo le imprime el carcter de control
alternativo e impulsor de cada iniciativa que quede radicada en la Cmara.
Al igual que el texto constitucional en que se apoya, la norma que se comenta incurre en una
omisin al no precisar qu ocurre o mejor dicho qu sancin cabe, cuando el proyecto no
es tratado dentro de los doce meses a contar desde su presentacin (art. 11). Si bien hemos
de tener presente que el instituto no garantiza la sancin, sino el tratamiento del proyecto de
la misma forma que ocurre con cualquier proyecto presentado por un miembro del Congreso o
por el presidente de la Nacin.
En el derecho pblico provincial, encontramos la siguiente clusula de la Constitucin riojana,
art. 83, in fine: "La Cmara de Diputados est obligada a considerar el proyecto. Cuando lo
rechace o lo reforme sustancialmente, la iniciativa deber someterse a consulta popular. Si el
proyecto no es tratado en el trmino de tres meses, el mismo quedar aprobado". Es cierto
que la ltima parte del artculo se opone a lo establecido en el art. 82 CN, pero de todas
maneras las restantes prescripciones nos parecen muy tiles para impulsar la accin del