Fallo Por Mala Praxis PDF

Poder Judicial de la Nacin
JUZGADO CIVIL 37
84525/2007 P. P. I. Y OTRO Y OTROS c/ GOBIERNO DE LA

CIUDAD
DE
BUENOS
AIRES
OTROS
s/DAOS
PERJUICIOS
Buenos Aires,
de 2015.-
Y VISTOS: Estos autos caratulados: P. P. I. y otro

c/ Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y otros s/ daos y
perjuicios-ordinario. Monto del juicio: $3.858.000, que se
encuentran en estado de dictar sentencia y de los cuales,
Resulta:
a) A fs. 40/53 comparecen P. I. P. y L. A. S., por su
propio derecho y en representacin de sus hijos menores de edad
J. C., O. I., F. B. y S. C. promoviendo demanda por daos y
perjuicios cuya cuanta estiman en la suma de pesos tres millones
ochocientos cincuenta y ocho mil ($ 3.858.000) contra el Gobierno
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y/o el Hospital General de
Agudos Carlos G. Durand y/o contra su director T. H. D. P..
Relatan que el da 8 de mayo de 2007 P. P. se dirigi
junto a su esposo L. A. S. al Hospital General de Agudos Carlos G.
Durand a fin de internarse para el alumbramiento de su hijo S. C.
que se haba pronosticado para el medioda del da 9 de mayo pero
el parto se adelant y fue atendida a la madrugada de ese mismo
da por el servicio de guardia. Luego del nacimiento de su hijo
permaneci internada por cuatro das hasta que el 13 de mayo fue
dada de alta, oportunidad en que se le indic una serie de
revisaciones peridicas de control.
Continan narrando que comenz a sentir malestar,
por lo que el da 8 de junio de 2007 se dirigi junto a su esposo al
hospital, donde la atendieron por guardia, le practicaron una
revisacin, le tomaron una placa RX y les informaron que se
encontraba ginecolgicamente bien. Luego, a las 23.30 horas, le
hicieron firmar a P. P. el consentimiento para ser intervenida
quirrgicamente.
Explican que a las 00.10 horas del da 9 de junio de

2007 P. P. fue trasladada de urgencia a ciruga en malas
condiciones fsicas, estado de shock y con trastornos circulatorios.
En esa intervencin le extrajeron tres litros de pus y le realizaron
una histerectoma. Luego fue trasladada a la unidad de terapia
intensiva con asistencia respiratoria mecnica. El da 22 de junio
de 2007 se le practic una nueva intervencin en la que le
amputaron un brazo y unos das despus, en una nueva
intervencin le amputaron el otro brazo y las dos piernas y la
trasladaron
nuevamente
la
unidad
de
terapia
intensiva.
Permaneci internada por cuatro meses y luego fue dada de alta.

Sostienen que al momento del ingreso de P. P. al
hospital no se le realiz una correcta evaluacin clnica y se
demor la intervencin quirrgica, todo lo cual profundiz el
estado de shock y oblig al uso de altas dosis de drogas vasoactivas que generaron vasocontriccin con el objeto de sostener la
circulacin de los sectores vitales, generando isquemia y necrosis
en los miembros y finalmente la amputacin de las extremidades.
Fundan
en
derecho.
Explican
los
rubros
cuya
reparacin reclaman y ofrecen prueba.

b) A fs. 101/117 se presentan los apoderados de los
actores (ver copia del poder glosada a fs. 86/89) y amplan la
demanda contra E. R. J., G. G. C., C. T., L. M., V. C., A. R., A. A. y
F. P. y formulan una nueva estimacin de la cuanta del dao en la
suma de pesos ocho millones trescientos cincuenta y seis mil
($8.356.000).
A continuacin, amplan y modifican el relato de los
hechos, en especial con relacin al perodo comprendido entre el
da 13 de mayo de 2007, cuando P. P. fue dada de alta, y hasta el
momento en que se produjo el shock sptico.
Expresan que egres del hospital en el posparto con
indicacin de ATB Cefalexina cada seis horas en dosis teraputicas
para as completar el tratamiento iniciado durante la internacin.
JUZGADO CIVIL 37
El primer control ambulatorio se realiz el da 17 de mayo de 2007,

oportunidad en que se le rot el ATB por un antibitico de mayor
espectro (amoxi-clavulnico), tambin en dosis teraputicas. Con
fecha 30 de mayo de concurri a la segunda cita programada, en la
que fue atendida por la Dra. L. M., quien ante la presencia de flujo
vaginal le prescribi vulos. Afirman que dicha manifestacin fue
menospreciada por la mdica interviniente, quien no realiz ni una
observacin sobre el microscopio ni solicit un cultivo de flujo.
Siguen diciendo que a los pocos das de aquella cita, la
actora comenz a padecer fiebre y a las 48 horas, ante el inicio de
dolor abdominal y la sensacin de falta de aire, concurri junto a
su marido al hospital. A partir de este momento, se remiten al
relato ya efectuado.
Indican los rubros que constituyen objeto del reclamo
y ofrecen nueva prueba.
En el escrito glosado a fs. 118/119 requieren que, en
forma cautelar y conforme lo establecido por la ley 24.901, la
demandada provea a los actores una vivienda adecuada a las
necesidades del grupo familiar, una asistente para los quehaceres
domsticos y una enfermera para la atencin exclusiva de P. P..
c) A fs. 121 tom intervencin en este proceso el Sr.
Defensor de Menores.
d) A fs. 126/127 se desestim el pedido de tutela
anticipada.
e) A fs. 309/352 se presenta el apoderado
del
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires (ver poder glosado a fs.

292) y contesta la demanda.
Inicialmente, formula una serie de consideraciones
sobre la gravedad del hecho que aqu se debate y afirma que no
existe relacin entre la atencin mdica y el dao que sufri la
paciente. En este sentido, destaca que P. P. sufri una gravsima
infeccin y necrosis, causada por una bacteria denominada
estreptoco beta hemoltico del grupo A (EBHGA) que fue adquirida

cuando ya no se encontraba en el hospital y que fue la demora en
consultar a los mdicos la circunstancia que sell la suerte de la
patologa e hizo que resultase imprescindible, al estar instalada la
infeccin, amputar los cuatro miembros para salvarle la vida.
Luego, en cumplimiento del imperativo procesal, niega
en forma genrica y especfica los hechos expuestos en la
demanda, rubros reclamados y la documentacin acompaada.
A continuacin relata que P. P. fue internada en el
servicio de tocoginecologa del Hospital Durand el da 8 de mayo de
2007 con diagnstico de embarazo de 38.6 semanas y con
antecedente de tres cesreas anteriores, habindose programado la
cesrea abdominal para el da siguiente. Pasada la medianoche se
constat que la paciente haba iniciado el trabajo de parto y que
haba roto bolsa, razn por la cual para evitar el riesgo de rotura
uterina y hemorragia interna se decidi adelantar la intervencin
cesrea, en la que intervinieron los Dres. E. J., C. T., J. G. C. y el
anestesista de guardia Dr. M.. Afirma que la intervencin se
desarroll en el modo adecuado y habitual, adoptndose todos los
recaudos exigidos por el estado de la paciente.
Describe el estado de la paciente luego de la operacin
y explica que, como cumpla con los requisitos, se le otorg el alta
de
internacin
con
indicacin
de
analgsicos,
antibiticos,
cefalexina 500 ms. cada seis horas para cobertura posoperatoria

por dos das ms, control por consultorios externos en siete das y
las siguientes pautas de alarma: consultar inmediatamente si
presentaba fiebre, dolor abdominal, si los loquiloquios tuvieran
mal olor o fuesen muy abundantes y si presentaba herida
quirrgica con secreciones o inflamacin.
Sigue diciendo que el da 17 de mayo de 2007, cuatro
das despus del alta de internacin, P. P. se present en los
consultorios externos del servicio de obstetricia, donde fue
atendida por la Dra. V.C.. Como datos positivos del examen fsico
se constat una ligera flogosis (inflamacin) de la herida quirrgica
y secrecin ligeramente maloliente, junto con foliculitis en axila
JUZGADO CIVIL 37
izquierda
de
aproximadamente
cinco
pequeos
ndulos
eritematosos superficiales. No presentaba signos ni sntomas de

infeccin ginecolgica, estaba afebril, con frecuencia cardaca y
respiratoria normales, clnicamente estable, con abdomen blando,
depresible, indoloro, sin defensa ni reaccin peritoneal, tero
retrado y loquios fisiolgicos compatibles con la normalidad y el
resto del examen fsico fue normal. En esa oportunidad se le indic
un antibitico de amplio espectro -Optamox- durante siete das
para tratar la inflamacin de la herida, se le reiteraron las pautas
de alarma y se la cit a un nuevo control para el da 24 de mayo, al
que no se present.
Narra que el da 30 de mayo de 2007 concurri a los
atendida por la Dra. L. M., quien le realiz el examen fsico
correspondiente al puerperio. En ese momento se encontraba
lcida, afebril, clnicamente
estable y se observ la herida
quirrgica en buena evolucin, por lo que se le retiraron los

puntos. Adems se le realiz el examen de los genitales internos,
constatndose el tero retrado y no se evidenci la salida de
loquios
por
genitales
externos.
Afirma
que
el
cuadro
era
incompatible con una infeccin puerperal. Al examen se constat

como nico dato positivo la presencia de flujo, por lo que se le
indic tratamiento con vulos polivalentes.
Afirma que entre los das uno al cuatro de junio de
2007, ya sea en su hogar o en cualquier otro lado, estuvo expuesta
a una bacteria llamada estreptococo beta hemoltico del grupo A
(EBHGA), cuyo perodo de incubacin es de entre uno y tres das
hasta el primer sntoma.
Contina narrando que el da 8 de junio de 2007 P. P.
concurri
la
guardia
del
servicio
de
tocoginecologa
aproximadamente a las 16.00 horas refiriendo presentar fiebre de

tres das de evolucin, disnea y dolor abdominal. All fue atendida
y evaluada por los Dres. U. y Ponce quienes solicitaron anlisis de
laboratorio en sangre y la derivaron a la guardia general para ser
evaluada por el mdico clnico y cirujano de guardia.
Explica que a partir de ese momento la evolucin fue

trpida hasta que se presentaron signos de shock sptico que
determinaron la necesidad de una laparotoma exploradora de
urgencia, para la cual se recab su consentimiento luego de
informarle las caractersticas de la ciruga, sus riesgos y opciones.
En la ciruga participaron los Dres. A. B. y Z. A. del
servicio de ciruga y Ponce y U. del servicio de tocoginecologa. Los
profesionales
constataron
peritonitis
purulenta
generalizada,
tomaron muestras para cultivo, lavaron la cavidad abdominal con

suero fisiolgico y tras realizar una exploracin concntrica del
abdomen visualizaron rea en la cicatriz de la histerorrafia, tero
que impresionaba con zonas de necrosis y el anexo derecho con
signos de sufrimiento vascular. En ese contexto, se decidi realizar
una histerectoma total ms anexectoma derecha, como medida
extrema para salvar la vida de la paciente. Luego del
acto
operatorio pas a la unidad de cuidados intensivos.

Dice que hasta ese momento los mdicos no saban ni
podan conocer que la infeccin se deba al EBHGA pues los
estudios
de
laboratorio
requieren
cuatro
das
para
su
confirmacin. Sin perjuicio de ello, en cumplimiento con la

obligacin de implementar un tratamiento antibitico emprico, le
indicaron ceftriaxona ms metronidazol que se rot a las pocas
horas a vancomicina ms imipenem, procurando cubrir la mayora
de las bacterias que pudiesen estar involucradas en el gravsimo
cuadro que presentara la actora. Luego, el da 11 de junio de 2007,
ante la sospecha clnica de EBHGA, se agreg clindamicina, pero
para ese momento la paciente ya padeca cianosis en sus
extremidades y la necrosis era evidente. En ese momento,
presentaba cinco fallas multiorgnicas: hemodinmica, renal,
respiratoria, hematolgica y heptica.
El da
13 de junio de 2007, al confirmar con los
estudios de laboratorio la presencia de EBHGA se decidi rotar al

antibitico ceftriaxona y se plante por primera vez la posibilidad
de
amputacin,
pero
se
decidi
mantener
una
conducta
expectante. Los antibiticos suministrados impidieron que las
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toxinas avancen y por ello no hubo nuevas reas de
necrosis
desde su ingreso. El da 19 de junio se realiz una nueva ciruga

de laparotoma por fiebre persistente y sospecha de foco abdominal
residual en la que se procedi al lavado de cavidad y exploracin.
El da 22 de junio de 2007 debido a la presencia de
necrobiosis de mano derecha se decidi junto con los servicios de
traumatologa, ciruga vascular, obstetricia, infectologa y ciruga
general
la
amputacin
supracondlea
del
miembro
superior
derecho. Esta indicacin fue aceptada por la actora y su cnyuge.

Por las mismas razones, el da 26 de junio de 2007, previo
consentimiento de la paciente, se amputaron los restantes
miembros.
Formula consideraciones mdico legales. Funda en
derecho y ofrece prueba.
f) A fs. 358 los actores requirieron la citacin en
garanta de Seguros Mdicos SA. Y, a fs. 383, desistieron de la
demanda con relacin a J. C..
g) A fs. 442/447 se presenta el apoderado de Seguros
Mdicos SA (ver copia del poder agregada a fs. 438/441) y contesta
la citacin en garanta.
Inicialmente, opone excepcin de falta de legitimacin
pasiva con relacin a los codemandados Gobierno de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires-Hospital General de Agudos Dr. Carlos
G. Durand, J. C. y la mdica identificada como Marcela matrcula
100085. Luego, reconoce que al ocurrir los hechos los Dres. T. H.
D. P., E. R. J., J. G. C., C. T., L. M., V. C., A. R. y F. P. estaban
asegurados por su mandante en virtud de la pliza n 800.037 y A.
A. en virtud de la pliza n 800.034, que comprenden un
descubierto obligatorio de $15.000 y un lmite de $150.000.
Se adhiere en forma ntegra a las contestaciones de
demanda presentadas por los asegurados y ofrece prueba.
h) A fs. 451/469 se presenta el apoderado de C. E. T.

(ver poder agregado a fs. 450) y contesta la demanda. Niega en
forma genrica y especfica los hechos expuestos en la demanda,
documentacin acompaada y la procedencia del reclamo pero
reconoce que la accionante fue asistida el da 9 de mayo de 2007
por el servicio de guardia.
Relata que al momento de los hechos su mandante se
desempeaba como mdica interina de guardia del Hospital
Durand, prestando labores los das martes desde las 8.00 horas
hasta las 8.00 horas del da mircoles y explica que su primer
contacto con P. P. fue el da 9 de mayo de 2007, cuando estaba a
cargo de la guardia junto con el Dr. E. J..
Sigue diciendo que en esa oportunidad, luego de
constatar que la paciente haba roto bolsa y se encontraba en
trabajo de parto, se decidi la operacin cesrea, que tena
indicacin absoluta debido a sus antecedentes. La operacin se
inici a las 2.15 horas, en la que intervinieron los Dres. T. y J., la
Dra. G. C. como ayudante y el anestesista Dr. M..
Luego del
alumbramiento, y de acuerdo al consentimiento firmado por la

paciente, se procedi a la ligadura tubaria. Durante la operacin la
paciente
recibi
la
dosis
de
antibiticos
de
profilaxis
intraoperatotio. Afirma que el postoperatorio inmediato transcurri

sin
complicaciones
y,
finalizado
el
perodo
de
observacin
correspondiente a las primeras horas del puerperio subi a la sala

de internacin.
Aclara que la Dra. T. no particip del control del resto
del puerperio de la paciente, pues su trabajo es por guardia y una
vez que el paciente pasa a la sala de internacin queda a cargo del
personal mdico permanente. En virtud de ello, todo lo atinente a
los controles puerperales no le consta por cuanto no particip de la
atencin por consultorios externos.
Por otra parte, teniendo en cuenta las constancias de
la historia clnica, relata que la paciente fue reinternada el da 8 de
junio de 2009 con un cuadro clnico de abdomen agudo,
dehiscencia y necrosis de la histerorrafia y el compromiso
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infeccioso del anexo derecho y que los grmenes rescatados del

cultivo de la secrecin peritoneal fueron estreptococo betahemoltico
del grupo A y estafilococo aureus meticilino resistente. Dice que no
puede descartarse que la adquisicin del germen se haya
producido en el domicilio de la paciente pues por el corto tiempo
de incubacin de la patologa de uno a tres das- de ninguna
manera pudo vincularse con la cesrea efectuada treinta das
antes de la internacin de la actora.
Opone excepcin de falta de legitimacin activa con
relacin al reclamo por indemnizacin del dao moral que
efectuaron L. A. S. y sus hijos J. C., O. I.e, F. B.y S. C.S..
Funda su derecho y ofrece prueba. Y, para el caso que
se admita la demanda, requiere la atenuacin de la indemnizacin
por razones de equidad en los trminos del art. 1069 del Cdigo
Civil.
i)
fs.
479/486
la
parte
actora
plantea
la
inconstitucionalidad del art. 1078 del Cdigo Civil.

j) A fs. 488/506 se presenta J. G. C., por su propio
derecho, y contesta la demanda.
Siguiendo el imperativo procesal, niega en forma
genrica y especfica los hechos expuestos en la demanda, rubros
reclamados y la documentacin acompaada.
Relata que al momento de los hechos se desempeaba
como mdica concurrente de cuarto ao de tocoginecologa del
Hospital Durand, realizando una guardia semanal dentro del
programa de formacin, por lo que su actividad profesional fue
supervisada por un mdico con mayor formacin.
Contina narrando que su primer contacto con P. P.
fue el da 9 de mayo de 2007 cuando fue convocada como segundo
ayudante por los mdicos internos de la guardia Dres. T. y J..
Relata de los hechos en trminos similares al de la
Dra. T. y, en cuanto a su intervencin en la operacin, afirma que
se limit a separar, sacar y aspirar y destaca que no particip del

control del resto del puerperio de la paciente.
Funda su derecho y ofrece prueba. Y, para el caso que
por razones de equidad en los trminos del art. 1069 del Cdigo
Civil.
k) A fs. 515/533 se presenta F. A. P., por su propio
Niega en forma genrica y especfica los hechos
expuestos en la demanda, rubros reclamados y la documentacin
acompaada.
Expresa
que
al
momento
de
los
hechos
se
desempeaba como mdico tocogineclogo suplente de guardia, los

das sbado desde las 8.00 horas hasta las 8.00 horas del da
domingo. Explica que como los das del fin de semana los mdicos
de planta que realizan las actualizaciones de los pacientes no
concurren al hospital, se dirigi al piso de internacin para
recorrer la sala junto con los residentes y realizar la evolucin de
las pacientes internadas.
As, dice que su nico contacto con la paciente fue el
da 12 de mayo de 2007 por la maana cuando se encontraba
comenzando su cuarto da post operatorio de cesrea. En esa
oportunidad se encontraba lcida, afebril, normotensa, con
frecuencia cardaca de 80 por minuto, el abdomen se encontraba
blando, depresible indoloro sin defensa ni reaccin peritoneal, el
tero de encontraba bien retrado con loquios normales, la herida
con buena evolucin, se encontraba lactando sin dificultad y sin
ninguna particularidad que pudiera llamar la atencin. En suma,
afirma que en ese momento se encontraba dentro de los lmites
normales desde el punto de vista clnico y de acuerdo al laboratorio
realizado.
JUZGADO CIVIL 37
Destaca que su actuacin profesional no se apart de

las reglas del ejercicio profesional y no guarda relacin de
causalidad con la complicacin que present con posterioridad.
Funda su derecho y ofrece prueba y, para el caso que
por razones de equidad contemplada en el art. 1069 del Cdigo
Civil.
l) A fs. 556 corre glosada la cdula que da cuenta de la
notificacin del traslado de la demanda a V. C. C. .
m) A fs. 565/584 se presenta L. G. M. , por su propio
Inicialmente, niega en forma genrica y especfica los
hechos expuestos en la demanda, rubros reclamados y la
documentacin acompaada.
Explica que al momento en que ocurrieron los hechos
se desempeaba como mdica residente de primer ao de
tocoginecologa del Hospital Durand, realizando una guardia
semanal dentro del programa de formacin. Por ello, su actividad
era siempre supervisada por un mdico con mayor formacin.
Luego de narrar los antecedentes mdicos de la P. P.
sobre la base de las constancias de la historia clnica afirma que
su primer y nico contacto con ella fue el da 30 de mayo de 2007,
ocasin en que le corresponda la rotacin por los consultorios de
puerperio del hospital, siempre bajo la supervisin de superiores.
Afirma que al momento de su evaluacin P. P. se
presentaba
afebril
hemodinmicamente
compensada,
con
abdomen sin datos semiolgicos particulares, tero retrado y sin

loquios. La herida quirrgica se encontraba en buena evolucin,
siendo este dato concordante con lo expuesto por los profesionales
que la asistieron en su reingreso del da 9 de junio.
Sigue diciendo que procedi
a retirar los puntos de
sutura de la herida y como la paciente presentaba flujo vaginal le

indic tratamiento con vulos polivantes. Afirma que ese fue su
nico contacto con la paciente, quien no regres al nosocomio
hasta su reinternacin del da 8 de junio de 2007.
Destaca que su actuar fue en todo correcto y de
acuerdo a la lex artis y que no existe relacin de causalidad entre
los daos invocados en el escrito inicial y su actuacin profesional.
Funda su derecho y ofrece prueba. Y, para la
eventualidad que se admita la demanda en su contra, requiere que
se atene la indemnizacin con fundamento en el art. 1069 del
Cdigo Civil.
n) A fs. 597/615 se presenta T. H. D. P., por su propio
Niega en forma genrica y especfica los hechos
expuestos en la demanda, rubros reclamados y la documentacin
acompaada.
A continuacin expresa que nunca atendi a P. I. P. ni
tuvo contacto con sus familiares, motivo por el cual le resultan
ajenos los hechos vinculados a su atencin mdica. Explica que se
desempea como director del hospital y, en esa marco, sus
funciones se circunscriben a la conduccin y organizacin del
nosocomio y no le corresponde ejercer el contralor de la actividad
asistencial prestada por los mdicos que son profesionales con
autonoma cientfica contratados por la Ciudad de Buenos Aires.
Afirma que no existe nexo adecuado de causalidad
entre las conductas mdicas que se reprochan y su labor como
director del hospital. Recuerda que todos los profesionales que
integran el plantel mdico del hospital dependen del Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires e ingresan por concurso de oposicin o
bien por selecciones internas con jurados y refrendados por el
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Consejo Asesor Tcnico Administrativo. Por tanto, concluye que no

reviste el carcter de principal con relacin a los mdicos.
Luego, relata la atencin mdica brindada a P. P. con
fundamento en las constancias de la historia clnica.
Funda su derecho y ofrece prueba. Y, para la
eventualidad que se admita la demanda en su contra, requiere que
se atene la indemnizacin con fundamento en el art. 1069 del
Cdigo Civil.
) A fs. 617 la parte actora desiste de la accin
respecto de A. R. y a fs. 621 respecto de A. A..
o) A fs. 658/660 obra el acta que da cuenta que se
realiz la audiencia prevista en el artculo 360 del Cdigo Procesal
y, posteriormente, se produjo la
prueba que ilustran las
constancias de autos (ver certificado de fs. 1186/1188). En esa

oportunidad, se present E. R. J. .
p) A fs. 1388 se puso el expediente en Secretara para
que las partes hicieran uso del derecho de alegar sobre el mrito de
la prueba, habiendo hecho uso de su derecho la parte actora a fs.
1404/1417 y el Sr. Defensor de Menores a fs. 1421/1423.
q) A fs. 1436 se dict la providencia de
autos para
sentencia.
Y CONSIDERANDO:
I. El caso.
Como ha quedado expuesto en la relacin de causa
que antecede, P. I. P. y L. A. S., ambos por su propio derecho y en
representacin de sus hijos menores de edad J. C., O. I., F. B.y S.
C. , demandan a E. R. J., J. G. C., C. T., L. M., V. C., F. P. , T. H.

D. P. y al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires (Hospital General
de Agudos Carlos G. Durand), pretendiendo el resarcimiento de los
daos y perjuicios que afirman haber sufrido por el shock sptico
padecido por P. P. el da 9 de junio de 2007 que deriv en la
histerectoma total con anexectoma derecha realizada ese mismo
da, amputacin supracondlea del miembro superior derecho
practicada el da 22 de junio y de los restantes miembros el da 26
de junio que atribuyen a la mala atencin mdica prestada por los
profesionales que la atendieron en el Hospital General de Agudos
Carlos G. Durand.
A su turno, los accionados contestaron la demanda
con excepcin de R. J., quien se presenta en la audiencia
preliminar, y V. C. C. - negando los hechos, centralmente que el
shock sptico hubiese sido causado por la mala praxis en la
atencin mdica recibida durante el alumbramiento por cesrea
del da 9 de mayo de 2007 y en los controles puerperales
posteriores. Adems, T. H. D. P. expres que no existe nexo de
causalidad adecuado entre la labor que desempea como director
del nosocomio y las conductas mdicas que se reprochan, pues su
funcin se limita a la conduccin y organizacin del hospital y no
le corresponde ejercer el contralor de la actividad asistencial
prestada por los mdicos.
Como se aprecia, la cuestin central a dilucidar es si el
referido shock sptico padecido por P. P. el da 9 de junio de 2007
que deriv en la histerectoma total con anexectoma derecha y
amputacin de sus cuatro miembros tuvo su origen en un
incumplimiento de los mdicos que le proporcionaron los mdicos
demandados, pues en ese caso los mdicos demandados y/o el
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires debern responder por los
daos que resulten debidamente probados.
Ha quedado acreditado el marco fctico que da lugar a
estas
actuaciones,
desplegadas
por
los
restando
determinar
demandados
han
si
tenido
las
conductas
entidad para
configurar los presupuestos de la responsabilidad civil.
JUZGADO CIVIL 37
As, de los elementos adunados, surge que P. P. fue

internada en el servicio de tocoginecologa del Hospital Durand el
da 08/05/2007 con diagnstico de embarazo de 38.6 semanas y
con antecedente de tres cesreas anteriores (1992, 1999 y 2002).
Se haba programado una cesrea abdominal para el da siguiente.
Pasada la medianoche se constat que la paciente
haba iniciado el trabajo de parto y que haba roto bolsa, razn por
la cual se adelant la intervencin cesrea. En la misma
intervinieron los demandados Dres. E. J., C. T., J. G. C. y el
anestesista de guardia Dr. M..
El 13/05/2007, luego de la operacin se le otorg el
alta de internacin con indicacin de analgsicos, antibiticos,
cefalexina 500 ms. cada seis horas y con indicacin de pautas de
alarma y control por consultorios externos. El alta fue otorgada por
la Dra. M. M. V. R. (MN X)
El 17/05/2007, cuatro das despus del alta de
internacin, P. P. se present en los consultorios externos del
servicio de obstetricia. All fue atendida por la Dra. V. C.s quien
constat una ligera flogosis (inflamacin) de la herida quirrgica y
secrecin ligeramente maloliente, junto con foliculitis en axila
izquierda
de
aproximadamente
cinco
pequeos
ndulos
eritematosos superficiales. En esa oportunidad se le indic un

antibitico de amplio espectro -Optamox- durante siete das para
tratar la herida, se le reiteraron las pautas de alarma y se la cit a
un nuevo control para el da 24 de mayo, al que no se present.
El
da
30/05/2007
la
actora
concurri
los

atendida por la Dra. L. M., quien le realiz un examen fsico. En
ese momento se encontraba segn refiere la mdica en la historia
clnica- lcida, afebril, clnicamente estable y agrega que observ
la herida quirrgica en buena evolucin, por lo que se le retiraron
los puntos. Afirma que al examen se constat como nico dato
positivo la presencia de flujo, por lo que se le indic tratamiento
con vulos polivalentes.
El da 08/06/2007 P. P. concurri a la guardia del

servicio de tocoginecologa refiriendo presentar fiebre de tres das
de evolucin, disnea y dolor abdominal. All fue atendida y
evaluada por los Dres. U. y Ponce quienes solicitaron anlisis de
laboratorio en sangre y la derivaron a la guardia general para ser
evaluada por el mdico clnico y cirujano de guardia.
A partir de ese momento, se consigna que la evolucin
fue trpida hasta que se presentaron signos de shock sptico que
determinaron la necesidad de una laparotoma exploradora de
urgencia.
En la ciruga participaron los Dres. A. B.y Z. A. del
servicio de ciruga y Ponce y U. del servicio de tocoginecologa. Los
profesionales
constataron
segn
indica
la
historia
clnica-
peritonitis purulenta generalizada, y se tomaron muestras para

cultivo, lavaron la cavidad abdominal con suero fisiolgico y tras
realizar una exploracin concntrica del abdomen visualizaron
rea en la cicatriz de la histerorrafia, tero que impresionaba con
zonas de necrosis y el anexo derecho con signos de sufrimiento
vascular. En ese contexto, se decidi realizar una histerectoma
total ms anexectoma derecha. Luego del acto operatorio pas a
la unidad de cuidados intensivos.
A la actora se le indic ceftriaxona ms metronidazol
que se rot a las pocas horas a vancomicina ms imipenem,
tratando de cubrir la mayora de las bacterias que pudiesen estar
involucradas en el gravsimo cuadro que presentara la paciente.
El 11/06/2007 refieren que -ante la sospecha clnica
de EBHGA-, se agreg clindamicina, pero para ese momento la
paciente ya padeca cianosis en sus extremidades y necrosis. En
ese
momento,
presentaba
cinco
fallas
multiorgnicas:
hemodinmica, renal, respiratoria, hematolgica y heptica.

El 13/06/2007, al confirmar con los estudios de
laboratorio la presencia de EBHGA segn surge de la historia
clnica-, se decidi rotar al antibitico ceftriaxona.
JUZGADO CIVIL 37
El 19/06/2007 se realiz una nueva ciruga de

laparotoma por fiebre persistente y sospecha de foco abdominal
residual en la que se procedi al lavado de cavidad y exploracin.
El
da
22/06/2007
debido
la
presencia
de
necrobiosis de mano derecha se decidi junto con los servicios de

traumatologa, ciruga vascular, obstetricia, infectologa y ciruga
general
la
amputacin
supracondlea
del
miembro
superior
derecho.
El
da
26/06/2007
se
amputaron
los
restantes
miembros.
II. La responsabilidad de los mdicos demandados.
A) Marco normativo aplicable: Con posterioridad al
01/08/2015 se encuentra vigente el nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, corresponde determinar cul es el concreto
marco normativo aplicable al caso de autos. En tal sentido, cabe
destacar que la doctrina y jurisprudencia coinciden en que la
responsabilidad civil se rige por la ley vigente al momento del
hecho antijurdico daoso (Roubier, Le droit transitoire (Conflits
des lois dans le temps), p, 189; Kemelmajer de Carlucci, Ada La
aplicacin del Cdigo Civil y Comercial a las relaciones y
situaciones jurdicas existentes, Rubinzal Culzoni, Santa Fe,
2015, p. 100 y 158).
De este modo, como seala Kemelmajer de Carlucci, la
mayora de las reglas establecidas en los arts. 1708 y siguientes se
aplican slo a los daos producidos despus de agosto de 2015, e
igual conclusin cabe respecto de otros artculos referidos a la
responsabilidad distribuidos en el resto del articulado (en La
aplicacin del Cdigo Civil y Comercial a las relaciones y
situaciones jurdicas existentes, ob. cit., p. 158).
De todos modos, coincido con la distinguida profesora
mendocina cuando seala que, de cualquier modo, la mayora de
estas normas no deberan causar problemas de derecho transitorio
porque slo recogen y ordenan el articulado del CC y su doctrina y
jurisprudencia interpretativas.
Atento a lo dispuesto por el art. 7 del CCyC al sealar

que A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes,
volver sobre este tema al referirme a los rubros de la cuenta
indemnizatoria, en caso de corresponder. Ello porque el nuevo
Cdigo
distingue
responsabilidad
entre
civil
el
dao
(art.1737)
como
presupuesto
la
indemnizacin,
de
la
como
consecuencia de la lesin daosa (art. 1738).

B) Responsabilidad profesional: Habiendo delimitado
el reclamo de autos y el marco normativo aplicable corresponde
adentrarme
en
el
anlisis
de
los
presupuestos
de
la
responsabilidad civil mdica.

La responsabilidad profesional es aquella en la que
incurren quienes ejercen determinadas profesiones liberales al
faltar a los deberes especiales que su arte o ciencia les imponen
(En este caso, conf. ley 17.132, reglas de la ciencia mdica y
Cdigo de tica).
Entonces, dentro del marco legal aplicable al caso de
marras
Cdigo
de
Vlez-
para
su
configuracin
dicha
responsabilidad profesional requiere de los mismos elementos

comunes a la responsabilidad civil. En el ordenamiento del Cdigo
de Vlez no encontramos disposiciones especficas relativas a la
materia, quedando regida por los principios que gobiernan la
responsabilidad civil contenidos en el Cdigo de fondo, sin
perjuicio de ciertos matices particulares derivados de la naturaleza
de la obligacin comprometida, las circunstancias del caso, y la
prestacin que hubiere sido contratada, pero que en modo alguno
permiten descartar la premisa antes enunciada.
De este modo, es necesario analizar si ha existido una
conducta antijurdica de los demandados (arts. 19 CN, art. 1066 y
1197 del CC) que conlleve un defecto de conducta culpa, que se
pueda manifestar como negligencia, imprudencia o impericia- (art.
512 y 1109 del CC) por parte de los mdicos que asistieron a la
actora, y/o el incumplimiento de la obligacin de seguridad por
JUZGADO CIVIL 37
parte del ente de salud demandado (art. 1198 del CC), que sea
causalmente relevante (art. 901 y 906 del CC) para provocar los
daos en razn de los cuales se reclama (arts. 1068, 519, 520,
522, 1079, 1078 y concordantes del CC); todo ello a la luz de las
normas generales de la responsabilidad civil y las cuales deben ser
interpretadas conforme a lo dispuesto por la Constitucin Nacional
y los tratados de derechos humanos con jerarqua constitucional.
En
este
orden,
tales
presupuestos
deben
ser
estudiados a la luz de las nuevas tendencias de la responsabilidad

civil que han sido recogidas en el nuevo Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin que rige a partir del 01/08/2015. Imperiosamente
debe tenerse en cuenta la constitucionalizacin del derecho
privado que es una pauta orientadora fundamental y cardinal en
los casos de grave lesin a los derechos personalsimos y a la
integridad psicofsica.
En tal sentido, afirma Ricardo Luis Lorenzetti en su
destacado libro Responsabilidad civil de los mdicos (RubinzalCulzoni Editores, Tomo II, pgs. 209 y sgtes.) que es sabido que el
Derecho de Daos se ha orientado hacia la proteccin de la vctima
y una de las principales preocupaciones ha sido la de aligerar la
carga probatoria con el fin de restituir un equilibrio afectado por
la masividad y la produccin annima de daos.
En este punto se advierte una profunda preocupacin
de la doctrina que ha sealado en el II Congreso Internacional de
Derecho de Daos, Buenos Aires, 1991, (Comisin n 1) La
inviolabilidad de la persona hU., como fin en s misma, supone su
primaca jurdica como valor absoluto (unanimidad).
C) mbito de la responsabilidad civil: El Cdigo Civil
velezano estructura a partir del art. 1107 dos rbitas de la
responsabilidad civil, a saber, la contractual y la extracontractual.
Si bien se trata de una distincin que no tiene justificacin
ontolgica y que desde hace aos la doctrina y encuentros
jurdicos han reclamado la unificaciny a la cual he adherido
desde hace muchos aos-, lo cierto es que la misma es aplicable al
caso de autos, y por ende debe ser tenida en cuenta a fin de dar
adecuado encuadre y fundamento jurdico a la solucin del mismo.
Esta postura ha sido receptada por el nuevo Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin sobre la base de la unidad del
fenmeno de la ilicitud.
En razn de ello la doctrina ha sostenido que los
tribunales no se preocupan por la naturaleza contractual o
extracontractual- de la responsabilidad ms que all donde existe
inters en hacerlo (Mazeaud Tunc citados por Alterini, A.
Ameal, O. Lpez Cabana, R., Derecho de Obligaciones civiles y
comerciales, ob.cit., p. 158); y en el concreto caso de autos es
imprescindible formular tal distincin por el modo en que se ha
trabado la litis.
En el Cdigo de Vlez la responsabilidad es contractual
cuando hay un deber preexistente que es especfico y determinado,
tanto en relacin al objeto como al sujeto obligado. En cambio es
extracontractual cuando existe un deber preexistente que es
genrico (deber general de no daar) e indeterminado en cuanto a
los sujetos pasivos, que viene impuesto por la ley, y que rige por el
mero hecho de la convivencia social (Alterini, A. Ameal, O.
Lpez Cabana, R., Derecho de Obligaciones civiles y comerciales,
AbeledoPerrot, Bs. As., 2003, p. 153).
Respecto de la coactora y paciente P. I. P. la
responsabilidad es evidente que debe emplazarse en la rbita
contractual, ya que ella habra sido vctima directa en caso de
configurarse los presupuestos de la responsabilidad civil-, en tanto
que los dems coactores seran damnificados indirectos a quienes
se debe emplazar en la rbita extracontractual. Esta distincin
reitero- resulta fundamental para determinar el correcto marco
aplicable en cada caso.
D) Prueba: Antes de entrar en el examen de la prueba,
que
permitir
contestar
los
interrogantes
planteados,
debo
recordar que los jueces no estamos obligados a analizar todas y

cada una de las argumentaciones de las partes, sino tan slo
JUZGADO CIVIL 37
aquellas que sean conducentes y posean relevancia para decidir el

caso (C.S. FALLOS 258:304; 262:222; 265:301; 272:225) y que
tampoco es obligacin del juzgador ponderar todas las pruebas
agregadas, sino aquellas que estime apropiadas para resolver el
caso (CS, Fallos 274:113; 280:320; 144:611).
Se ha recibido en estas actuaciones la causa penal
iniciada por L. A. S. radicada por ante la Seccional 11 de la PFA
sumario 1748/07- y tramit bajo el nmero 31.993/2007 ante el
Juzgado Nacional en lo Criminal de Instruccin N 31 Secretara
N 119 cuyo titular declin la competencia a favor del fuero
Correccional, por lo que el sumario qued radicado ante el Juzgado
Nacional en lo Correccional n 12 Secretara n 77 (causa n
31.021). En la misma se imput a E. R. J., Claudia Elba T., J. G.
C., M. M. V. R., V. C. C. , L. G. M., A. B. U., L. L. , A. H. M. , M. I.
R. y Z. A. por haberse apartado de las normas de la lex artis
mdica al haber brindado deficiente atencin mdica a P. I. P. en el
periodo comprendido desde su internacin a los fines de
la
cesrea que se le practic el 09/05/2007 hasta el 09/06/2007 en

el Hospital Durand.
A fs. 373/379 de la causa penal se agrega el dictamen
del Cuerpo Mdico Forense, en el cual a fs. 374 se seala que
desconocemos el motivo por el cual se le otorga el alta con
indicacin de antibiticos (cefalexina) cada seis horas. En
primer lugar destaco esta circunstancia porque es un dato
fctico fundamental para comprender, luego, cmo han ido
transcurriendo los hechos.
A fs. 377 el CMF ya destaca que la actora en las
evaluaciones del 13/05/2007 y 17/05/2007 presentaba un foco
infeccioso y que para el 17 no presentaba compromiso sistmico,
no contando con otra evaluacin mdica hasta el 30/05/2007.
A fs. 378 el CMF sostiene que con una reinternacin a
los 9 das de su ltimo control mdico (del 30/05/2007) se
interpreta que no surga de los controles del 17/05/2007 y del
30/05 /2007 evidencias francas de pautas de alarma que
obligaran a realizar otras conductas mdicas. Ms all de que en
tales actuaciones existieron varias discrepancias entre el informe

del CMF y el dictamen del consultor mdico de la querella, lo que
motiv la intervencin de la Junta Mdica de la Facultad de
Medicina de la UBA, entiendo que tambin existen coincidencias
que merecen y deben ser destacadas. De este modo, y volviendo al
informe del CMF, refiere que ESTAS PAUTAS (SIGNOS Y
SNTOMAS DE ALERTA INFECCIOSA) PUDIERON HABER SIDO
YUGULADOS POR LA ANTIBIOTICOTERAPIA RECIBIDA EN
FORMA AMBULATORIA COMO SURGE DE LA DOCUMENTAL
MDICA REMITIDA. Como puede advertirse, en este punto
comienza a advertirse la incidencia causal de haber prescripto
Cefalexina (del 13/05/2007) sin que en la historia clnica se haya
consignado justificacin alguna para este proceder.
Por otro lado, a fs. 395 el CMF informa que, del
estudio de las constancias mdicas remitidas, no surge del
protocolo
quirrgico
de
la
operacin
cesrea
realizada
el
09/05/2007 el recuento de gasas e instrumental, aun cuando en

el parte quirrgico de la intervencin realizada el 09/06/2007
(laparotoma) no se describe hallazgo de ningn oblito, que de
haber existido debi consignarse en dicha foja quirrgica.
A fs. 397 el CMF refiere que de haberse practicado
un
examen
ecogrfico
una
tomografa
computada
(el
08/06/2007) muy probablemente hubieran demostrado la

presencia de los 3 litros de pus. Luego agrega que es posible que
el resultado de dichos estudios hubiese motivado adelantar la
intervencin quirrgica, no obstante la decisin de una ciruga
debe ser oportuna con una evaluacin completa de la paciente,
interconsultas y estudios complementarios. Tambin cabe destacar
que los mdicos concluyen que dada la gravsima evolucin
posterior la anticipacin en horas de la ciruga no influy sobre el
resultado final. Es decir, este yerro -por s mismo y en forma
aislada- no tuvo entidad causal para provocar ni agravar el
resultado final.
De todos modos, entiendo que este informe pone de
resalto varias negligencias abstractas que deben ser analizadas
JUZGADO CIVIL 37
junto con el resto de las pruebas, a las cuales me referir

inmediatamente.
A mayor abundamiento, a fs. 498 el CMF reitera que
en las atenciones mdicas de los das 17/05/2007 (a cargo de la
Dra. C.s) y 30/05/2007 (a cargo de la Dra. M.) surge la presencia
de un foco infeccioso de piel a nivel de la herida quirrgica y que el
17/05/2007 se le indic un antibitico de mayor espectro, no
contando con otra evolucin mdica hasta el da 30/05/2007.
Reitero que a fs. 378 el CMF ya haba sostenido que ESTAS
PAUTAS (SIGNOS Y SNTOMAS DE ALERTA INFECCIOSA)
PUDIERON
HABER
SIDO
YUGULADOS
POR
LA
ANTIBIOTICOTERAPIA RECIBIDA EN FORMA AMBULATORIA

COMO SURGE DE LA DOCUMENTAL MDICA REMITIDA.
Destaco, aunque ello resulta una obviedad, que todas
estas consideraciones as lo expresan los mdicos del CMFresultan de las constancias consignadas en la historia clnica por
los propios demandados, por lo que debo ser sumamente prudente
en su valoracin y teniendo en cuenta estas pautas.
Si bien es cierto que a fs. 502 el CMF informa que
frente al diagnstico del 30/05/2007 no es habitual realizar los
estudios mencionados en el punto de pericia (frotis-test de aminas
cultivo) ante una paciente con flujo vaginal, advierto que la
paciente vena tomando medicamentos desde principios de mayo,
tal dato debe ser tenido en cuenta. Es ms, fue dada de alta de la
internacin el 13/05/2007
encuentren
explicacin
y ya entonces sin que los mdicos
para
ello-
se
le
haban
prescripto
antibiticos (fs. 374 cefalexina). Y lo cierto es, y lo vuelvo a

repetir, que ESTAS PAUTAS (SIGNOS Y SNTOMAS DE ALERTA
INFECCIOSA) PUDIERON HABER SIDO YUGULADOS POR LA
ANTIBIOTICOTERAPIA RECIBIDA EN FORMA AMBULATORIA
COMO SURGE DE LA DOCUMENTAL MDICA REMITIDA.
Otra deficiencia de la historia clnica, que dificulta la
reconstruccin de los hechos, consiste en el desconocimiento de si
al 30/05/2007 la paciente continuaba con antibiticos (ver fs. 502
de la CP informe del CMF).
A fs. 503 se interroga al CMF si la indicacin de

cefalexina primero y luego, a continuacin de Optamox, sin
antibiograma previo, pudo enmascarar el cuadro infeccioso
abdominal e impedir su diagnstico precoz. Ante lo cual responde
que es importante aclarar, que es esencial tratar, ante un foco
de infeccin, tomar muestra contributiva de la secrecin para
envo a cultivo y antibiograma para poder tipificar el o los
grmenes causantes del proceso. Entiendo que esa es la
conducta
debida
dentro
del
marco
del
anlisis
de
la
culpabilidad civil que determina el art. 512 del CC con su

correlato en el art. 1109 del mismo cuerpo legal.
Sin embargo, luego agrega el CMF que la decisin de la
toma del material de cultivo y antibiograma la decide el mdico de
acuerdo al cuadro de la paciente. Y a continuacin expone que en
el caso que nos ocupa no se aclara la cantidad de secrecin y el
tipo de la misma, no obstante lo cual se rota el antibitico por uno
de ms amplio espectro que debe interpretarse dirigido al proceso
de la herida quirrgica y de los mentados pequeos ndulos
eritematosos superficiales en axila observados. Ntese que la
historia clnica se presenta en este aspecto incompleta y que a
partir de ello se formulan suposiciones sobre lo que se pretenda
tratar, sin que se pueda tener certeza absoluta de lo observado en
la paciente ni la motivacin o fundamento de las decisiones de la
mdica interviniente.
En este punto, tengo presente que el art. 173 del
Cdigo de tica para el Equipo de Salud de la AMA establece que
En la Historia Clnica se deber hacer una descripcin exacta de
todos los estudios y anlisis que se vayan practicando.. A su
vez, el art. 176 establece que no debern omitirse datos
imprescindibles para mejor tratamiento.. Por su parte, el art.
178 determina que La Historia Clnica completa y escrita en forma
comprensible es una de las mayores responsabilidades del Equipo
de Salud y su redaccin defectuosa es un elemento agravante en
los juicios de responsabilidad legal.
JUZGADO CIVIL 37
Luego, la conclusin del CMF a fs. 503 seala que

Esta conducta, a tenor de lo escrito el da 30/05/2007 en donde
no se constataron pautas de sepsis y se retiraron los puntos de la
herida, fue correcta.
No obstante lo cual el CMF, inmediatamente,
refiere que Hemos dicho que la antibioticorerapia indicada
pudo haber yugulado signos y sntomas de alerta infecciosa
(fs. 503).
Desde ya que esta prueba, ms all de la ponderacin
que ha formulado el juez penal y a la que me referir ms adelante,
la he de considerar a la luz de lo normado por los arts. 386 y 477
del CPCCN.
A fs. 519/528 obra el informe del consultor tcnico
propuesto por la parte actora quien a fs. 521 expresamente seala
que en una mujer en periodo de post parto por cesrea el flujo
vaginal podra ser considerado singo de atencin preferencial, a
diferencia de la mujer no operada recientemente. Agrega, en
consonancia con lo referido ut supra, que la mdica actuante en
ocasin de la deteccin del flujo no describe sus caractersticas, no
informa
sus
caractersticas
infecciosas,
ni
evidencia
haber
efectuado un examen ginecolgico. Agrega que orden antibiticos

siendo inespecfica la eleccin o bien emprica. Tambin seala que
tampoco se evidencia haber efectuado un examen ginecolgico.
Sostiene que ante la falta de estudios especficos se ignora si la
secrecin
evaluados
por
por
va
el
vaginal
tero.
contena
En
ya
definitiva,
entonces
elementos
considera
que
son
insuficientes los elementos de registro para hacer un estudio

retrospectivo del tipo de secrecin. Reitera que no debi perderse
de vista la fecha reciente de operacin.
Al igual que el CMF, a fs. 521 vta el consultor de parte
tambin destaca que a la actora se le indicaron antibiticos
(cefalexina)
posteriormente
la
cesrea,
sin
aclarar
la
documentacin obrante por qu razn. Agrega que luego se

prosigui con la cefalexina y posteriormente con Optamox.
Sostiene que ello coincide en el tiempo con la descripcin de una

infeccin de la herida quirrgica en piel de la operacin cesrea.
A fs. 521 vta el consultor tcnico tambin describe que
el empleo de antibiticos como el caso de la Sra. P.-, puede
yugular, modificar, retardar, la evolucin de un cuadro infeccioso,
de diversa naturaleza, incluida una infeccin abdominal. En tal
supuesto, puede interferir o impedir el diagnstico de dichos
cuadros, en algunas de sus etapas evolutivas. El antibiograma
previo a la administracin de un antibitico, permite determinar la
sensibilidad al mismo (al antibitico) del germen (o grmenes)
involucrado en el cuadro tratado. Para ello, se debe diagnosticar
cul es el germen, mediante estudios adecuados.
Al ser preguntado el consultor tcnico de la parte
actora respecto del accionar de los doctores U., M., Z. y R.(fs. 522
pregunta l), el experto seala que el cuadro integral descripto en la
historia clnica por ellos no resulta coherente con lo que horas
despus se comprob respecto de que la actora contena 3 litros de
pus con una peritonitis generalizada a punto de partida uterino,
con salida de material necrtico purulento a travs del aludido
tero, en la zona de la histerorrafia, asimismo necrtica segn se
document
(aun
cuando
refiere
no
hallar
los
informes
macroscpico y microscpico de anatoma patolgica). Concluye

que De todo ello, resulta que no es posible admitir llanamente,
dichos
diagnsticos,
como
acertados.
Dado
que
no
se
corresponden en esencia, con lo que luego, demostr la situacin a

graves, principalmente, de la operacin quirrgica. Inclusive el
recuento de glbulos blancos (5030) se presenta inconsistente
frente a tamaa infeccin. En definitiva, considera que el
incorrecto diagnstico del 08/06/2007 a las 16.00 hs (momento
aproximado del ingreso) demor injustificadamente la intervencin
que se realiz al da siguiente, apenas pasada la medianoche, con
el consiguiente atentado de la buena evolucin
posterior y
aumento del riesgo de vida.

En
este
punto,
advierto
que
se
produce
una
discrepancia con el informe del CMF (fs. 397), por lo que debe ser
JUZGADO CIVIL 37
ponderada la opinin de la Junta Mdica de la UBA, a la que me

referir ms adelante.
Tambin destaca el consultor de la querella (fs. 525 vta
y 526) que la ausencia del informe de Anatoma Patolgica,
macroscpico y microscpico, que hubiera dado la oportunidad de
corroborar cuestiones relacionadas con los mencionados en el
expediente (temas de cuerpos extraos, oblitos, infecciones,
lesiones orgnicas y otros), priva al proceso de un muy importante
medio probatorio que no es posible examinar. Destaca que ello
constituye una rareza.
Luego, a fs. 757/761 de la causa penal obra el
informe elaborado por el Comit de peritos mdicos de la
Asociacin Mdica Argentina, solicitada por el Juzgado Penal.
A fs. 759 vta informa que No se explica en el caso de la actora
cul fue la razn de extender el plazo e incluso cambiar de
antibitico durante el postoperatorio alejado. En este punto
sealo que la misma consideracin o pregunta se realizan los
mdicos del Cuerpo Mdico Forense (fs. 374) y el Consultor de
la parte actora (fs. 521 vta).
Agrega el Comit (fs. 759 vta) que si no se sospecha
infeccin, y as se afirma en los controles postoperatorios de
consultorio externo, no es aconsejable administrar antibiticos,
salvo como profilcticos, en el tiempo sealado (mximo de tres
das). Concluye que En el caso de la paciente, se desconoce la
razn por la cual se indic a la actora un antibitico al
momento del alta mdica y tampoco se explica el motivo por
el cual el da 17 de Mayo, cuatro das despus del alta se
cambi el antibitico indicado por otro.
Luego, a fs. 760 vta el Comit reafirma su postura
sealando Segn la historia clnica la paciente evolucion de
manera normal, sin complicaciones motivo por el cual fue dada de
alta. No se explica por qu se indic la administracin de un
antibitico para despus del 5 da de cesrea. A fs. 761 agrega
que en tales casos Ya deja de tratarse de un plan profilctico.
El Comit tambin refiere que No se establece en

la historia clnica que se haya investigado en los informes de
consultorio que antes de cambiar el antibitico, se hubiera
determinado el origen de la posible infeccin, tampoco se
aadi al Expte. el informe histolgico y macroscpico del
Servicio Anatomopatologa, donde se podra haber conocido el
origen de la infeccin y necrosis del tero y anexo.
Agrega
el
Comit
que
La
conducta
mdica
aconsejada es suspender el antibitico hacer cultivos y

conociendo el germen recurrir al antibitico adecuado.
En relacin al origen de la infeccin el Comit refiere
que no quedan dudas que el nico foco infeccioso encontrado en
la exploracin del abdomen fue la necrosis de la sutura del tero, y
la salida de lquido purulento a travs de esa herida.
En cuanto al examen clnico del 08/06/2007 el Comit
expone
que
el
tacto
ginecolgico
hubiera
demostrado
el
abombamiento de los fondos de saco dada la relacin entre el

antecedente de cesrea y el cuadro que presentaba la paciente un
mes
despus.
Tambin
la
ecografa
mejor
an
la
TAC
seguramente hubieran demostrado la patologa dada la magnitud

del mismo (fs. 759 vta y 760).
Al igual que los dictmenes anteriores, el Comit
seala a fs. 760 que La administracin de antibiticos puede
enmascarar el cuadro infeccioso. En sangre no es dable esperar un
gran ascenso de los leucocitos (glbulos blancos) si el paciente
estuvo medicado previamente con antibiticos).
A fs. 761 el Comit seala que la administracin de
dos diferentes antibiticos distintos debi enmascarar el cuadro
sptico en curso.
A fs. 868/870 obra el informe de la Junta Mdica
del Consejo Departamental (CoDep) de Medicina de la Facultad
de Medicina de UBA quien refiere que con respecto a la
indicacin de alta Cefalexina- no existe en la documentacin
clnica evidencias que respalden su prescripcin. Asimismo,
refiere que la indicacin de Optamox fue emprica y no hay datos
JUZGADO CIVIL 37
en la historia clnica que permitan evaluar su adecuacin.

Tambin seala que previo al suministro del Optamox debi
efectuarse la toma de muestras de la supuracin de la herida
quirrgica para estudios microbianos y que una ecografa de
partes blandas podra haber aportado datos de inters.
A fs. 869 el Comit informa que la demora entre el
inicio de los sntomas (06/06/2007) y la ciruga (09/06/2007) tuvo
influencia en el resultado final, pero aclara que la paciente
consult en el Hospital el 08/06/2007.
En cuanto al lapso de demora entre el ingreso de la
paciente el 08/06/2009 y su intervencin quirrgica al da
siguiente no fue definitorio para la evolucin. Es decir, desde
el punto de vista de la causalidad adecuada la demora no ha
tenido incidencia en la produccin del resultado final.
Expone que la realizacin de estudios previos, el
08/06/2007,
como
placas
radiogrficas,
ecografas
y/o
tomografas no hubieran modificado la conducta quirrgica ni el

resultado final.
Destaca que durante la evolucin el tratamiento
antibitico pudo haber atenuado la sintomatologa infecciosa.
En cuanto al origen de la infeccin refiere que la
misma
fue
localmente
ginecolgica
el
17/05/2007.
que
empez
Agrega
que
a
el
manifestarse
proceso
fue
oligosintomtico hasta el 06/06/2007 segn consta en la

historia clnica.
Afirma que aun cuando el flujo vaginal es un signo
inespecfico y que por ende debe ser indagado en su contexto
clnico general, s debi efectuarse un examen ginecolgico.
Asimismo, para determinar el tipo de secrecin que presentaba
P. se requera el estudio microbiolgico de flujo.
E) Prueba: continuacin - E. R. J., C. E. T., G. C. y
M. M. V. R.: Ya puedo adelantar que de la prueba colectada puede
concluirse que la atencin mdica dispensada el da de la cesrea
(09/05/2007) fue acorde con las normas que expone la prctica
obsttrica no se ha acreditado la existencia de oblito quirrgico-;

aunque sin embargo, no se puede explicar el motivo o razn por la
cual se le prescribi a la actora P. el antibitico Cefalexina cada
seis horas, indicado por la mdica M. M. V. R..
A fs. 931/955 obra el auto de procesamiento de la
causa penal referida ut supra. A fs.
respecto
de
los
mdicos
944 vta se determina que
intervinientes
en
la
cesrea
del
09/05/2007, a saber los mdicos E. R. J., C. E. T. y J. G. C.

quienes participaron como cirujanos los dos primeros y ayudante
la ltima desde el punto de vista penal- no ha quedado
fehacientemente acreditado que la infeccin que posteriormente
origina el desenlace lesivo se haya originado en el momento de la
intervencin. Agrega que tampoco se ha comprobado que en ello
haya tenido incidencia el accionar de cada uno de los encartados,
por lo que no se les puede endilgar una accin contraria al deber
de cuidado. As, concluye el juzgador penal que luego de la
ponderacin de los elementos colectados los mismos resultan
insuficientes para formar juicio recriminatorio en contra de los
nombrados mdicos, puesto que respecto de ellos no se ha
configurado una conducta negligencia en el ejercicio de su
profesin.
Estos profesionales fueron sobresedos a fs 931/955, y
ello fue confirmado por el Superior a fs. 992/994.
Debe tenerse especialmente en cuenta que conforme lo
determina la Junta Mdica la infeccin habra tenido origen
ginecolgico el 17/05/2007, descartndose su inicio en la cesrea.
Y si bien en este punto ha existido discrepancia entre los distintos
informes mdicos, lo cierto es que no advierto que hayan incurrido
en una conducta antijurdica y culpable ni dolosa- que permita
tener por configurado algn factor de atribucin en grado de
causalidad adecuada con el resultado daoso final, y que pueda
comprometer su responsabilidad.
No hay prueba colectada y rendida en autos para la
atribucin de responsabilidad.
JUZGADO CIVIL 37
Por todo lo expuesto, entiendo que respecto de

aquellos mdicos tampoco se configura una conducta antijurdica
y culposa desde el punto de vista de la ley civil fuente de daos
(art. 499 del CC), por lo que la demanda habr de ser rechazada a
su respecto.
En cuanto a la mdica M. M. V. R. cabe destacar, en
primer trmino, que la misma no ha sido demandada en autos. A
fs. 945 vta de la causa penal se determina que su conducta est
exenta de reproche por la conducta tipificada por el art. 94 del CP,
para lo cual se tuvo en cuenta fundamentalmente el dictamen de
la Junta Mdica que concluy que la infeccin de la actora se
comenz
manifestar
localmente
el
17/05/2007.
Tiene
especialmente en cuenta que la circunstancia de que de la

documentacin mdica no surja evidencia clnica que respalde la
prescripcin de Cefalexina al momento del alta no modifica lo
expuesto ya que los galenos afirmaron que la paciente fue dada de
alta en condiciones mdicas adecuadas. Por lo tanto, se est a esas
constancias y al hecho de no haber sido demandada en autos.
F) Prueba. Continuacin V. C. C.: En relacin a la
codemandada
V.
C.
C.
se
encuentra
acreditado
que
el
17/05/2007 la paciente P. concurri a control y all se cambi la

prescripcin del antibitico Cefalexina prescripto por V. R., segn
consta en la historia clnica, por Optamox, como antibitico de
mayor espectro. Se determin la herida quirrgica flogtica con
secrecin maloliente.
En la causa penal se le imput a la codemandada C.
haberse apartado de las normas de la lex artis mdica al incurrir
en una deficiente prestacin de servicios mdicos, desatendiendo el
rol que le incumba como profesional de la ciencia mdica, respecto
de la paciente P. P. en oportunidad de realizarle el control medido
del 17/05/2007 en el Hospital Durand luego de la cesrea que se
le efectuara el 09/05/2007; y que con posterioridad a que sta
consumiera la dosis de antibiticos que se le indicara, le
prescribi el cambio de antibitico Optamox por Cefalexina-
sin haber efectuado previamente la toma de muestras de la

supuracin
de
la
herida
quirrgica
para
estudios
microbiolgicos y habra omitido disponer la realizacin de

una ecografa de partes blandas a la paciente pese a las pautas
de alerta que se asent como existentes. El 09/06/2007 la
actora sufri un shock sptico que le ocasion las secuelas ya
descriptas.
Luego de referir el descargo realizado por la encartada
a fs. 922/923 al ampliar la declaracin a tenor del art. 294 del
CPPN, a fs. 950 el juez penal seala que distinta de sus consortes
de causa ha de ser la situacin de la Dra. C. en virtud de las
respuestas brindadas por la Junta efectuada por los mdicos de la
Facultad de Medicina de la Universidad de Buenos Aires a fs.
868/870 ya que no es factible arribar a un pronunciamiento
libertorio.
Conforme
lo
exponen
estos
profesionales,
el
17/05/2007 la demandada C. debi efectuar toma de muestras

de la supuracin de la herida quirrgica para estudios
microbiolgicos y disponer la realizacin de una ecografa de
partes blandas a la paciente, ya que esta ltima podra haber
aportado datos de inters (pto 5 fs. 868).
A ello se suma que la indicacin del Optamox fue
emprica (pto 3 de fs. 868) no surgiendo datos de la historia clnica
que permitieran evaluar su adecuacin. Adems, al responder a la
pregunta 10 (fs. 869) refiere que los signos clnicos de la infeccin
pudieron ser cubiertos por los antibiticos que recibi la paciente,
puesto que la evolucin del tratamiento antibitico pudo haber
atenuado la signo-sintomatologa infecciosa.
Ya puedo adelantar que el no haber advertido las
posibles consecuencias de la inexplicable prescripcin de la
Cefalexina (de fecha 13/05/2007) en el ocultamiento de signos o
sntomas de infeccin, y a mayor abundamiento las deficiencias
sealadas en la atencin omisin de estudios microbiolgicos y
ecografa- ms la rotacin de un medicamento de forma emprica
JUZGADO CIVIL 37
constituyen un defecto de conducta que es captado por el art. 512

del CC.
Volviendo
al
auto
de
procesamiento,
ms
precisamente a fs. 950 el juez penal seala que si bien la

sepsis tuvo su origen con el comienzo del cuadro febril lo
cierto es que previo a ese estado P. cursaba una infeccin que
podra haber sido detectada y en su caso, detenida a tiempo, a
lo que debe sumarse que durante la evolucin del tratamiento,
el antinbitico pudo haber atenuado al signo-sintomatologa
infecciosa.
La propia C. asent en la historia clnica el
17/05/2007 herida quirrgica ligeramente flogtica con
secrecin ligeramente maloliente Se indica Optamox, se cita
en una semana. Se dan pautas de alarma.
De este modo, y tal como lo seala el juez en lo penal,
de haberse llevado a cabo los estudios por imgenes y tomado
muestras de la supuracin de la herida conforme lo expresaron los
integrantes de la Junta Mdica, el resultado pudo haber sido ms
favorable a la vctima brindndole una chance de que la infeccin
no avanzara. Se agrega que la mdica C. pudo y debi haber
adoptado una conducta distinta a la efectivamente obrada ya sea
realizando estudios o realizando exmenes especficos y ello no
ocurri; concluyendo de esta manera que existe una relacin de
causalidad entre su accionar y el resultado final.
Tal como se expone a fs. 951 su actuar ha creado una
situacin de riesgo vinculado (causalmente) con el resultado.
Desde el punto de vista de la responsabilidad civil, la
creacin de esa situacin de riesgo ha configurado una conducta
culposa merecedora de reproche (conf. art. 512 del CC).
G) Prueba: continuacin L. G. M.: En relacin al
accionar de la codemandada M. ha quedado acreditado que el
30/05/2007 la paciente fue nuevamente controlada constatando
la presencia de flujo vaginal y se indicaron vulos. La atencin
mdica en esta ocasin estuvo a cargo de la referida mdica.
El
Juez
penal
luego
de
hacer
referencia
la
declaracin indagatoria de la mdica a fs. 924/925, al igual que

respecto de la codemandada C.s, refiere que atendiendo a las
respuestas brindadas por la Junta Mdica de los mdicos de la
Facultad de Medicina de la Universidad de Buenos Aires obrante a
fs. 868/870 no resulta factible arribar a un pronunciamiento
liberatorio a su respecto.
Concretamente la mdica L. G. M. omiti ordenar
un estudio microbiolgico de flujo y la realizacin del examen
ginecolgico de la paciente, especialmente atendiendo a las
pautas
de
alarma
asentadas
en
la
historia
clnica
el
17/05/2007 por la consorte de causa C. (ptos 14 y 15 fs. 869).

La referida profesional, pese a haber advertido una
situacin
de
ginecolgicos
alarma,
omiti
correspondientes
efectuarle
y
ordenar
los
estudios
un
estudio
microbiolgico de flujo que tambin podra haber variado el

curso de los hechos conforme surge del informe final de fs.
868/70 de la causa penal.
Al igual que respecto de la mdica C.s, desde el punto
de vista de lo normado por el art. 512 del CC es notorio y evidente
que ha existido un defecto de conducta que le es atribuible a la
demandada M..
Lo cierto es que esta mdica tambin pudo haber
adoptado, y debi hacerlo, una conducta distinta ya sea ordenando
estudios o realizando exmenes especficos y ello no ocurri; y esta
conducta omisiva est causalmente conectada con el resultado
acreditado en autos. Coincido con el juez penal cuando seala que
de haberse adoptado otra conducta el resultado final hubiera sido
distinto.
Al
igual
que
respecto
de
la
mdica
C.,
puede
sostenerse que la conducta de la demandada M. ha actuado

culposamente en grado de negligencia y vinculado al resultado al
no haber hecho lo debido, y que a la luz de la normativa civil ello
se traduce en una conducta culposa y reprochable.
JUZGADO CIVIL 37
H) Prueba: continuacin - el procesamiento: En tal

contexto, el juez penal sostuvo que las encartadas C. y M.habran infringido el deber objetivo de cuidado que el arte de curar
les impona de acuerdo a las circunstancias en que acontecieron
los hechos (fs. 953).
De este modo, se concluy en el procesamiento de V.
C. C. y L. G. M. por considerarlas prima facie autoras del delito
de lesiones culposas gravsimas previsto y reprimido en el art. 94
del CP (fs. 955).
Contra dicha resolucin, a los efectos que interesa en
estas actuaciones, a fs. 962/964 las codemandadas C. y M.
interpusieron recurso de apelacin, el cual a fs. 982 fue declarado
mal concedido.
No obstante lo cual, a fs. 992/994 el Superior toma
intervencin con motivo de la apelacin interpuesta por la querella
respecto del sobreseimiento de los dems encartados.
All sostuvo que corresponde sealar que la Dra. C.
que atendi a la vctima el 17 de mayo de 2007 en los consultorios
externos, sin asentar datos que permitan evaluarlo, cambi el
antibitico dado el momento del alta Cefalexina- por Optamox.
Sin embargo, la junta mdica sostuvo que previo a ello, debi
efectuarse la toma de muestras de la supuracin de la herida
quirrgica para estudios microbiolgicos. Una ecografa de
partes blandas podra haber aportado datos de inters. Es que
a diferencia de lo ocurrido en el caso anterior, la mdica
tratante detect, y as lo asent, que la herida quirrgica se
encontraba ligeramente flogtica con secrecin ligeramente
maloliente. En consecuencia, teniendo en cuenta la toma
anterior de antibiticos as como que se ha concluido que ha
sido ese da que comenz a manifestarse localmente la
infeccin,
la
indicacin
de
nuevo
antibitico
sin
el
correspondiente cultivo, por lo menos, ha coadyuvado en el

resultado (fs. 993).
Agrega
que
no
podemos
soslayar
que
la
prescripcin fue slo por una semana, debiendo regresar para
nuevo control, lo que no sucedi sino hasta a los 13 das, Sin

embargo, como se dijo, la conducta de la Dra. C. ha elevado el
riesgo jurdico permitido, por cuanto teniendo en cuenta no
slo el cuadro de la paciente de ese da sino tambin que 8
das
antes
haba
sido
intervenida
quirrgicamente,
la
prescripcin antibitica sin una evaluacin completa del

cuadro que presentaba P. ocasion, por mas no sea de manera
concurrente, el resultado final (fs. 993 vta).
Y sostiene que esa mencin se efecta debido a la
responsabilidad que considera acreditada para esa etapa del
proceso- respecto de la Dra. M., y nuevamente sin un anlisis
integral frente a la presencia de flujo indic tratamiento con
vulos. Ello porque aun cuando ese era el tratamiento adecuado
para dicha afeccin y se trata de un signo inespecfico, justamente
como lo menciona la Junta Mdica, considerado dentro de un
contexto clnico general, debi haberse efectuado un estudio
microbiolgico dado no slo al cuadro clnico de ese da sino de los
anteriores, y con una ingesta importante de antibiticos que, en el
caso, pudo haber atenuado el signo infeccioso.
I) Responsabilidad del director del Hospital: En
cuanto al codemandado T. H. D. P., quien se desempeaba en ese
momento como director mdico del hospital, la demanda en su
contra ser desestimada.
Es que, segn se desprende del dictamen presentado a
fs. 1148 y con las constancias de la historia clnica se acredita que
no ha dado indicaciones mdicas relacionadas con la atencin
mdica brindada a P. P..
l no le realiz tratamientos mdicos en forma directa,
no tuvo tampoco intervencin en la atencin mdica ni en las
cirugas que se llevaron a cabo. Entonces, como la funcin del
director no se asimila a la del jefe del equipo, pues no le compete
ni elegir a los mdicos ni brindarles directivas o instrucciones, el
rechazo se impone (Conf. CNCiv, Sala M D., A. V. c/ Obra Social
JUZGADO CIVIL 37
del Personal de la Industria Lechera (OSPIL) s/ daos y perjuicios

del 12/03/2014).
J) Responsabilidad de los dems mdicos: Igual
temperamento absolutorio habr de corresponder respecto del
codemandado F. A. P. ya que de la prueba colectada en autos no
surge que su conducta haya reunido los requisitos para configurar
los presupuestos de la responsabilidad civil.
Este mdico atendi a la paciente P. P. el 12/05/2007
sin que su actuar haya tenido incidencia causal en el resultado
daoso final. Tampoco advierto que en la demanda se haya
formulado imputacin concreta alguna a su respecto.
Por lo tanto, la demanda habr de ser rechazada a su
respecto.
Recurdese que los mdicos R. y A. han sido
desistidos.
K) Incidencia de la sentencia penal: Habiendo
efectuado las consideraciones que preceden corresponde que me
refiera a la trascendencia probatoria de la misma.
En la causa penal referida, cuyas copias certificadas
en este acto tengo a la vista y han quedado definitivamente
incorporadas a la causa, surgen los hechos referidos y las pruebas
que he descripto.
Dichas constancias de la causa penal han quedado
incorporadas
al
pleito
de
forma
definitiva,
beneficiando
perjudicando por igual a todos, por estricta aplicacin del principio

de adquisicin procesal (conf. Palacio, Derecho Procesal Civil,
T.1, Nociones Generales, pg. 283 y sgtes., Ed. Abeledo Perrot, 2
Edicin; Incivil, Sala A, del 17/12/97, autos Huidobro, ngel H.
c/Russo, Mario L. y otros s/ds. y ps.; dem., Sala H, del 19/2/97,
autos Martnez Figueredo de Gmez, Juana M. c/Ferrocarriles
Argentinos s/ds. Y ps.).
Las diligencias llevadas a cabo en dicho proceso penal
tienen el carcter de instrumento pblico y de acuerdo con el
artculo 993 del Cdigo Civil, para impugnar esta clase de

actuaciones es necesaria la querella de falsedad en sede penal o la
redargucin de falsedad en sede civil y en cuanto al valor
probatorio constituyen verdad impuesta. Por lo que no basta la
tacha de falso y/o su impugnacin recin en sede civil.
L) Factores de atribucin de los profesionales
mdicos: Habiendo referido la prueba colectada corresponde el
estudio de los presupuestos de la responsabilidad civil en orden a
determinar si los mismos se han configurado en estas actuaciones.
La doctrina ha sostenido que la culpa es un concepto
unitario que resulta idntico en el derecho penal y en el derecho
civil (Echevesti, Carlos, La culpa, Hammurabi, Buenos Aires, 1997,
p. 50; Pizarro, R. Vallespinos, C., Instituciones de Derecho
Privado Obligaciones, T 2, Hammurabi, p. 621; Alterini, A.
Ameal, O. Lpez Cabana R., Derecho de Obligaciones Civiles y
Comerciales, ob. cit, p. 184 y 185).
En
el
esquema
de
Vlez
el
art.
512
define
normativamente la culpa, en tanto que el Cdigo Penal se limita a

describir las distintas formas en que ella puede presentarse, a
saber, imprudencia, negligencia, impericia, o inobservancia de
reglamentos o deberes (arts. 84 y 94 CP) (Echevesti, C., La culpa,
ob. cit., p. 51; Bustamante Alsina, J., Teora general de la
responsabilidad civil, Abeledo Perrot, p. 330 y 331; Zavala de
Gonzlez, M., Resarcimiento de daos, T 4, Hammurabi, p. 377).
Cabe aclarar que, aun frente a la identidad conceptual
de la nocin del culpa civil y penal, se han distinguido las diversas
apreciaciones de una y otra cuando se trata de la eficacia de la
sentencia penal respecto del proceso civil (Bustamante Alsina, J.,
Teora general de la responsabilidad civil, ob. cit., p. 331; Alterini,
A. Ameal, O. Lpez Cabana R., Derecho de Obligaciones Civiles
y Comerciales, ob. cit, p. 185).
En tal sentido, como expresara Zavala de Gonzlez, el
juez penal examina con sumo cuidado la configuracin de
culpabilidad, la cual debe estar debidamente comprobada en el
JUZGADO CIVIL 37
proceso, y en caso de duda sobre su existencia absuelve. De all

que la absolucin penal por falta de culpa no hace cosa juzgada en
sede civil. En materia civil la ms leve culpa puede servir para
fundar una condena resarcitoria. Esta solucin se justifica porque
en materia penal se procura no condenar a un inocente, en tanto
que en sede civil se pretende no dejar sin reparacin a la vctima
de un dao causado injustamente (En Resarcimiento de daos, T
4, ob. cit., p. 378).
En relacin a los factores de atribucin civiles, ms
precisamente en relacin a la culpa, la jurisprudencia argentina se
ha pronunciado en numerosas oportunidades, sosteniendo que no
existe un concepto de culpa profesional diferente al que se describe
en el art. 512 del Cdigo Civil; esta norma nos proporciona el
concepto de culpa civil, al decir que la culpa consiste en la
"omisin de aquellas diligencias que exigiera la naturaleza de la
obligacin y que correspondiesen a la circunstancia de las personas,
del tiempo y del lugar". Esto viene a significar que cuando el
facultativo incurre en la omisin de tales diligencias, ya sea por
imprudencia, impericia o negligencia, falta a sus obligaciones y se
coloca en la posicin de deudor culpable (conf. recordado voto del
doctor Greco en fallo de la Excma. CNApelaciones en lo Civil, Sala
G, publicado en L.L. 1992-A-93).
A los fines de complementar el criterio expuesto, se
acude a las directivas que emanan del art. 902 del Cdigo Civil, en
cuanto dispone que "cuanto mayor sea el deber de obrar con
prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la
obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos",
lo cual resulta lgico en vista de los mayores deberes que
incumben sobre quienes se hallan habilitados para desempearse
como profesionales por la capacitacin que supone el ttulo
universitario o especializado que hubieren alcanzado (conf. Borda,
"Obligaciones", 8 ed., t. I, n 93; Orgaz, "La culpa", p. 132, n 48;
Mayo, Jorge A., en: Belluscio - Zannoni, "Cdigo Civil comentado",
t. 2, comentario al art. 512, p. 637, 38 y sus citas).
Supone una confrontacin entre el actuar real y el

actuar debido por el sujeto en un caso concreto dado (conf.
Bueres, Alberto J., en: Bueres-Highton, "Cdigo Civil comentado",
t. 2-A, Bs. As., Hammurabi, 1998, comentario al art. 512, 8).
La culpa, en general, predica el obrar negligente o
imprudente mediante comparacin objetiva con la conducta que
habra observado una persona prudente y diligente (arg. arts. 902
y 909, Cd. Civil), ubicada en similares circunstancias externas de
personas, de tiempo y de lugar (conf., voto del doctor Greco en fallo
publicado en LL, 1992-A-93). Supone una confrontacin entre el
actuar real y el actuar debido por el sujeto en una emergencia
dada (conf. Bueres, Alberto J., en: Bueres-Highton, Cdigo Civil
comentado, t. 2-A, Bs. As., Hammurabi, 1998, comentario al art.
512, n 8).
Aun
cuando
deben
diferenciarse
claramente
los
presupuestos de la responsabilidad civil, stos no representan

compartimentos estancos. En tal sentido, el comportamiento
culpable reprochable- presupone en su conformacin estructural
una dosis de ilicitud (subjetiva). En general, la culpa estricta
supone un deber jurdico violado, es decir, supone ilicitud (Bueres,
Alberto J., en Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis
doctrinal y jurisprudencial, dir: A. Bueres, coord: E. Highton, T.
2A, Hammurabi, Buenos Aires, 2006, p. 131).
La nocin de culpa contenida en el art. 512 del CC ha
sido elogiada por la doctrina y jurisprudencia ya que refleja
adecuadamente el concepto; y tal es as que el art. 1724 del CC ha
mantenido en esencia la figura con algunas correcciones que no
alteran su espritu o esencia.
Tal como ya lo he referido sobre la base de las pruebas
colectadas en autos, la mdica M. M. V. R. no demandada en
autos- en fecha 13/05/2007 dio el alta a P. P. con indicacin de
antibiticos Cefalexina cada seis horas, aun cuando no se
encuentra justificacin para tal proceder (fs. 374, 521 vta, 759 vta
y 868 de la CP). Tal prescripcin configura un dato que debi ser
tenido en cuenta por la demandada C. en la atencin mdica del
JUZGADO CIVIL 37
17/05/2007, lo cual no ocurri. No poda desconocer la incidencia

que poda tener la prescripcin de un antibitico anterior a la luz
de la evaluacin que haca y los claros signos de infeccin.
La mdica C. se ha apartado de las normas de la lex
artis mdica al incurrir en una deficiente prestacin de servicios
mdicos, desatendiendo el rol que le incumba como profesional de
la ciencia mdica respecto de la paciente P. P. en oportunidad de
realizarle el control medido del 17/05/2007. Le prescribi el
cambio de antibitico Optamox por Cefalexina- sin haber
efectuado previamente la toma de muestras de la supuracin de la
herida quirrgica para estudios microbiolgicos y omiti disponer
la realizacin de una ecografa de partes blandas a la paciente pese
a las pautas de alerta que se asent como existentes.
El 17/05/2007 la demandada C. debi efectuar toma
de muestras de la supuracin de la herida quirrgica para
estudios microbiolgicos y disponer la realizacin de una ecografa
de partes blandas a la paciente, ya que esta ltima podra haber
aportado datos de inters (pto 5 fs. 868 de la CP).
A ello se suma que la indicacin del Optamox fue
emprica (pto 3 de fs. 868 de la CP y fs. 1132 de autos) no
surgiendo datos de la historia clnica que permitieran evaluar su
adecuacin. Adems, a fs. 869 el informe mdico de la Junta
Mdica refiere que los signos clnicos de la infeccin pudieron ser
cubiertos por los antibiticos que recibi la paciente, puesto que la
evolucin del tratamiento antibitico pudo haber atenuado la
signo-sintomatologa infecciosa. Y reitero que la prescripcin de
ese antibi{otico anterior no deba serle indiferente.
Reitero
que
no
haber
advertido
la
inexplicable
prescripcin de la Cefalexina (de fecha 13/05/2007), y las

deficiencias sealadas en la atencin omisin de estudios
microbiolgicos y ecografa- ms la rotacin de un medicamento de
forma emprica constituyen un defecto de conducta que es captado
por el art. 512 del CC.
Tal como lo seala el juez en lo penal, de haberse
llevado a cabo los estudios por imgenes y tomado muestras
de la supuracin de la herida conforme lo expresaron los

integrantes de la Junta Mdica, el resultado pudo haber sido
ms favorable a la vctima brindndole una chance de que la
infeccin no avanzara. La mdica C. pudo y debi haber
adoptado una conducta distinta a la efectivamente obrada ya
sea realizando estudios o realizando exmenes especficos y
ello no ocurri.
Sostiene el juez penal que (fs. 951 de la CP) el actuar
de la mdica C. ha creado una situacin de riesgo vinculado
(causalmente) con el resultado. Y tal como lo he dicho, desde el
punto de vista de la responsabilidad civil, ha configurado una
conducta culposa merecedora de reproche (conf. art. 512 del CC).
Por su parte, a fs. 1132 de estas actuaciones los
peritos mdicos sostienen que Podra haberse efectuado toma de
muestras para estudios microbiolgicos y una ecografa tal vez
hubiera mostrado signos de compromiso de tejidos blandos.
En relacin al accionar de la codemandada M. ha
quedado acreditado que el 30/05/2007 revis a la actora P. P.
constatando la presencia de flujo vaginal y le indic vulos.
El Juez penal refiere que atendiendo a las respuestas
brindadas por la Junta Mdica de los mdicos de la Facultad de
Medicina de la Universidad de Buenos Aires obrante a fs. 868/870
no resulta factible arribar a un pronunciamiento liberatorio a su
respecto. Concretamente la mdica L. G. M. omiti ordenar un
estudio microbiolgico de flujo y la realizacin del examen
ginecolgico de la paciente, especialmente atendiendo a las
pautas
de
alarma
asentadas
en
la
historia
clnica
el
17/05/2007 por la mdica C. (ptos 14 y 15 fs. 869 de la CP).

La referida profesional, pese a haber advertido una
situacin
de
ginecolgicos
alarma,
omiti
correspondientes
efectuarle
y
ordenar
los
un
estudios
estudio
microbiolgico de flujo que tambin podra haber variado el

curso de los hechos conforme surge del informe final de fs.
868/70 de la causa penal. Desde el punto de vista de lo
normado por el art. 512 del CC es notorio y evidente que ha
JUZGADO CIVIL 37
existido un defecto de conducta que le es atribuible a la

demandada M. a ttulo de culpa.
Esta mdica tambin pudo haber adoptado, y debi
hacerlo, una conducta distinta ya sea ordenando estudios o
realizando exmenes especficos y ello no ocurri; y all es donde se
pone patente la configuracin de una conducta culposa.
Finalmente, destaco que la historia clnica ha sido
confeccionada
por
las
demandadas
en
autos
entre
otros
profesionales- y que las deficiencias en su confeccin le son

atribuibles.
M)
Relacin
de
causalidad:
El
otro
de
los
presupuestos de la responsabilidad civil consiste en la relacin de

causalidad, y teniendo en cuenta las consideraciones que he
formulado ut supra, se encuentra configurada con claridad
meridiana.
Goldenberg sostiene que el nexo causal es el enlace
material entre un hecho antecedente y un resultado (dao), que es
conocido en doctrina como imputabilidad o atribucin objetiva,
imputatio facti o vnculo material; en tanto que la reelaboracin a
nivel jurdico de dicha conexin, con las particularidades que le
atribuyen las teoras de la relacin de causalidad, nos conduce a la
relacin de causalidad (En La relacin de causalidad en la
responsabilidad civil, 2 edicin, La Ley, Buenos Aires, 2000, p.
1.).
Aun
cuando
la
causalidad
es
material
fsica
(encadenamiento de sucesos externos o humanos conectados en

una sucesin infinita) ello no impide que el derecho compute un
aspecto de la misma, que es el que interesa en este plano
(Gesualdi, Dora M., Responsabilidad civil. Factores objetivos de
atribucin. Relacin de causalidad. 2 edicin, Hammurabi,
Buenos Aires, 200, p. 72 y 73; Bueres, Alberto J., Responsabilidad
civil de los mdicos, T1, 2 edicin 1 reimpresin, Hammurabi,
Buenos Aires, 1994, p. 298 y 299).
Se ha definido a la relacin de causalidad como la

adecuada relacin de causa efecto que ha de existir entre la
conducta antijurdica y el resultado daoso (Medina, G. Hooft,
I., Cdigo Civil Comentado, Dir: Julio Csar Rivera Graciela
Medina, p. 38).
Importa una imputacin fctica objetivada entre la
causa y su resultado (Compagnucci de Caso, R., en Cdigo Civil y
normas complementarias. Anlisis doctrinal y jurisprudencial, Dir:
Alberto J. Bueres Coord: Elena Highton de Nolasco, T 2B, ob.
cit., p. 432; Orgaz, Alfredo, El dao resarcible (actos ilcitos),
Editorial Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires, 1952, p. 59; Zavala
de Gonzlez, M., Resarcimiento de daos, T 4, ob. cit., p. 244).
Permite, de conformidad con lo establecido en la ley, determinar
cundo y con qu criterio un resultado debe ser atribuido a una
persona determinada (Orgaz, A., El dao resarcible, ob cit., p. 89),
o a una cosa o a una actividad. Pero a su vez, permitir conocer
cul ser la extensin del resarcimiento.
La
relacin
de
causalidad
permite
aglutinar
los
presupuestos de la responsabilidad civil, ya que enlaza la conducta

antijurdica del agente daador, o riesgo o vicio de la cosa o de la
actividad, con el dao o perjuicio sufrido.
Para que nazca la obligacin resarcitoria no basta con
la comprobacin de la existencia de un dao ni de un acto ilcito
imputable a su autor ya sea en virtud de un factor subjetivo u
objetivo
de
responsabilidad,
sino
que,
adems
de
tales
presupuestos, es necesario establecer que dicho acto es la causa

del dao (Medina, G. Hooft, I., Cdigo Civil Comentado, Dir: Julio
Csar Rivera Graciela Medina, ob. cit., p. 38 y 39).
Nuestro derecho positivo adopta la teora de la
causalidad adecuada que computa en relacin de causa-efecto,
con criterio de previsibilidad en abstracto, las consecuencias que
acostumbran a suceder segn el curso natural y ordinario de las
cosas.
Para establecer la vinculacin de causa a efecto entre
dos sucesos, es necesario realizar un juicio retrospectivo de
JUZGADO CIVIL 37
probabilidad o idoneidad cuya formulacin es la siguiente: la

accin u omisin que se juzga era per se apta o adecuada para
provocar normalmente esa consecuencia? (Goldenberg, Isidoro H.,
El principio de causalidad adecuada en esclarecedor fallo, JA
1997-II, 190 y en La relacin de causalidad en la responsabilidad
civil, ob. cit., p. 24; Brebbia, R., La relacin de causalidad en
derecho civil, p. 40; Orgaz, A., El dao resarcible, ob cit., p. 72;
Bustamante Alsina, J., Teora general de la responsabilidad civil,
ob. cit., p.264; Cazeaux, P. Trigo Represas, F., Derecho de las
obligaciones, T I, ob. cit., p. 375; Medina, G. Hooft, I., Cdigo
Civil Comentado, Dir; Julio Csar Rivera Graciela Medina, ob.
cit., p. 39).
En la praxis el operador jurdico deber recurrir a un
mtodo de supresin hipottica. De este modo, ir suprimiendo
mental e hipotticamente cada uno de los hechos eslabonados condiciones-, hasta llegar a aquel cuya supresin importe la
eliminacin
del
resultado.
Aquella
condicin
que
una
vez
suprimida conlleve la desaparicin del resultado es la que debe ser

erigida a la calidad de causa.
Se concluye que si la accin u omisin era de ordinario
apta o idnea para provocar el resultado (dao) ste ser
objetivamente atribuible al agente por guardar con dicha conducta
una relacin de causalidad adecuada (Goldenberg, I., La relacin
de causalidad en la responsabilidad civil, ob. cit., p. 24).
Las caractersticas del anlisis de la relacin de
causalidad son:
1) Es retrospectivo y prospectivo, ya que se analiza no
slo lo que sucedi sino tambin los efectos futuros que tendr la
decisin (Lorenzetti, R., La responsabilidad civil, LL 2003-A, 973).
2) Y, es abstracto, ya que el estudio causal se ocupa de
la regularidad, segn el curso normal y ordinario de las cosas
(Orgaz, A., El dao resarcible, ob. cit., p. 72 y 158; Brebbia, R., La
relacin de causalidad en derecho civil, ob. cit., p. 40 y 69;
Bustamante Alsina, J., Teora general de la responsabilidad civil,
ob. cit., p. 264; Cazeaux, P. Trigo Represas, F., Derecho de las
obligaciones, T I, ob. cit., p. 375; Gesualdi, D., Responsabilidad

civil. Factores objetivos de atribucin. Relacin de causalidad, ob.
cit., p. 76; Medina, G. Hooft, I., Cdigo Civil Comentado, Dir:
Julio Csar Rivera Graciela Medina, ob. cit., p. 39; Goldenberg,
I., La relacin de causalidad en la responsabilidad civil, ob. cit., p.
24; Lorenzetti, R., La responsabilidad civil, LL 2003-A, 973).
Lorenzetti (Responsabilidad civil de los mdicos,
Tomo II, ob. citada, ps. 115 y sgtes) afirma que el Juez debe
practicar un juicio de razonabilidad que contemple no slo las
relaciones causales fsicas sino lo efectivamente calculado por el
sujeto como agente supercausal. Adems de la nocin de causa
que suministran los peritos, debe aplicarse sobre ella la nocin de
lo justo, que permitir evaluar hasta dnde debe hacerse
responsable a una persona por sus actos....
Sostiene Soler (Derecho Penal Argentino, Tomo I,
pg. 265) que el Derecho recurre a la causalidad para resolver un
problema de responsabilidad y, por consiguiente no importa
establecer el problema filosfico o cientfico sino el dilema prctico
de determinar hasta dnde quiere la ley que los hombres
respondan por sus actos.
En el marco de la responsabilidad mdica hay que
tener en cuenta si el hecho galnico ha sido causa de un efecto que
se traduce, en la mayora de los casos, en un dao.
Cualquier condicin del hecho no es causa sino
aquella que generalmente es apta para determinarlo (conf. Mosset
Iturraspe, Jorge Responsabilidad por daos, Tomo I, p. 191). Por
lo tanto es imprescindible el estudio pormenorizado de la prueba
aportada al proceso para determinar si el acto mdico ha sido la
causa adecuada del dao que invoca el paciente.
Sealan Alterini, Atilio y Lpez Cabana Roberto M.
(Cuestiones modernas de responsabilidad civil, Editorial La Ley,
pg. 37) conjuntamente con el Prof. Oscar J. Ameal (Derecho de
Obligaciones, obra citada) que el damnificado debe demostrar la
causa fsica del dao que consiste en el contacto fsico o material
entre la conducta y un resultado. Probado ello se presume que
JUZGADO CIVIL 37
cierto resultado acaece conforme al orden natural y ordinario de

las cosas, adecuado para ocasionar el dao, salvo que puedan
acreditarse las conocidas eximentes de responsabilidad.
En las Segundas Jornadas Bonaerenses de Derecho
Civil, Comercial y Procesal celebradas en Junn, Pcia. de Buenos
Aires en 1986 se sostuvo que la prueba de la relacin causal en lo
que hace al contacto fsico o material entre la conducta y un
resultado corresponde a la vctima. Una vez realizada dicha
operacin, en ciertos casos podr presumirse la adecuacin de la
condicin que concurri a la causacin del dao.
En el caso de marras, la conducta de las mdicas
demandadas C. y M. ha sido idnea para causar el resultado
daoso acreditado en autos. Las omisiones antijurdicas y
culpables a las que me he referido tienen entidad para actuar
como causa fuente de las severas lesiones padecidas por la
paciente P. P..
Se trata de una causalidad acumulativa que queda
alcanzada por el art. 1109 del CC, lo que hace que las coautoras
del dao deban responder en forma solidaria por los daos
causados.
Por todo lo expuesto, la demanda habr de prosperar
contra las codemandadas V. C. y L. M., en forma solidaria, y la que
se har extensiva a la aseguradora Seguros Mdicos SA conforme
al reconocimiento de pliza que se efecta en la presentacin de fs.
442/447 en los trminos de la ley 17.418 (conf. pliza 800.037)
IV. La responsabilidad del Gobierno de la Ciudad de
Buenos Aires:
La comprobacin de la deficiente prestacin mdica
recibida por P. P. en el Hospital General de Agudos Carlos G.
Durand por parte de las mdicas V. C. y L. M. conlleva sin lugar a
dudas la responsabilidad del Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires.
La existencia de la culpa mdica de las profesionales
referidas ha puesto de resalto la violacin del deber de indemnidad
a cargo del Hospital demandado, y por ende, del Gobierno de la

Ciudad de Buenos Aires.
En este punto, cabe destacar la gran cantidad de
yerros del equipo mdico que ha atendido a la actora consistentes
en la falta de recuento de las gasas (fs. 395 de la CP), la falta de
fundamento en la prescripcin de la Cefalexina (fs. 374, 521 vta,
759 vta y 868 de la CP), la omisin en la realizacin de las
ecografas
(fs. Fs. 397, 759 vta y 868 de la CP), la falta de
descripcin y anlisis del flujo vaginal el 30/05/2007 (fs. 503, 521

y 869 de la CP), la omisin del antibiograma, la inexistencia de
informacin derivada de los anlisis micro y macroscpicos de
Anatoma Patolgica (fs. 525 vta y 761 vta de la CP), entre otros.
A ello debe sumarse que no se ha acreditado que las
mdicas residentes que atendieron a la paciente P. I. P. hayan sido
efectivamente controladas y supervisadas por un mdico residente
superior o un mdico de planta o jefe del sector. Ello tambin
evidencia deficiencias en la prestacin del servicio de salud, para
ese caso en concreto y particular.
Pero fundamentalmente, reitero que tengo en cuenta
las conductas culpables en que han incurrido las mdicas V. C. y
L. M., las cuales he descripto ut supra y a las que me remito en
honor a la brevedad.
Es que, reiteradamente se ha determinado que la
responsabilidad civil del sanatorio, clnica y/u hospital en que es
asistido el paciente se funda en una obligacin de seguridad de la
conducta de los dependientes, subordinados, sustitutos en la
ejecucin de la prestacin, o del hecho de las personas que emplea
lcitamente en el cumplimiento de su obligacin, o por la
circunstancia de que el deudor responde siempre de las diligencias
de las personas mediante las cuales se debe realizar la prestacin,
todo
ello
sin
independiente
perjuicio
de
los
de
una
profesionales
eventual
(conf.
responsabilidad
Acua
Anzorena,
"Responsabilidad contractual por el hecho del otro", J.A., Sec.

Doctrina, 53-64/5; Bustamante Alsina, "Responsabilidad Civil de
los mdicos en el ejercicio de la profesin", LA LEY, 1976-C, 63;
JUZGADO CIVIL 37
Busso, "Cdigo Civil Anotado", t. III, artculos 511 y 512, n 96;

CNCiv. Sala "C", LA LEY, 1976-C, 63; CNCiv., Sala "A", E. D. 88423).
Tal como lo sostiene Bustamante Alsina en su trabajo
citado y en "Teora General de la Responsabilidad Civil", pg. 295
en adelante, en el contrato mdico y de hospitalizacin existe una
obligacin de seguridad que se halla implcita en la obligacin
principal que forma el objeto del contrato y que consiste en el
deber de proporcionar al paciente asistencia mdica por medio de
los profesionales de su cuerpo mdico, la cual debe prestarse en
forma tal que el enfermo no sufra dao por deficiencia de la
prestacin
prometida,
por
lo
que
la
entidad
responder
directamente de los daos que sufra el paciente cuando el mdico

incurra en la omisin de la prudencia y la diligencia que el caso
requiere. A tales conclusiones arriba Belluscio en "Obligaciones de
medio y de resultado. Responsabilidad de los sanatorios" (LA LEY,
1979-C, 19).
Desde otra ptica, Bueres sostiene que existe una
estipulacin a favor de terceros (art. 504 CC) donde el ente
asistencial es el estipulante, el mdico es el promitente y el
paciente el beneficiario. En este contexto, la responsabilidad del
ente frente al paciente es directa y de naturaleza contractual. Esta
tesis tiene la particularidad de superar la observacin de la
autonoma tcnica y cientfica de los mdicos en orden a la
exoneracin de responsabilidad de los sanatorios. El deber de las
clnicas o sanatorios se origina en la existencia de una obligacin
de seguridad con fundamento legal en el art. 1198 del CC que
contiene el principio de buena fe. En tal orden, el paciente est
necesitado de probar la culpa del mdico, pero no ya con la
finalidad de poner de manifiesto el deber reflejo del ente
asistencial,
sino
para
patentizar
la
transgresin
de
dicha
obligacin de seguridad por parte del ente (Bueres Alberto,

Responsabilidad Civil de los Mdicos, T 1, Hammurabi, Bs. As.,
1994, p. 385 y ss; Bustamante Alsina, Jorge, Responsabilidad
civil de los mdicos en el ejercicio de su profesin, LL 1976-C, 68).
Dicha responsabilidad de los entes de salud es objetiva

y se torna inexcusable o irrefragable y queda de manifiesto por la
violacin del crdito a la seguridad. As, el establecimiento no
puede probar su no culpa en la eleccin o en la vigilancia.
La jurisprudencia es conteste en afirmar la obligacin
de seguridad que se halla implcita en la prestacin suministrada
por los centros de salud, no bastando con suministrar al paciente
profesionales habilitados para el ejercicio de la medicina, sino que
deben
asegurar
una
prestacin
mdica
diligente
idnea,
tcnicamente irreprochable (arts. 512, 901, 904, 909, 1198 y cc.

del C.C.).
En el caso de autos, no se ha brindado esa prestacin
eficiente y tcnicamente irreprochable a la paciente P. P., sino que
por el contrario ha sido vctima de una serie de incumplimientos
que la han afectado de manera gravsima, lo que ha de determinar
la extensin de la condena, en forma concurrente, a la demandada
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires.
V. Los Daos:
a) Aclaracin previa:
Antes de entrar en la consideracin particular de cada
uno de los rubros indemnizatorios reclamados, cabe sealar que
slo habr de indemnizar los daos debidamente probados y que
resulten ciertos no la mera posibilidad o hiptesis de dao,
tambin hay que tener en cuenta que el monto estimado por las
actoras no marca el lmite de la pretensin y conceder ms de lo
pedido no importa incongruencia por ultra petita, ya que la
utilizacin, como ha ocurrido en el caso de la frmula y/o en lo
que en mas o en menos resulte de las pruebas (ver fs. 40 vta. y fs.
101
vta.)
habilita
al
magistrado
estimar
el
quantum
indemnizatorio en atencin a la ndole de la afeccin sufrida, pues

no se encuentra obligado por la suma requerida tanto para el caso
de que aqulla resulte ser mayor o menor a la reconocida. Adems,
no debe olvidarse que estamos en presencia de una deuda de
JUZGADO CIVIL 37
valor. Se ha sostenido, siguiendo a Nussbaum y Ascarelli, que el

dinero no constituye el objeto de la prestacin sino el medio para
satisfacer la misma al tiempo del pago (deudas de valor),
distinguindolas de las dinerarias, donde la prestacin es una
suma de dinero (deuda dineraria) ( ver en este sentido CNCivil,
Sala K, in re, Barbosa, Hernn Diego c. Batistuta, Federico
Orlando
del
08/06/2007,
publicado
en
La
Ley
on
line,
AR/JUR/5448/2007 y autores all citado en voto de la Dra. Lidia

Hernndez).
Por otra parte, aclaro respecto de los diferentes rubros
que integran el reclamo que la guerra de las etiquetas o debate
sobre si esos daos integran la categora de los no patrimoniales o
patrimoniales o, por el contrario, si tienen autonoma o forman
una categora propia, es un quehacer que no afecta el fondo de la
cuestin (conf. Mosset Iturraspe, Jorge, El dao fundado en la
dimensin del hombre en su concreta realidad, publicado en la
Revista de Daos Privado y Comunitario, Tomo 1, Daos a la
persona, pg. 9/39, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1992). Lo
importante es indemnizar ntegramente el dao efectivamente
causado, no como se lo denomine o rotule.
Hecha esta aclaracin, pasar seguidamente y por
razones de orden expositivo a considerar por separado los distintos
aspectos del reclamo que realiza la actora.
b) Marco normativo aplicable.
Si bien no existen mayores discrepancias en torno a
las normas aplicables a los elementos constitutivos de la
responsabilidad civil, las mismas s se han generado respecto de
las disposiciones aplicables a sus consecuencias. Lo cierto es que
conforme lo determina el art. 7 del CCyC el mismo se aplica a las
consecuencias que no estn consumadas al momento de la
entrada en vigencia (Kemelmajer de Carlucci, La aplicacin del
Cdigo Civil y Comercial a las relaciones y situaciones jurdicas
existentes, ob. cit., p. 100).
Considero que el dao definido en el art. 1737 del

CCyC se centra en el dao-lesin, en tanto que la indemnizacin
definida en el art. 1738 del CCyC capta las concretas y reales
consecuencias de aquella lesin. Estas consecuencias se irn
cristalizando y consolidando con el paso del tiempo, y prueba de
ello es lo que determina el art. 1748 en relacin al curso de los
intereses. Por lo expuesto, los rubros indemnizatorios son
consecuencias existentes, y corresponde aplicar la nueva ley
vigente (conf. art. 7 del CCyC).
Pero ms all de las discusiones tericas en torno a la
materia, lo cierto es que aun antes de la reforma personalmente
aplicaba las pautas jurisprudenciales y doctrinarias que fueron
recogidas por la reforma y hoy se plasman en los arts. 1738, 1739,
1740, 1741, 1745 y 1748. En ese momento entend, y hoy lo
reafirmo que las mismas son las que mejor se adaptan a la
interpretacin constitucional y convencional que corresponde dar a
las normas de derecho privado.
De este modo, aun cuando aplicara las normas del
Cdigo de Vlez la valoracin de las consecuencias no diferira, con
la excepcin del mtodo matemtico para estimar la incapacidad
sobreviniente, ya que an las normas del Cdigo velezano deben
ser ponderadas a la luz de los mandatos constitucionales y
convencionales.
Esta tesitura es la que expresamente adopta el art. 1
del CCyC al sostener que Los casos que este Cdigo rige deben ser
resueltos segn las leyes que resulten aplicables, conforme con la
Constitucin Nacional y los tratados de derechos humanos en los
que la Repblica sea parte.
Se ha sealado que mientras el Cdigo Civil velezano
refleja un paradigma de Estado legislativo de derecho (que
siempre estuvo en gran tensin con el modelo constitucional
argentino), el Cdigo Civil y Comercial refleja el paradigma de
Estado Constitucional y convencional de derecho argentino vigente
desde la reforma constitucional de 1994. Quizs all radique una
de las claves para poder entender, de qu manera funcionar el
JUZGADO CIVIL 37
art.
7,
donde
necesariamente
se
deber
mirar
ms
la
Constitucin y a los Instrumentos Internacionales de derechos

humanos que a la tradicional doctrina civilista (Gil Domnguez,
Andrs, El art. 7 del Cdigo Civil y Comercial y los procesos
judiciales en trmite una mirada desde el sistema de fuentes
constitucional
convencional-
en
Revista
Cdigo
Civil
Comercial, Ao 1, nmero 1, Julio 2015, Thomson Reuters La Ley,

p. 16).
Retomando el art. 1 del CCyC se ha sostenido que
Cuando el Cdigo enuncia que los casos deben ser resueltos
segn
las
leyes
que
resulten
aplicables,
conforme
con
la
Constitucin Nacional y los tratados de derechos humanos en los

que la Repblica sea parte se refiere a dos aspectos. En primer
lugar, que la ley se mueve dentro de un marco constitucionalconvencional, pero donde culmina la argumentacin jurdica
racional no es en la ley, sino en interpretacin, que se configura
como centro de gravedad del Derecho de un sistema dinmico (que
desplaza al Cdigo como sistema esttico) alimentado por la
argumentacin racional. En segundo lugar, que existe una
aplicacin operativa y directa del sistema de fuente del Estado
constitucional
convencional
de
derecho
argentino
(Gil
Domnguez, El art. 7 del Cdigo Civil y Comercial y los procesos

judiciales en trmite una mirada desde el sistema de fuentes
constitucional
convencional-
en
Revista
Cdigo
Civil
Comercial, Ao 1, nmero 1, Julio 2015, Thomson Reuters La Ley,

p. 17).
Considero que el nuevo Cdigo se adapta de cara a la
Constitucin Nacional y a los Tratados de derechos humanos,
respecto a la reparacin de las consecuencias daosas producidas
a las personas. Pero aun en caso de aplicar el Cdigo de Vlez las
normas deben ser interpretadas acorde con la Carta Magna.
Cabe preguntarse, tal como lo hace Gil Domnguez,
por qu si los jueces debern aplicar el Cdigo segn el caso que
tengan que resolver realizando interpretaciones conforme a la
Constitucin y a los Instrumentos Internacionales de derechos
humanos o bien aplicndolos directamente ante las lagunas del

derecho secundario, estaran inhabilitados para realizar el mismo
procedimiento frente a una antinomia normativa entre el viejo y el
nuevo Cdigo? Si por imperio del art. 7 los jueces deben aplicar
las normas ms favorables al consumidor en las relaciones de
consumo en los contratos en curso de ejecucin porqu van a estar
inhibidos para aplicar la norma que mayor tutela constitucional y
convencional otorgue a la persona respecto de
las normas de
transicin? (Gil Domnguez, El art. 7 del Cdigo Civil y Comercial

y los procesos judiciales en trmite una mirada desde el sistema
de fuentes constitucional y convencional- en Revista Cdigo Civil
y Comercial, Ao 1, nmero 1, Julio 2015, Thomson Reuters La
Ley, p. 18).
Y es en tal sentido que deben interpretarse las normas
sobre cuantificacin de la reparacin de los daos experimentados
por las personas hU.s.
c) La excepcin de falta de legitimacin activa de L.
A. S. J. C., F. B., O. I. y S. C.S. para reclamar la indemnizacin
del dao moral hoy denominado dao no patrimonial(opuesta a fs. 455 punto 1.3, 492 punto 1.3, 518 vta. punto
1.3
569
punto
1.3,
606
vta)
el
planteo
de
inconstitucionalidad del art. 1078 introducido por la parte

actora a fs. 479/486 y por el Sr. Defensor de Menores a fs.
1421/1423.
Previo a adentrarme en el estudio de la excepcin
interpuesta tambin corresponde que formule precisiones en
relacin al marco legal aplicable respecto de la legitimacin de las
personas referidas en el ttulo de este acpite (conf. art. 7 del
CCyC).
Se ha sostenido que por ser la legitimacin una
cuestin referida a la constitucin del derecho, se ha sentenciado
que si a la fecha del fallecimiento del trabajado no exista ninguna
legislacin que otorgara a la concubina el beneficio de una
indemnizacin por fallecimiento del trabajador, no es posible
JUZGADO CIVIL 37
aplicar una reforma legislativa posterior de modo retroactivo

imponiendo
al
afectacin
de
empleador
los
una
derechos
obligacin
que
amparados
implica
por
una
garantas
constitucionales (Kemelmajer de Carlucci, A., La aplicacin del

Cdigo Civil y Comercial a las relaciones y situaciones jurdicas
existentes, ob. cit., p. 102; SCBA, 13/09/1977, LL 1979-B, 45).
Por ello, resulta aplicable en este aspecto el Cdigo de
Vlez por ser el vigente al momento de determinarse la legitimacin
de los accionantes.
A fs. 110 vta. punto F)
los actores reclamaron la
reparacin del dao moral, no solo para P. P. sino tambin para su

cnyuge L. A. S. y los hijos de la pareja J. C., F. B., O. I. y S. C.S..
Por su parte, C. E. T., J. G. C., F. A. P. y L. G. M. opusieron la
excepcin de falta de legitimacin activa de los damnificados
indirectos con relacin a este aspecto del reclamo.
Luego, a fs. 478/486 la parte actora plante la
inconstitucionalidad del art. 1078 del Cdigo Civil. Igual planteo
introdujo el Sr. Defensor de Menores en oportunidad de alegar
sobre el mrito de la prueba (ver fs. 1421/1423).
Si bien en algunos casos, y partiendo de las especiales
caractersticas de los mismos, he reconocido legitimacin a los
damnificados indirectos para reclamar la reparacin del dao
moral por la va del art. 1079 del CC en consonancia con la
doctrina expuesta en por la Sala K de la Excma Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Civil que sostuvo Procede otorgar una
indemnizacin en concepto de dao moral a la concubina del
causante con fundamento en una interpretacin amplia del art.
1079 del Cdigo Civil, pues ha quedado acreditada su convivencia
con la vctima (CNCiv, sala K, 10/06/2008,B., O. B. y otros c/
Lnea 60 Micromnibus Norte S.A. y otros, RCyS 2009-X, 81);
entiendo que en el caso de autos las especficas circunstancias
puntuales que lo rodean me llevan a adentrame en el anlisis de la
constitucionalidad del art. 1078 del CC que veda accin a los nios
y a su padre para reclamar la reparacin del dao moral.
En este caso puntual vienen a mi mente las palabras

del juez Roncoroni de la Suprema Corte de la Provincia de Buenos
Aires en los autos (SCBA, 16/05/2007, L. A. C. y otro c/
Provincia de Buenos Aires y otro,DJ 2007-II, 453 con nota de
Marisa G. Lpez Bravo, RCyS 2007, 854, LLBA 2007 (junio), 505,
DJ 2007-II, 680 con nota de Matilde Zavala de Gonzlez, LL
del 16/07/2007, 5 con nota de Juan Carlos Boragina; Jorge
Alfredo Meza, LL 2007-F, 73 con nota de Mara M. Agoglia,
JA 2007-III, 222, LLP 2008 (marzo), 260 con nota de Mara M.
Agoglia) cuando sostuvo que no puedo dejar de extrovertir la
conmocin que embarga mi conciencia como ser humano y
como juez de cara a la tragedia que se ha instalado en la vida
de
los
progenitores
del
menor
()
tener
que
afrontar
diariamente la realidad que ha sido descripta por los expertos

que dictaminaron en este proceso demanda, de quienes la
deben afrontar, una cuota de sacrificio y herosmo fuera de lo
comn. Son ellos quienes deben soportar recurrentemente el
acicateo espiritual que les impone la presencia de ese querido
cuerpo inerte, ese mismo que otrora, las horas previas a la
intervencin quirrgica durante la cual se desencaden el
infortunio, condensaba en s toda la vitalidad posible de un
sano infante de cuatro aos.
Aun cuando difieren los hechos entre ambos casos
tengo la certeza que tambin en este caso el esposo y los hijos de
P. P. deben atravesar una situacin tan penosa y dolorosa como la
que embarg a los actores en aquel fallo.
Y es frente a este escenario que se erige el art. 1078
como valla para reconocerles legitimacin al Sr. S. y a sus hijos en
orden a reclamar la reparacin del tremendo sufrimiento moral
que han atravesado y atraviesan. Pero esa valla no puede ser
infranqueable.
Dicha norma slo reconoce legitimacin al damnificado
directo para reclamar la indemnizacin de dicho dao. Si la
vctima sobrevive a las lesiones sufridas, por ms real, intenso y
profundo que fuese el sufrimiento espiritual de las otras personas -
JUZGADO CIVIL 37
en este caso su esposo e hijos menores de edad- stas carecen de

legitimacin por ser damnificados indirectos. En otras palabras, si
P. P. hubiera fallecido como consecuencia de la mala praxis, sus
hijos y esposo hubieran podido reclamar la reparacin del dao
moral, pero no en el marco que efectivamente ocurri ya que ella
logr salvar su vida.
Ello lleva en este caso puntual- a la pregunta sobre la
constitucionalidad de un precepto limitante como el que contiene
el art. 1078 del Cdigo Civil, cuya iniquidad resulta ostensible.
Es doctrina de nuestra Corte Suprema que "es
elemental en nuestra organizacin constitucional, la atribucin
que tienen y el deber en que se hallan los tribunales de justicia, de
examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su
decisin, comparndolas con el texto de la Constitucin para
averiguar si guardan o no conformidad con sta, y abstenerse de
aplicarlas, si las encuentran en oposicin con ella, constituyendo
esta
atribucin
moderadora
uno
de
los
fines
supremos
fundamentales del Poder Judicial nacional y una de las mayores

garantas con que se ha entendido asegurar los derechos
consignados en la Constitucin, contra los abusos posibles e
involuntarios de los poderes pblicos" (CSJN, 27/11/2012,
Rodrguez Pereyra, Jorge Luis y otra c/ Ejrcito Argentino
s/daos y perjuicios, Fallos 335:2333,LL 2012-F, 559, JA 2013II, 133, DJ 05/06/2013, 9).
Tal es as que el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, en consonancia con el derecho constitucional a la
reparacin, en su art. 1741 ampla la legitimacin activa para
reclamar la reparacin de las consecuencias extrapatrimoniales
ocurridas en casos como el de autos.
Reiteradamente nuestra Corte Suprema ha sostenido
que la violacin del deber de no daar a otro es lo que genera la
obligacin de reparar el menoscabo causado y tal nocin
comprende todo perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria
que afecte en forma cierta a otro en su persona, en su patrimonio
y/o en sus derechos o facultades. Dicha reparacin no se logra si
los daos subsisten en alguna medida, motivo por el cual la

indemnizacin debe ser integral (conf. Fallos: 324:2972 y arg.
Fallos: 326:2329); ni tampoco si el resarcimiento -derivado de la
aplicacin de un sistema resarcitorio especial o producto de
utilizacin de facultades discrecionales de los jueces- resulta en
valores irrisorios o insignificantes en relacin con la entidad del
dao resarcible (Fallos: 314:729, considerando 4; 316:1949,
considerando 4; entre otros).
Considero que en este caso puntual, y por las
especiales caractersticas que lo rodean, el camino que cabe
transitar
es
el
de
la
declaracin
de
inconstitucionalidad
peticionada.
Nuevamente coincido con el Juez Roncoroni, en el
precedente sealado de la SCBA, cuando expone que en la
faena jurisdiccional se llevan a cabo, esencialmente, dos
valoraciones. El juez debe valorar los hechos que vienen
confirmados
se
constituyen
como
las
circunstancias
particulares del caso y, adems, debe valorar las normas

jurdicas que resultan aplicables en funcin de tales hechos. Si
en el presente caso coincidimos en que la norma aplicable es
el art. 1078 del Cdigo Civil, l define claramente que los
progenitores no se encuentran legitimados para reclamar,
como damnificados indirectos, la reparacin del agravio moral.
Otra posibilidad sera que dicha norma se valorara como no
aplicable al caso, supuesto en el que el error in iudicando es
evidente, configurndose violacin de la ley por omisin de
aplicacin al caso concreto. Tal la queja del recurrente. Lo que
a mi juicio no es posible hacer, es valorarla como aplicable y
no aplicarla, quedando en foco en tal caso la vivencia de
contradiccin que embargara la conciencia del juez. La nica
forma posible de hacer desaparecer semejante compromiso, es
examinar la validez formal y material de la norma jurdica en
cuestin, habida cuenta que la infraccin en cualesquiera de
dichos planos habilita, por el ejercicio del control difuso que
tienen los jueces, la declaracin de inconstitucionalidad
JUZGADO CIVIL 37
(SCBA, 16/05/2007, L. A. C. y otro c/ Provincia de Buenos

Aires y otro, DJ 2007-II, 453).
Agrega el prestigioso juez que Tiene dicho la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin que debe ser descalificada
por arbitraria la sentencia que, reconociendo que una norma
integra el orden jurdico positivo, no la aplica al caso concreto
sin debate y resolucin sobre su constitucionalidad. Es decir,
que la sentencia, no resultara en tal caso derivacin razonada
del derecho vigente (conf. C.S.J.N., D-359, sentencia del 14-VI1965;
citado
por
extraordinario
por
Carri
G.
sentencia
Carri
A.,
arbitraria",
"El
recurso
Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 1987, t. I, p. 178, nota 3) (SCBA, 16/05/2007,

L. A. C. y otro c/ Provincia de Buenos Aires y otro, DJ 2007II, 453).
Los
jueces,
en
ejercicio
del
control
difuso
de
constitucionalidad, no slo pueden sino que deben declarar de

oficio la invalidez de una norma pues la Constitucin no rige
cuando alguien lo pide, sino siempre (art. 31 CN).
El respeto al principio republicano se encuentra
asegurado, evitndose una ilegtima intromisin judicial en la
esfera de atribuciones que la Constitucin asigna a otros
Poderes
del
Estado.
En
efecto,
la
declaracin
de
inconstitucionalidad de la norma (o ms exactamente, la

inconstitucionalidad de su aplicacin al caso), no se proclama
en abstracto, sino en una causa abierta. Tampoco se trata de
un dictum, u opinin de los miembros del tribunal, sino de una
declaracin
estrictamente
determinada,
provocada,
por
pretensin de mejoramiento del resultado del proceso en que

el recurso intentado consiste (SCBA, 16/05/2007, L. A. C. y
otro c/ Provincia de Buenos Aires y otro, DJ 2007-II, 453).
Dos normas, ambas del Cdigo Civil, resuelven con
distinto criterio la situacin de los damnificados indirectos. El art.
1078, consagrando, en la esfera del dao moral, que los nicos
que pueden reclamar su resarcimiento son los perjudicados
directos. El art. 1079, esta vez en el mbito del dao patrimonial,
tematizando la legitimacin de los damnificados indirectos. Bien

sealan Bueres y Highton (conf. op. cit., p. 181) que esta
disparidad de tratamiento implica una desigualdad ante la ley y
que por ello no debera superar con xito el control de
constitucionalidad (art. 16 de la Constitucin nacional). Se trata en
efecto de un caso de incompatibilidad material entre la norma
inferior y la norma superior (art. 31 de la Constitucin citada), al
establecer la primera una diferenciacin para la categora de
damnificados indirectos que no es razonable, pues si el dao es
moral carecen ellos de la legitimacin que s se les concede cuando
el dao sufrido es patrimonial (arts. 1078 y 1079 del Cdigo Civil).
La ley, tal como lo ha expresado la Corte Suprema, debe ser igual
para los iguales en igualdad de circunstancias (conf. C.S.J.N.,
Fallos 16:118; d. 200:424; d. 1198:112; d. 312:826; d. 200:428;
cf. Quiroga Lavi, H. y otros, "Derecho Constitucional Argentino",
Rubinzal-Culzoni, 1 edicin, Buenos Aires, t. I, p. 376; Gelli, M.
A., "Constitucin de la Nacin Argentina", La Ley, Buenos Aires,
2003, p. 136; Gonzlez, J. V., "Manual de la Constitucin
Argentina", La Ley, Buenos Aires, 2001, p. 70), resultando
arbitrario el criterio empleado al radicarse en la necesidad de
evitar la proliferacin de acciones que pudieran proponerse, cmo
si ello pudiera ocurrir slo cuando el dao es moral. La existencia
de un dao cierto y la relacin causal adecuada son, a mi entender
suficientes, para poner coto al desmadre que se quiere evitar
desconociendo legitimacin activa en casos como el que nos ocupa
y que se nos presenta como un supuesto de especial gravedad que
no puede ser resuelto sin ms bajo el principio restrictivo indicado
(conf. Pizarro, Ramn D., "Dao moral", Hammurabi, Buenos
Aires, 1996, ps. 212-213) (SCBA, 16/05/2007, L. A. C. y otro c/
Provincia de Buenos Aires y otro, DJ 2007-II, 453).
Pero
ms
all
del
control
de
constitucionalidad
tambin debe estarse al concreto control de convencionalidad. En

el caso "Mazzeo" la CIDH ha sealado que "es consciente de que
los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de la ley y,
por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el
JUZGADO CIVIL 37
ordenamiento jurdico. Pero cuando un Estado ha ratificado un

tratado internacional como la Convencin Americana, sus jueces,
como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella,
lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de
la Convencin no se vean mermados por la aplicacin de leyes
contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de
efectos jurdicos". Concluy que "[e]n otras palabras, el Poder
Judicial debe ejercer una especie de 'control de convencionalidad'
entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos
concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos"
(caso "Almonacid", del 26 de septiembre de 2006, pargrafo 124,
considerando 21) (CSJN, 27/11/2012, Rodrguez Pereyra, Jorge
Luis
otra
c/
Ejrcito
Argentino
Fallos 335:2333,LL 2012-F, 559,
s/daos
perjuicios,
JA 2013-II, 133,
DJ 05/06/2013, 9).
Debe tenerse presente que el art. 5 de la Convencin
Americana Sobre Derechos Humanos determina que Toda persona
tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y
moral.
Tambin ha dicho nuestro Mximo Tribunal que en
diversas ocasiones posteriores la CIDH ha profundizado el
concepto fijado en el citado precedente "Almonacid". En efecto, en
el caso "Trabajadores Cesados del Congreso" precis que los
rganos del Poder Judicial deben ejercer no slo un control de
constitucionalidad, sino tambin "de convencionalidad" ex officio
entre las normas internas y la Convencin Americana ["Caso
Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) vs.
Per", del 24 de noviembre de 2006, pargrafo 128]. Tal criterio fue
reiterado
algunos
aos
ms
tarde,
expresado
en
similares
trminos, en los casos "Ibsen Crdenas e Ibsen Pea vs. Bolivia"

(del Io de septiembre de 2010, pargrafo 202); "Gomes Lund y
otros ('Guerrilha do Raguaia') vs. Brasil" (del 24 de noviembre de
2010, pargrafo 176) y Cabrera Garca y Montiel Flores vs.
Mxico" (del 26 de noviembre de 2010, pargrafo 225) (CSJN,
27/11/2012, Rodrguez Pereyra, Jorge Luis y otra c/ Ejrcito
Argentino s/daos y perjuicios, Fallos 335:2333,LL 2012-F, 559,

JA 2013-II, 133, DJ 05/06/2013, 9).
Y
en
este
contexto
la
CSJN
afirma
que
La
jurisprudencia reseada no deja lugar a dudas de que los rganos

judiciales de los pases que han ratificado la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos estn obligados a ejercer, de
oficio, el control de convencionalidad, descalificando las normas
internas que se opongan a dicho tratado. Resultara, pues, un
contrasentido aceptar que la Constitucin Nacional que, por un
lado, confiere rango constitucional a la mencionada Convencin
(art. 75, inc. 22) , incorpora sus disposiciones al derecho interno y,
por consiguiente, habilita la aplicacin de la regla interpretativa formulada
por
su
intrprete
autntico,
es
decir,
la
Corte
Interamericana de Derechos Humanos- que obliga a los tribunales

nacionales a ejercer de oficio el control de convencionalidad,
impida, por otro lado, que esos mismos tribunales ejerzan similar
examen con el fin de salvaguardar su supremaca frente a normas
locales de menor rango (CSJN, 27/11/2012, Rodrguez Pereyra,
Jorge Luis y otra c/ Ejrcito Argentino s/daos y perjuicios,
Fallos 335:2333,
LL 2012-F, 559,
JA 2013-II, 133,
DJ 05/06/2013, 9).
Por otro lado, tambin tengo especialmente en cuenta
que en el Prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio
se establece que la infancia tiene derecho a cuidados y
asistencia especiales. Por su parte, el art. 3 establece un
principio rector en la interpretacin de las medidas concernientes
a los nios sealando que las instituciones pblicas o privadas de
bienestar social, los tribunales, entre otros, deben tener una
consideracin primordial en la tutela del inters superior del nio.
Acorde con ello, en resguardo de los derechos de los
nios los Estados deben adoptar las medidas administrativas,
legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos
reconocidos en la Convencin.
El art. 16 de la Convencin establece que 1. Ningn
nio ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida
JUZGADO CIVIL 37
privada o familiar; y luego agrega 2. El nio tiene derecho a la

proteccin de la ley contra esas injerencias o ataques.
A mayor abundamiento se registran numerosos casos
en la jurisprudencia que, atendiendo a las particularidades del
caso, han declarado la inconstitucionalidad del art. 1078 del CC.
As, a modo de breve resea cabe citar los siguientes
casos: El art. 1078 del Cdigo Civil que limita la legitimacin para
reclamar la indemnizacin del dao moral a los herederos forzosos
del causante es inconstitucional, por cuanto viola el principio de
reparacin integral contemplado en el art. 19 de la Constitucin
Nacional(Cmara 2a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar
del Plata, 26/12/2007,Camargo, Mnica y otro c/ Lima, Roberto y
otra,RCyS 2008, 449, con nota de Edgardo I. Saux; LL del
30/05/2008, 5, con nota de Graciela B. Ritto; LL 2008-C, 553).
La limitacin a la reparacin del dao moral de los
damnificados indirectos prevista en el art. 1078 del Cdigo Civil
en el caso, respecto de una gemela que fue separada de su
hermana durante treinta aos no solo conspira contra el
principio de reparacin integral del dao y el derecho a la
integridad personal sino que resulta discriminatoria frente a
gravmenes de igual naturaleza, como los previstos en segundo
prrafo de la norma citada, vulnera los preceptos constitucionales
de proteccin familiar y, atento su irrazonabilidad, viola lo
dispuesto por el art. 28 de la Constitucin Nacional (Cmara 3a
de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de
Mendoza, 23/09/2014, C., P. M. c/ Gobierno de la Provincia de
Mendoza s/ d y p., LLGran Cuyo 2015 (marzo), 203).
La limitacin contenida en el art. 1078 del Cdigo
Civil en cuanto a la legitimacin del reclamo resarcitorio del dao
moral por parte de los damnificados indirectos en caso de muerte
de la vctima de un hecho ilcito, es inconstitucional (CNCiv., sala
F, 11/06/2013, F., V. C. c/ O., A. M. y otro s/ daos y
perjuicios, La Ley Online AR/JUR/40937/2013).
El art. 1078 del Cdigo Civil en tanto limita el reclamo
por dao moral al damnificado directo en el caso, excluyendo al
padrastro y a los hermanos de la vctima , es inconstitucional,

pues, se vulnera el principio de igualdad, en tanto se discrimina
injustificadamente a los herederos forzosos de los restantes
damnificados, violentando el derecho a obtener una reparacin
integral del dao por parte de los accionantes, as como tambin
lesiona el principio de proteccin integral de la familia al no
permitir que se repare el inconmensurable dolor producido
(CNCiv., sala J, 12/04/2012, Soria, Mara Ester y otros c/ Gatti,
Santiago Toms y otros s/ Daos y Perjuicios, RCyS 2012XII, 91).
El art. 1078, 2do. prrafo, del Cdigo Civil en tanto
limita
el
reclamo
por
dao
moral
al
damnificado
directo,
excluyendo al progenitor, es inconstitucional, toda vez que degrada

el derecho a la reparacin integral del dao injustamente sufrido
por aqul ascendiente, y la igualdad ante la ley art. 16,
Constitucin Nacional y art. 24, Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, en tanto discrimina injustamente a quienes
sufren directamente en su espritu frente a la amplia gama de
legitimacin de los damnificados indirectos en sus intereses
patrimoniales
sala
(CNCiv.,
M,05/10/2011,
Ros,
Claudia
Marcela c/ Transportes Metropolitanos Gral. Roca S.A. s/ daos y

perjuicios,RCyS 2012-I, 146).
Corresponde otorgar una indemnizacin en concepto
de dao moral al damnificado que qued en estado vegetativo y a
la madre y hermana de ste, debiendo cuantificarse al rubro
referido con criterio comprensivo de la estrecha vinculacin
interactiva
entre
supervivencia
los
de
reclamantes,
la
vctima,
ya
que
quienes
no
obstante
la
experimentan
preponderantemente el dao espiritual son los familiares que

deben hacerse cargo de su atencin y sufrir el padecimiento que
naturalmente conlleva la situacin (Cmara de Apelaciones en lo
Civil del Neuqun, sala I, 09/09/2008, C.,C.B y otros c/
Municipalidad de Neuqun, LLPatagonia 2008 (diciembre), 596).
A mayor abundamiento, tal como ya lo he referido,
tengo en cuenta el art. 1741 del nuevo Cdigo Civil y Comercial
JUZGADO CIVIL 37
determina que Est legitimado para reclamar la indemnizacin de

las consecuencias no patrimoniales el damnificado directo. Si del
hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad tambin tienen
legitimacin a ttulo personal, segn las circunstancias, los
ascendientes, los descendientes, el cnyuge y quienes convivan
con aqul recibiendo trato familiar ostensible.
Tambin tengo en consideracin que el hecho daoso
de marras ha afectado la tranquilidad familiar y en este orden, el
art. 17 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos
establece que La familia es el elemento natural y fundamental de
la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
Reitero que el Poder Judicial es parte del Estado y por ende, desde
el lugar que le corresponde, tambin es llamado a bregar por la
tutela efectiva de este derecho.
En igual sentido, el art. 23 del Pacto de Derechos
Civiles y Polticos establece que La familia es el elemento natural y
fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de la
sociedad y del Estado.
Coincido plenamente con la tesis que sostiene que
frente al dao, el juez tiene una misin preventiva que debe
ejercitar con responsabilidad social. Se trata de una de las
perspectivas de la funcin judicial, promovidas por el movimiento
del "acceso a la justicia": en el marco del proceso debe emerger el
compromiso jurisdiccional hacia una evolucin jurdica que agilice
la satisfaccin de las exigencias sociales. La neutralidad de los
magistrados no obsta al despliegue de una actitud humanista y
solidaria (Stiglitz, Gabriel A., "Tutela procesal de los intereses
difusos y prevencin de daos", en JA, 1995-IV-217; CNCiv., sala
H, 07/12/1999, Gonzlez, Miguel A. c/ Municipalidad de la
Ciudad de Buenos Aires, La Ley Online AR/JUR/4339/1999). Y
frente a esta realidad creo que tal funcin se desenvuelve tambin
en la necesidad de un juez activo llamado a aplicar la Constitucin
en
todos
los
casos,
declarando
inconvencionalidad de las normas lega

el caso en concreto y particular.
la
inconstitucionalidad
es cuando as lo requiere
La funcin del magistrado tiene un alto contenido

social, que le impone analizar la trascendencia que para la
sociedad puede tener el caso o su temtica, junto con todos
los dems elementos particulares que lo rodean, de manera de
encontrar la medida ms correcta posible de la aplicacin de la
ley. Como seala Cipriano, al juzgar a personas, relaciones
jurdicas, hechos, el juez no puede caer en automatismo, ni en
mecanizacin.
subsuncin
No
debe
automtica
apoyar
del
toda
precepto
su
misin
legal
al
en
una
caso.
Ello
importara restringir la propia capacidad de horizonte y

aminorar en sustancia la propia misin. A l atae convertir la
norma esttica en fenmeno dinmico, esto es, hacer vivir el
derecho y realizar la justicia ("Misin y jerarqua de abogados y
jueces", 1990, Ed. Depalma, p. 20 y sus citas; CNCiv., sala H,
07/12/1999, Gonzlez, Miguel A. c/ Municipalidad de la
Ciudad de Buenos Aires, La Ley Online AR/JUR/4339/1999).
Finalmente coincido con la doctrina sentada por la
prestigiosa Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires que
determina el carcter propio del rubro indemnizatorio dao moral
y por ello sostiene que El dao moral, en caso de muerte de un
padre de varios hijos, no puede ser considerado globalmente, sino
que debe considerarse vctima por vctima (SCBA, 11/02/2015,
P., M. G. y otros c/ Cardozo, Martiniano Bernardino y otros s/
daos
perjuicios
su
acumulada
La
Ley
Online
AR/JUR/12189/2015). Obviamente que salvando las distancias

del caso, pues aqu se trata de una mala praxis mdica que deriv
en gravsimas amputaciones.
Por todo lo expuesto, puedo concluir que en este caso
en particular, se impone la declaracin de inconstitucionalidad e
inconvencionalidad del art. 1078 del CC en cuanto veda a los
menores J. C., F. B., O. I. y S. C. la posibilidad de reclamar el dao
moral por ellos experimentados como consecuencia de los graves
hechos sufridos por su madre. Asimismo, corresponde declarar la
inconstitucionalidad e inconvencionalidad del art. 1078 del CC en
relacin al Sr. S. ya que las mismas razones fcticas, que respecto
JUZGADO CIVIL 37
de los hijos, hacen que dicha norma sea inconstitucional e

inconvencional para este caso en concreto.
Por
tal
motivo,
ante
la
declaracin
de
inconstitucionalidad del art. 1078 del Cdigo Civil, que conlleva su

inaplicabilidad al caso concreto, es que corresponde desestimar la
excepcin de falta de legitimacin opuesta a fs. 455 punto 1.3, 492
punto 1.3, 518 vta. punto 1.3 y 569 punto 1.3, 606 vta, con
fundamento en la limitacin contenida en la norma citada, costas
a cargo de los excepcionantes.
d) Los daos reclamados por P. I. P..
d.1.) Incapacidad sobreviniente: Los daos fsicos,
por los que se reclaman $1.200.000; el dao psquico, por el
que se pretenden $600.000 y los gastos de tratamiento
psicolgico por los que se piden $108.000 (ver fs. 102 vta.
punto a, 107 punto b.1 y 110 punto c).
En primer lugar y luego de un detenido estudio sobre
el tema, comparto plenamente los fundamentos expresados en
reiterados fallos de la Sala A de nuestra Excma. Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Civil en el sentido de que los perjuicios fsicos
y psquicos deben ser ponderados en forma conjunta, porque los
porcentajes de incapacidad padecidos por la vctima repercuten de
manera unitaria, lo cual aconseja que se fije una partida
indemnizatoria que abarque ambos aspectos ya que, en rigor, si
bien conformaran dos ndoles diversas de lesiones, se traducen en
el mismo dao, que consiste, en definitiva, en la merma
patrimonial que sufre el damnificado por la disminucin de sus
aptitudes y para el desempeo de cualquier trabajo o actividad
productora de beneficios materiales (ver Heredia, Ricardo A. c/
Empresa Ciudad de San Fernando y otros s/ daos y perjuicios, L.
N 610.399 del 12 de marzo de 2013; Rein, Flavio Eduardo c/
Bayer S.A. y otros, L N 584.026 del 22 de agosto de 2012; Ibrai,
Luisa Susana c/ Pietragallo, Fabin Jorge y otros s/ daos y
perjuicios, L.N 60.156/2010 del 27 de mayo de 2014, entre

tantos otros).
Se debe dar a la incapacidad un tratamiento unitario
pero estableciendo, de manera adecuada el tipo de perjuicios. A fin
de tratar el tema en cuestin es necesario, en primer lugar,
detenerse en los fundamentos de la Comisin integrada por los
doctores Ricardo L. Lorenzetti, como Presidente, Elena Highton de
Nolasco y Ada Kemelmajer de Carlucci en el marco de la
presentacin del promulgado Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
que entr en vigencia el 01/08/2015, en los que se detalla tanto el
mtodo como los principios que inspiraron el profundo y destacado
trabajo.
Sealan que se distingue entre dao e indemnizacin
sobre la base de los siguientes criterios:
El dao causa una lesin a un derecho o a un inters
que no sea contrario al ordenamiento.
Cuando ese derecho o inters es individual recae sobre
la persona o el patrimonio y esto significa que los derechos tienen
un objetoEsta caracterizacin hace que distingamos entre la
definicin del dao-lesin y la indemnizacin, lo que aporta ms
claridad en la redaccin. La responsabilidad es uno de los
instrumentos de proteccin de los mencionados derechos, siendo
una de sus funciones la reposicin al estado anterior al hecho
generador o la indemnizacin. Por lo tanto, la indemnizacin es
una consecuencia de la lesin.
La indemnizacin por la incapacidad sobreviniente
est dirigida a establecer la prdida de potencialidades futuras,
causadas por las secuelas permanentes y el resarcimiento
necesario para la debida recuperacin, sin que resulte decisivo a
ese fin el porcentaje que se atribuye a la incapacidad, sino que
tambin debe evaluarse la disminucin de beneficios, a travs de la
comparacin de las posibilidades anteriores y ulteriores (conf.
CNCiv., Sala A, 16-06-2009, Mokpetrona y otro c/Calfat Hugo
Mitre y otros s/daos y perjuicios).
JUZGADO CIVIL 37
El
resarcimiento
por
incapacidad
sobreviniente
comprende, con excepcin del dao moral, todos los supuestos

susceptibles de reparacin patrimonial, incluidos los daos a la
salud y a la integridad fsica y psquica, lesin esttica, y dems
proyecciones patrimoniales de la secuela incapacitante (conf.
CNCiv., Sala C, 2000-09-05, Moyano, Juan C. c/KraftSuchard de
Argentina S.A., LL, 2000-F, 989, 43.255-S).
Seala Zavala de Gonzlez (Resarcimiento de Daos,
Hammurabi) que la salud e incolumnidad de la persona deben ser
adecuadamente protegidas, tanto como fundamentales derechos
del individuo como en inters de la comunidad. Las lesiones a la
integridad de una persona pueden afectar no solamente la
anatoma del sujeto sino tambin un desmedro funcional.
Ha dicho la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
reiteradamente que cuando la vctima resulta disminuida en sus
aptitudes
fsicas
psquicas
de
manera
permanente,
esta
incapacidad debe ser objeto de reparacin al margen de que

desempee o no una actividad productiva, pues la integridad fsica
tiene en s misma un valor indemnizable y su lesin afecta diversos
aspectos de la personalidad que hacen al mbito domstico, social,
cultural y deportivo, con la consiguiente frustracin del desarrollo
pleno de la vida (Fallos: 308:1109; 312:752 y 2412; 315:2834;
327:3753; 329:2688 y 334:376, entre muchos otros).
El respeto y la tutela del derecho a la integridad
psicofsica de las personas goza de rango constitucional a partir de
la jerarquizacin de los tratados de derechos humanos (conf. art.
75 inc. 22 CN). La Convencin Americana Sobre Derechos
Humanos establece en su art. 5 que Toda persona tiene derecho a
que se respete su integridad fsica, psquica y moral.
Segn inform el perito mdico legista, y tal como
ya se ha sealado, a P. P. se le efectu una cesrea electiva,
luego una laparotoma exploradora con histerectoma y en la
evolucin del cuadro se llev a cabo la amputacin de los
cuatro miembros. Con motivo de ello, padece una incapacidad
de carcter permanente total (ver fs. 1137/1145).
Con relacin al alcance de la secuela fsica, es

preciso destacar que si bien el experto la estima en el 100% de
la total obrera, es evidente que se extiende a todos los
aspectos de su vida y no solo al mbito laborativo. Y digo esto,
porque es evidente que en su estado actual la coactora est
imposibilitada de realizar cualquier tipo de actividad por s
sola,
requiriendo
asistencia
incluso
para
realizar
las
actividades vinculadas con su propia subsistencia, tales como

alimentarse, higienizarse o abrigarse; desplazarse por sus
propios medios y realizar las actividades de la vida diaria.
Entonces, no se trata solamente de una incapacidad total, sino
que va ms all y se proyecta a la gran invalidez puesto que la
actora P. necesitar para realizar los actos de su vida cotidiana
personal y familiar de la permanente asistencia de terceras
personas.
En esa postura se enrola Mosset Iturraspe, quien
seala que "(...) la incapacidad fsica muestra dos rostros: uno, que
se traduce en la minoracin de las posibilidades de ganancias,
`connatural con el ser humano en el empleo de sus energas', y
otro, relacionado con las restantes actividades de la persona,
disminuida por una incapacidad" ("El valor de la vida hU.", ps. 63
y 64).
En suma, a diferencia del derecho laboral -que
computa la capacidad funcional o productiva- el derecho civil
atiende a la tutela de la integridad psicofsica de la vctima en
cualquiera de sus manifestaciones. Por consiguiente, la reparacin
comprende no slo el aspecto laborativo, sino tambin todas las
consecuencias
que
afectan
la
personalidad
ntegramente
considerada (Zavala de Gonzlez, "Resarcimiento de daos", p.

379, C. Nac. Civ., sala D, 9/10/1979, LA LEY, 1981-A, 561, S.
35573; d., sala E, 25/9/1969, LA LEY, 138-353). Lo que interesa,
en definitiva, es la concreta proyeccin de las secuelas del
infortunio en la existencia dinmica del damnificado, atendiendo a
las particularidades de cada caso (CNCiv., sala H, 07/12/1999,
JUZGADO CIVIL 37
Gonzlez, Miguel A. c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos

Aires, La Ley Online AR/JUR/4339/1999).
Tambin en este aspecto tengo en cuenta las concretas
y especficas consecuencias patrimoniales derivadas de la lesin
esttica (a las consecuencias extrapatrimoniales o morales me
referir ms adelante, al tratar el dao no patrimonial). Estas
secuelas son notorias y evidentes, y es innegable que tienen una
proyeccin patrimonial sobre su vida. Sobre este punto, el perito
mdico explic que la lesin esttica es notoria e imposible de
restaurar ad integrum por ciruga plstica (ver fs. 1139 respuesta
al punto F).
En el plano de la psiquis, la perito explica que el hecho
constituye un suceso externo que ejerci una accin violenta y
sorpresiva
y alcanz para la subjetividad de P. P. el rango de
traumtico, pues excedi la capacidad de respuesta de su aparato

psquico, provocando alteraciones en las esferas volitiva y afectiva
de su personalidad que redundan en una disminucin de su
capacidad de goce en las reas de despliegue vital, individual,
familiar, de las relaciones interpersonales, laboral y recreativa.
Explica que el impacto en el psiquismo ha dejado marcas
irreversibles de carcter traumtico vivenciado a nivel inconsciente
como injuria producto de una accin padecida experimentada
como persecucin y destruccin
y que las prdidas corporales
sufridas provocaron alteraciones en el esquema corporal, que

constituye el factor de identidad que representa al cuerpo en el
ncleo del yo (ver fs. 935).
Afirma la experta que como reaccin al impacto
traumtico P. P. ha desarrollado conductas de retraccin social, se
ha alterado la expresin emocional y se han visto perturbadas las
relaciones interpersonales, cuadro que guarda relacin causal
directa con el hecho de autos. Expresa que por sus caractersticas
de base ha instrumentado defensas sobrecompensatorias, que han
resultado insuficientes para la tramitacin psquica del impacto
traumtico (ver fs. 369). Agrega que padece un duelo bloqueado,
congelado, relacionado a las amputaciones corporales sufridas,

vivenciadas como muerte parcial (ver fs. 937).
En suma, concluye que presenta un desarrollo reactivo
de grado severo que se correlaciona con una incapacidad del 35%
y aconseja realizar tratamiento psquico por al menos dos aos,
con una frecuencia de dos veces por semana, estimando el costo
promedio de la sesin en la suma de $120.
De todos modos, debo sealar tal como lo he
sostenido reiteradamente- que los porcentajes de incapacidad
determinados no son ms que meros indicadores a tener en cuenta
para cuantificar la indemnizacin, sin que sean vinculantes para el
juzgador ni el nico elemento a tener en cuenta. As lo ha
entendido
la
jurisprudencia
al
sealar
que
efectos
de
determinar el quantum de la indemnizacin por incapacidad

sobreviniente que corresponde otorgar a la vctima que sufri
graves lesiones a raz de una accidente de trnsito, debe
establecerse la prdida de potencialidades futuras causadas por
las secuelas permanentes, y el resarcimiento necesario para la
debida recuperacin, ponderando las condiciones personales del
damnificado, sin que resulte decisivo a este fin el porcentaje que se
atribuye a la incapacidad, sino que tambin debe evaluarse la
disminucin de beneficios a travs de la comparacin de las
posibilidades anteriores y ulteriores(CNCiv., sala A, 19/10/2007,
Mercado Belia c/ Empresa Mayo Sata y otros, La Ley Online
AR/JUR/7541/2007).
En orden a la cuantificacin de la indemnizacin el art.
1746 establece que la indemnizacin por incapacidad fsico o
psquica permanente, total o parcial, debe ser evaluada mediante
la determinacin de un capital de tal modo que sus rentas cubran
la disminucin de la aptitud del damnificado para realizar
actividades productivas o econmicamente valorables y que se
agote al trmino del plazo en que razonablemente pudo continuar
realizados tales actividades.
Como se advierte, el nuevo Cdigo recurre a la
utilizacin de criterios matemticos que, partiendo de los ingresos
JUZGADO CIVIL 37
acreditados de la vctima (y/o de la valuacin de las tareas no

remuneradas, pero econmicamente mensurables) y computando
sus posibilidades de incrementos futuros, lleguen a una suma tal
que invertida a alguna actividad productiva permita a la vctima
obtener mensualmente (entre ese margen de beneficios y el retiro
de una porcin del capital) una cantidad equivalente a aquellos
ingresos frustrados por el hecho ilcito, de tal modo que ese capital
se agote al trmino del periodo de vida econmicamente activa que
restaba al damnificado. De este modo, se tiene en cuenta por un
lado la productividad del capital y la renta que puede producir y
por el otro, que el capital se agote al finalizar el lapso resarcitorio
(Zavala de Gonzlez, Matilde, Resarcimiento de daos, T 2 a,
Hammurabi, Buenos Aires, 1996, p. 521). Si bien los fallos y los
autores emplean distintas denominaciones (Frmulas Vuoto,
Marshal, Las Heras Requema, etc) en realidad se trata, en todos
los casos, de la misma frmula que es la conocida y usual
ecuacin para obtener el valor presente de una renta constante no
perpetua (Acciarri, Hugo Testa Matas, La utilidad, significado y
componentes de las frmulas para cuantificar indemnizaciones por
incapacidad y muerte, LL del 09/02/2011, p. 9; Voto en minora
del Dr. Picasso Sebastin en CNCiv., sala A, del 22/05/2014, en
los autos Ibrain Luisa Susana c/ Pietragallo Fabian y otros s/
Daos y perjuicios, expte: 60.156/2010).
Reitero que las frmulas utilizadas por los distintos
fueros y Departamentos Judiciales son anlogas, tomando en
cuenta la siguiente:
Donde:
A: es la ganancia afectada para cada perodo que
pueden ser mensuales o anuales. Si del hecho resulta que la
vctima padece una incapacidad total se suele considerar que la
privacin de ganancias es del total de su ingreso. En cambio, si la

incapacidad es parcial, se suele extraer el producto de la
incapacidad por la ganancia obtenida por la vctima. En este punto
existen muchas posibilidades para determinar la base, por
ejemplo: de la presuncin de ingresos base diferentes de los
actuales o efectivamente acreditados, o de considerar que la
ganancia proviene, al menos parcialmente, de ciertas fuentes de
renta que no guardan relacin con la capacidad de trabajo
(Acciarri, H. Irigoyen Testa, M., Utilizacin de frmulas
matemticas y baremos, en obra colectiva Reparacin de daos a
la persona, T III, Dir: F. Trigo Represas M. I. Benavente, Coord:
A. Fognini, ob. cit., p. 528).
i: es la tasa de inters a devengarse durante el
periodo de extraccin considerado, decimalizada. Habitualmente se
tomaba una tasa de inters del 6 % anual; sin embargo, a partir
del precedente Anrique (CCiv. y Com., Baha Blanca, Sala I,
18/04/2007, Anrique, Sergio A., y otros c/ Santamarina, Martn y
otros, Abeledo Perrot N 70040954), la sala I de la Cmara
departamental de Baha Blanca pas a adoptar una tasa del 4%
anual.
n son los perodos restantes hasta el lmite de la
edad productiva o expectativa de vida presunta de la vctima (se
trata de una determinacin judicial y no necesariamente debe
coincidir con la edad jubilatoria).
Destaco que exponer el clculo actuarial a partir del
cual se toma la base para cuantificar el rubro en cuestin viene
impuesto por el art. 3 del CCyC.
Pero
debo
sealar,
tal
como
lo
he
venido
sosteniendo, que aun cuando el art. 1746 del nuevo CCyC

establece criterios matemticos o aritmticos para cuantificar
este rubro, entiendo que es meramente indicativo ya que las
variables numricas utilizadas por tales frmulas son idneas
en este caso en particular, por las consideraciones a las que
me he referido, para abarcar y reparar en forma adecuada y
plena (tal como lo impone el art. 1740) la totalidad de las
JUZGADO CIVIL 37
consecuencias patrimoniales derivadas de la afectacin a la

integridad psicofsica, por lo que en este caso puntual, reitero,
el guarismo que arroja aun para el caso de concluir que dicho
artculo es aplicable al caso de marras- es meramente
indicativo.
Como seala Picasso, se trata de umbrales (Su voto
en CNCiv., sala A, 23/05/2014, Ibrain, Luisa Susana c/
Pietragallo, Fabian Jorge y otros s/ daos y perjuicios (Expte.
60.156/2010), o como he sostenido con anterioridad pisos
mnimos a considerar. No resulta similar la situacin de quien
padece una incapacidad total (del 100%) pero que aun as puede
realizar por s mismo los actos de la vida diaria, de aquella persona
que requiere para esos actos el auxilio permanente de terceros.
Ello debe ser considerado en el quantum de la indemnizacin.
El art. 1746 del CCyC debe ser interpretado a la luz
del derecho constitucional y convencional a la reparacin plena y a
la tutela de la persona hU. (conf. art. 1 CCyC).
Para este caso en concreto, tengo en cuenta la edad de
la Srta. P. al tiempo del siniestro que era de 37 aos, la
incapacidad fsica (100 %) determinada por el perito en autos, la
tasa de inters a devengarse durante el perodo de extraccin
considerado decimalizada ser del 4% -tal como lo adopta la
doctrina y jurisprudencias mayoritarias) y con una expectativa de
vida de productividad o expectativa de vida de 75 aos. Debe
tenerse especialmente en cuenta que se trata de una persona que
al momento del siniestro no trabajaba ni produca ingresos, sin
embargo, la persona debe ser considerada en su integralidad y
ms all de lo que produce o puede producir. Concretamente el
art. 1746 establece que se deben ponderar las actividades
productivas o econmicamente valorables. Por otro lado, desde el
punto de vista de la responsabilidad civil se tiene en cuenta no
slo el aspecto laborativo de la persona sino tambin cmo se
afecta la vida de la relacin de la persona.
En consecuencia, sobre la base de lo establecido por
los arts. 1740 y 1746 del CCyC y del art. 165 del Cdigo Procesal
fijo la indemnizacin por los aspectos detallados de la pretensin

comprensiva de la incapacidad sobreviniente (fsica y psquica) en
la suma actual de pesos cuatro millones ($ 4.000.000) y la suma
de pesos
noventa y seis mil ($ 96.000) por los gastos de
tratamiento psicolgico.
d.2) El dao esttico, por el que se pretenden
$500.000 (ver fs. 111 punto I).
Ya he adelantado que las consecuencias estticas
padecidas
por
la
actora
se
proyectan
sobre
los
aspectos
patrimoniales y extrapatrimoniales de la indemnizacin. As, tales

proyecciones han sido consideradas en el rubro incapacidad
sobreviniente (fsica y psquica), y en el rubro dao moral, por lo
que no corresponde que lo indemnice como rubro autnomo o
independiente.
d.3) Los gastos de farmacia y asistencia mdica por
los que se pretenden $1.500.000; los gastos derivados de la
colocacin de prtesis, por los que se piden $750.000 y los
gastos de traslado, por los que se reclaman $30.000 (ver fs.
110 punto d, 110 vta. punto e y fs. 111 vta. punto H).
Si bien no se ha acreditado documentalmente la
totalidad de los desembolsos que pretende la accionante, lo cierto
es que el criterio jurisprudencial sobre el tema es conocido en el
sentido de que se deben, an si no hubieren sido probados de
manera directa y acabada, y aun si el damnificado se hubiese
atendido en un hospital pblico y gratuito, obra social o sistema de
salud.
El art. 1746 del CCyC establece que se presumen los
gastos mdicos, farmacuticos y por transporte que resultan
razonables en funcin de la ndole de las lesiones o la incapacidad.
Entiendo que los gastos por prtesis quedan comprendidos en esta
enunciacin ejemplificativa, mxime en casos como el de autos.
Tengo especialmente en cuenta las notorias secuelas
invalidantes que presenta P. P., y ello hace evidente la necesidad
JUZGADO CIVIL 37
de contar con personal permanente para su atencin y cuidado, tal

como lo expone en su ampliacin de demanda a fs. 110, cuando
hace referencia a los gastos de asistencia. Es notorio y evidente
que por sus especiales secuelas amputaciones- se hace necesaria
la asistencia de una persona que la atienda en sus quehaceres
personales y que la asista con las tareas hogareas.
Como seala Iribarne La discapacidad de la madre de
familia
generar
total
parcialmente
la
imposibilidad
de
realizacin de sus actividades domsticas (De los Daos a la

persona, Ediar, Buenos Aires, 1995, p. 553).
Tambin tengo en cuenta que las limitaciones son
permanentes, y aun cuando pueda contar con prtesis, lo cierto es
que las mismas no le permitirn realizar dichas tareas de forma
similar a como lo haca antes, por lo que de todos modos
necesitara contar con asistencia de otras personas.
Entonces, como el desembolso de estos gastos se
presenta razonable a partir de las lesiones, las caractersticas del
dao y sus secuelas, lo dispuesto por el art. 1746 del CCyC, en
uso de la facultad conferida por el art. 165 del Cdigo Procesal, fijo
la indemnizacin por este concepto en la suma actual de pesos un
milln quinientos mil ($1.500.000).
Del mismo modo, cabe admitir el reclamo por los
gastos de traslados, los que tambin aparecen como razonables en
orden a las lesiones ocasionadas, en la suma actual de pesos
cincuenta mil ($ 50.000).
Finalmente, con relacin al reclamo efectuado por la
colocacin de prtesis, es claro que se trata de una consecuencia o
proyeccin patrimonial derivada de los hechos de marras y cuya
responsabilidad se ha determinado en cabeza de las demandadas.
Es indudable que se trata de una consecuencia
inmediata derivada del incumplimiento y que por ende se presenta
como plenamente resarcible a la luz de lo normado por el Cdigo
Civil de Vlez (arts. 901 y 903 del CC). Idntica solucin cabra en
virtud de los arts. 1726 y 1727 del nuevo Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin (ley 26.944) que lo tengo en cuenta como pauta
hermenutica orientadora respecto de la tendencia del moderno

Derecho de Daos.
En consecuencia, ponderando el informe remitido por
la
Ortopedia Alemana SACI
del que se desprende que el costo
total del equipamiento asciende a la suma de $1.120.000 y que la

duracin
de
las
prtesis,
el
perodo
de
reemplazo
es
de
aproximadamente cuatro aos (ver fs. 740), la edad de la Sra. P., y

que puede estimarse un tiempo de vida de hasta 75 aos, fijo la
indemnizacin por esta partida en la suma de pesos siete millones
ochocientos cuarenta mil ($ 7.840.000).
d. 4). El dao no patrimonial, por el que se
reclaman $700.000 (ver fs. 110 vta. punto F).
Por dao moral debe entenderse la modificacin
disvaliosa del equilibrio espiritual del sujeto a raz de un hecho
antijurdico, que no necesita ser probado por no ser autnomo de
la lesin misma, la sola turbacin de un derecho de la
personalidad es dao moral y con ello, sin ms, nace el derecho a
la reparacin (conf. Brebbia, Roberto El dao moral, pg. 57 y
sigas. Rosario 1967). A los efectos de determinar su cuanta, tomar
en cuenta las consecuencias de la lesin, su gravedad, intensidad,
extensin y los tratamientos padecidos para procurar que la
indemnizacin otorgada cumpla la funcin de enmendar o
neutralizar en la vctima el sufrimiento experimentado (conf.
Zavala, Matilde, El concepto de dao moral, J.A., Sec. Doctrina
del 6-2-85), en el sublite se ha agredido el derecho a la integridad
corporal de la vctima, se le ha inferido un perjuicio no
patrimonial, lesionndose su derecho a la incolumidad fsica
reconocido jurdicamente.El dinero, el quantum reparatorio no cumple aqu
una funcin valorativa exacta, sino de satisfaccin si ello es
posible al menos mnimamente frente a la magnitud de las
tremendas secuelas del caso de autos- frente al sufrimiento de
espritu, de la angustia que necesariamente ha producido a la
JUZGADO CIVIL 37
vctima, temor por las consecuencias definitivas, de las heridas

sufridas y la alteracin perpetua de sus legtimos hbitos de vida.No
puedo
ser
indiferente
ante
la
ingente
transformacin de la vida de la actora, quien por el resto de su

vida se ver impedida de realizar los ms elementales actos de la
vida. Nunca ms podr abrazar a sus hijos, no podr atender sus
necesidades personales ms bsicas a menos que cuente con la
ayuda o colaboracin de terceras personas, no podr realizar la
misma vida de que gozaba antes de la mala praxis. No se trata de
una mera incapacidad total ya grave de por s-, sino de una
tremenda
gran
invalidez
discapacidad
de
consecuencias
devastadoras en el nimo de la actora.

En cuanto al dao esttico reclamado por la Sra. P.,
cabe recordar que es todo menoscabo, disminucin o prdida de la
apariencia fsica de la persona, siendo una alteracin que se
traduce en una mengua o deterioro de esa armona corporal, y su
consideracin debe estar presente al momento de la determinacin
del quantum por incapacidad sobreviniente o por dao moral, pues
no configura un elemento autnomo. De este modo, la alteracin
de ese aspecto fsico del que gozaba la actora ms all de las
concretas
consecuencias
patrimoniales
ya
consideradas
al
referirme a la incapacidad sobreviniente fsica y psquica- debe ser

ponderado
en
sus
consecuencias
proyecciones
extrapatrimoniales o morales.
La Sra. P. tena un determinado aspecto fsico y tena
derecho a mantenerlo de tal manera, y no existe razn alguna para
que debiera soportar su afectacin, alteracin o mengua. Reitero
que
tal
transformacin
configura
una
consecuencia
extrapatrimonial que debe ser reparada con finalidad satisfactiva.

Reitero
aqu
lo
ya
expuesto
al
considerar
la
incapacidad sobreviniente, sobre la irreversibilidad de la lesin

esttica que no podr ser reparada con ciruga plstica.
De todos modos, sea cual fuere la naturaleza jurdica
que se le asigne al dao moral, su entidad se traduce en vivencias
personales del afectado y en general no se exterioriza fcilmente.
De ah que resulte til al juzgador tener en cuenta algunas pautas

que pueden orientarle para intentar mensurar este dao. En este
sentido, corresponde evaluar las caractersticas de las lesiones
sufridas,
el
modo
traumtico
en
que
se
produjeron,
los
tratamientos suministrados en su consecuencia, las gravsimas

secuelas fsicas permanentes padecidas, as como la alteracin del
proyecto de vida que la mutilacin corporal ha provocado y
provocar en la vctima. Tambin debe tenerse en cuenta al
mensurar el rubro que el tiempo no aminora el dao moral cuando
se trata de "una invalidacin que subsiste" (Zavala de Gonzlez,
"Cuanto por dao moral", LL, 1998-E, 1057; CNCiv., sala H,
07/12/1999, Gonzlez, Miguel A. c/ Municipalidad de la Ciudad
de Buenos Aires, La Ley Online AR/JUR/4339/1999).
Tambin tengo en cuenta que las secuelas padecidas
por la actora se han proyectado negativamente en su proyecto de
vida. La incidencia, afectacin o demora en el proyecto de vida es
una de las pautas que tiene en cuenta el art. 1741 del nuevo
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin cuando se refiere al dao
extrapatrimonial.
La nocin del proyecto de vida ha sido magistralmente
desarrollada
por
el
profesor
Fernndez
Sessarego,
luego
adoptada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos

(CIDH, 27/11/1998, Mara Elena Loayza Tamayo).
En este sentido el Maestro peruano ensea que La
nueva concepcin del ser humano, que necesariamente repercute
en los fundamentos mismos del Derecho, nos mueve a pensar que
la finalidad de nuestra disciplina es proteger la libertad de cada
persona en el seno de la sociedad con el propsito de que, cada
cual, pueda cumplir con su destino, realizar su proyecto de vida,
acatar el silencioso pero profundo llamado de su vocacin,
otorgarle una razn de ser, un destino valioso a su vida
(Fernndez Sessarego, Carlos, Aproximacin al escenario jurdico
contemporneo, LL del 01/08/2007, pg. 1 y ss).
En este contexto surgen las nuevas ideas en la
evolucin de Derecho acorde con la nueva concepcin del ser
JUZGADO CIVIL 37
humano. Se advierte una tendencia que se mueve de un cerrado

individualismo hacia una vivencia ms acentuada del valor
solidaridad, de una mayor socializacin en cuanto al contenido y
direccin de la normatividad jurdica (Fernndez Sessarego, C.,
Aproximacin al escenario jurdico contemporneo, ob. cit., pg. 1
y ss).
Mosset Iturraspe afirma que La vctima merece una
reparacin. El derecho brega porque toda vctima sea reparada. El
estado de justicia busca que no haya ms vctimas o las menos
vctimas posibles o que, frente a un dao, se repare (En Temas de
Derecho Privado III, Ciclo de Mesas Redondas desarrolladas
durante 1990 como contribucin acadmica para las XIII Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, edicin del Colegio de Escribanos de
la Capital Federal, Bs. As., 1991, pg. 179).
Por su parte Brebbia apunta su enfoque en que En el
estado actual de la evolucin, con prescindencia del fundamento
que se les asigne, es admitido universalmente que existen derechos
llamados derechos del hombre o derechos humanos, que son
indispensables para que el hombre cumpla su destino con la
dignidad que le impone su condicin de ser humano dotado de
conciencia (La Lesin del patrimonio moral, en obra colectiva
Derecho de Daos, Primera parte, Directores: Flix Trigo Represas
y Rubn Stiglitz, en homenaje a Jorge MossetIturraspe, La Rocca,
Bs. As., 1991, pg. 231).
Ensea Zavala de Gonzlez que el dao a la libertad,
que tiene como presupuesto un dao psicosomtico, generalmente
se trata de lesiones graves y perdurables que repercuten en la
integridad psicofsica de la persona (Daos a proyectos de vida,
en LL del 4 de julio de 2005). Pero ello no obsta a que un dao
menor pueda afectar irreversiblemente o retrasar la concrecin de
un proyecto de vida. Tambin la privacin de la libertad puede
conculcar el plan existencial. Ello en atencin a las infinitas y
variadas opciones que tiene la persona para desarrollar en su vida.
El reconocimiento del derecho a la libertad tiene fuente
constitucional y convencional. El art. 7 de la Convencin
Americana Sobre Derechos Humanos establece que Toda persona

tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales.
El dao psicosomtico puede influir de diversas
maneras y en distintos grados en la libertad. Esta mengua en la
libertad de la persona incidir en la realizacin del proyecto de vida
la persona.
La libertad del hombre slo se pierde con la muerte,
sin embargo, hay casos en los cuales se afecta la posibilidad de
elegir o decidir sobre la propia vida. El hombre no deja de ser libre,
pues la libertad hace a su propia esencia, pero s se puede incidir
en su ejercicio.
Indudablemente en el caso de marras las secuelas que
experimenta la vctima tienen la entidad para cercenar ese
proyecto de vida.
El ser humano es el nico ser que vivencia valores y
crea normas; y ello se explica porque naturalmente est dotado
para
sensibilizar
valores
para
formular
prescripciones
normativas. El hombre al ser libre necesita de normas que lo

protejan y le permitan realizarse conforme a su proyecto de vida
(Fernndez Sessarego, C., El Derecho de las personas (en el umbral
del siglo XXI), ob. cit., pg. 73.).
En la medida que el hombre es libre, elige su proyecto
de vida. De este modo, una afectacin de la unidad psicofsica
puede llevar a una frustracin, aniquilamiento, menoscabo o
retardo en el plan de vida trazado por la persona, o en otras
palabras a su proyecto de vida.
El dao consiste en la afectacin de un inters serio y
lcito, que produce consecuencias desfavorables. No cabe duda que
la afectacin del proyecto de vida conlleva la afectacin de un
inters de la persona que eligi un determinado modo de vida, un
proyecto existencial.
El hombre es libertad, es un ser ontolgicamente libre,
coexistencial y temporal. Libertad que hace al hombre un ser
espiritual, sensibilizador y vivenciador de valores, los que le
otorgan un sentido a su vida. La libertad no es un atributo de la
JUZGADO CIVIL 37
persona
sino
su
mismo
ser
(Fernndez
Sessarego,
C.,
Aproximacin al escenario jurdico contemporneo, LL del

01/08/2007, pg. 1). Adems, el hombre slo existe como tal junto
a otros hombres (Carpio, Adolfo P., Principios de filosofa, sexta
reimpresin, Glanco, Bs. As., 2007, pg. 336).
Como seala Sartre de hecho somos una libertad
que elige, pero no elegimos ser libres, nosotros estamos condenados
a la libertad (Sartre, Jean Paul, El ser y la nada, ob. cit., T III, pg.
79).
En todo momento elige y dirige su vida. La persona no
es algo dado y terminado, sino que se va construyendo da a da
con cada eleccin. No podemos decir lo que una persona ser,
puesto que es libre y el resultado final depender de las decisiones
que tome y deje de tomar.
La libertad que es el hombre se manifiesta a travs de
sus actos. No basta con un querer interno que nunca trasciende al
mundo exterior, sino que son necesarias conductas exteriores por
las cuales se materialicen estas decisiones.
Con relacin a la obra de Hegel se ha dicho que Esta
libertad interior es puramente abstracta, es decir, no es verdadera
libertad; para serlo, tiene que objetivizarse, realizarse, manifestarse
en el mundo exterior (Carpio, Adolfo P., Principios de filosofa, sexta
reimpresin, Glanco, Bs. As., 2007, pg. 336).
Fernndez Sessarego define al proyecto de vida como
aquel que elige y decide la persona y que marca el rumbo o destino
que otorga a su vida (Fernndez Sessarego, C., Nuevas reflexiones
sobre el dao al proyecto de vida, ob. cit., pg. 265).
El proyecto de vida contiene el sentido existencial de
una persona, la decisin sobre su vida que se traduce en una
previa valoracin ante una innumerable e infimita variedad de
opciones o posibilidades, en base a lo que le ofrece su entorno y
sus circunstancias personales.
La persona tiene el derecho a contar con estas
opciones y posibilidades para elegir, y el cercenamiento de su
derecho a elegir se traduce en un dao injusto que debe ser
reparado. Sera injusto que el Derecho se mantenga indiferente

ante esta franca afectacin a la esencia del hombre, puesto que la
finalidad del Derecho consiste en la proteccin de la libertad de la
persona.
En la vida no slo elegimos qu trabajo haremos, sino
tambin vivenciamos valores y elegimos objetivos que van ms all
de una actividad econmica. Optamos por formar una familia,
tener hijos, desarrollar una vocacin, una C., realizar deportes,
gozar de la amistad, entre tantas opciones que ofrece la vida.
La persona elige lo que har con su vida. El proyecto
de vida se asocia con la realizacin personal del ser humano
(CIDH, 27/11/1998, Mara Elena Loayza Tamayo).
Todas las personas tenemos capacidad para formular y
desarrollar nuestro proyecto de vida. Todos podemos tener un
proyecto, por lo que en cada caso habr que analizar si la
disminucin o afectacin de la integridad psicofsica lo afecta,
cmo y en qu medida.
El Derecho surge para que los seres humanos
podamos convivir, lo que supone que cada uno cuente con un
espacio en el cual pueda realizarse como persona, es decir,
desarrollar su proyecto de vida. De este modo, el Derecho protege
la libertad ontolgica, es decir, el ser mismo del hombre que slo
se pierde con su muerte; como tambin la libertad fenomnica, o
sea, la exteriorizacin de decisiones libres en el mundo exterior a
travs
de
actos
Aproximacin
al
conductas
escenario
(Fernndez
jurdico
Sessarego,
C,
LL
del
contemporneo,
01/08/2007, ob. cit.).

Un principio de justicia que goza de amplio consenso es
aquel que manda desarrollar las libertades y derechos individuales
hasta el nivel mas alto compatible con su igual distribucin entre
todos los sujetos que conviven en una sociedad dada(Rawls,
John, A theory of Justice, 1971, Harvard Collage, citado por
Lorenzetti en su voto en el caso Itzcovich).
Cruz Vlez, al estudiar la obra de Heidegger ha
sostenido que Si el hombre es ese todo, entonces la libertad no es
JUZGADO CIVIL 37
un propiedad que tiene el hombre como una cosa tiene su color o su

figura. El hombre es mas bien una posibilidad de la libertad. La
libertad es lo que hace posible al hombre en cuanto hace posible la
totalidad de los momentos que designan los otros nombres. Agrega
que Gracias a esa libertad puede el hombre trascender los entes,
quitndose as sus cadenas. Concluye que La libertad es el
fundamento de la relacin del hombre con el ser(Cruz Vlez,
Danilo,
Filosofa
sin
supuestos.
De
Husserl
Heidegger,
Sudamericana, Bs. As., 1970, pg. 188-214).

Las determinaciones del hombre no estn en su
esencia, no le han sido dadas, sino que resultan del hombre con
sus posibilidades. Lo que el hombre resulta ser en cada caso est
precedido de la relacin con su poder ser, una relacin de un
posible modo de ser, una decisin de llevar adelante lo elegido
(Cruz Vlez, Danilo, Filosofa sin supuestos. De Husserl a Heidegger,
Sudamericana, Bs. As., 1970, pg. 188-214).
Reitero que el hombre no es una cosa hecha y
terminada, sino que por el contrario es lbil y fluido, desplegado en
el tiempo, proyectndose permanentemente (Fernndez Sessarego,
Carlos, Dao al proyecto de vida, ob. cit.). Se ha dicho que el
hombre es alguien nico, inabarcable, originario, no fungible, no
compendiable en procesos totalizadores, libre, indito, moral (Negri,
Hctor, ponencia presentada en XII Jornadas Nacionales de Derecho
Civil, (Bariloche, 1989), comisin n 8).
En este sentido reflexiona Maras que La libertad hU.
es constitutiva e irrenunciable, porque al hombre no le es dado su
ser hecho, sino que su vida, una vez dada, le es impuesta como
quehacer (Maras, Julin, Introduccin a la filosofa, ob. cit., pg.
255).
Por todo lo expuesto, ponderando la repercusin que
en los sentimientos de la actora debi generar la ocurrencia de la
mala praxis; las secuelas que da cuenta la pericia mdica en
especial el tiempo de internacin, las cirugas a las que fuera
sometida, la angustia que produce en la vctima el tener que
depender constantemente de otras personas en casi todos los actos
de su vida cotidiana por carecer de la totalidad de sus miembros

superiores e inferiores, vale decir, la subordinacin a personas y a
elementos artificiales en desmedro de su autonoma vital y
funcional, el sentimiento de inferioridad de la vctima a raz de la
frustracin
de
las
ms
sanas
legtimas
expectativas
de
desarrollar una vida normal. No se trata de simples hobbies, de la

posibilidad de trabajar o estudiar, sino prcticamente de todo lo
que torna agradable y deseable la existencia: la salud, la
potencialidad fsica para practicar deportes, manejar un auto, una
computadora u otras mquinas sin limitaciones funcionales,
relacionarse sin el complejo por el rechazo o la compasin ajenas
dada su incapacidad permanente y casi absoluta, la imposibilidad
de trasladarse por sus propios medios como lo haca antes del
hecho daoso, la imposibilidad de abrazar a sus hijos, de asistirlos
como pudo hacerlo antes lo cual no puede ser desconocido por
cualquier madre-, la afectacin de su libertad y consiguiente
frustracin del proyecto vital y la afectacin esttica.
En consecuencia, sobre la base de lo expuesto y
considerando que cabe pronunciar en este rubro un juicio
prudencial (art. 165, del Cdigo Procesal), toda vez, que son obvias
las
dificultades
que
existen
para
mensurar
en
dinero
un
detrimento de tal naturaleza, razn, por la cual ha de procurarse

que atienda apropiadamente a la magnitud del menoscabo
espiritual (T. Colegiado Oral, Rosario N 2, marzo 18-988 Lafuente
de Albanese, Elsa c/ Cofr Enrique C. y otros J. 81-346; Rep. LL.,
L 1990 A-I, pg. 584 N 387), en uso de las facultades conferidas
por el art. 165 del Cdigo Procesal, y atendiendo a las
especialsimas y particularsimas circunstancias de este caso hago
lugar al rubro por la suma actual de pesos dos millones ($
2.000.000).
e) Los daos reclamados por L. A. S..
JUZGADO CIVIL 37
e. 1) El dao psquico, por el que se reclaman

$400.000 y los gastos de tratamiento psicolgico por el que se
piden $72.000 (ver fs. 108 punto B.2 y fs. 110 punto c).
Segn inform la perito psicloga (ver fs. 939/951),
luego de llevar a cabo la entrevista personal y analizar el resultado
de las distintas tcnicas administradas, L. A. S. registra un
incremento
significativo
de
sentimientos
intensos
de
stress
emocional, ansiedad e indicadores de angustia y ansiedad elevada,

con tendencia a la cavilacin excesiva, a la melancola y conducta
ambivalente.
Explic que como consecuencia del hecho que motiva
esta litis se produjeron cambios en el rea afectiva que han
generado estados de ansiedad, sentimientos de culpa, depresin,
pensamientos perturbadores e intrusivos con creencias de ser
maltratado e incomprendido e indicadores de preocupacin
excesiva ante la enfermedad en virtud de la situacin que a diario
debe enfrentar.
A su vez explic que por el cambio de hbitos vitales se
han afectado sus funciones superiores y elementales, pues
actualmente
padece
problemas
de
concentracin,
apetito,
disturbios del sueo y sentimientos de infelicidad y tambin en el

rea
laboral
produciendo
interferencias
vinculadas
baja
autoestima, dificultades de concentracin, tensin e indecisin.

Destac tambin que el rol al que ha quedado
subsumido brazos y piernas de ella le genera gran ansiedad y
frente a la percepcin de rasgos dominantes en la figura de su
pareja
se
produce
un
conflicto
interno
caracterizado
por
sentimientos negativos y ambivalentes, tales como rechazo,

hostilidad, angustia y culpa, todo lo cual se traduce en un
sentimiento de prdida de su integridad yoica.
Afirm tambin que el hecho y sus consecuencias han
trastornado reas de despliegue vital significativas provocando
deterioro en las relaciones interpersonales, pensamiento matizado
por la idea de agresin y dao con presencia de conductas hostiles
y de descarga ante el ambiente junto a hipersensibilidad del
rechazo y a la crtica, reaccionando con defensas para anticipar

cualquier tipo de ataque.
En suma, concluy que las amputaciones realizadas a
su cnyuge y su consiguiente minusvala le provocaron un
trastorno adaptativo crnico con alteracin mixta de las emociones y
el comportamiento que de acuerdo al baremo de los Dres. Castex y
Silva se califica como desarrollo reactivo de grado moderado y se
correlaciona
con
una
incapacidad
del
25%.
Recomend
la
realizacin de un tratamiento psicolgico individual por al menos

un ao y con frecuencia semanal estimando el costo promedio de
plaza de la sesin en la suma de $120.Teniendo en cuenta lo expuesto, las condiciones
personales de L. A. S. que se desprenden de este expediente y del
beneficio de litigar sin gastos, en uso de la facultad que me otorga
el art. 165 del Cdigo Procesal, fijo la indemnizacin por esta
partida en la suma actual de pesos cuatrocientos mil ($ 400.000)
por la dao psquico y pesos diez mil ($ 10.000) por los gastos de
e. 2) El dao no patrimonial, por el que se
pretenden $400.000 (ver fs. 110 vta. punto F).
En cuanto a las consideraciones de orden jurdico
relativas al dao extrapatrimonial me remito a lo ya expuesto ut
supra en honor a la brevedad.
En cuanto a la legitimacin para reclamar este rubro
indemnizatorio tambin me remito a lo ya expuesto.
En cuanto al caso particular del Sr. S. tengo
especialmente en cuenta lo expuesto en la pericia psicolgica.
Surge del informe que l mismo se ocupa de las principales
actividades del cuidado de su esposa lo que ha conllevado la
prdida de la continuidad laboral.
Adems, vive en un clima de gran tensin familiar,
caracterizado
por
peleas
diarias
generadas
por
situaciones
cotidianas relacionadas con las tareas que debe llevar a cabo para
el cuidado de su esposa e hijos.
JUZGADO CIVIL 37
Destac tambin que se ha modificado su relacin de

pareja por la prdida del deseo sexual, siente exacerbacin de la
irritabilidad, sentimientos de enojo y tensin y cambio en los
hbitos diarios, de sueo y alimentacin (ver fs. 943).
Es notorio y evidente que, al igual que su esposa P., su
proyecto vital tambin se ha visto notoriamente afectado en
sentido negativo. La modificacin disvaliosa de su vida se reitera
da tras da, y por ello no me quedan dudas que ha experimentado
una profunda afectacin de su espritu que necesariamente debe
ser reparada.
En cuanto a la cuantificacin de este rubro, tengo
especialmente en cuenta la finalidad compensatoria y satisfactiva
que para este rubro refiere el art. 1741 del CCyC.
Por lo tanto, en uso de la facultad conferida por el art.
165 del Cdigo Procesal, y acorde con lo establecido por el art.
1741, fijo la indemnizacin por esta partida en la suma actual de
pesos ochocientos mil ($ 800.000).
e. 3) El lucro cesante, por el que se piden $300.000
(ver fs. 111 punto G).
Segn declararon Carla Patricia Isabel Pastor y Samara
Wandolin Cerenela Kwist y Nadia Martnez antes de la ocurrencia
de los hechos que motivan esta litis L. A. S. trabajaba en una casa
de ortopedia pero ahora no puede conseguir un trabajo fijo pues
tiene que ocuparse de los hijos de la pareja, llevarlos y retirarlos
del colegio como as tambin de la atencin de su esposa, por lo
que no puede cumplir con las horas que demanda un trabajo fijo
(ver fs. 801/802, fs 803/804, fs. 805).
Concretamente, el art. 1738 del CCyC establece que la
indemnizacin comprende, entre otros aspectos, el lucro cesante
en el beneficio econmico esperado de acuerdo a la probabilidad
objetiva de su obtencin.
Es evidente la imposibilidad de procurar recursos
econmicos para su propia subsistencia y la de su familia y
desarrollar labores por parte de quien debe ocuparse en forma

constante del cuidado de su esposa e hijos.
Por lo tanto, en uso de la facultad conferida por el art.
165 del Cdigo Procesal, y en consonancia con el art. 1738 del
CCyC, fijo la indemnizacin por esta partida en la suma actual de
pesos cuatrocientos mil ($ 400.000).
f) Los daos reclamados por J. C., F. B., O. I. y S.
C.S..
f. 1) El dao psiclogico, por el que se pretenden
$200.000 para J. C., F. B. y O. I. S. y $350.000 para S. C.S. y
los gastos de tratamiento psicolgico, por los que se reclaman
$72.000 para cada uno (ver fs. 108 vta. punto B.3 y fs. 110
punto c).
Surge del dictamen pericial (ver fs. 951/961) que el
hecho ocurrido ha provocado en el nio J. C. una exacerbacin de
las caractersticas de base, el empleo rgido y extendido de
mecanismos defensivos con fijacin y regresin a modalidades de
respuestas inmaduras en relacin a lo esperable para su edad.
Segn describi la experta configur un suceso externo disruptivo
y desestabilizante que aport un caudal de energa importante que,
dada la inmadurez de su aparato psquico (al momento del hecho
tena ocho aos), sus caractersticas de base y recursos defensivos,
no pudo ser asimilado adecuadamente por su subjetividad y
excedi la capacidad de respuesta de su aparato psquico. Ello
provoc una alteracin en la esfera afectiva de su personalidad que
redund en una disminucin de su capacidad de goce en las reas
de despliegue vital, familiar y de ajuste en las relaciones
interpersonales.
Concluy que padece un trastorno adaptativo mixto con
ansiedad y estado de nimo depresivo que guarda relacin causal
con la mala praxis y las secuelas fsicas que sta le provoc a su
madre y que de acuerdo al baremo de los Dres. Castex y Silva se
JUZGADO CIVIL 37
clasifica como desarrollo reactivo en grado moderado y le

corresponde un porcentaje de incapacidad del 15%.
En cuanto a F. B., explic la perito que el hecho ha
causado una profunda impresin en su psiquis, pues fue
vivenciado como la muerte parcial y anticipada de su madre y,
como persisten sentimientos de enojo e impotencia frente a lo
ocurrido y dificultad para aceptar la realidad. Afirm que el nio
no ha elaborado la situacin.Explic que el hecho tuvo la entidad de un evento
estresor-caracterizado por el riesgo y amenaza para la vida de su
madre con significativos cambios en su esfera familiar tales como
una mudanza, intensas tensiones y el cambio de roles en relacin
a
las
situaciones
cotidianas-
que
gener
respuestas
sobrecompensatorias que se manifestaron mediante sntomas en la

esfera del comportamiento: cambios de conducta, inquietud,
susceptibilidad,
oposicionismo,
irritabilidad,
impulsividad
agresividad dirigida al ambiente. En suma, explica que se han

perturbado gran parte de las esferas de su despliegue vital, esto es,
la individual, familiar, de relacin interpersonal y de estudios.Concluy que padece un trastorno adaptativo con
alteracin de comportamiento con alteracin de comportamiento con
manifestacin predominante de su conducta social, dificultad para
respetar convenciones y normas apropiadas a la edad que de
acuerdo al baremo de los Dres. Castex y Silva se clasifica como
desarrollo reactivo de grado moderado al que le corresponde un
25% de incapacidad.
En cuanto a O. I. (ver fs. 972/980) explic que el
hecho tuvo carcter traumtico y caus significativos cambios en
sus reas de despliegue vital. Aclar que si bien se trata de una
nia con buenos recursos de base que le permiten en esta etapa
instrumentar defensas insuficientes para funcionar con ajuste a
las exigencias de la realidad en trminos generales, el hecho
genera una adaptacin impostada con el consiguiente costo
energtico para el psiquismo.
Concluy que padece un trastorno adaptativo no

especificado que de acuerdo al baremo de los Dres. Castex y Silva
se clasifica como desarrollo reactivo de grado moderado que le
provoca una incapacidad del 20%.
Con relacin a S. C. explic que el hecho ha causado
consecuencias en el plano psquico por la conexin a su
nacimiento, por el momento vital en el que acaeci y por el grado
de alteracin que provoc en la dinmica familiar. Afirm que
presenta indicadores de confusin vinculados a sus primeros
tiempos
de
vida
en
las
circunstancias
de su nacimiento. Como suceso externo, ejerci una accin

violenta y sorpresiva que impact en forma traumtica en su
subjetividad y excedi la capacidad de respuesta defensiva de su
aparato psquico. Y, si bien ha instrumentado recursos que le
permitieron avanzar en su desarrollo, presenta fallas en reas de
despliegue vital vinculados a la comunicacin y a la estructuracin
de la percepcin que afectan la cognicin y su capacidad de
organizacin de la conducta.
Concluy que el hecho ha resultado disruptivo,
deviniendo en un trastorno adaptativo mixto con conductas
regresivas, dificultad en la aceptacin de lmites y sntomas de
confusin, afectando las reas de despliegue vital individual,
familiar, de las relaciones interpersonales y capacidad de producir,
que de acuerdo al baremo de los Dres. Castex y Silva, se clasifica
como desarrollo reactivo de grado moderado que le provoca una
secuela incapacitante del orden del 20%.
En todos los casos, sugiri tratamiento psicolgico por
el lapso de un ao con frecuencia semanal y estim el costo
promedio de la sesin en mbito privado en la suma de $120.
Teniendo en cuenta lo expuesto y los dems elementos
que se desprenden de este expediente, fijo la indemnizacin por
esta partida haciendo uso de la facultad que me confiere el art.
165 del Cdigo Procesal: a) para J. C. S. la suma actual de pesos
ciento treinta y cinco mil ($ 135.000); por la incapacidad psquica
sobreviniente y pesos diez mil ($ 10.000)
por los gastos de
JUZGADO CIVIL 37
tratamiento psicolgico; b) para F. B.la suma actual de pesos

doscientos veinticinco mil ($ 225.000); por la incapacidad psquica
por los gastos de
tratamiento psicolgico; c) para O. I. la suma actual de pesos

ciento ochenta mil ($ 180.000); por la incapacidad psquica
sobreviniente y pesos diez mil ($ 10.000) por los gastos de
tratamiento psicolgico y d) para S. C.la suma actual de pesos
ciento ochenta mil ($ 180.000); por la incapacidad psquica
por los gastos de
f. 2.) El dao no patrimonial, por el que se
reclaman $200.000 para cada uno (ver fs. 110 vta. punto f).
Ya me he referido a las consideraciones de orden
jurdico en relacin al dao moral, a las cuales me remito en honor
a la brevedad.
En lo que respecta a las consideraciones fcticas por
las cuales se materializa este perjuicio, tengo especialmente en
cuenta las constancias que surgen de la pericia psicolgica.
Respecto de J. C. S., al ser preguntado por la
significacin del evento, el nio le refiri a la perito psicloga haber
sentido tristeza (ver fs, 954). Sin embargo, la experta destaca que
el cuerpo de su madre le produjo gran impresin y ello le gener
sentimientos de culpa y enojo con los que debe convivir que, junto
con las alteraciones en la dinmica familiar, generaron aislamiento
tanto de sus padres como fraterno (ver fs. 957). Los aspectos
patrimoniales ya los he considerado en el tem anterior, por lo que
en este punto slo considerar las proyecciones extrapatrimoniales
en los trminos del art. 1741 del CCyC.
Respecto de F. B., le describi a la perito que luego del
hecho sus padres se pelan mucho y que, desde la internacin de
su mam, se volvi agresivo. Le refiri pelas con adultos y con sus
pares en la escuela, pues tiene la impresin que todos estn en
contra suya.
Adems, refiere que durante los primeros tiempos le

daba cosa acercarse a su madre y que siente rechazo por la
utilizacin de las prtesis, ya que siente que no es natural (ver fs.
964).
En relacin a O. I. refiere los siguientes cambios:
durante la internacin de su mam ni ella ni sus hermanos fueron
al colegio (estaba en sala de 4) y se ocupa desde pequea del
cuidado de su madre, en especial darle de comer en el hospital o
participar del cuidado de las curaciones luego del alta.
Destac tambin la modificacin en la dinmica
familiar, hace las cosas sola desde muy chica, cocina siguiendo
instrucciones de su madre y duerme en la cama con ella (su padre
usa la suya) (ver fs. 974).
Finalmente, respecto de S. si bien conoce lo evidente,
durante los primeros meses de vida debi interrumpirse la
lactancia y permaneci por lo menos un mes al cuidado de terceros
fuera del hogar durante el da, ante la dificultad de la familia para
reorganizarse. Luego, el grupo familiar se ocup de su cuidado.
Por su parte, se desprende del dictamen que existe
dificultad en el vnculo con el padre, con presencia de ceimientos
de rechazo. (ver fs. 983). En especial, se destaca la alteracin en la
dinmica familiar (ver fs. 983).
Por todo lo expuesto, y los dems elementos que se
desprenden de este expediente a los cuales me he referido, fijo la
indemnizacin por esta partida haciendo uso de la facultad que me
confiere el art. 165 del Cdigo Procesal y en consonancia con el
art. 1741 del CCyC: a) para J. C. S. la suma actual de pesos
trescientos mil ($ 300.000); b) para F. B. la suma actual de pesos
trescientos mil ($ 300.000); c) para O. I. la suma actual de pesos
trescientos mil ($ 300.000); y d) para S. C.la suma actual de
pesos trescientos mil ($ 300.000).
VI. Sntesis.
La demanda interpuesta prospera nicamente contra
V. C. C. , L. G. M. y el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires por
JUZGADO CIVIL 37
la suma de pesos diecinueve millones cincuenta y seis mil ($

19.056.000), que se distribuyen del siguiente modo: a) $
15.486.000 para P. I. P.; b) $ 1.610.000 para L. A. S.; c) $
445.000 para J. C. S.; d) $ 535.000 para F. B. S.; e) $ 490.000
para O. I. S. y f) $ 490.000 para S. C.S..
VII. El pedido de atenuacin de la indemnizacin
por razones de equidad.
Luego de tratados cada uno de los rubros y establecido
el monto por el cual prospera la demanda corresponde tratar el
pedido de atenuacin de la indemnizacin por razones de equidad
introducido por L. G. M. , pues los planteos efectuados por los
dems codemandados devinieron abstractos luego del rechazo de
la demanda en su contra.
Ahora bien, el art. 1069 del Cdigo Civil autoriza a los
jueces a reducir las indemnizaciones por razones de equidad y con
fundamento en la situacin patrimonial del deudor. Sin embargo,
se trata de una norma de interpretacin restrictiva pues pugna con
el principio de reparacin integral y, por ello, es necesario que
quien lo pide produzca prueba suficiente sobre su situacin
patrimonial, la imposibilidad de obtener recursos y las cargas
familiares, entre otros (Conf. Belluscio, Cdigo Civil-Comentado,
Anotado y Concordado, Editorial Astrea, T. 5, Pg. 36 y sgtes.)
Entonces, como en el caso L. G. M. se limit a pedir la
atenuacin de la indemnizacin, pero no ofreci ni produjo prueba
sobre su situacin patrimonial, cabe rechazar su pedido.
Solo a mayor abundamiento, destaco que su planteo
tampoco hubiese prosperado en caso de juzgarse este proceso
conforme las normas del Cdigo Civil y Comercial. Es que, el
vigente art. 1742 propone como pautas orientativas no solo la
situacin patrimonial del deudor, sino tambin la situacin
personal de la vctima y las circunstancias del hecho. Por tanto, no
solo la falta de prueba sobre su situacin patrimonial sino tambin
las particularidades del presente caso y la situacin de toda la
familia que aqu reclama, impedira tambin aceptar la peticin

sobre la base de esta norma.
VIII. Intereses:
El art. 1747 del nuevo CCyC determina que el
resarcimiento del dao moratorio es acumulable con el dao
compensatorio o, en el caso de las obligaciones de fuente
contractual, con el valor de la prestacin y en su caso con la
clusula penal compensatoria, sin perjuicio de la facultad
morigeradora del juez cuando la acumulacin resulte abusiva
(conf. arts. 9 y 10 del CCyC).
De este modo, a la luz del nuevo Cdigo Civil y
Comercial
de
la
Nacin
corresponde
distinguir
entre
la
indemnizacin compensatoria y la moratoria.

A su vez, el art. 1748 establece, tambin como
principio general, que el curso de los intereses comienza desde que
se produce cada perjuicio, receptando de esta manera la doctrina
del viejo fallo plenario Gomez c/ Empresa de Transporte del
06/12/1958.
De todos modos, tal como lo establecen los arts. 1 y 2
del CCyC, el nuevo cuerpo legal debe ser interpretado de manera
sistemtica. El art. 772 del CCyC establece que si la deuda
consiste en cierto valor, el monto resultante debe referirse al valor
real al momento que corresponda tomar en cuenta para la
evaluacin de la deuda. Finalmente agrega que, una vez que el
valor es cuantificado en dinero se aplican las disposiciones de las
obligaciones de dar sumas de dinero.
En
tal
contexto,
destaco
que
algunos
rubros
indemnizatorios, tal como lo he expuesto ut supra al referirme a

cada uno de ellos, se han fijado a valores actuales, en atencin a
las particularidades de este caso, es decir han sido ponderados y/o
cuantificados al momento de este pronunciamiento. De todos
modos, en cada caso debe estarse a la mentada distincin entre
indemnizacin moratoria y compensatoria.
JUZGADO CIVIL 37
Por ello, y previo a determinar el curso de los intereses

en cada rubro en particular, corresponde destacar que tal como lo
seal el Dr. Hugo Molteni en el acuerdo 29/13, la reciente ley
26.853 de Creacin de Cmaras Federales de Casacin derog el
art. 303 del Cdigo Procesal (art. 12 de la citada ley), norma sta
que asigna fuerza obligatoria a la interpretacin establecida en una
sentencia plenaria. No obstante y sin perjuicio de la postura que se
adopte sobre la vigencia temporal de tal derogacin, lo cierto es
que comparto la interpretacin legal que resulta del voto de la
mayora en el citado plenario, razn por la cual me remito a sus
trminos (Conf. Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Sala
A, Paradiso Esteban E. C/ Rodmir S.R.L s/ daos y perjuicios,
del 31/05/2013).
En los autos Samudio de Martinez, Ladislao c/
Transportes Doscientos Setenta S.A. s/ daos y perjuicios, la
mayora decidi votar por dejar sin efecto la doctrina obligatoria
fijada en re, Vazquez Claudia c/ Bilbao, Walter s/ daos y
perjuicios del 2/8/93, que fuera ratificada in re, Alaniz Ramona
Evelia y otro c/ Transportes 123 SACI interno 200 s/ daos y
perjuicios del 23/3/2004, y estableci la tasa de inters
moratorio, fijando a tales fines la tasa activa cartera general
(prstamos) nominal anual vencida a treinta das del Banco de la
Nacin Argentina, como as tambin que dicha tasa de inters
fijada debe computarse desde el inicio de la mora hasta el
cumplimiento de la sentencia salvo que su aplicacin en el perodo
transcurrido hasta el dictado de dicha sentencia implique una
alteracin del significado econmico del capital de condena que
configure un enriquecimiento indebido.
Sobre la base de lo expuesto, los intereses moratorios
corresponde liquidarlos conforme tasa activa cartera general
(prstamos) nominal anual vencida a treinta das del Banco de la
Nacin Argentina.
Ahora
bien,
debe
evitarse
que
en
el
perodo
comprendido transcurrido desde el inicio de la mora hasta esta

sentencia se produzca, por aplicacin de la tasa activa fijada, una
alteracin del significado econmico del capital de condena que

configure un enriquecimiento indebido.
Por
su
lado,
los
intereses
compensatorios
se
calcularn a la tasa de inters del 8% anual.

En el caso puntual, respecto del rubro incapacidad
sobreviniente (fsica y psquica), dao extrapatrimonial, y los
gastos mdicos, de tratamiento mdicos y traslados, y lucro
cesante se han fijado a valores actuales, por lo que corresponde
adicionarles el inters compensatorio del 8 % anual referido desde
la fecha de la ocurrencia del hecho daoso (del 17/05/2007) y
hasta la fecha fijada para el cumplimiento de la presente
sentencia, y desde all y hasta el efectivo cumplimiento se aplicar
la tasa activa referida para enjugar el dao moratorio.
En cuanto a los gastos de tratamiento psicolgico y
prtesis la indemnizacin se fija a valores actuales al momento del
dictado de la sentencia, toda vez que no encuentro constancia de
su realizacin y/o adquisicin. Por ello, los intereses se aplicarn a
razn de la tasa activa referida desde la fecha de vencimiento para
el cumplimiento de la presente sentencia y hasta el efectivo pago.
IX. Citacin en garanta:
Seguros
Mdicos
SA
queda
sujeta
este
pronunciamiento en los trminos del contrato de seguro cuya

existencia y vigencia reconociera al contestar la citacin que se le
cursara.
X. Costas:
Las costas del proceso se imponen a la parte demandada
vencida (Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires Hospital
Durand, L. M. y V. C.) y a la aseguradora, con los alcances de la
ley 17418, al no encontrar mrito para apartarme del principio
objetivo de la
derrota que, en este aspecto consagra nuestro
ordenamiento procesal (Conf. art. 68 del Cdigo Procesal), con la

excepcin de las costas que se imponen por su orden.
JUZGADO CIVIL 37
En relacin a las costas por el rechazo de la demanda

respecto de E. R. J., G. G. C., Claudia T., F. P.y T. H. D. P., las
mismas se imponen en el orden causado. Ello porque la parte
actora sobradamente pudo creerse con derecho para litigar. El
nico modo con que contaba para conocer la realidad de lo
sucedido, y la consiguiente atribucin de responsabilidad civil, era
entablando la demanda del modo en que lo hicieron, y ello queda
corroborada con la ardua discusin y distintos puntos de vistas
expuestos en los diferentes dictmenes mdicos a los que me he
referido (art. 68 2 prrafo del CPCC).
XI. Fallo.
Por estas consideraciones, juzgando en definitiva,
FALLO: I) Rechazando la demanda interpuesta por P. I. P. y Luis
A. S., por s y en representacin de sus hijos menores J. C., O. I.,
F. B.y S. C. contra E. R. J., G. G. C., C. T., F. P. y T. H. D. P., II)
Por el rechazo de la demanda las costas se imponen en el orden
causado porque los actores se pudieron creer con derecho para
demandar como lo hicieron, III) Haciendo lugar parcialmente a la
demanda interpuesta por
P. I. P. y L. A. S., por s y en
representacin de sus hijos menores J. C., O. I., F. B.y S. C. contra

el Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y/o Hospital
General de Agudos Carlos G. Durand, V. C. C.
y L. G. M.
condenando a stos a pagar $ 15.486.000 a P. I. P., $ 1.610.000

a L. A. S., $ 445.000 a J. C. S., $ 535.000 a F. B. S., $ 490.000 a
O. I. S. y $ 490.000 a S. C.S., dentro del plazo de diez (10) das de
notificados de la
presente, condena extensiva a la citada en
garanta Seguros Mdicos SA, en la medida del seguro, con ms los

intereses previstos en el considerando respectivo a la/s tasa/s
fijada/s y desde la/s fecha/s consignada/s. IV) Costas a cargo de
la demandada y citada en garanta (art. 68 del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin), con los alcances expuestos en el
considerando respectivo, V) Rechazando la excepcin de falta de
falta
de
legitimacin
activa
interpuesta,
con
costas
los
excepcionantes VI) Rechazando el pedido de aplicacin del art.

1069 del CC.
Los importes fijados para J. C. S., F. B. S., O. I. S. y S.
C.S. debern ser depositados en una cuenta a abrirse en el Banco
de la Nacin Argentina a nombre del Juzgado y como perteneciente
a estos actuados hasta tanto se apruebe una inversin adecuada.
Difirase la regulacin de honorarios para cuando
exista liquidacin judicial aprobada.
Regstrese, Notifquese por Secretara a las partes y
stas al Mediador interviniente (art. 485 del Cdigo Procesal), al
Sr. Defensor de Menores en su despacho y consentida o
ejecutoriada que sea, archvese.

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Poder Judicial de la Nacin

84525/2007 P. P. I. Y OTRO Y OTROS c/ GOBIERNO DE LA

Y VISTOS: Estos autos caratulados: P. P. I. y otro

Explican que a las 00.10 horas del da 9 de junio de

Permaneci internada por cuatro meses y luego fue dada de alta.

reparacin reclaman y ofrecen prueba.

Poder Judicial de la Nacin

El primer control ambulatorio se realiz el da 17 de mayo de 2007,

Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires (ver poder glosado a fs.

estreptoco beta hemoltico del grupo A (EBHGA) que fue adquirida

cefalexina 500 ms. cada seis horas para cobertura posoperatoria

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eritematosos superficiales. No presentaba signos ni sntomas de

estable y se observ la herida

quirrgica en buena evolucin, por lo que se le retiraron los

incompatible con una infeccin puerperal. Al examen se constat

aproximadamente a las 16.00 horas refiriendo presentar fiebre de

Explica que a partir de ese momento la evolucin fue

tomaron muestras para cultivo, lavaron la cavidad abdominal con

operatorio pas a la unidad de cuidados intensivos.

confirmacin. Sin perjuicio de ello, en cumplimiento con la

13 de junio de 2007, al confirmar con los

estudios de laboratorio la presencia de EBHGA se decidi rotar al

expectante. Los antibiticos suministrados impidieron que las

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toxinas avancen y por ello no hubo nuevas reas de

desde su ingreso. El da 19 de junio se realiz una nueva ciruga

derecho. Esta indicacin fue aceptada por la actora y su cnyuge.

h) A fs. 451/469 se presenta el apoderado de C. E. T.

alumbramiento, y de acuerdo al consentimiento firmado por la

intraoperatotio. Afirma que el postoperatorio inmediato transcurri

correspondiente a las primeras horas del puerperio subi a la sala

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infeccioso del anexo derecho y que los grmenes rescatados del

inconstitucionalidad del art. 1078 del Cdigo Civil.

se limit a separar, sacar y aspirar y destaca que no particip del

desempeaba como mdico tocogineclogo suplente de guardia, los

Poder Judicial de la Nacin

Destaca que su actuacin profesional no se apart de

abdomen sin datos semiolgicos particulares, tero retrado y sin

Sigue diciendo que procedi

a retirar los puntos de

sutura de la herida y como la paciente presentaba flujo vaginal le

Poder Judicial de la Nacin

Consejo Asesor Tcnico Administrativo. Por tanto, concluye que no

prueba que ilustran las

constancias de autos (ver certificado de fs. 1186/1188). En esa

C. , demandan a E. R. J., J. G. C., C. T., L. M., V. C., F. P. , T. H.

configurar los presupuestos de la responsabilidad civil.

Poder Judicial de la Nacin

As, de los elementos adunados, surge que P. P. fue

eritematosos superficiales. En esa oportunidad se le indic un

consultorios externos del servicio de obstetricia, donde fue

El da 08/06/2007 P. P. concurri a la guardia del

peritonitis purulenta generalizada, y se tomaron muestras para

hemodinmica, renal, respiratoria, hematolgica y heptica.

Poder Judicial de la Nacin

El 19/06/2007 se realiz una nueva ciruga de

necrobiosis de mano derecha se decidi junto con los servicios de

Atento a lo dispuesto por el art. 7 del CCyC al sealar

consecuencia de la lesin daosa (art. 1738).

responsabilidad civil mdica.

responsabilidad profesional requiere de los mismos elementos