Fuentes del Derecho romano:

Concepto:
Se llama Fuente de Derecho, a todo aquello que origina la aparicin de una norma jurdica. Se
habla de fuente porque se piensa que de ella nacen o aparecen las normas jurdicas.
CLASIFICACION:
PRODUCCION (Organismos creadores de los comicios canturriados)
CONOCIMIENTO (Ayuda a descubrir y a conocer los derechos romanos)

Fuentes escritas: Son aquellas fuentes que se encuentran plasmadas o tipificadas en el

ordenamiento jurdico, y que influyen indiscutiblemente en la creacin de normas
constitucionales. Para los Romanos la ley, aluda al derecho escrito, por oposicin al derecho
no escrito, lo cual se entenda de la declaracin normativa fundada en un acuerdo. Si el
acuerdo era de todo el pueblo Romano, la ley era pblica; si se fundaba en una relacin entre
particulares, la ley era privada. De tal manera se entiende que las fuentes escritas para los
romanos eran la ley.
Se clasifican las fuentes escritas en:
a. Lex (ley): Es lo que el pueblo manda y establece, con el nombre de pueblo se indican todos
los ciudadanos incluidos los patricios. El pueblo romano era llamado peridicamente a
comicios, el resultado de estos era una LEX. Conceptualmente podramos decir que la LEX es
el resultado de un comicio.
La Ley
Es lo que el pueblo ordena, manda ya que es el pueblo es quien tiene el poder de ser
representado por alguien visible por medio del voto. Documentos que contenan la voluntad de
las asambleas ciudadanas.
Proceso de formacin de la Ley en Roma

El proyecto (rogatio) deba ser promulgado (promulgatio) por el magistrado proponente por
medio de un edicto especial, durante veinticuatro das, por lo menos, antes de la votacin
(trinundinum) y al mismo tiempo deba ser depositado en el erario.
La discusin se verificaba, si el magistrado proponente lo permita (como sola suceder la
mayora de las veces), en reuniones al efecto celebradas, que se denominaban conciones; en
ellas se discutan las defensas del proyecto (suasiones) y las oposiciones a su aprobacin
(dissuasiones).
Todos los magistrados de igual o mayor categora que el proponente y los tribunos de la plebe
tenan la facultad de impedir con su intercesin que el proyecto se votara, pudiendo el
proponente retirarlo, pero no modificarlo; y por este motivo la ley Cecilia Didia, del ao 656 de
Roma, prohibi que un proyecto contuviese reglas relativas a varios asuntos (leyes saturae).
La asamblea, legalmente convocada y reunida (comitium), aceptaba o rechazaba el proyecto
en su totalidad, mediante votacin pblica hasta la ley Papiria del ao 623 de Roma, y desde
esta ley, en escrutinio secreto.
El magistrado presidente del comicio daba conocimiento del xito de la votacin (renuntiatio)
y, si la ley era aprobada, lea al pueblo el texto de la misma.
- Partes de la ley en Derecho romano
La ley, a la cual se daba el nombre del rogador o de los rogadores, estaba compuesta de tres
partes:
+ Praescriptio
La praescriptio, que contena el nombre de los rogadores, la asamblea interrogada, el da y
lugar del voto y la centuria o la tribu que haba de votar primero.
+ Rogatio o texto de la ley
La rogatio o el texto de la ley, comnmente dividido en captulos (capita).
+ Sanctio o consecuencias del incumplimiento de la ley
La sanctio, o sea la determinacin de las consecuencias que derivara la transgresin de la ley.
b. Plebiscitos: Es, "a lo que la plebe manda y establece". Los plebiscitos serian tambin el
resultado de comicios, pero sin la intervencin de los patricios. Estos comicios recibieron el
nombre de "concilios de la plebe" y lo que en ellos se resolva tomaba el nombre de
"Plebiscitum". Es una propuesta del Tribuno, aprobada por la plebe en Asamblea. Tomaban
decisiones en su entorno propio y por eso slo les afectaban a ellos.
El estadp estableci un sistema de leyes adicionales para acompaar a los plebiscitos:
LEX VALERIA HORATIA
Estableca que los plebiscitos en que se decidieran cuestiones de inters general, es decir, no
exclusivos de la plebe fueran obligatorios con la ratificacin ulterior del senado.

Tras la LEX VALERIA HORATIA del 449 a.c., los ediles se convierten en custodios de los bienes
plebeyos y en auxiliares de los tribunos de la plebe.
LEX PUBLILIA PHILIONIS
Votada por iniciativa del dictador que haba gobernado en el ao 339 AC, haba dispuesto que
las sanciones de la plebe fueran obligatorias, tambin con la autoritas patrum del senado,
pero esta podra ser acordada por adelantado, es decir, antes de la reunin del concilia
plebeyo.
LEX HORTENSIA
A partir de la Lex Hortensia los acuerdos de la plebe tenan el mismo valor que las leges
Publicae aprobadas en los comitia centuriata.
Paulatinamente, la plebe logr ir imponiendo su estructura a toda la civitas y a partir de 286
a.C. en que se dicta la Lex Hortensia, de equiparacin de los plebiscitos a las leyes comiciales,
casi toda la legislacin son plebiscitos aprobados a propuesta de los tribunos en los Concilia
Plebis.
La autoritas patrum como instrumento de control de las leyes comiciales disminuy en
importancia a partir de la Lex Hortensia del 286 aC de equiparacin de los plebiscitos que era
la ley votada por el pueblo a propuesta de un tribuno de la plebe y de las leyes comiciae , por
cuanto que la ley Hostensa eliminaba la necesidad de su convalidacin por el Senado.
c. Senadoconsultos: Es lo que el Senado manda y establece, pero no es cualquier resolucin
del Senado, sino aquella en que es interrogado por el emperador sobre alguna cuestin
jurdica.
ESTRUCTURA DE LOS SENADOS CONSULTOS
Desde el punto de vista formal, el senado consulto tiene una estructura parecida a la de la ley:
1.- Prefacio: tambin llamado prembulo. Contena el nombre del magistrado convocante,
senadores que intervinieron en la redaccin (qui scribendo adferunt), lugar y fecha.
2.- Relatio: que era el texto propuesto por el magistrado, con los motivos que este tena para
proponerlo.
3.- La Deliberacin: que contena la deliberacin, la sentencia y la resolucin aprobada.
d. Constituciones de los emperadores: Son decisiones del emperador. Segn Ulpiano, estas
decisiones son fuente de Derecho, en virtud de que cada Emperador recibe esa potestad de la
LEX por la que el pueblo lo designo.
En cuanto a la tipologa de constituciones imperiales, tenemos:
Edicta Disposiciones con las que el prncipe vincula a todos erga omnes sobre
cuestiones administrativas.
-

Mandata Instrucciones que el princeps da a todos los civiles y militares.

Decreta Sentencias que da el emperador y que son inapelables, puede alegarse esos
precedentes tanto en juicios civiles como judiciales.
Epistulaes Respuestas ante cuestiones concretas que los funcionarios cuestionan al
emperador y que la respuesta final vincula a esos ciudadanos.
LOS RESCRIPTA: Respuestas que el emperador da a particulares ante consultas jurdicas
que les consultan. Esas respuestas vienen todas de los juristas que integran la burocracia
imperial. Fue importante en el siglo II y III para el Derecho privado. El juez slo se ve vinculado
por esa respuesta si los hechos que se alegan son ciertos. Constituye precedentes para casos
anlogos y tienen un nivel tcnico muy bueno.
CODIFICACIONES
Antes de Justiniano, dado el gran nmero de Constituciones Imperiales, se codificaron las
sancionadas desde Dioclesiano hasta Septimio Severo, la obra del jurisconsulto Gregorio se
llam "Cdigo Gregoriano". Como complemento de la anterior y tambin de carcter privado
aparece bajo Constantino el "cdigo Hermogeniano", obra de Hermgenes. El Cdigo
Teodosiano, obra de Teodosio II, es el primer cuerpo de leyes oficial ya que fue aprobado por el
Senado.
OBRA DE JUSTINIANO:
Cdigo Antiguo: Obra de diez jurisconsultos nombrados por Justiniano para revisar los Cdigos
anteriores y sus constituciones, eliminando las cadas en desuso y agregando las posteriores.
Digesto o Pandectas: Compilacin y resumen de las obras de los jurisconsultos antiguos, el
encargo fue hecho al "questor sacri palatti" Triboniano e integrada por 4 profesores, 11
abogados de Constantinopla y un funcionario denominado "comens sacrum largitarium". Ms
de 2.000 libros fueron reducidos a 50, divididos en ttulos y estos en fragmentos, numerados y
con el nombre de los autores.
La Institutas: Encomendada tambin a Triboniano, con el objeto de facilitar el estudio a los
alumnos de Derecho de la Universidad de Constantinopla, consta de cuatro libros y contiene
fragmentos del Digesto y de la obra de Gayo.
Cdigo Nuevo: Es la edicin revisada del antiguo Cdigo, nutrido por la agregacin de las
Constituciones posteriores a su publicacin, son 12 libros y el trabajo correspondi a
Triboniano acompaado de 4 jurisconsultos.
Novelas: Recopilacin de constituciones dictadas por Justiniano, con posterioridad a los
trabajos precedentes, fueron hechos a la muerte de Justiniano y no fue oficial.
CORPUS JURIS CIVILIS : Formado por la obras de Justiniano, algunos antecesores,
esencialmente Gayo, Paulo y Ulpiano y la obra de los sucesores Justino II y Tiberio II.
La expresin Corpus Juris Civilis fue usada por primera vez en 1583 por Dionisio Gotofredo,
especialmente para distinguirlo del "Corpus Juris Canonici" segn criterio de los glosadores. La
agrupacin de la obra tiene un carcter cientfico.
LEY DE LAS TOCE TABLAS(REPBLICA)

Es el cdigo mas antiguo del Derecho Romano, tomo como fuente el derecho oral, la
costumbre.
Antes las disposiciones jurdicas eran reservadas y los plebeyos no podan conocerlas, y
adems sus libertades no estaban protegidas por como los jueces patricios aplicaban el
derecho, as que sus aclamaciones por estos hechos dieron fruto y se elaboro un cdigo en 12
tablas, por eso su nombre, a partir de ellas el Fas y el Ius se disociaron.
CDIGO TEODOSIANO(IMPERIO)
Fue una recopilacin elaborada por Teodosio II, de todas las leyes imperiales vigentes desde
Constantino.
CDIGO JUSTINIANEO
Justiniano I le encargo a una comisin las constituciones imperiales vigentes en la poca
(cdigos gregorianos, hermogeniano y Teodosiano, agregndole las novelas post-teodosianas)
Podan modificar su redaccin y contenido a fin de adaptarlas alas necesidades actuales, para
facilitar la aplicacin del derecho = CORPUS DEL DERECHO CIVIL.
4 partes:
las instituciones. Precepto y doctrinas
el digesto. Fragmentos de obras de juristas
el cdigo. Disposiciones de emperadores
las novelas. Constituciones promulgadas por Justiniano
e. Ejercicios del Ius Edicendi o Respuestas de los juristas: Algunos magistrado, principalmente
en pocas de la repblica, tenan la facultad de dar "edictos" que era una forma de "programa
de accin". El uso preponderante de esta fuente fue por parte de los pretores que emitan un
edicto que era una suerte de listado de acciones judiciales. El ius edicendi (derecho de
publicar edictos) luego fue asumido por los emperadores. Algunos juristas tenan la facultad
de dar respuestas a consultas jurdicas, que despus (por una u otra razn) se convertan en
obligatorias para los jueces.
La jurisprudencia romana tiene necesariamente su origen en el Colegio de los Pontfices, pues
eran los guardianes del derecho, uno de sus miembros, era designado anualmente para
resolver los problemas de los particulares.
Las funciones de los jurisconsultos las podemos resumir que consistan en 4 tareas principales:
* Cavere.- asistencia en materia contactual. Cavere, por esta funcin el jurisconsulto
interpretando el derecho, formulaba los documentos o los contratos que deseaban celebrar las
partes y mediante su tcnica consegua que no fueran nulificados por faltarle algunas de las
formalidades exigidas por el derecho. Esta funcin de los jurisconsultos da lugar a que a esta
etapa se le de el nombre de jurisprudencia cautelar y fue la ms antigua.

* Respondere.- Contestar inquietudes. Respondere, comprende toda la labor consultiva, con la

que se combinaba la actividad docente y doctrinal. Emitan una opinin tcnica sobre un tema.
Esta actividad fue muy importante en los primeros tiempos y tambin despus.
* scribere-Enseanza del derecho. Scribere, esto es, ensear el derecho a los estudiosos y
comentarlo escribiendo los distintos tratados doctrinales, que despus fueron la slida base
del llamado ius (derecho), que fue incorporado al Digesto.
* Agere.- Asistir. Agere, significa literalmente obrar y es la actividad por medio de la cual los
jurisconsultos asistan a sus clientes en los negocios jurdicos y procesales. Asuman la defensa
de una persona ante los jueces, sobre todo para presentar una prueba de una manera ms
convincente.
f. Edicto de los magistrados: El edicto fundamental es el del pretor, y lo que hace en el edicto,
es recoger nuevas vas procesales que sirvan bien para tramitar derechos subjetivos que
surgen o nacen como consecuencia de esa va procesal. Eso da lugar al ius honorarium.
- Clases de edictos
Entre las clases de edictos, tenemos:
+ Edicto perpetuo o anual
Bloque o contenido que el pretor completa al inicio del desarrollo de su funcin.
+ Edicto repentino
En cualquier momento de su mandato puede incluir en su edicto cualquier situacin
merecedora de ello (caso concreto no previsto).
+ Traslatio
Conjunto de medidas que pasa del pretor anterior a aquel que le sucede.
+ Edicto Repentino:
Era el publicado por el pretor cuando surgan durante su mandato determinados casos no
previstos en el edicto perpetuo y que ste magistrado deba regular.
LEY DE LAS XII TABLAS ( 451 a .C .- 449 a.C)
La ley o leges en alunas fuentes, como en D. 1,2,2,4 ( Pomp, enchir, sing.) duodecim
tabularum fue dada por un colegio de magistrados con facultades legislativas , los decemviri
legibus scribundis por eso se suele tambin < ley decenviral> quienes en una labor de tres
aos (451 a.C al 449 a.C) se encargaron de sistematizar los mores mairorum. El texto
originario y fidedigno no se no conserv , segn la tradicin, por la destruccin de mismas en
el ao 391 a.C. tras el asalto e incendio de Roma por las huestes celtas de Brenno , aunque,
segn esa misma tradicin, se volvieron a escribir y publicar. Solo la conocemos y se ha
reconstruido por las citas y referencias de los juristas romanos y autores literarios romanos
posteriores; citas y referencias que no siempre son exactas y fidedignas.
El tradicionalismo jurdico de los romanos los llevaba a superponer lo nuevo a lo antiguo y por
lo tanto , la ley de las XII tablas nunca fue expresada y formalmente derogada como no lo

fue , en general, la legislacin romana- pero si superada por el Derecho posterior, algunas de
sus disposiciones tuvieron vigencia en plena poca clsica.
Sistemtica institucional de la ley de las XII Tablas
La ley de las XII Tablas nos presenta la siguiente sistemtica institucional:
Derecho Procesal: Contemplado en las tres primeras tablas (I, II, III) referidas naturalmente a
las legis actiones; primero las legis actiones declarativas y luego la legis actio ejecutiva de la
manu iniectio.
Derecho de Familia y Herencia: Contemplados en las tablas cuarta y quinta (IV y V ) ,
respectivamente.
Derecho Reales y adquisicin de la propiedad: Contemplados en las tablas y sptima ( VI y
VII ). En la tabla VI se trataba de la adquisicin de la propiedad, fundamentalmente de los
negocios llamados librales ( per aes et libram) , la mancipatio y el nexum . El primero es acto
adquisitivo de la propiedad y el segundo es un acto de garanta con la propia persona fsica del
deudor. En la tabla VII se regulan las relaciones de vecindad predial , sobre todo las
servidumbres prediales rusticas.
Derecho Penal Contemplado en la tabla VIII en donde regulan las conductas criminales de
difamacin , encantamiento de cosechas , lesiones ,daos , hurto , usura , malversacin ,
fraude , prevaricacin , falso testimonio y homicidio.
Derecho Pblico (ius publicum) aunque en las XII tablas todava no aparece la expresin ius
publicum , en la tabla IX se contemplan disposiciones de este tipo . As la categora jurdica del
privilegio , el derecho de provocatio ad populum por el ciudadano y las garantas en la
administracin de justicia.
Derecho Religioso: En la Tabla X se contemplan sobre todo los aspectos relacionados con el ius
sepulchri , As la prohibicin de inhumar o incinerar cadveres en la ciudad ( in urbe) la
prohibicin a las ciudadanas de araarse o lamentarse llamativamente en un funeral. Las dos
ltimas tablas ( XI y XII ) fueron denominadas por la posteridad romana como iniquarum legum
o leges iniquae , sobre todo por haberse reiterado en la tabla XI la antigua prohibicin de
matrimonios , entre patricios y plebeyos que poco despus de las ley de las XII Tablas, en el
ao 445 a.c seria derogada por la ley Canuleya . Constituan la clase social de los patricios
aquellos grupos familiares que tenan tal conciencia de abolengo en la historia de roma eran
los plebeyos .Tanto unos como otros eran ciudadanos (civis) romanos y la discriminacin era
nicamente social. Por otra parte, se contempla en esa Tabla XI un aspecto fundamental para
el derecho y la religin como es el calendario y en relacin con el derecho, los diez fasti ( das
hbiles) y los diez nefasti ( das inhbiles) para litigar . La tabla XII presenta un carcter
residual porque se contempla en ella los prstamos de dinero para fines religiosos y otros
asuntos civiles y penales no tratados en las tablas anteriores y sobre la validez de las
decisiones de las asambleas populares.
La ley del talin y las ley de las XII Tablas: Como es sabido, la primera formulacin histrica, es
decir escrita o textual de la ley del talin aparece en el denominado cdigo de Hammurabi ;
rey asirio de babilonia entre 1728 a.C 1686 a.C y coetneo del patriarca Abraham . Una
segunda formulacin escrita antigua aparece en unas de las obras del Patriarca Moiss ,
coetneo de Ramss II (1290 a .C 1224 a .C ) y su sucesor Menapthah ( 1224 a. C 1214

a.C) de las XIX dinasta en el xodo 21,1 :< He aqu las leyes que les propondrs: : 21 ,23
Pero si sigue accidente mortal , pagara vida por vida , ojo por ojo , diente por diente, mano por
mano , pie por pie , quemadura por quemadura, herida por herida, cardenal por cardenal>
Pues bien , la ley de las XII tablas tambin recoge la ley del talin pero superndola. Se puede
confrontar as en la disposicin decenviral el arcasmo de la ley de las XII tablas y tambin su
progresismo jurdico .La ley de las tablas 8,1 dice:
Con anterioridad a este mos mairorum que puede ser anterior a la misma ley las XII Tablas ,
la injuria en su modalidad de la ruptura (amputacin) de un miembro corporal se persegua
mediante la venganza de la familia o gens de ala victima; esa venganza era desproporcionada
a la injuria causada .Con el mos mairoum que aparece en las ley de las XII tablas , en el cual
se contempla la ley de talin , esa venganza adquiere proporcionalidad y en ese sentido , la
ley de talional fue progreso jurdico .Sin embargo , en esa misma disposicin decenviral , se
supera la ley del talin mediante el pacto (voluntario) de la indemnizacin pecuniaria . El
siguiente paso , ser el de la indemnizacin pecuniaria ex lege.
Edicto Perpetuo de Salvio Juliano:
A finales del siglo I d.C, el derecho honorario o pretoriano no evidencia desarrollo alguno, ni los
edictos contienen reformas importantes, sino que constituyen simples repeticiones que se
suceden en el tiempo de las normas establecidas en los anteriores instrumentos edictales de
los anteriores pretores.
Durante el reinado de Adriano y como consecuencia de lo anteriormente dicho, se sinti la
necesidad de codificar los principios del derecho honorario o pretoriano a fin de preservar sus
normas; por lo que ste Emperador encarga al jurista Salvio Juliano la tarea de reunir en un
solo cuerpo de leyes todas las reglas y normas publicadas cada ao por el pretor urbano y por
el edil curul.
A sta codificacin se le dio el nombre del EDICTO PERPETUO DE SALVIO JULIANO; y se le dio
igualmente carcter legislativo a travs de un senado consulto, establecidose en el edicto
que en lo sucesivo los pretores no podan modificar sus relgas y normas, pero si estaban
facultados para regular aquellos hechos no previstos en el edicto perpetuo de Salvo Juliano,
facultad que podan ejercer a travs de la publicacin de nuevos instrumentos edictales.
El texto del edicto perpetuo permanente solo ha llegado a nosotros de un modo fragmetario,
conocemos su plan y contenido, por manera aproximada, gracias a la reconstruccin de Lenel,
que opera con extractos de fragmentos recogidos en el digesto (mutilados o modificados por
los compiladores justinianos) y de los comentarios de los juristas clsicos ad edictum. De
acuerdo con sta reconstruccin, el edicto perpetuo estaba dividido en cuatro partes y dos
apndices:
Primera parte: se refera a la introduccin de la instancia hasta la lites contestatio.
Segunda parte: trataba de los medios del derecho que emana de la ley.
Tercera parte: este trataba de los medios de derecho que emana del imperium
Cuarta parte: Se refera al ejercicio de la sentencia y al recurso de casacin
Primer Apndice: Contena los interdictos, las excepciones y estipulaciones pretorianas.

Segundo Apndice: Contena los edictos publicados en los ediles curules

Fuentes no escritas:
Las fuentes no escritas son aquellas que no son imprescindibles para la creacin de un
ordenamiento jurdico, las cuales no se encuentran plasmada en ninguna norma jurdica. Y
entre ellas tenemos la costumbre los usos y tradiciones. Estas nacen de los hechos y procesos
sociales que concurren en el nacimiento del derecho y con el tiempo se van haciendo ley.