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1.1.1.1. Referencia:
4541143
Expediente
T-
Notara Doce del Crculo de Medelln para autorizar el cambio del sexo
inscrito en su registro civil de nacimiento y dems documentos de identidad,
como la cdula de ciudadana y el pasaporte colombiano, sin tener que acudir
a un proceso de jurisdiccin voluntaria.
A juicio de la accionante, la falta de correspondencia entre su fisionoma y su
identidad de gnero la ha hecho vctima de constantes discriminaciones y
exclusiones tanto en el mbito social como laboral. Pero adems, le ha impedido
desarrollar su proyecto de vida conforme su personalidad y modo de ser.
1. Hechos
1.1. Manifiesta la accionante que el veintiocho (28) de noviembre de dos mil
trece (2013), el Juzgado Sptimo Penal Municipal con Funcin de Control de
Garantas de Medelln, tutel sus derechos fundamentales a la salud, a la vida
digna y a la dignidad humana, ordenndole a la EPS Sura, la convalidacin de
las rdenes entregadas por sus mdicos tratantes para la realizacin de la
ciruga de reafirmacin de sexo, mamoplastia y todos aquellos procedimientos
necesarios para su trnsito de gnero.1
1.2. Indica, que el quince (15) de febrero de dos mil catorce (2014) le fue
practicada la ciruga de reafirmacin de sexo. Con posterioridad a este
momento, el dos (2) de abril de dicha anualidad, acudi a la Notara Doce del
Crculo Notarial de Medelln, con el fin de realizar el cambio de nombre y de
sexo en su registro civil de nacimiento y dems documentos de identidad. En
la Notara le indicaron que aunque era posible realizarse el cambio de nombre
en su registro civil, no ocurra lo mismo frente al cambio de sexo, toda vez
que la sentencia de tutela que haba amparado sus derechos fundamentales, no
haba emitido ninguna orden en este sentido.
1.3. Expone que en la actualidad es objeto de continuas discriminaciones
laborales y sociales que afectan gravemente su estabilidad emocional. En
efecto, al momento de solicitar empleo, es reiterativa la negativa al observar la
1 En esta oportunidad se orden textualmente lo siguiente: Primero: Tutelar los derechos fundamentales
constitucionales a la salud, la vida en condiciones dignas, la dignidad humana, de Diego Alberto Lpez
Jimnez, en contra de la EPS SUR. Las razones para ello se anotaron en la parte motiva de esta decisin.
Segundo: Se ordena a la EPS SURA a travs de su Gerente o Representante Legal, que dentro de las cuarenta
y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de este fallo, proceda a autorizar la convalidacin de las rdenes
mdicas entregadas al paciente Diego Alberto Lpez Jimnez, por parte de los especialistas Ana Mara
Rivillas Valencia, Federico Gaviria Gil y Jorge Hugo Ramrez Zuluaga, y someter dentro de los quince (15)
das siguientes a evaluacin a este paciente por parte de especialistas en ciruga plstica, esttica y
reconstruccin, y urologa, adscritos a su red, para que se le programe la ciruga de reasignacin de sexo; as
mismo, la mamoplastia y todos aquellos procedimientos necesarios para el xito de la feminizacin del actor.
En el evento que la EPS no cuente con mdicos en dichas especialidades deber contratar entonces con los
mdicos que ordenaron los procedimientos antes mencionados. Para adoptar esta decisin, el Despacho
consider que los argumentos aducidos por la entidad accionada para negar el servicio solicitado no eran
cientficos en tanto no obedecan a criterios mdicos especializados que desvirtuaran la necesidad de su
prestacin. Adems, la falta de correspondencia entre la identidad mental de la accionante y su fisonoma
atentaban contra su dignidad humana, toda vez que no era posible bajo esta circunstancia, vivir de una manera
acorde con su proyecto de vida. Finalmente, seal que la accionante careca de los medios econmicos
necesarios para sufragar el procedimiento invocado en forma particular (folios 6 al 18). En adelante, cuando se
cite un folio, debe entenderse que hace parte del cuaderno principal, a menos que se diga expresamente otra cosa.
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personas trans.
Finalmente, realiza una breve ilustracin de lo que debe entenderse por sexo y
gnero a la luz de autores como Stockle 31 y Michael Focault,32 concluyendo
que a pesar de que las sociedades obedecen a unas dinmicas sociales, a unas
estructuras de orden cultural que se construyen y redefinen de manera
permanente en estos conceptos, no resulta pertinente la eliminacin de estos
datos en los registros civiles, pues al ponderar los derechos de los inscritos
frente a los derechos de los dems sujetos sociales, el amplio espectro de los
primeros, implica la necesidad de transparencia en la informacin registral.33
4.1.5. Concepto de la Universidad del Rosario
Durante el trmino de traslado, la Universidad del Rosario present escrito de
respuesta al requerimiento judicial.34 En el seal que el cambio de sexo en los
documentos de identidad debe apreciarse tanto en el mbito que corresponde
al auto-reconocimiento del sujeto como parte de un grupo (mbito endgeno),
como a la forma en que otros miembros del grupo social entienden la
manifestacin de personalidad de aquel (mbito exgeno). En este sentido, la
posibilidad de cambiar de sexo y nombre en los casos de las personas trans, se
encuentra anclado en el derecho al libre desarrollo de la personalidad y el
reconocimiento de la verdadera identidad individual. As, la posibilidad de
realizar estos cambios representa una proteccin en contra de la
discriminacin y una garanta para todos los derechos fundamentales de estas
personas.
En cuanto al cambio de sexo o gnero en la cdula de ciudadana, consider
que este resulta completamente necesario si se tiene en cuenta que los
posibles cambios de sexo y de nombre en el registro civil tienen como fin
ajustarse a la verdadera manifestacin de la personalidad para poder ser los
adecuados segn la exteriorizacin y manifestacin del ser. Adems de esto,
los cambios legales, como lo sera el cambio de sexo o gnero en la cdula,
as como el de nombre, tienen como funcin la de evitar designaciones que
bien pudieran ser vergonzosas y llevar a situaciones de discriminacin de la
persona.35 De esta forma, sostiene que el cambio de sexo en los documentos
de identificacin resulta imperioso para proteger los derechos de las personas
31 Para este autor, el concepto analtico de gnero pretende poner en cuestin el enunciado esencialista y
universalista de que la biologa es destino. Trasciende el reduccionismo biolgico al interpretar las
relaciones entre las mujeres y los hombres como unas construcciones culturales engendradas al atribuirles
significados sociales, culturales y psicolgicos a las identidades sexuales biolgicas. Desde esta perspectiva,
el gnero se entiende como una creacin simblica frente al sexo que se refiere al hecho biolgico de ser
hembra o macho y sexualidad que concierne a las preferencias y a la conducta sexual. Informe rendido por la
Universidad la Gran Colombia el nueve (9) de diciembre de dos mil catorce (2014).
32 Para este autor, el hombre o la mujer se identifican con su gnero y, por lo anterior, se comportan como
tales. Establecen una serie de comportamientos impuestos por la sociedad dentro de la cual se encuentran;
pero, pueden variar segn la cultura, como factor que media los comportamientos de gnero. Informe rendido
por la Universidad la Gran Colombia el nueve (9) de diciembre de dos mil catorce (2014).
33 Folios 100 al 102 del cuaderno de Revisin.
34 Roci del Pilar Pea Huertas.
35 Folio 90 del cuaderno de Revisin.
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identidad de gnero.
Concluy, que en el mundo, se han producido cambios que garantizan los
derechos de la poblacin transgnero, reconociendo que la decisin autnoma
de estas personas no se puede patologizar y no se les deberan imponer
obstculos innecesarios e injustificados a la materializacin de sus derechos.
Por ello, advierte sobre la oportunidad de analizar la viabilidad del cambio de
sexo en los documentos de identificacin por medio del procedimiento
previsto en los incisos 2 y 3 del artculo 91 del Decreto Ley 1260 de 1970.39
4.1.7. Respuesta de la Defensora del Pueblo-Delegada para Asuntos
Constitucionales y Legales
El Defensor Delegado para Asuntos Constitucionales y Legales, 40 dio
respuesta al oficio remitido por la Sala. En un primer momento, el Defensor
hace un desarrollo conceptual de las categoras gnero y sexo, frente a lo cual
indica que tradicionalmente aquella se ha utilizado para referirse a elementos
performativos relacionados con funciones sociales que se han asignado a
hombres y a mujeres, mientras que esta ha recibido una connotacin ms
discreta, estando asociada a caractersticas fsicas, fisiolgicas y anatmicas.
Empero, expresa que de manera ms reciente se ha avanzado en dicha
conceptualizacin para hacer un mayor nfasis en el trasfondo cultural que
rodea la concepcin biolgica del sexo.
Afirma que la categora sexo resulta especialmente problemtica para efectos
de definir la identidad de las personas transgeneristas, puesto que las mismas
escapan a la conceptualizacin tradicional establecida sobre el binarismo que
surge entre hombre y mujer. A su vez, sostiene que la discordancia entre el
sexo asignado al nacer y aquel con el cual se identifica una persona, hace
indispensable que aquellas cuenten con la posibilidad de modificar su sexo
para que el mismo se ajuste a su identidad de gnero. Por esta razn, estima
que la categora sexo resulta compleja y no puede ser reducida a un asunto
netamente biolgico, esttico e inmutable, siendo entonces un asunto que
trasciende un mero hecho de la naturaleza, que hace parte del estado civil de
las personas y que puede ser objeto de correcciones y modificaciones de
conformidad a la voluntad de los titulares.
Ahora bien, en cuanto a la modificacin del sexo en los documentos de
identidad por medio de un proceso de jurisdiccin voluntaria, advierte que se
trata de un procedimiento que implica el agotamiento de mltiples instancias
que inician con la presentacin de una demanda, la admisin de la misma y su
notificacin, el decreto y prctica de pruebas, y una sentencia judicial. En este
sentido, conminar a las personas trans para que cambien su sexo legal por este
medio, supondra someterlas a un trmite desproporcionado, inidneo e
ineficaz, por cuanto: (i) es un procedimiento que implica altos costos en
39 Folios 213 al 218 del cuaderno de Revisin.
40 Luis Manuel Castro Novoa.
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Posibilida Va
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Espaa NO
Administrativ SI
NO
SI
a
Argentina SI
Administrativ NO
NO
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a
Uruguay NO
Judicial
NO
NO
SI
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Australi SI (X)
Judicial
SI
NO
SI
a
India
SI
Judicial
SI
NO
SI
Sealaron que la identidad de gnero debe entenderse como la vivencia
interna e individual del gnero, tal como cada persona la siente
profundamente. Esta vivencia puede corresponder o no con el sexo asignado
al momento del nacimiento (pene, vagina, masculino, femenino), incluyendo
la vivencia personal del cuerpo (que podra involucrar la modificacin de la
apariencia o la funcin corporal a travs de procedimientos mdicos,
quirrgicos o de otra ndole, siempre que la misma sea libremente escogida.
Estas modificaciones son conocidas como trnsitos) y otras expresiones de
gnero, incluyendo la vestimenta, el modo de hablar y, en general, diversas
formas de externalizar la identidad.46 Agregaron que contrario a esto, el
registro civil que tiene una persona transgnero es en s mismo una coaccin
ajena, pues las personas transgnero entienden que la asignacin de sexo
legal ha sido una imposicin que responde a paradigmas tradicionales de qu
es la persona. En particular, esta asignacin est asociada a la genitalidad
como nico elemento que define a la persona en trminos de gnero y
subsecuentemente su rol en la sociedad, y sin reconocer que el gnero
tambin tiene relacin con cierta tradicin de los oficios, y consulta
elementos culturales relacionados con la educacin, entre otros. 47
En relacin con la exigencia de acudir a un proceso de jurisdiccin voluntaria
para realizar el cambio de sexo de una persona transgnero, indicaron que
resulta desproporcionado y vulnera su derecho a la identidad de gnero, por
cuanto (i) la violencia que se ejerce en la demostracin mdica y judicial de
cambio de sexo de las personas transgnero es muy alta y agrava las
condiciones de exclusin a las que histricamente se han sometido; (ii) es un
procedimiento judicial que patologiza la identidad de gnero y presenta serias
barreras de acceso para esta poblacin; (iii) el proceso judicial exigido
45 Esta es la denominacin que el pas australiano le otorga al tercer sexo.
46 Folio 158 del cuaderno de Revisin.
47 Folio 158 del cuaderno de Revisin.
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53 Laura Juliana Chaparro Piedrahita, Andrea Carolina Chaparro Piedrahita, Valentina Zapata Chica, Mariana
Castro Echavarra, Isabel Cristina Porras Monsalve, Yudi Marcela Guzmn Muoz, Andrs Arbelez
Martnez, Daniel Gmez Gmez, Ana Silva Gallo Vlez, profesora asistente y Carlos Julio Arango Benjumea,
profesor coordinador.
54 Folios 207 al 212 del cuaderno de Revisin.
55 Mediante auto del cuatro (4) de diciembre de dos mil catorce (2014) se orden la vinculacin de esta
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disponga de otro medio de defensa judicial; (ii) cuando existiendo, ese medio
carece de idoneidad o eficacia para proteger de forma adecuada, oportuna e
integral los derechos fundamentales, en las circunstancias del caso concreto; 62
o (iii) cuando se interpone para evitar la consumacin de un perjuicio
irremediable en un derecho fundamental, evento en el que el amparo procede
de manera transitoria, es decir, mientras se produce una decisin definitiva por
parte del juez natural.
A partir de las reglas establecidas, esta Corporacin ha venido desarrollando
subreglas que permiten estudiar la idoneidad y eficacia que ofrecen los
mecanismos disponibles desde el punto de vista constitucional, dependiendo
de la materia de que se trate y de las particularidades de cada asunto. Por ello,
es indispensable que en todos los casos analizados, el juez constitucional
realice previamente una valoracin de la realidad fctica y de los elementos de
juicio con trascendencia para el examen del asunto objeto de estudio, y de esta
manera pueda determinar si es o no necesario proteger urgente e
inmediatamente los derechos afectados a travs del mecanismo constitucional.
3.2. En el caso objeto estudio, el recurso de amparo fue interpuesto por una
persona transgenerista con la finalidad de lograr la modificacin de su sexo
inscrito en el registro civil de nacimiento y dems documentos de identidad.
En procura de lograr este cometido, la demandante acudi ante la Notara
Doce del Crculo de Medelln, quien consider que era el juez de familia la
autoridad competente para llevar a cabo el cambio.
Respecto a lo anterior, considera la Sala que el problema jurdico planteado
involucra un asunto de relevancia constitucional, en tanto (i) se trata de un
sujeto de especial proteccin por su pertenencia a un grupo tradicionalmente
marginado y discriminado; ii) la falta de modificacin del registro civil de
nacimiento y dems documentos de identificacin de la accionante, puede
implicar la vulneracin de sus derechos fundamentales a la dignidad humana,
al libre desarrollo de la personalidad, a la identidad sexual, e incluso su
derecho al trabajo y al mnimo vital, pues debido a la falta de correspondencia
entre su fsico, su nombre y su identificacin, surge para ella la imposibilidad
de vincularse a actividades productivas formales que le permitan proveer
condiciones de vida dignas. (iii) Finalmente, la situacin planteada en la
solicitud de amparo pone de manifiesto una problemtica general sobre las
limitaciones que tiene la comunidad transgenerista para acceder al goce
efectivo de sus garantas constitucionales bsicas.
62 De conformidad con el numeral 1 del artculo 6 del Decreto 2591 de 1991 Por el cual se reglamenta la
accin de tutela consagrada en el artculo 86 de la Constitucin Poltica, la accin de tutela ser
improcedente en aquellos casos en que existan otros medios de defensa judicial al alcance del accionante. Ello
significa que existiendo tales medios, corresponde al actor agotarlos, antes de acudir a la va constitucional; a
esto se refiere el carcter subsidiario de la accin de tutela. Ahora bien, la idoneidad y eficacia del medio
judicial ordinario debe ser analizada en cada caso concreto y respecto de los derechos fundamentales cuya
proteccin se reclama. Esta afirmacin est respaldada en el artculo 6 del Decreto 2591 de 1991, en el que
se establece que la existencia de otro medio de defensa judicial ser apreciada en concreto, en cuanto a su
eficacia, atendiendo las circunstancias en que se encuentra el solicitante.
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tanto el Estado como la sociedad deben guardar en relacin con las notas
distintivas del carcter de cada persona. Sobre el alcance de este derecho, en la
sentencia T-090 de 199574 esta Corporacin admiti la relacin que existe
entre el derecho constitucional al reconocimiento de la personalidad jurdica y
los atributos jurdicos inherentes a la persona humana que la distinguen,
identifican y singularizan. Dicho planteamiento fue reafirmado en la sentencia
C-109 de 199575 en los siguientes trminos:
El derecho a la personalidad jurdica no se reduce nicamente a la
capacidad de la persona humana a ingresar al trfico jurdico y ser titular
de derechos y obligaciones sino que comprende, adems, la posibilidad
de que todo ser humano posea, por el simple hecho de existir e
independientemente de su condicin, determinados atributos que
constituyen la esencia de su personalidad jurdica e individualidad como
sujeto de derecho. Son los llamados atributos de la personalidad.
En este orden de ideas, el artculo 14 constitucional protege el derecho de todo
individuo a que los atributos de la personalidad jurdica plasmados en el
registro civil y otros documentos de identificacin efectivamente se
correspondan con las definiciones identitarias de las personas y, en caso de
que no exista tal correspondencia, debe existir la posibilidad de modificarlas,
lo que resulta de particular relevancia para el caso de las identidades en
trnsito. En todo caso, los atributos de la personalidad son aquellas
propiedades o caractersticas de identidad propias de las personas
fsicas o jurdicas en tanto que titulares de derechos. La integran el nombre, la
capacidad de goce, el domicilio, el patrimonio y el estado civil.
y ratificado por Colombia el veintiocho (28) de mayo de mil novecientos setenta y tres (1973).
74 MP Carlos Gaviria Daz. En esta oportunidad la Sala Cuarta de Revisin estudi una accin de tutela
instaurada por una persona que haba culminado sus estudios de bachillerato, pero se le haba negado la
entrega de su diploma porque su registro civil haba sido firmado por un funcionario que no era competente y,
por lo tanto, careca de validez. La Sala concedi el amparo y orden la expedicin de una copia vlida de su
registro civil de nacimiento de suerte que fuera posible la entrega de lo pretendido.
75 MP Alejandro Martnez Caballero; SV Jos Gregorio Hernndez Galindo, Hernando Herrera Vergara y
Vladimiro Naranjo Mesa. En esta ocasin, se analiz la constitucionalidad de un aparte del artculo 3 de la
Ley 75 de 1968, "Por la cual se dictan normas sobre filiacin y se crea el Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar." La Corte resolvi: Declarar EXEQUIBLE el aparte "cuando su nacimiento se haya verificado
despus del dcimo mes siguiente al da en que el marido o la madre abandonaron definitivamente el hogar
conyugal", contenido en el artculo 3 de la Ley 75 de 1968, siempre y cuando se interprete que, adems de
esta causal, y en virtud del derecho que toda persona tiene de reclamar su verdadera filiacin y del principio
de igualdad de derechos dentro de las relaciones familiares, consagrados en la Constitucin, el hijo de mujer
casada cuenta con otras posibilidades para impugnar la presuncin de paternidad, as: de un lado, si el hijo
acumula la impugnacin de paternidad con una accin de reclamacin de paternidad, deber darse aplicacin
preferente al artculo 406 del C.C; de otro lado, en todos los casos, el hijo contar con las causales previstas
para el marido en los artculos 214 y 215 del Cdigo Civil y en el artculo 5 de la Ley 95 de 1890.
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legislaciones de otros pases han avanzado hacia una comprensin nueva sobre
la identidad de gnero como un derecho fundamental. Muchos de ellos, han
admitido la importancia de reconocer el sexo como parte de una construccin
identitaria que surge como consecuencia de una decisin libre y autnoma del
individuo no sujeta entonces a la genitalidad. As, una persona con genitales
masculinos vlidamente puede construir su identidad dentro del gnero
femenino.
Parte de este avance ha comprendido la necesidad de abandonar la idea
equivocada de considerar el transgenerismo como una enfermedad o una
anormalidad.85 Recientemente, el Manual de Clasificacin Diagnstica y
Estadstica de Trastornos Mentales 586 modific la categorizacin desorden
de identidad de gnero por disforia de gnero,87 considerando que la
primera conceptualizacin creaba y mantena un estigma social y un prejuicio
cultural contra estas personas y sus familias, al tiempo que desconoca que la
variedad de gneros y sus dinmicas son expresiones vlidas de identidad. Tal
como lo recuerda Daniel Verstegui: () la variacin de gnero es tan
normal como la homosexualidad y por lo tanto no debe considerarse un
trastorno mental sino validarse como una identidad social.88 Estas
modificaciones al interior del lenguaje mdico constituyen una razn ms para
asegurar el derecho a la salud y a la identidad de las personas transgeneristas y
transexuales en condiciones de no discriminacin.
Esta comprensin de la eleccin del sexo en armona con la libre identidad de
gnero tambin se ha materializado en la jurisprudencia constitucional
colombiana. En un primer momento se consider que el sexo de una persona
obedeca a un componente objetivo del estado civil que individualiza a la
persona, pues como hecho jurdico no depende de la apreciacin subjetiva de
quien lo detenta, sino del carcter objetivo que tiene por ser un hecho de la
naturaleza fsica.89 As lo reconoci esta Corporacin en la sentencia T-504
85 As lo reconoci esta Corporacin en la sentencia T-918 de 2012 (MP Jorge Ivn Palacio Palacio; SV
Jorge Ignacio Pretelt Chaljub) al precisar que: De ninguna manera la Corte considera que el transgenerismo
constituye una enfermedad o una categora psiquitrica, o que se requiera el diagnstico de disforia de gnero
para acceder a los servicios de salud relacionados con su identidad. Por el contrario, se reitera que el trnsito
del gnero asignado socialmente a otro gnero puede impedirle vivir en un estado de bienestar general.
Adicionalmente, el impacto social que le puede generar la no realizacin de la reasignacin de sexo podra
acarrear consecuencias de ndole mental, fsica y emocional.
86 Diagnostic and Statistical Manual of Mental Disorders 5, DSM 5.
87 El DMS IV describa como trastornos de la identidad sexual a la identificacin intensa y persistente
con el otro sexo, acompaada de malestar persistente por el propio sexo. El DMS V en cambio, indica lo
siguiente: Disforia de gnero se refiere a la afliccin o angustia que puede acompaar la incongruencia entre
el gnero que se vive o expresa y el gnero asignado. Aunque no todos los individuos experimentan angustia o
afliccin como consecuencia de la mencionada incongruencia, muchos s pueden hacerlo si las intervenciones
fsicas deseadas mediante hormonas y/o ciruga no estn disponibles. El trmino actual [disforia de gnero] es
ms descriptivo que el trmino previamente usado en el DSM IV, a saber desorden de identidad de gnero, y
se enfoca en la disforia como un problema clnico y no en la identidad per se (traduccin directa del original)
Consultar al respecto: American Psychiatric Association (2013) Diagnostic and Statistical Manual of Mental
Disorders, (DSM V), pg. 451; y Asociacin Psiquitrica de Estados Unidos (1995) Manual diagnstico y
estadstico de los trastornos mentales IV versin en espaol, pg. 505 y 545.
88 Folio 160 del cuaderno de Revisin.
89 Sentencia T-504 de 1994 (MP Alejandro Martnez Caballero).
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por las cuales se restringi su ingreso no tenan que ver con su identidad de
gnero, en esa sentencia la Corte avanz en la comprensin de las mltiples
manifestaciones de la diversidad de gnero y en el estudio de las
discriminaciones histricas a que ha sido sometida la poblacin transgnero
incluso por parte del mismo entorno homosexual y bisexual. 112 Con base en
esta constatacin y reiterando que esta opcin de vida est amparada
constitucionalmente, fij la identidad de gnero como un criterio sospechoso
de discriminacin.
5.5.5. En la sentencia T-476 de 2014113 la Sala Octava de Revisin analiz el
caso de una mujer transgnero que no fue contratada en una divisin del
distrito de Bogot especializada en asuntos LGBT, por no haber aportado su
libreta militar. La Sala concedi el amparo invocado tras considerar que dicho
requisito no le era exigible a la tutelante, por cuanto si ella se reconoca como
mujer transgnero, y con base en ello haba construido su vida pblica y
social, exigirle un requisito propio de un gnero con el que no se identificaba
desconoca su derecho a autodeterminarse y a desarrollar su identidad sexual.
A partir de lo anterior, la Sala fue enftica en indicar que las personas con
identidad transgnero no deben ser sometidas a restricciones legales que les
impidan el goce efectivo de sus derechos derivados de la identidad asumida.
Lo contrario sera aceptar como vlido el extraamiento y la negacin de la
persona para garantizar el cumplimiento de preceptos legales concebidos
desde la concepcin binaria a partir de la cual tradicionalmente se ha pensado
la identidad sexual.
5.6. Como se examinar a continuacin, tambin la Corte ha amparado el
derecho de las personas transgnero a modificar el sexo en los registros civiles
de nacimiento. En tales pronunciamientos ha destacado la necesidad de
garantizar el acceso a estos cambios en forma digna, en tanto de ellos depende
que se asegure efectivamente su derecho a la identidad sexual. La tarea de
precisar esos aspectos constituye entonces el norte de la exposicin en los
considerar que de las pruebas recaudadas, no se haba logrado acreditar que la negativa de ingreso a la
accionante hubiere obedecido a un criterio sospechoso para discriminarla por su identidad de gnero
transgenerista, sino presumiblemente como una medida justificada dada la agresividad que al parecer reflej
con el personal que verificaba el ingreso al establecimiento pblico. Aclaro, que si bien la poblacin
transgnero es uno de los grupos que padecen mayor discriminacin en el pas, lo cual incluso se extiende a
gais, lesbianas y bisexuales, se trata de una tendencia que no puede llevar a la premisa de que toda medida
restrictiva como la de no ingreso a un establecimiento abierto al pblico por una actitud concreta de hostilidad
en el presente caso, resulte irremediablemente segregativa o sospechosa per se, ya que cualquier persona en
circunstancias similares hubiese recibido el mismo trato, con independencia de su orientacin sexual o
identidad de gnero. En las rdenes, exhorto al Ministerio del Interior, la Defensora del Pueblo, la
Procuradura General de la Nacin entre otros entes gubernamentales para que articularan una poltica pblica
integral, nacional, constante y unificada con los entes territoriales para el sector LGBTI, que posibilitar su
socializacin y coadyuvar a la convivencia pacfica, cumpliendo tambin los deberes y obligaciones
correlativas.
112 En esta sentencia la Corte advirti sobre la crtica situacin de marginacin de las transgeneristas
indicando que este hecho las converta en las vctimas ms representativas de la violencia por prejuicio en la
sociedad que se manifiesta de mltiples formas, tales como (i) amenazas escritas o verbales; (ii) agresiones
fsicas; (iii) intentos de homicidio y homicidios, tanto en el hogar como en espacios pblicos o abiertos al
pblico; (iv) ejercidos por ciudadanos comunes, individualmente o en grupo; o (v) por la fuerza pblica y
funcionarios pblicos.
113 MP Alberto Rojas Ros; AV Luis Ernesto Vargas Silva.
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siguientes prrafos.
6. El derecho a que los datos del registro civil correspondan a la identidad
sexual y de gnero asumida por las personas trans
6.1. Con la finalidad de esclarecer e ilustrar el panorama actual en la materia,
la Sala (i) realizar una breve descripcin de la regulacin internacional
reflejada en los principales desarrollos sobre el alcance del derecho a la libre
eleccin del gnero; (ii) abordar la temtica desde la ptica interna plasmada
en el ordenamiento jurdico Colombiano y (iii) analizar el asunto desde la
perspectiva de la jurisprudencia constitucional.
6.2. Regulacin internacional
6.2.1. Derecho internacional
En este mbito se destacan los Principios de Yogyakarta del ao dos mil seis
(2006), como una iniciativa de la Comisin Internacional de Juristas y el
Servicio Internacional para los Derechos Humanos tendiente a generar
directrices sobre la aplicacin de la legislacin internacional de los derechos
humanos a cuestiones de orientacin sexual e identidad de gnero. En ellos se
plantea la necesidad de adoptar las medidas legislativas y administrativas
necesarias para que existan procedimientos eficientes que busquen que los
documentos de identidad emitidos por el Estado reflejen la identidad de
gnero que la persona ha definido para s. Para ello, destaca la eliminacin de
normas y sistemas administrativos que generen marginalizacin de la
poblacin transgnero. Concretamente, sostienen que la orientacin sexual o
identidad de gnero que cada persona defina para s, es esencial para su
personalidad y constituye uno de los aspectos fundamentales de su
autodeterminacin, su dignidad y su libertad. En este sentido, ninguna persona
ser obligada a someterse a procedimientos mdicos, incluyendo la ciruga de
reasignacin de sexo, la esterilizacin o la terapia hormonal, como requisito
para el reconocimiento legal de su identidad de gnero.
Por su parte, el Consejo de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, a
travs de la Resolucin de junio de dos mil once (2011) sobre Derechos
Humanos, Orientacin Sexual e Identidad de Gnero, advierte sobre la
necesidad de que los Estados faciliten el reconocimiento legal del gnero
preferido por las personas transgnero y dispongan lo necesario para que se
vuelvan a expedir los documentos de identidad pertinentes con el gnero y el
nombre preferidos.114
114 En esta oportunidad, tambin se concluy que (i) en la mayora de estados an persisten los asesinatos,
violaciones y actos de violencia discriminatoria como la tortura; (ii) setenta y seis (76) estados siguen
penalizando las relaciones homosexuales consentidas entre adultos y promulgando leyes que buscan
criminalizar a las personas por su orientacin sexual o identidad de gnero; (iii) en cinco (5) pases an se
aplica la pena de muerte a las personas que sean encontradas culpables de haber llevado a cabo relaciones
homosexuales consentidas entre adultos y, (iv) existe discriminacin en el acceso a la salud, el empleo, la
educacin, la libertad de expresin, asociacin y reunin.
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desplazarse por fuera de las fronteras territoriales, entre otros. 144 En el presente
caso, tales exclusiones no son una mera hiptesis, sino que se han
materializado en la discriminacin que ha padecido la accionante al momento
de ejercer su derecho al voto, en las dificultades para acceder y permanecer en
un empleo y especficamente en la imposibilidad de homologar su licencia de
aviacin obtenida en Miami para tener la oportunidad de aplicar como piloto
aviadora en aerolneas colombianas, pues como ella misma lo afirma, la
Escuela de Aviacin Antioquea se neg pues mi apariencia fsica no
concordaba con los documentos de identidad.145, lo cual, segn expresa la
tutelante, fue justificado por esta entidad sealando que tal falta de
correspondencia desacredita la institucin, sera mal visto por los dems
estudiantes y no podra tener acceso a las prcticas en empresas de aviacin
quienes ven con malos ojos que siendo fsicamente hombre se comporte como
mujer.146
Adicionalmente, como lo han destacado varios de los intervinientes en este
juicio de amparo, en el caso de las personas transgnero el proceso
jurisdiccional se convierte en un espacio de escrutinio y validacin externa de
la identificacin sexual y de gnero. A efectos de corroborar la veracidad y
seriedad de la identidad sexual afirmada por quien solicita el cambio en el
registro, los jueces demandan que la persona concernida se someta: (i) a un
peritaje mdico, relativo a la inspeccin corporal para determinar el sexo, o
(ii) de no haberse realizado el procedimiento quirrgico de cambio de sexo, el
peritaje de un psiquiatra para determinar si el solicitante padece de disforia de
gnero. Tales exigencias probatorias, adems de tener un carcter invasivo y
poner en tela de juicio la adscripcin identitaria llevada a cabo por la persona,
descansan en el supuesto segn el cual tener una identidad contraria al sexo
que fue asignado al nacer constituye una patologa la hoy llamada disforia
de gnero - que ha de someterse a tratamiento mdico y siquitrico.147
144 Como lo seala en su intervencin el Semillero de Investigacin en Derecho de Familia de la
Universidad Eafit, la espera propia y prolongada del trmite judicial produce perjuicios colaterales en la vida
de relacin de la persona transgenerista, dado que mientras se encuentre pendiente su situacin jurdica
(durante el procedimiento judicial) va a ver restringidas las posibilidades de acceso a un trabajo digno, a
cargos en la funcin pblica, al ejercicio pleno de sus derechos polticos (elegir y ser elegido), el ejercicio al
libre desplazamiento entre fronteras territoriales (inmigracin, emigracin), etc.; igualmente se presenta la
suspensin en el desarrollo y culminacin de negocios o actos jurdicos de contenido tanto patrimonial como
extrapatrimonial, mientras se encuentre en trmite el proceso de jurisdiccin voluntaria respectivo, con
notorios perjuicios para las partes contratantes. Informe presentado por los estudiantes miembros del
Semillero de Investigacin en Derecho de Familia- SIDEFA, adscrito al rea de Derecho Privado de la
Universidad Eafit (folio 209 del cuaderno de Revisin).
145 Folio 2.
146 Folio 15.
147 En relacin con la problemtica que acarrea aceptar una patologizacin de la identidad de gnero, las
organizaciones miembros de la Coalicin Aquelarre Transgnero, sostuvieron que los requerimientos
mdicos para acceder al cambio de sexo en el registro, bien sea quirrgicos o psiquitricos, estn
inequvocamente ligados al desconocimiento generalizado sobre las construcciones identitarias diversas o no
normativas y los falsos imaginarios que se han construido en torno a ellas. En ambos casos el transexualismo
se considera un trastorno mental o fsico y no una decisin libre y autnoma. Sin embargo, muchos estudios
concluyen que la postura que debe asumirse frente al transexualismo es esta ltima. En este orden de ideas,
la patologizacin y judicializacin del derecho de las personas transgnero a tener documentos que
correspondan a su identidad de gnero es inconveniente. Pero no solo ello, sino que tiene efectos directos en
el desconocimiento de varios derechos fundamentales. Entre ellos estn el derecho al libre desarrollo de la
personalidad, la dignidad humana, el derecho a la intimidad, el derecho a la integridad fsica y psicolgica, el
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solicitante.
Por ltimo, prueba de la idoneidad equivalente del procedimiento notarial es
que el propio legislador ha dispuesto que otros aspectos del estado civil
puedan ser modificados o corregidos mediante escritura pblica. Tal es el
caso, de las modificaciones al nombre, 157 la celebracin del matrimonio y la
inscripcin en el registro del correspondiente cambio en el estado civil, el
divorcio por mutuo acuerdo ante notario y la inscripcin en el registro del
cambio que se deriva del mismo. En este sentido, nada obsta para que la
correccin del registro cuando se trata de personas transgnero pueda
materializarse como ocurre con aquellas cisgnero, a travs de este
procedimiento notarial con el cual se posibilita y se facilita el pleno desarrollo
de su identidad sexual y de gener.
7.2.8. En conclusin, al constatar la existencia de un medio alternativo que
cuenta con cobertura legal, es menos lesivo de los derechos fundamentales y
reviste idoneidad equivalente para alcanzar los fines constitucionales que se
satisfacen con el proceso de jurisdiccin voluntaria, la Sala encuentra que la
obligacin impuesta a la accionante de acudir a este ltimo mecanismo para
realizar la correccin del sexo inscrito en el registro civil, es una medida
innecesaria y gravosa para sus derechos, y que adems representa un trato
discriminatorio en relacin con el que se dispensa a las personas cisgnero,
quienes pueden corregir este dato mediante escritura pblica.
Por esta razn, se conceder el amparo invocado y se le ordenar a la Notara
Doce del Crculo de Medelln que en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas
contado a partir de la notificacin de esta providencia, corrija,
respectivamente, por medio de escritura pblica, el sexo, de masculino a
femenino, que consta en el registro civil de nacimiento de la accionante. Una
vez efectuado dicho trmite, se le ordenar a la Registradura Nacional del
Estado Civil la modificacin del registro y su respectiva entrega a Sara
Valentina Lpez Jimnez.
En todo caso, se advierte que resulta indispensable favorecer el
reconocimiento legal de la nueva identidad sexual de Sara Valentina con la
correspondiente proteccin de reserva del registro primigenio que constar en
anotacin en el acta original. As mismo, se advierte que el cambio de sexo en
el registro civil no alterar la titularidad de los derechos y obligaciones
157 Sobre este punto vale la pena precisar lo siguiente. (i) El cambio de nombre al igual que el cambio de
sexo, implican la alteracin del estado civil, en tanto ambos generan la modificacin de ciertas calidades que
identifican e individualizan a las personas en su entorno social y familiar; (ii) tanto el cambio de nombre
como el cambio de sexo son una manifestacin expresa de la identidad de gnero asumida y desarrollada por
una persona. Por ende, si la modificacin en el registro civil de nacimiento por cambio de nombre puede y
debe realizarse a travs de escritura pblica y este escenario comparte similitudes con el cambio de sexo,
entonces resulta evidente la existencia de otro medio para alcanzar este ltimo fin: la escritura pblica. En
palabras sencillas, no existe razn alguna para que la informacin relativa al sexo del o de la otorgante no
pueda incluirse en una escritura pblica, ya que el nombre de una persona, tiene como funcin principal
permitir la individualidad identitaria que la vincula con el sexo de nacimiento o el sexo reasignado. (iii) En la
inscripcin del nacimiento se debe estipular el sexo del nacido tal como lo establece el artculo 52 del Decreto
1260 de 1970.
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158 Esta posicin fue asumida por la Corte en la sentencia T-918 de 2012 (MP Jorge Ivn Palacio Palacio);
SV Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
159 Sentencia T-231 de 2013 (MP Luis Guillermo Guerrero Prez), previamente explicada.
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sujecin a los requisitos exigidos para tal fin. Una vez surtido dicho trmite, la
Registradura Nacional del Estado Civil, por intermedio de la dependencia que
corresponda, deber proceder a la rectificacin y hacer entrega de la nueva
cdula de ciudadana a Sara Valentina Lpez Jimnez.
Quinto.- La accionante deber iniciar el procedimiento previsto para la
expedicin del pasaporte, cumpliendo a cabalidad los requisitos establecidos
en el artculo 12 del Decreto 1514 de 2012. Surtido dicho trmite, el Director
de la Oficina de Pasaportes de la Gobernacin de Antioquia, en el trmino de
dos (2) das hbiles, deber entregar el pasaporte corregido a la accionante.
Sexto.- ORDENAR a la Defensora del Pueblo apoyar, acompaar y vigilar el
pleno cumplimiento del presente fallo, con el fin de garantizar de manera
efectiva los derechos aqu protegidos. Por la Secretara General de esta
Corporacin, ofciese a la entidad referida para que coordine y designe la
comisin pertinente para tal fin.
Sptimo.- Lbrese por Secretara la comunicacin prevista en el artculo 36
del Decreto 2591 de 1991.
Notifquese, comunquese y cmplase.
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