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1 AO
1.1 CONCEITO
A palavra ao provm, etimologicamente, de agir, com significado de movimentar-se.
Em direito processual, significa o movimento de acesso ao Poder Judicirio,
franqueado pela Constituio, que se concretiza atravs de um instrumento,
denominado processo. A ao , na prtica, um direito o mais importante deles!
que o Estado concede, nos termos que especifica, para que o sujeito lesado, ou
ameaado de leso, possa pleitear ao Poder Judicirio a verificao e possvel
restaurao de seu direito material lesado.
Esse direito de ao, de ndole processual, no pressupe certeza de direito material
violado ou ameaado de leso, mas de mera pretenso que aparncia de direito,
sob o olhar do autor. E nem poderia ser diferente, pois se houvesse certeza, qual
seria a funo da ao, seno a mera declarao da certeza? Esta uma de suas
funes, mas no a mais importante. Ento, a grande utilidade de se exercitar o
direito de ao obter do Poder Judicirio um pronunciamento sobre o direito
controvertido, o que se d atravs da sentena. Tem-se, conclusivamente, que o
exerccio do direito de ao pressupe o direito a uma sentena, atravs da qual a
parte v o seu direito afirmado ou negado. Quando tal ocorre, diz-se que a sentena
aprecia o mrito, ou seja, a pretenso em si.
Modernamente, analisando os fatos, tal como eles acontecem, no mundo real,
estudos tericos capitaneados por Chiovenda levaram concluso de que o direito de
ao vai alm da funo de dirimir conflitos, sendo possvel que se exercite o direto
de ao independentemente de haver uma pretenso de direito material subjacente,
ou seja, a pretenso do autor pode limitar-se declarao da existncia ou
inexistncia de uma relao jurdica, ou, ainda, da autenticidade ou falsidade de um
documento, por exemplo.
Nesse contexto, diz-se que o direito de ao o direito subjetivo pblico de pleitear
ao Poder Judicirio uma deciso sobre uma pretenso, que se exerce em face do
Estado, que, nos termos do contrato social preconizado por Rousseau, imps-se este
dever.
O direito de ao pode ser exercitado pelo autor, quando instaura a ao, assim como
o faz o ru, quando dela se defende, exercitando o direito de defesa. Ao e defesa
so, pois, institutos jurtdicos complementares que do vida ao princpio da igualdade
processual.
Todavia, pode ocorrer que o autor exercite o seu direito de ao mas no tenha direito
a uma sentena, porque no o faz de forma adequada. Por tal razo, o Estado profere
uma sentena que no entra nos meandros da pretenso deduzida em juzo; a
sentena tem a finalidade de, to somente, certificar que o autor no agiu conforme
os ditames legais. Nesse caso, diz-se que a sentena tem a finalidade de, to
somente, extinguir o processo, sem apreciar a questo de direito material que o autor
pretendia ver apreciada. Contudo, no se pode dizer que o Estado subtraiu ao autor o
direito de ao, muito embora o resultado tenha ficado aqum do esperado.
Por isso, necessrio diferenciar o direito de ao, tal como posto no plano
constitucional, do direito de ao, com as exigncias impostas ao autor, no plano
processual. Em o fazendo, temos que o direito de ao, no plano constitucional, o
direito amplo, genrico e irrestrito, que todos tm de submeter toda e qualquer leso
ou ameaa de leso ao Poder Judicirio (art. 5, XXXV, CF). Tal direito s se submete

s restries previstas na prpria CF, e a nenhuma outra,

infraconstitucional, por vedao inserta no prprio texto constitucional.

de

ndole

Todavia, do direito constitucional de ao no decorre que toda ao proposta ter a

resposta desejada do Poder Judicirio, quanto verificao do direito. Dessa ideia
decorre outra, a de que direito de ao, no plano processual, o direito conexo a
uma pretenso e subordinado satisfao das condies da ao. De fato, para se
atingir uma sentena de mrito, na qual o Poder Judicirio emite um julgamento
acerca do objeto da discusso em juzo, deve-se verificar, previamente, a satisfao
de certas exigncias para o adequado exerccio do direito, que so denominadas pela
doutrina e pelo CPC, condies da ao.

1.2 CONDIES DA AO
A Constituio Federal garante (art. 5, XXXV) o amplo direito da ao, o que significa
que qualquer pessoa pode propor qualquer ao, quando quizer e em face de quem
quer que seja. Entretanto, isso no quer dizer que todas as pretenses
processualizadas pelo Poder Judicirio sero apreciadas pelo respectivo juzo. Ao
contrrio disso, ocorrem muitas situaes em que o processo iniciado e, antes da
aferio da pretenso, extinto, sem apreciao da questo jurdica levada
apreciao do Poder Judicirio, por defeitos processuais, que, aferidos
abstratamente, com base to somente no que consta na petio inicial, afetam o
direito processual de ao este compreendido como o direito aferio da
pretenso levada a juzo. Nessas situaes, diz-se que o processo extinto, sem
resoluo do mrito, o que, todavia, no impede que nova ao seja apresentada,
aps as retificaes devidas.
Portanto, v-se que, apesar de a Constituio garantir o amplo e irrestrito direito de
ao, cabe lei processual estabelecer requisitos que a parte autora deve satisfazer
para que o autor possa ter acesso a um pronunciamento do Poder Judicirio sobre a
questo de direito material que deseja ver apreciada. Esses requisitos so
verdadeiros condicionantes ao direito de ao e, por isso, so denominadas
condies de ao. So elas a legitimidade e o interesse jurdico, a que se refere o
art. 3, do CPC, mais a possibilidade jurdica, mencionada, expressamente, no art.
267, inciso VI, do mesmo Cdigo, como uma das condies da ao. Passemos,
ento, anlise de cada uma delas.
1.2.1 LEGITIMIDADE (LEGITIMATIO AD CAUSAM) ART. 3 E 6, CPC.
Conforme Alfredo Buzaid, na exposio de motivos do atual Cdigo de Processo Civil
de 1973, quando Ministro da Justia do ento Presidente da Repblica Emilio G.
Mdici, legitimidade a pertinncia subjetiva, ativa ou passiva, para a ao, ou seja, a
possibilidade que determinada pessoa tem de demandar e de ser demandada acerca
de determinado objeto.
A legitimidade decorre do fato bvio de que s se pode propor uma ao quanto h
um direito que se possui, e faz-lo em face de quem o responsvel pela obrigao
que se lhe exige.
Atravs da ao, a parte tem acesso jurisdio que instaura um processo, em
resposta ao direito de ao e, aps percorrer os atos que compem o processo, a
uma deciso, que decidir a questo controvertida levada a juzo. A ao a
provocao, exercida pelo autor, e a contestao a resistncia do ru quela
provocao, quer seja por fundamentos jurdicos ou de fato.

Para propor a ao necessrio ter legitimidade e interesse, alm da possibilidade

jurdica (no mencionada no art. 3); j para contestar, nada disso necessrio,
bastando que o contestante tenha sido citado, pois s atravs da contestao que o
ru ir afastar-se do processo, se no for parte legtima, no havendo que se falar,
quanto ao ru, em demonstrao de interesse jurdico. Por essa razo, o art. 3, CPC,
deve ser lido com essa correo.
A legitimidade consiste em se aferir, abstratatamente, isto , com base na declarao
do autor, na petio inicial, se quem est pleiteando parte legtima, ou seja, se est
autorizado por lei. Em regra, est legitimado a agir aquele que titular do direito (art.
3); essa a legitimao ordinria, que pode ser simples, com representao e
com assistncia.
Aplicao prtica: Maria, capaz, atropelada, sofreu danos e quer
pleitear a indenizao a que julga ter direito.
Maria titular do direito e, ao mesmo tempo, parte legtima para propor a
ao.
Trata-se de legitimao ordinria simples
Todavia, pode suceder que o titular do direito no tenha capacidade processual para
pleitear seu direito, em juzo, por ser absolutamente incapaz. Neste caso, haver
representao.
Aplicao prtica: Maria, menor impbere, atropelada, sofreu danos e
quer pleitear a indenizao a que julga ter direito.
Maria titular do direito, mas no tem capacidade civil, o que no lhe retira
o direito de ao; s o condiciona atuao de um representante (pai, me
ou tutor, que, neste caso, propor a ao, para a defesa do direito de
Maria, fazendo-o em nome desta.
Trata-se de legitimao ordinria com representao.
Tomando por exemplo a situao acima, se Maria relativamente incapaz, parte
legtima mas depende de assistncia.
Ocorrem, ainda, situaes em que que a lei confere a pessoa diversa o direito
processual de pleitear, em juzo, em nome prprio, o direito material pertencente a
outrem. Nestes casos, a legitimao extraordinria e diz-se, ento, que h
substituio processual.

Aplicao prtica: O Sindicato prope uma mandado de segurana para

proteger os direitos dos trabalhadores, seus associados e no direitos do
Sindicato.
O Sindicato no titular do direito material discutido, mas atua, em nome
prprio, defendendo direitos alheios, porque a lei assim o autoriza.
Trata-se de legitimidade extraordinria.
H outras situaes de legitimados extraordinrios, mas todas elas devem ser
identificadas pelo legislador. No art. 5, inc. LXX, a Constituio Federal defere
legitimao a partidos polticos, entidades sindicais (sindicatos, federaes e

confederaes) entidades de classe e associaes, para a propositura de mandado

de segurana coletivo. Tambm o Ministrio Pblico tem legitimao para a defesa de
direitos difusos, coletivos e individuais homognios, da mesma forma que o credor
solidrio parte legtima para para propor ao de execuo da totalidade do crdito.
Considerando que toda ao bipolar, encontrando-se, de um lado, a parte autora e
de outro, a parte r, tem-se, consequentemente, que a legitimao pode ser ativa e
passiva.

Parte legtima ativa , em regra, o titular do direito.

Ex.: O credor prope ao de cobrana; o lesado, de indenizao; o locador, de
despejo etc.

Parte legtima passiva quem deve responder aos termos da ao, que deve ser
proposta em face de quem deve satisfazer a obrigao e suportar os encargos da
demanda.
Ex.: Ao de cobrana proposta em face do devedor; a de indenizao, do
ofensor; a de despejo, do locatrio etc.
A legitimidade ativa apresenta-se com dupla feio, mostrada, esquematicamente
abaixo.

Ordinria
Legitimidade ativa que decorre da relao controvertida deduzida em juzo e ocorre
quando o titular da relao jurdica o demandante (art. 6, CPC). Pode ser simples,
quando o titular do direito o autor, ou por representao, quando o autor o titular
do direito, mas no possui capacidade civil plena, e, ento, atua por meio de
representante. A representao pode ser legal o titular do direito incapaz, e a
atuao feita por meio de seu tutor ou curador, conforme seja menor ou maior de
idade - ou contratual o titular do direito nomeia o representante. H, ainda, a
legitimidade ativa com assistncia, quando o titular do direito relativamente capaz.

Extraordinria
Legitimidade ativa que decorre da vontade da lei, quando a norma jurdica autoriza
que algum demande, em nome prprio, sobre direito alheio, conferindo a terceiros o
exerccio do direito. Pode se dar por substituio processual (o substituto atua em
nome prprio, na defesa de direito do substitudo, como no caso de defesa dos bens
dotais pelo marido art. 289, III, CC/16 ou na defesa dos negcios geridos, pelo
gestor art. 861, CC/02). Pode ocorrer no processo do trabalho art. 195, 2 arguio da periculosidade e insabubridade pelo sindicato (empregado substitudo;
sindicato o substituto processual) ou ainda no processo penal art. 68, CPP em
que o MP ingressa com pedido de indenizao em favor de vtima pobre (art. 64),
mediante requerimento. Neste caso, h incompatibilidade com a CF; todavia, o STF

entende tratar-se de inconstitucionalidade progressiva, de modo que o MP s tem

legitimidade para atuar se no houver Defensoria Pblica na localidade.
Diante do exposto, fixemos a distino entre substituio, representao e sucesso,
em direito processual:
i) na substituio, o substituto exerce toda a atividade processual e o substitudo
suporta os efeitos da demanda;
ii) na representao, a parte o representado, que sofre os efeitos; o representante
atua em nome do representado; e
iii) na sucesso, desaparece uma parte e o sucessor d prosseguimento ao feito.

1.2.2 INTERESSE JURDICO

O interesse jurdico a necessidade de se recorrer ao Poder Judicirio para a
obteno do resultado pretendido, bem como a utilidade que trar ao autor. Essa
anlise feita abstratamente, vista do que consta da petio inicial, sem o exame
da legitimidade das partes ou da legalidade da pretenso esta, que questo de
mrito.
H autores que acrescentam a adequao do provimento e do procedimento
escolhido para a soluo do litgio. Nesse caso, o interesse traduz-se no binmio
necessidade-adequao. Analisando a questo, primeira vista parece ilgico que se
extinga o processo pela simples razo de o autor ter feito a escolha errada, quanto ao
provimento ou ao procedimento.
Entretanto, em anlise mais profunda conclui-se que h falta de interesse jurdico
quando o Estado no tem possibilidade de prestar ao autor o provimento pleiteado, o
que, sem dvida, importa extino do processo.
Aplicao prtica: Pedro prope ao de despejo em face de Maria,
visando obter a desocupao do imvel, que lhe pertence, e que se
encontra ocupado por Maria. Entretanto, inexiste locao entre as partes.
H falta de interesse jurdico porque, embora o imvel pertena a Pedro e
Maria o esteja ocupando, o provimento jurisdicional escolhido incorreto,
pois o Estado no tem como prestar ao autor o provimento pedido.
Portanto, entendemos que o interesse compreende, alm da necessidade, a
adequao, sendo certo que o autor deve utilizar o meio adequado, se existente na
rbita processual, para a satisfao do direito material.
Aplicao prtica: Quando ocorre adultrio, a parte lesada deve buscar
obter o divrcio e no a anulao do casamento.
Se se pleitear a anulao do casamento, ocorrer falta de interesse de agir,
por inadequao do meio utilizado.
O interesse que deve ser jurdico, e no de outra natureza qualquer resulta
demonstrado sempre que a parte no tiver outro meio, que no o judicirio, para
alcanar a sua pretenso.

Aplicao prtica: H interesse jurdico para se propor uma ao de

execuo quando o devedor no paga, no vencimento, uma obrigao,
pois o ordenamento jurdico veda que o credor faa justia pelas prprias
mos, assim como cobe o enriquecimento sem causa do devedor que no
adimple a obrigao.
Se, todavia, houver outros meios lcitos para que o autor obtenha o que deseja, no
h interesse apto a justificar a propositura de ao que, se proposta for, deve morrer,
logo em seu nascedouro, por faltar-lhe uma das condies da ao.
Aplicao prtica: No h interesse jurdico para se propor uma ao de
execuo quando o credor no apresentou o cheque do devedor ao banco
sacado, pois, considerando que o cheque uma ordem de pagamento, do
correntisca ao Banco sacado, o estabelecimento bancrio deve ser
consultado para cumprir a ordem ou informar por que razo no o faz.
Surge, porm, um conflito entre a amplitude do direito de ao, consignado na
Constituio (art. 5, XXXV) e a aferio do interesse jurdico. Veja-se o exemplo:
Aplicao prtica: Joo julga ter direito penso previdenciria e dirigese ao Poder Judicirio para obt-la, sem que, antes, tenha pleiteado o
benefcio, na via administrativa.
H ou no interesse jurdico para se propor ao visando o recebimento de
penso previdenciria se o beneficirio no pleiteou o benefcio,
administartivamente?
Neste e em casos semelhantes, em que h disputa da prevalncia de um princpio
constitucional e uma regrea processual, entendemos que no se pode negar parte o
direito de ao, sob pena de violao da garantia constitucional. Evidentemente, o
bom senso recomenda que o interessado exaura a via administrativa antes de invocar
a tutela jurisdicional, pois aquela , em geral, mais clere, menos onerosa e dispensa
a representao processual de advogados. Como se sabe, o direito no consegue
abarcar, nem tampouco resolver, todos os problemas sociais e, neste ponto,
descortina-se a importncia da tica na conduo das questes sociais.
Para se identificar se existe interesse jurdico apto a justificar o exerccio do direito de
ao, deve-se fazer a seguinte indagao: pode o autor obter o que pretende por
outros meios lcitos ou necessrio que se dirija ao Judicirio para conseguir
resultado equivalente?
O interesse nasce da resistncia de outrem satisfao da pretenso do autor, tal
como sucede em caso de descumprimento de obrigao, ou da exigncia legal,
quando, mesmo no havendo resistncia de quem quer que seja, a pretenso s
pode ser satisfeita pelo Poder Judicirio, devido a bices de natureza legal, tal como
ocorre em caso de nulidade de casamento.
O interesse apresenta-se sob o aspecto substancial e processual. O primeiro atua no
campo do direito material, e representado pela pretenso, em si. No dizer de
Liebman (ANO), esse o interesse primrio, no sentido de que , efetivamente, o que
o autor almeja. O segundo de ndole processual: a relao de necessidade entre o
pedido e a atuao jurisdicional e, por isso, dito secundrio, por Liebman, no sentido
de que o meio atravs do qual se alcana o primeiro.

No exemplo acima, tem-se que o interesse primrio do credor obter o pagamento,

mas se o devedor no paga, surge a necessidade de recorrer ao judicirio,
identificando, assim, o interesse processual, que , nesta ordem de ideias,
secundrio.
Para que no se restrinja o direito de ao a situaes em que h leso de direito a
ser reparada, ou ameaa de leso o que a regra geral a lei permite,
expressamente, que o interesse seja limitado declarao (art. 4, CPC). Essa a
justificativa da ao meramente declaratria, que veremos adiante.
Interesse diverge de pretenso, que o bem jurdico pretendido, existente na rbita
do direito material, em poder de outrem (o ru), que resiste pretenso do autor,
fazendo nascer a lide.

1.2.3 POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO

Para que a parte possa exercer o seu direito processual de ao, indispensvel
averiguar se a ordem jurdica nacional contempla a previso pretendida pelo autor ou,
pelo menos, que no haja proibio formulao a ser deduzida em juzo. Em outras
palavras, s se pode formular, em juzo, pedidos que, em tese, sejam possveis, ou,
pelo menos, que no sejam vedados.
Na atualidade, para evitar alegao de cerceio ao direito de ao, a anlise da
possibilidade jurdica limita-se ao exame da inexistncia de vedao legal, do que no
h como se afastar, pois bvio que no se pode pretender obter, em juzo, aquilo
que vedado, pelo ordenamento jurdico.
No processo civil, a verificao da possibilidade jurdica est estampada em exemplos
que enfocam os elementos negativos, ou seja, quando inexiste possibilidade jurdica.
Veja-se:
No possvel pleitear a converso de separao em divorcio antes do
prazo legal de um ano (art. 36, LDi);
No possvel pleitear a correo de um crdito por ndices no oficiais,
como o DIEESE, pois este indicador serve para medir a variao do valor da
cesta bsica, e no a atualizao monetria;
Falta possibilidade jurdica quando se pleiteia receber divida de jogo, ou
proveniente da compra de rgos humanos;
Falta possibilidade jurdica quando se pleiteia a priso civil do ru, exceto
pelo inadimplemento de obrigao alimentar e
No possvel formular pedido de despejo tendo por fundamento denncia
imotivada em contrato de locao com prazo determinado, na vigncia deste,
pois a lei do inquilinato o veda.
No processo penal, a aferio da possibilidade jurdica feita por elementos
afirmativos, como por exemplo:
Falta possibilidade jurdica quando se pleiteia sano diversa da prevista em
lei.

Como se v, nos exemplos acima, a possibilidade jurdica est muito atrelada ao

mrito da demanda, vez que, muitas vezes, diz respeito causa de pedir e, desta
forma, s vezes no pode ser aferida, abstratamente, como condio da ao, o que
no impede a sua aferio, na apreciao do mrito.

1.3 CARNCIA DA AO
A palavra carncia, com significado de falta ou ausncia, utilizada em direito
processual para identificar a ausncia do direito processual de ao e no de ao,
propriamente dita, como quer parecer.
Ocorre carncia de ao quando o autor no preenche as condies da ao, ou seja,
no observa os requisitos legais que o credenciam a obter, do juzo, uma sentena de
mrito. , pois, o termo tcnico usado para identificar a situao ftica em que o juiz
constata, de ofcio ou a requerimento da parte r, que o autor no preenche todas as
condies da ao, que so a legitimidade, o interesse e a possibilidade jurdica,
deixando de observar os requisitos legais da existncia do direito obteno de uma
sentena de mrito.
Dizer que o autor carecedor de ao significa afirmar que no tem o direito
processual de ao, ou seja, direito apreciao de sua pretenso, e por isso
mesmo, o processo deve ser logo extinto, sem que o juiz examine o mrito do pedido.
Portanto, carncia de ao a sano imposta pela lei processual para quem exercita
o direito de ao sem a satisfao de quaisquer de suas condies, e que consiste na
extino do processo, sem apreciao do mrito.
No processo civil, a previso legal para que o juzo, atuando de ofcio ou mediante
requerimento do ru, decrete a extino do processo, por carncia de ao, sem
examinar o mrito sem que isto importe recusa do Estado entrega da prestao
jurisdicional est expressa no art. 267, VI.
Como o processo impe deveres processuais s partes, o mesmo Cdigo determina
que o ru (art. 301, X) indique ao juzo a ocorrncia de tais defeitos processuais, na
pea inicial do autor, antes de adentrar na discusso da pretenso autoral, atravs de
alegaes preliminares, ou seja, antecedentemente ao mrito.
No processo penal, anteriormente Lei n 11.719, de 20 de junho de 2008, vigorava,
a respeito da carncia de ao, o disposto no art. 43. III, do CPP, com previso de
rejeio da denncia por ilegitimidade de parte ou falta de condio exigida pela lei
para o exerccio da ao penal; os demais incisos do artigo 43 (I e II) enfocavam
questes de mrito, e no processuais e, por isso mesmo, j no autorizavam a
rejeio liminar da denncia ou queixa, pelo juzo, nisso acordes a doutrina e a
jurisprudncia.
A partir de ento, sob a gide do novel art. 386, CPP, h previso legal para rejeio
da denncia ou queixa (a) quando a pea processual de estreia for manifestamente
inepta; (b) quando faltar pressuposto processual ou condies para o exerccio da
ao penal ou (c) faltar justa causa para o exerccio da ao penal. Ou seja, por
questes meramente processuais, e no meritrias.

Para saber se a denncia ou queixa inepta, ou seja, no apta instaurao da ao

penal, deve-se observar o que dispe, a respeito, o Pargrafo nico do art. 295, I, do
CPC. De igual forma, a aferio das condies da ao e dos pressupostos
processuais deve ser feita com auxlio do CPC, uma vez que o CPP no identifica tais
institutos processuais.
Uma peculiaridade que deve ser observada, no processo penal, a necessidade da
observncia de condies especficas de procedibilidade, quais sejam: (a)
representao do ofendido nas aes penais pblicas condicionadas; (b) requisio
do Ministro da justia, quando a lei o determina e (c) autorizao da Cmara dos
Deputados (art. 51, I, CF) para o processamento do Presidente, Vice-Presidente e dos
Ministros de Estado, em crime comum.
Como se v, a alterao legislativa veio corrigir falha tcnica h muito apontada pela
doutrina, excluindo das circunstncias ensejadoras da rejeio da denncia questes
de mrito, que no fazem parte do elenco dos pressupostos processuais, nem das
condies da ao institutos jurdicos tomados por emprstimo do Cdigo de
Processo Civil, eis que o CPP a eles no se reporta.
Estas alteraes importam na unidade da teoria geral do processo, tal como est
sendo estudada, pois os elementos mais gerais do processo so, em verdade, os
mesmos, utilizveis tanto no processo civil como no processo penal e/ou trabalhista,
que uma espcie do gnero processo civil.

Momento em que a parte r pode e deve arguir as condies da ao e pedir

ao juzo que extinga o processo, sem resoluo do mrito, decretando a
carncia de ao:
Ao fazer a sua defesa, na resposta, especificamente na pea contestatria,
alegando a carncia de ao e apontando qual (ou quais) das condies da
ao foi (foram) inobservada(s) pelo autor, como questo preliminar discusso
do mrito (art. 301, X, CPC).

Momentos em que o juiz pode e deve - aferir as condies da ao e decretar

a carncia:
Ao despachar a inicial, indeferindo, de plano, a petio inicial (art. 295, I, II e III e
pargrafo nico, III, CPC e art. 395, I e II, CPP), antes mesmo de determinar a
citao do ru.
Ao sanear o processo, quando determina as providncias preliminares, aps a
resposta do ru, extinguindo o processo sem resoluo do mrito (art. 329, c/c
267, VI).
Ao proferir a sentena final, se a ausncia no se revelar antes, ou no tiver sido
detectada.
A qualquer momento, sob pena de nulidade (art. 267, 3, CPC, e art. 564, II,
CPP).

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Efeitos da sentena que decreta a carncia de ao:

No faz coisa julgada material, permitindo que nova ao seja proposta. Faz coisa
julgada formal, no sentido de que no possvel sanar o defeito processual e
prosseguir no mesmo processo, sendo necessria a instaurao de outro;
A parte autora pode renovar a ao, desde que pague ou deposite em juzo as custas
processuais e os honorrios advocatcios, se tiver havido atuao de advogado (art.
28).

1.4 ELEMENTOS DA AO
No existe ao sem os trs elementos, que so as partes, o pedido e a causa de
pedir e, por isso mesmo, so requisitos obrigatrios, devem constar da petio inicial,
sob pena de inpcia. Esto mencionados, expressamente, no art. 282, II e III, CPC,
dentre outros requisitos, igualmente obrigatrios.
A ausncia de meno de quaisquer dos elementos da ao, na petio inicial, leva
extino do processo, sem resoluo do mrito. O Cdigo aponta a mesma soluo
em trs situaes. No art. 284, CPC, diz que o juiz deve mandar o autor emendar a
inicial, em dez (10) dias e, se no o fizer, indeferir a petio inicial. A ausncia das
partes conduz carncia de ao, por ilegitimidade, conforme disposto no art. 267,
VI. Enfim, a falta do pedido ou da causa de pedir, inpcia da pea (art. 295, I,
Pargrafo nico, I, CPC).
Os elementos da ao classificam-se em:
- Subjetivos, que so as partes autora e r.
- Objetivos, que so o pedido (tambm chamado de objeto) e a causa de pedir.
Cada ao se distingue da outra em razo de seus elementos, que so estudados
mais detalhadamente a seguir.

1.4.1 PARTES
Partes so os sujeitos do processo: um que pede e o outro, que sofre o pedido. A
parte autora o sujeito ativo da ao, quem pede o provimento jurisdicional; a
parte r o sujeito passivo, em face de quem se pede a tutela.
A parte atua no processo com qualidades diversas, a saber:
Quando atua em nome prprio, no interesse prprio, diz-se que parte ativa
legtima ordinria;
Quando atua em nome prprio, na defesa de direito alheio, diz-se que parte
ativa legtima extraordinria; e
Quando atua em nome prprio, mas por intermdio de outrem, seu
representante, diz-se que atua atravs de representao.

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Quando a mesma pessoa atua em mais que uma ao, em cada qual com diferente
qualidade, no h que se falar em identidade de partes.
Aplicao prtica: Joo e seu filho menor, Pedro, estavam viajando em
um nibus, que foi acidentado. Ambos sofreram danos. Joo quer obter a
indenizao a que julga ter direito, em juzo.
Se prope a ao, buscando obter a reparao do prejuzo por ele sofrido,
atua como parte legtima ativa ordinria.
Se prope a ao, buscando obter, tambm, a reparao do dano sofrido
pelo filho, atua, nesta segunda hiptese, como representante do filho.
Cada parte pode atuar isoladamente ou em conjunto com outrem. Nesse caso, diz-se
que h litisconsrcio, que significa pluralidade de partes, num s processo. Assim,
quando h vrios autores num s processo, h litisconsrcio ativo; quando h vrios
rus, litisconsrcio passivo, e, quando h vrios autores e vrios rus, no mesmo
processo, h litisconsrcio misto.
Aplicao prtica: Joo e seu filho menor, Pedro, estavam viajando em
um nibus, que foi acidentado. Ambos sofreram danos. Joo quer obter a
indenizao a que julga ter direito, em juzo.
Se prope a ao, buscando obter, tambm, a reparao do dano sofrido
pelo filho, h litisconsrcio ativo
No confundir litisconsrcio ativo com legitmidade extraordinria; naquele, h
pluralidade de partes, nesta, h substituio processual.

1.4.2 PEDIDO
O pedido, tambm chamado objeto, a prpria pretenso deduzida em juzo, o que o
autor deseja obter do ru, atravs do Poder Judicirio.
Considerando o processo como uma representao dos fatos, tais como eles
ocorrem, na realidade, tem-se que o autor, quando vai a juzo, o faz porque deseja
algum bem da vida a que julga ter direito. Todavia, o autor no consegue obter o
bem desejado seno atravs da atuao do Estado. Portanto, o provimento
jurisdicional aparece em primeiro lugar e o bem em segundo, ou seja, primeiro se
obtm o provimento; depois, e atravs deste, o bem.

Pretenso

Provimento

Bem desejado

Nesta ordem de ideias tem-se que o autor, quando utiliza o seu direito de ao, faz
dois pedidos, com vistas obteno de um s resultado. Por isto, classifica-se o
pedido em imediato e mediato.
O pedido imediato, ou direto, a espcie de providncia jurisdicional que o autor
deseja obter, que poder ser uma sentena que reconhea seu direito, uma cautela

12

provisria ou a simples prtica de atos executrios, com vistas realizao de um

direito.
A partir desta idia, classifica-se as aes conforme o provimento, como se ver,
adiante, em aes de conhecimento, cautelares e executivas.
O pedido mediato, ou indireto, o bem pretendido pelo autor, que pode ser material
ou imaterial. Exemplificando, o pedido mediato pode ser o pagamento de valores em
dinheiro; a entrega de uma coisa; a realizao de um trabalho etc.
O pedido ostenta as seguintes caractersticas:
o objeto da ao, a matria sobre a qual incidir a atuao jurisdicional.
No a prpria lide (diferentemente do que sugere Carnelutti), mas apenas o
que, efetivamente, a parte submete tutela jurisdicional.
E formulao feita pelo autor, na inicial, forma clara (art. 282, IV);
Pode ser alterado, livremente, antes da citao; aps a citao e antes do
saneamento, com consentimento do ru (art. 264);
No pode ser alterado, aps o saneador (processo de conhecimento) ou aps
a audincia (procedimento sumrio), em decorrncia do princpio da
estabilidade processual (art. 294, pargrafo nico, CPC)
Se o pedido mediato ou imediato diferente, no h identidade de aes.

1.4.3 CAUSA DE PEDIR (CAUSA PETENDI)

o fato que ampara a pretenso deduzida em juzo, bem como seus efeitos; a
justificao do porqu se pede algo em juzo.
Para compreender o instituto, necessrio examinar o processo como uma
representao da realidade ftica.
O direito subjetivo do autor nasce da conjugao de um fato da vida real com a norma
jurdica, abstratamente concebida.
Com a ocorrncia da leso de direito material ou ameaa de leso - abre-se para o
lesado ou ameaado de leso - o direito processual de ao; quando este
exercitado, a jurisdio posta em movimento, instaurando o processo, com a
finalidade de fazer a verificao da plausibilidade do direito alegado pelo autor, diante
da norma jurdica aplicvel quele fato.
Aplicao prtica: Joo foi acidentado e sofreu danos e, por isto, quer
obter a indenizao a que julga ter direito, em juzo.
Joo deve demonstrar o fato danoso (o acidente) e o fundamento jurdico,
ou seja, a leso, j que o art. 927 do Cdigo Civil diz que aquele que, por
ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Na vida real, todo pedido deve conter uma justificativa; no mundo processual,
tambm. Neste, todo pedido deve estar ancorado em uma justificativa jurdica, que se

13

insere num contexto ftico, e estas circunstncias devem constar da peio inicial, por
exigncia legal consignada no art. 282, III, CPC, ao dizer que a petio inicial indicar
os fatos e o fundamento jurdico do pedido.
Ento, surge a necessidade de se distinguir os fatos dos fundamentos jurdicos, pois
ambos compem o que, em direito processual, se denomina causa de pedir.
Aqui, prevalece a mesma ideia de proximidade utilizada na classificao do pedido
em imediato e imediato. A idia simples: algum vai a juzo porque se julga lesado
em seu direito esta leso, qualificada no ordenamento jurdico, , pois, a justificativa
jurdica, ou seja, a CAUSA DE PEDIR mais proxima. Todavia, esta leso est inserida
num fato (que pode ou no causar a leso); este fato, compe a causa de pedir, para
que o juzo possa verificar, convenientemente, o pedido do autor.
A leso , logicamente, a causa de pedir prxima, pois aquilo que, mais
proximamente, leva o autor a pleitear a restaurao; o fundamento jurdico do
pedido, na medida em que encontra correspondncia com a norma legal. O fato, onde
est inserido o fundamento jurdico, a causa jurdica remota, pois s interfere no
direito de ao se deste fato decorre uma leso de direito.

Prxima (Relao jurdica)

Causa de pedir
Remota (fato constitutivo)

Este exigncia de se identificar, com preciso, a causa de pedir prxima e remota

decorre da adeso, do Cdigo Processual Civil brasileiro, teoria de substanciao.
Da a importncia de se classificar a causa de pedir em prxima e remota,
identificando, com peciso, um e outro elemento.
Na causa de pedir remota esto os fatos constitutivos, onde se inserem as leses
que justificam o pedido. Nesta abordagem, os fatos so apresentados como
acontecem, no mundo real, sem se considerar a leso.
So exemplos de causa de pedir remota fatos como o contrato de locao, o
casamento, a posse do imvel. Veja que nem todo casamento (que um fato, e,
portanto, pode ser a causa de pedir remota de uma ao de divrcio) ser justificativa
de divrcios, mas, to somente, os matrimnios em que um dos cnjuges viola os
deveres matrimoniais. Do mesmo modo
Na causa de pedir prxima esto os fundamentos jurdicos do pedido, ou seja, os
efeitos do fato jurdico, causadores da leso que o autor busca restaurar, em
juzo. Tomando por correspondncia os exemplos acima, avistamos a violao do
dever conjugal (fundamento jurdico do divrcio); a infrao ou a falta do pagamento
(fundamento jurdico do despejo, em contrato de locao); o esbulho (fundamento
jurdico do pedido de reintegrao de posse).
Quando a causa de pedir prxima ou remota diferente, no h identidade de aes.

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Aplicao prtica: Pedro prope uma ao de anulao e contrato (causa

remota), com base em vcio (causa prxima) que o macula; se for julgada
improcedente, pode propor outra ao, de resciso de contrato (mesma
causa remota), com base na violao da clusula (outra causa prxima).
Isto porque o fato o mesmo (contrato), mas o fundamento jurdico outro;
logo, so aes distintas uma da outra, porque a causa de pedir prxima
diferente.
Joo deve demonstrar o fato danoso (o acidente) e o fundamento jurdico,
ou seja, a leso, j que o art. 927 do Cdigo Civil diz que aquele que, por
ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
O direito processual brasileiro adotou a Teoria da substanciao, segundo a qual
necessrio que o autor demonstre os fatos constitutivos da situao jurdica
afirmada, bem como o fundamento jurdico; no basta a relao jurdica causal,
como na teoria da individualizao, em que baste que o autor aponte o direito violado,
sem inseri-lo no contexto ftico.
Aplicao prtica: Em ao de cobrana de mtuo, o autor deve
demonstrar como e por qu transferiu o dinheiro para o devedor (fato),
alm da mora (fundamento jurdico da cobrana).
Excepciona a regra da aplicao da teoria da substanciao as aes fundadas em
direitos reais, em que se dispensa a indagao quanto origem do direito, por se
tratar de direito real, que s se adquire por registro pblico. Todavia, no h distino,
no art. 282, III, do CPC.
Na teoria da individuao (no adotada no Brasil), a causa de pedir no so os fatos,
mas as conseqncias jurdicas destes.

Caractersticas:
Fato jurdico que fundamenta o pedido; fato, contrrio ao direito, do qual surge o
direito que o autor alega, ou a relao jurdica da qual o direito deriva.
requisito da petio inicial (282, III).
o fundamento jurdico do pedido (No confundir com citao de artigo da lei, que
no precisa ser mencionado, pois o juiz conhece o direito: iura novit curia).

1.5 UTILIDADES DA IDENTIFICAO DOS ELEMENTOS DA AO

1.5.1 EVITAR A REPETIO DE DEMANDAS
Litispendncia (repetio de uma demanda em curso art. 301, V, e 2, CPC):
no h litispendncia (similitude de ao) quando no h coincidncia entre o
pedido mediato (ex.: recebimento do crdito ou entrega do imvel), e
imediato (ex.: sentena constitutiva do crdito ou do despejo), mas conexo;

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no h litispendncia (similitude de ao) quando no h coincidncia entre a

causa de pedir prxima e remota (ex. ao de despejo por falta de
pagamento e por infrao contratual), mas conexo;
na litispendncia (art. 301, 1, 2 e 3) h identidade de partes, de pedido e
de causa de pedir;
na conexo (art. 103) deve haver identidade de objeto ou da causa de pedir;
na continncia (art. 104) h identidade de parte e da causa de pedir, e o
objeto de uma mais amplo que o da outra.

Coisa Julgada (repetio de uma ao que j foi definitivamente julgada art. 301,
VI, 1. 2 e 3, CPC e art. 5, CF)
Juzo prevento: aquele que, em aes conexas ou continentes, ir presidir os
feitos, por haver despachado em primeiro lugar.

1.5.2 DETERMINAR, NO CURSO DO PROCESSO:

a reunio de aes conexas (art. 103), quando iguais a causa de pedir ou o
pedido;
a continncia de aes continentes (art. 104);
o litisconsrcio voluntrio (art. 46, III), quando a causa de pedir for idntica.

1.5.3 INFLUENCIAR NA DECISO, POIS O PEDIDO DELIMITA A SENTENA (ART. 460).

1.6 QUADRO SINTICO III COINCIDNCIA DE ELEMENTOS

Institutos

Elementos
Coincidentes

Coisa julgada

Partes,
Pedido e
Causa de pedir.
Partes,
Pedido e
Causa de pedir.
Partes e
Causa de pedir
(objeto mais amplo).
Pedido
ou Causa de pedir.

Litispendncia

Continncia

Conexo

Situao da Ao

Conseqncias

Julgada
(j
foi Extino da segunda
proferida sentena de demanda.
mrito).
Em andamento.
Extino da segunda
demanda.
Em andamento.

Em andamento.

Reunio da segunda
demanda primeira,
influindo na sentena.
Reunio da segunda
demanda primeira,
podendo ou no influir na
sentena.

16

1.7 CLASSIFICAO DAS AES

Classificar significa selecionar, agrupar por determinados
semelhantes, distinguindo-as de outras, porque so diferentes.

critrios,

coisas

Neste contexto, as aes podem ser classificadas, inicialmnete, com base no direito
material lesado, que d suporte ao. Sob este aspecto, as aes classificam-se
em:

1.7.1 CLASSIFICAO DAS AES CVEIS:

Outrora, quando o direito processual ainda no era to bem estruturado,
cientificamente, como o , atualmente, as aes cveis eram classificadas por um
critrio que nada tinha de cientfico, em (a) aes pessoais, quando o direito que lhe
dava suporte era direito pessoal (tambm dito obrigacional), e (b) reais, quando o
direito material lesado era real, quer seja real imobilirio ou real mobilirio.
Anote-se, em sede de reviso, que direito pessoal aquele em que a obrigao
conecta pessoas a pessoas, ou seja, os credores aos devedores, enquanto que, no
direito real, a obrigao conecta a pessoa do credor a uma coisa (res), conferindo a
lei ao credor o direito de sequela sobre esta coisa., que, se for imvel (tambm os
bens imveis por fico jurdica: herana, navios e aeronaves), d origem ao direito
real imobilirio, e, se for mvel, ao direito real mobilirio.
Atualmente, porm, no estgio em que se encontra o Direito Processual, faz-se mister
oferecer uma classificao feita por critrios cientficos, calcados na cincia
processual.
Assim, as aes cveis podem ser classificadas por dois critrios; (a) Conforme a
espcie do provimento ou prestao jurisdiconal pretendida pelo autor e (b) conforme
o procedimento, ou rito processual, determinado pelo legislador para o
processamento da ao.

17

1.7.1.1 Conforme a
pretendida:

espcie

do

provimento

ou

prestao

jurisdicional

Ao propor uma ao, o autor deve ter em mente o qu deseja obter do Poder
Judicirio, ou seja, indicar o objeto da ao, expressando-o de forma clara e precisa
na petio inicial, em seu pedido.
Como j se viu, no exame dos elementos da ao, o pedido (ou objeto) desdobra-se
em pedido imediato que a a prestao jurisdicional pretendida e mediato que o
bem jurdico sobre o qual incidir a tutela. Ou seja, o autor deseja obter um bem
jurdico, mas, antes disso e por causa disso precisa obter um provimento
jurisdicional especfico, que lhe conceda o bem.
Destarte, com base na espcie de provimento, ou tutela jurisdicional, pretendida pelo
autor, as aes cveis classificam-se em:
- Aes de conhecimento (ou cognitivas), cujo objeto uma pretenso de direito,
que d origem a uma lide de pretenso resistida pela parte adversa, onde o autor
deseja obter, do Poder Judicirio, a cognio dos fatos e o pronunciamento acerca
desta pretenso, de forma a transform-la em direito.
As aes de conhecimento tanto podem ser processadas pelo procedimento sumrio,
como determina o caput do art. 275, pelo rito definido no art. 276 a 281, do CPC,
quanto pelo procedimento ordinrio, como determina o art. 274, pelo rito definido no
art. 282 a 475-R
O ponto culminante do processo de conhecimento o ato processual denominado
sentena, onde o Poder Judicirio define a existncia ou inexistncia do direito
alegado pelo autor.
Assim, com base na natureza jurdica da sentena e nos efeitos por ela produzidos,
pode-se subclassificar as aes de conhecimento em (a) declaratrias, (b)
condenatrias ou (c) constitutivas, observando-se que a mesma sentena pode
ostentar duas ou at trs destas caractersticas, ou seja, pode ser constitutivacondentria,
declaratria-condenatria,
ou,
ainda,
declaratria-constitutivacondenatria .
Nas aes de conhecimento declaratrias, o autor pretende a atuao cognitiva do
estado-juiz para que, to somente, declare qualquer uma das situaes previstas no
art. 4., do CPC. Note-se que, neste caso, o exerccio do direito de ao no est na
dependncia de leso de direito; apenas de dvida ou incerteza, por parte do autor,
frente a uma das situaes legais.
Como a declarao pretendida tanto porde ser afirmativa como negativa, diz-se que
as aes de conhecimento declaratrias podem ser positivas ou negativas.
Nas aes de conhecimento condenatrias, o autor pretende que a atuao
cognitiva do estado-juiz reconhea o seu direito e condene o ru a cumprir alguma
obrigao, a fazer alguma coisa ou a deixar de fazer.
Nas aes de conhecimento constituivas, o autor pretende que o estado-juiz, aps
prvia cognio, lhe constitua ua nova situao jurdica, alterando a pr-existente.
- Aes monitrias, cuja pretenso a transformao de um documento escrito, que
no em fora executiva, em ttulo executivo. Entendemos que esta ao merece ser
classificada, quando ao provimento, em um tpico nico, porque tem por objeto uma

18

pretenso intermediria, que se situa entre o objeto da ao de conhecimento e o da

ao de execuo.
Trata-se, pois, de ao fundada em prova escrita da obrigao, que no tem fora
executiva, com a finalidade de se obter pagamento de soma em dinheiro, entrega de
coisa fungvel ou de determinado bem mvel (art. 1102-A, CPC).
Na ao monitria, o credor deve apresentar ao juiz prova documental de seu crdito,
e o seu processamento sumrio.
Recebida a inicial, o juiz faz uma aferio sumria do documento e determina a
citao da r, para pagar a obrigao ou entregar o bem, conforme o caso, ou
impugnar a pretenso do autor, no prazo de quinze dias.
O ru poder assumir trs posturas, que lhe rendero duas conseqncias diversas:

Paga a obrigao extingue-se o processo, pelo desaparecimento da obrigao (a)

Impugnao procedenteextingue-se(a)
Ru citado

Impugna
No paga a obrigao

Impugnao improcedente ttulo (b)

No impugna transforma-se ttulo executivo (b)

Como se v, se o ru pagar a obrigao ou, no pagando, impugn-la, e a

impugnao for julgada procedente, o processo extingue-se, sem resoluo de mrito,
pois o objeto desaparece (a).
Se, por outro lado, no impugnar a obrigao, ou, impugnando-a, a impugnao for
julgada improcedente, aquele documento sem valor executivo transforma-se em ttulo
executivo, e o processo prossegue, como se o credor fosse portador de um ttulo
executivo (b).
Por estas razes, parece que a ao monitria merece classificao parte, quanto
ao provimento, vez que na prestao jurisdicional desejada pelo autor nem
cognitiva, nem executiva, justificando, assim, um tratamento diferenciado das aes
cognitivas e, tambm, das executivas.
Todavia, na classificao quanto ao procedimento (abaixo estudada), a ao
monitria encaixa-se, perfeitamente, no rol das aes de procedimento especial, as
quais possuem objetos que no se correlacionam, entre si,

- Aes de execuo, cujo objeto um direito reconhecido pela lei e

consubstanciado em titulo executivo. Trata-se, pois, de uma lide de direito insatisfeito,
apesar de reconhecido pela lei, ou pela sentena judicial.
Ttulo executivo o ato jurdico documentado, mediante previso legal, que confere
obrigao o carter de liquidez e certeza, permitindo ao credor a propositura da ao

19

de execuo, para fazer valer o que ele contm, ao invs da ao de conhecimento,

que tem a finalidade de constituir o ttulo executivo.
Ento, se o credor possui o ttulo executivo, fica dispensado de propor a ao de
conhecimento, devendo propor a ao de execuo.
Veja-se que, diversamente do que ocorre na ao de execuo, na de conhecimento
o autor no tem direito, mas apenas pretenso, enquanto que, naquela, seu direito j
foi prerreconhecido, pela lei.
As aes de execuo, no direito processual civil, tm por objeto um dos ttulos
executivos judiciais, mencionados no art. 475-N, ou extrajudiciais mencionados no art.
585, do CPC, No primeiro caso, tem-se, como, por exemplo, a sentena proferida pelo
juzo arbitral (inc. IV), que considerada ttulo executivo judicial; no segundo, o
cheque, que titulo executivo extrajudicial.
Cumpre anotar que, anteriormente vigencia da Lei 11.232, de 22.12.05, a sentena
judicial era ttulo executivo judicial, o que significava que, depois de obt-la, a parte
devia execut-la, para transformar aquele documento no bem jurdico pretendido.
Esta lei revogou o art. 584, CPC, e, atualmente, cumpre-se a sentena judicial, que,
entretanto, continua a ser ttulo executivo judicial (art. 475-N, inc. I).
Com este mecanismo, o processo de conhecimento foi alargado para encampar os
procedimentos executrios, dentro do processo de conhecidmento.
Entretanto, como o legislador alterou, to somente, o Cdigo de Processo Civil, esta
alterao no alcanou o processo trabahista, e, assim, na justia do trabalho,
continua existindo a execuo por ttulo executivo judicial, onde a sentena judicial
continua sendo ttulo executivo, e a execuo por ttulo executivo extrajudicial, onde o
ttulo executivo o acordo ou a transao produzidos pelas partes, ou o Termo de
Conciliao Prvia.

- As aes cautelares, cujo objeto uma tutela provisria, acerca de uma pretenso,
com forte aparncia de direito, ou um direito previamente constitudo, quando houver
de perigo na demora da entrega da prestao jurisdicional.
So sempre dependentes de uma outra ao, denominada principal, porque nesta
que se discutir o direito que o autor reivindica.
Existem as aes cautelares nominadas pela lei, nos art. 813 a 882, CPC, tais como o
arresto e o sequestro, bem como as inominadas, para situaes que, mesmo no
estando identificadas, precisamente, nestes artigos, merecem a tutela acautelatria,
desde que satisfeitos os requisitos genricos do art. 798, CPC. As aes cautelares
podem ser preparatrias ou incidentes, conforme sejam ajuizadas anteriormente
ao principal ou no curso dela.

- As aes constitucionais, cujo objeto uma das situaes definidas na

Constituio, to graves a ponto de merecer uma tutela urgente, herica. So aes
cujo provimento diferenciado das demais, de natureza mandamental, aptas a
merecerem uma classificao parte.

20

A seguir, quadro sintico da classificao das aes cveis, conforme o

provimento:

1.7.1.2 Conforme o procedimento (ou rito) determinado pela lei

Ao propor uma ao, o autor deve, alm do provimento jurisdicional, tambm, o
procedimento adequado ao seu processamento, pois o legislador disponibiliza ritos
diversos, eleitos por por vrios critrios.
Em sede de Teoria Geral do Processo, analisaremos os procedimentos ditados pelas
normas jurdicas de maior alcance, primeiramente, o CPC e, posteriormente, pela Lei
9.099/95.
As aes de conhecimento podem ser processadas por diferentes ritos, segundo
critrios legais. Sob este aspecto, as aes cveis so classificadas em aes de
procedimento comum e especial. As aes de procedimento comum podem ser:

- Ordinrias, que so aquelas aes que so processadas pelo rito ordinrio,

adotado residucalmente, ou seja, quando a lei processual no prev, para aquela
situao, procedimento especfico.
So processadas por este rito as aes de conhecimento em geral, cujo valor exceda
sessenta (60) salrios mnimos e cuja matria no seja uma das enumeradas no art.
275, II, ou, ainda, nos art.890 a 1210, do CPC

- Sumrias, que so aquelas aes processadas por um rito mais clere da o

nome de procedimento sumrio previsto no art. 276 a 279, do CPC. Dois so os
critrios para o processamento da ao pelo rito sumrio: (a) o valor da causa e (b) a
matria.

21

Processar-se-o pelo rito sumrio as aes cveis cujo valor da causa no ultrapasse
sessenta (60) salrios mnimos, conforme dispoe o art. 275, I, CPC, e, tambm, as
causas de qualquer valor, cuja matria esteja enumerada nas diversas alneas do
inciso II do art. 275, como, por exemplo, as aes para a reparao de danos
causados em acidente de trnsito.
Nestas demandas (art. 275, II, CPC), a opo pelo rito sumrio independe do valor da
causa, pois o que define o procedimento a matria a ser apreciada em juzo, e no
o valor do bem jurdico pretendido pelo autor.

- Aes de procedimento especial, cujo procedimento nem o sumrio, nem o

ordinrio, mas o especial, estipulado nos art. 890 a 1210, do CPC.
Neste procedimento esto includas algumas aes de jurisdio contenciosa,
previstas no art. 890 a 1102, do CPC, a ao monitria, prevista no art. 1102-A, bem
como as aes de jurisdio voluntria, cujo processamento est pevisto nos art.
1103 a 1210, do mesmo Cdigo.

- Aes de alada dos Juizados Especiais, com processamento definido nas Leis
n. 9.099/95, no mbito dos Juizados Especiais Estaduais, e Lei n. 10.259/2001, no
mbito dos Juizados Especiais Federais.
A escolha pelo procedimento dos Juizados Especiais, no processo cvel, opo livre
do autor, observados, cumulativamente, os requisitos legais, que so (a) o valor da
causa, que no pode ser superior a quarenta (40) samrios mnimos, nos Juizados
Especiais estaduais, e sessenta (60) salrios-minimos, nos Federais, e, (b) a pequena
complexidade da demanda.
Importante observar que, no mbito civil, a escolha do rito sumrio ou do
procedimento dos Juizados Especiais opo do autor.
Entendemos tratar-se de critrio inconstitucional, pois estabelece desigualdade entre
os sujeitos processuais que pode gerar prejuzos ao ru, j que, enquanto nos
juizados inexiste custas e condenao em honorrios, nos procedimentos ditados
pelo CPC cabe ao ru, quando vencido, reembolsar ao autor as despesas
processuais, bem como arcar com os honorrios advocatcios do patrono do autor.
Diante disto, entendemos que o legislador deveria alterar a Lei 9.099/95 para
estabecer a obrigatoriedade de utilizao do procedimento previsto nesta lei, em
razo do valor e da pequena complexidade da causa.
Assim, estar-se-ia tratando os sujeitos processuais autor e ru em igualdade de
condies.

22

A compreenso do tema fica facilitado ao exame do quadro sintico abaixo:

1.7.1.3 Conforme a linguagem forense:

Na esfera cvel, comum atribuir-se ao o nome equivalente ao pedido, ou, mais
especificamente, ao bem jurdico pretendido.
Assim, denominam ao de indenizao, quando se prope uma ao de
conhecimento, pelo rito ordinrio, porque a parte quer obter uma indenizao, ou
ao de despejo, ou de resciso contratual, quando se pretende obter o imvel
despejado, a a resciso de um contrato.
Entretanto, esta classificao no porta nenhum ingrediente cientfico que possa
justific-la, tanto que, no processo penal, por exemplo, no se fala em ao penal de
homicdio ou de furto, pois as aes penais so classificadas por critrio cientfico.
Do mesmo modo, no processo trabalhista no se fala em reclamao trabalhista de
horas-extra, mas, simplesmente, em reclamao trabalhista.

CLASSIFICAO DAS AES PENAIS:

As aes penas so classificadas conforme o sujeito que as promove; diz-se que
uma classificao subjetiva. Podem ser pblicas e privadas, embora as pblicas seja
a regra consignada no art. 100, CP.
As aes penais so ditas pblicas quando quem as promove o Ministrio Pblico,
dentro de sua atribuio constitucional prevista no art. 129, I, CF.
Subdividem-se em incondicionadas e condicionadas, conforme sejam impulsionadas
pelo MP, sem provocao, ou mediante provocao do lesionado ou seu
representante legal (Pargrafo 1., art. 100, CP).
As aes penais pblicas incondicionadas so a regra, conforme previsto no art. 24,
do Cdigo de Processo Penal.
O homicidio, o estiolato, o furto so crimes de ao penal pblica incondicionada, ou
seja, nestes delitos, o MP promove a ao penal sem qualquer participao do
lesionado, que, no mximo, ser testemunha do fato.

23

As aes penais pblicas condicionadas tm previso no art. 24, CP. Nas situaes
definidas na lei material genericamente considerando, o Cdigo Penal - o Ministrio
Pblico depende, para promover a ao penal, da provocao formal do ofendido,
que pode se dar atravs de representao ou de requisio.
So exemplos de exigencia legal de provocao, atravs de representao da vtima,
o crime contra o sigilo profissional (art. 154, CP).
Outro exemplo so os crimes contra a honra (calnia, injuria e difamao), quando
praticados contra o Presidente da Repblica, que do ensejo ao penal pblica
condicionada (art. 145, Pargrafo nico, CP).
Enfim, para saber se a ao pblica ou privada, ou, ainda, se pblica
condicionada ou incondicionada, no h outro meio seno recorrer norma jurdica
material o Cdigo Penal ou a legislao penal extravagante.
Se a norma nada mencionar, porque o delito ser processado por meio de ao
penal pblica incondicionada; se mencionar que, no delito que tipifica, s se procede
mediante representao, porque a ao pblica condicionada; se mencionar que
s se procede mediante queixa, porque o delito de ao penal privada.
As aes penais privadas so ajuizadas pelo ofendido ou seu representante legal,
que oferecer a queixa, diretamente ao Poder Judicirio, nos termos do Pargrafo 2.,
art. 100, CP.
Exemplos so os crimes contra a honra, previstos no Captulo V, do CP (calnia,
difamao e injria), em que s se procede mediante queixa, no dizer do legislador
(art. 145, CP).
Nestas situaes, e em todas aquelas em que o legislador diz que s se procede
mediante queixa, a ao exclusivamente privada, segundo disposto no art. 30, CPP.
Alm das aes exclusivamente privadas, o lesionado (ou seu sucessor ou
representante legal), pode promover a ao penal privada, se, sendo pblica, o
Ministrio Pblico no oferecer a denncia, no prazo legal. Neste caso, diz-se tratarse de ao penal privada subsidiria da ao penal pblica, conforme art. 29, do CPP.
Esta possibilidade que se abre ao ofendido, de atuar subsdiaiariamente ao Ministrio
Pblico, no caso de crime de ao penal pblica, j constava no CPP, mas foi erigida
a garantia processual constitucional, hoje inserta no art. 5., inciso LIX, da Lei Maior.

24

Em quadro sintico, assim se classificam as aes penais:

Tambm no ambito penal, a Lei dos Juizados Especiais (Lei 9.099/95) introduziu
mudanas quanto aos chamanos delitos de menor potencial lesivo, assim entendidos
aqueles cuja pena mxima de at dois (2) anos.
que, nestes casos, quer se trate de delito de ao penal pblica ou privada, deve-se
tentar, antes, a transao penal, e s se esta for infrutifera que o Ministrio Pblico,
ou o ofendido, ir oferecer a denncia ou a queixa ao Poder Judicirio.
A doutrina no costuma classificar as aes penais conforme o procedimento; assim,
trataremos do assunto ao estudarmos o processo.
Todavia, para melhor compreenso, adianta-se que, nas aes penais, o
procedimento ser o definido no art. 394, do CPP, em razo da pena fixada pela
legislao material.
O procedimento ordinrio o adequado quando a sano mxima for igual ou
superior a quatro anos de pena privativa de liberdade; o sumrio, quando inferior a
quatro anos; o sumarssimo, quando inferior a dois anos; e o especfico do Tribunal do
Juri, nos casos de crimes dolosos contra a vida.
Em resumo, temos o seguinte quadro sintico:

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CLASSIFICAO DAS AES TRABALHISTAS:

Aps a EC/45, o critrio de separao das aes cveis das trabalhistas perdeu o seu
carter cientfico. Com efeito, diz-se que uma ao trabalhista pelo simples fato de
ser processualizada pela Justia Laboral, mesmo quando a sua natureza jurdica ,
eminentemente, civil, tal como sucede com as aes de repao de dano.
Tal questo, todavia, merece exame mais aprofundado, que no pode ser efetuado
nos estreitos limites desta disciplina.
As aes trabalhistas so chamadas dissdios ou, simplesmente, reclamaes; por
isto, diz-se que o autor o reclamante e o ru, o reclamado. Os dissidios podem ser
individuais ou coletivos, quer sejam ajuizados pelo titular do direito ou por substituto
processual, respectivamente.
Os dissdios individuais ou reclamaes so apresentados pelo titular do direito,
nos mesmos moldes que as aes cveis.
Os dssdios individuais, ou, simplesmente, as reclamaes trabalhistas, classificamse de modo semelhante s aes cveis, em dissdios de conhecimento, quando se
busca a aferio da pretenso, por uma sentena, que tanto pode ter natureza
declaratria, constitutiva ou condenatria.
No primeiro caso, busca-se a mera declarao acerca de uma situao jurdica ou de
um documento; no segundo, a constituio ou desconstituio de uma relao
jurdica, e, no terceiro, a condenao do ru a pagar, fazer ou no fazer.
No processo trabalhista, continua a coexistir a execuo embasada em ttulo judicial e
extrajudicial. que a Lei no. 11.232/05 no se aplica ao processo trabalhista,
prevalecendo o que est regido pela CLT.
Ento, as decises judiciais proferidas no processo trabalhista, quando no cumpridas
voluntariamente, continuam a depender de outro processo o de execuo para
que o credor receba o bem jurdico pleiteado.
Todavia, a iniciativa deste processo de execuo eita de ofcio, sem necessidade de
iniciativa da parte vencedora.
Inobstante no mencionadas na CLT, as aes cautelares so fartamente utilizadas
em questes trabalhistas, com a mesma finalidade com que foram concebidas pelo
legislador processual civil, ou seja, proteger o direito do autor efetividade da
prestao jurisdicional oportuna.
Algumas aes de procedimento especial so, tambm, utilizadas no processo
trabalhista, de forma subsidiria, como a ao de consignao em pagamento, em
decorrncia do preceito contido na CLT, que determina a aplicao das normas do
CPC ao processo trabalhista, naquilo que este for omisso.
J os dissdios coletivos so aqueles que envolvem direitos coletivos, cuja principal
caracterstica que o juzo competente ser um rgo coletgiado o TRT ou o TST
nunca o juzo monocrtico.
Os dissdios coletivos, ou aes coletivas, podem ser de natureza jurdica , quando o
objeto a interpretao da normas jurdica; neste caso, a sentena ser declaratria.

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Os dissdios coletivos, ou aes coletivas de natureza econmica tero por objeto a

criao de normas pelos tribunais trabalhistas; neste caso, a sentena ser
constitutiva.

Se houver repetio de aes, diz-se que no esto presentes alguns dos

pressupostos processuais objetivos negativos e, neste caso, a sano a mesma que
a da no satisfao de uma das condies da ao, ou seja, o processo extinto,
sem julgamento do mrito (art. 267, V, CPC).

1.8 AO E DEFESA
Proposta uma ao, o princpio da igualdade impe que os sujeitos processuais
recebam, tanto do legislador quanto do rgo julgador, trabamento igualitrio.
Assim que, em obedincia ao princpio do contraditrio, necessrio conceder
parte adversa a oportunidade de defesa, tanto no aspecto processual quanto no
mrito.
Examinaremos, primeiramente, como o legislador apresenta direito de defesa, no
processo civil e, posteriormente, no penal.
Primeiramente, insta registrar que, ao contrrio do que dispe o art. 3, CPC, no se
exige, do ru, que satisfaa as condies da ao, para que possa se defender, pois
, exatamente, atravs da defesa que ele ir demonstrar a inexistncia das condies
da ao, especialmente, a ausncia de legitimidade passiva e a falta de interesse
jurdico do autor.

Modalidades de Defesa:
A defesa, em sentido amplo, subdivide-se em defesa processual e substancial.
Na defesa processual, o ru deve alegar, preliminarmente, isto , anteriormente
anlise e impugnao da pretenso do autor, os defeitos quanto ao exerccio do

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direito de ao, na formao da relao processual ou na utilizao do procedimento

adequado.
Aplicao prtica: Em ao de cobrana de mtuo, o ru reconhece o
dbito, mas alega que o credor outrem, e no o autor.
Faz defesa preliminar, arguindo carncia de ao, por ilegitimidade
passiva.
O legislador diz, textualmente (art. 301, CPC), quais as questes que o ru deve
alegar, em preliminar, examinando e discutir questes irregularidades processuais,
com vistas a demonstrar ao juzo a carncia da ao e/ou a inobservncia dos
pressupostos processuais.
A defesa processual produz efeitos dilatrios e peremptrios, conforme dilate,
simplesmente, o fluxo do processo, ou o extingua.
Em caso de acolhimento de uma exceo de suspeio do juzo, por exemplo, o
processo no extinto, mas, apenas, encaminhado a outro juzo, que no seja
suspeito; diz-se, ento, que a defesa meramente dilatria, porque dilata o tempo de
durao do processo.
Noutra situao, com o acolhimento da alegao preliminar de coisa julgada, h
extino do processo; nesta situao, a defesa peremptria, pois encerra a
prestao juirisdicional precocemente.
Abaixo, as caracteristicas, os efeitos e as situaes de uma e outra espcie de defesa
processual:
Caractersticas Dilatria
Efeitos

Situaes:

Peremptria

Alterao
fluxo
processo

do Extino
Extino do processo
do condicional
do
processo
(se
o
autor no corrigir a
irregularidade)
Inexistncia de Incapacidade
da Inpcia da petio inicial
citao
parte
Nulidade
de Defeito
de Perempo
citao
representao
Incompetncia
absoluta
Conexo

Falta de autorizao
(do marido ou da
mulher)
Procedimento
inadequado,
se
puder ser adaptado
Abandono
(requer
intimo pessoal da
parte faltosa)

Litispendncia

Coisa julgada

Carncia
de
ao:
ilegitimidade da parte ou
ausencia
de
interesse
processual
Conveno de arbitragem
Procedimento inadequado se
no puder ser adaptado
Confuso

28

Na defesa substancial, o ru volver sua ateno ao mrito da demanda, podendo

produzir a defesa direta ou indireta. Na primeira, a defesa contra a prpria
pretenso em si, devendo o ru negar o fato constitutivo do direito alegado pelo autor.
Aplicao prtica: Em ao de cobrana de mtuo, o ru nega a
existncia de dbito seu para com o autor.
Faz defesa de mrito direta.
Na segunda, mesmo reconhecendo os fatos alegados pelo autor, o ru, alegar, na
defesa, fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito em que se funda a
pretenso.
Aplicao prtica: Em ao de cobrana de mtuo, o ru reconhece o
dbito, mas alega que existe crdito dele para com o autor para ser
compensado.
Faz defesa de mrito indireta.
Examinemos, em grfico, a defesa no processo cvil:

A defesa, em sentido estrito, no processo civil, compreende:

- Contestao (art. 300, CPC), que a insurgncia do ru contra a pretenso inicial
do autor, cabendo-lhe alegar, em preliminares, a falta de condio da ao ou
deficincia processual (art. 301, X, CPC) e, na sequncia, contestar o mrito.
- Reconveno (art. 315 a 318, CPC): o ru formula pretenso sua, correlacionada
com a causa de pedir deduzida pelo autor, para ser decidida pelo mesmo juzo, nos
mesmos autos. Os sujeitos da reconveno chama-se arguinte (o ru) e arguido (o
autor).

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Nos procedimentos dos juizados especiais, a medida equivalente reconveno

denomina-se pedido contraposto, podendo ser formulado na prpria contestao.
- Excees (art. 304 a 314, CPC, 95, CPP e 799 a 802, CLT):
Excepciona-se a incompetncia relativa, o juiz impedido ou suspeito. A incompetncia
absoluta no excepcionada, mas, simplesmente, arguida, em preliminar (art. 301, II,
CPC)
Em autos apartados, o excipiente alega fatos correlacionados competncia do juzo,
atuao do juiz, do perito ou dos auxiliares do juzo, tais como:
- a incompetncia relativa do juzo (ex. territorial);
- o impedimento do juiz (causas: art. 134, CPC, 252 a 253, CPP);
- a suspeio do juiz (causas: art. 135, CPC e 801, CLT).

Vejamos a defesa, em grfico:

No Processo Penal, h defesa prvia e razes finais, admitida a apresentao de

excees de suspeio, incompetncia do juzo, litispendncia, ilegitimidade de parte
e coisa julgada (art. 95, CPP).

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CONCURSO DE AES
Assim como vrios remdios pode ser utilizados para tratar a mesma doena, em
direito, um mesmo conflito pode ser solucioinado por diferentes tipos de soluo.
Quando o autor pode esolher entre as vrias aes disponveis, diz-se que h
concurso de aes.
Portanto, h concurso de aes quando o autor pode escolher qualquer uma das vias
disponibilizadas, pelo ordenamento jurdico, para dirimir o conflito, de forma que,
escolhida uma, no poder utilizar outra.
Por isto que se diz que h concurso de aes, na medida em que as opes so
concorrentes, uma eliminando outra.
Aplicao prtica: Em caso de vcios ou defeitos ocultos na coisa (bem), o
lesado pode optar entre:
Enjeitar o bem, propondo ao redibitria (art. 441, CC
Aceitar o bem e pedir abatimento do preo, propondo ao quanti minoris
(art. 442, CC)
E, ainda:
Aplicao prtica: Em caso compra ad mensuram, o lesado pode optar
entre:
Pedir a resciso do contrato, com restituio das partes ao status co ante
Pedir a complementao da rea
Pedir o abatimento do preo

CUMULAO DE AES
Em outras situaes, o mesmo conflito pode ensejar vrias aes, cumulativamente;
diz-se que h cumulao de aes quando so formulados diversos pedidos
(cumulao objetiva), sendo que um complementar ao outro.
Aplicao prtica: Quando o ru quer saber quem o seu pai e dele
receber alimentos.
Pleitear a investigao de paternidade e, cumulativamente, os alimentos.
Outro exemplo de cumulao de aes:
Aplicao prtica: Quando o autor credor do ru de vrias dvidas.
Pleitear a cobrana de todas elas, desde que observe os requisitos legais.

So requisitos (art. 292, CPC) para a cumulao de aes (a) a identidade de autor e
ru, (b) que o mesmo juzo seja competente para julgar todos os pedidos; (c) que o
procedimento adequado seja o mesmo, ou o autor opte pelo ordinrio; e, (d) que haja
compatibilidade entre os pedidos.
No necessrio que exista conexo para que haja cumulao de aes.