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Coordenao:

Daniela Ballo Ernlund e


Graciela I. Marins

A PROTEO MULHER NO

ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

A PROTEO MULHER NO
ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

Curitiba
2014

A Proteo Mulher no Ordenamento Jurdico Brasileiro


Todos os direitos reservados. A reproduo no-autorizada desta publicao, em
todo ou em parte, constitui violao de direitos autorais (Lei n 5.988).
Editorao e Capa: Liquid
Coordenao: Daniela Ballo Ernlund e Graciela I. Marins Editorao:Vincius Andr
Dias
Os artigos publicados neste livro so de inteira responsabilidade de seus autores.
As opinies no representam, necessariamente, pontos de vista da Ordem dos
Advogados do Brasil Seo Paran.

Catalogao da Publicao na Fonte


Bibliotecria: Rosilaine Ap. Pereira CRB-9/1448
Ordem dos Advogados do Brasil. Seo do Paran

P967

A proteo mulher no ordenamento jurdico brasileiro / Coordenado por Daniela Ballo


Ernlund, Graciela I. Marins. -- Curitiba: OABPR, 2014. (Coleo Comisses; v.17)
196 p.
ISBN: 978-85-60543-08-3 (Verso eletrnica)
Vrios autores
Inclui Bibliografia
1. Direito da mulher. 2. Mulher mercado de trabalho. 3. Condio jurdica mulher.
4. Violncia de gnero. 5. Mulher ordenamento jurdico. 6. Proteo legal. I. Ernlund, Daniela
Ballo. II Marins, Graciela I.
CDD: 342.1156

ndice para catlogo sistemtico:


1. Mulher - Direitos civis 342.1156

ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - SEO DO PARAN


Gesto 2013/2015
Juliano Jos Breda
Presidente
Cssio Lisandro Telles
Vice-Presidente
Eroulths Cortiano Junior
Secretrio-Geral
Mrcia Helena Bader Maluf Heisler
Secretria-Geral em Exerccio
Iverly Antiqueira Dias Ferreira
Secretria-Geral Adjunta
Oderci Jos Bega
Tesoureiro
CAIXA DE ASSISTNCIA DOS ADVOGADOS
Gesto 2013/2015
Jos Augusto Arajo de Noronha
Presidente
Eliton Arajo Carneiro
Vice-Presidente
Maria Regina Zarate Nissel
Secretria-Geral
Luis Alberto Kubaski
Secretrio-Geral Adjunto
Fabiano Augusto Piazza Baracat
Tesoureiro

ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - SEO DO PARAN


Gesto 2013/2015
Conselheiros Federais
Titulares
Alberto de Paula Machado
Csar Augusto Moreno
Jos Lucio Glomb
Suplentes
Flvio Pansieri
Hlio Gomes Coelho Jnior
Manoel Caetano Ferreira Filho
Conselheiros Esta duais
Titulares
Alexandre Hellender de Quadros
Carlos Roberto Scalassara
Celso Augusto Milani Cardoso
Cicero Jos Zanetti de Oliveira
Ciro Alberto Piasecki
Claudionor Siqueira Benite
Daniela Ballo Ernlund
Edni de Andrade Arruda
Elizandro Marcos Pellin
Eunice Fumagalli Martins e Scheer
Evaristo Arago Ferreira dos Santos
Fbio Luis Franco
Gabriel Soares Janeiro
Gilder Cezar Longui Neres
Guilherme Kloss Neto
Gustavo Souza Netto Mandalozzo
Hlcio Silva Orane
Ivo Harry Celli Jnior
Joo de Oliveira Franco Jnior
Joo Everardo Resmer Vieira
Jos Carlos Cal Garcia Filho
Jos Carlos Sabatke Sabia

Juarez Cirino dos Santos


Juliana de Andrade Colle Nunes Bretas
Lauro Fernando Pascoal
Lauro Fernando Zanetti
Lcia Maria Beloni Corra Dias
Luiz Fernando Casagrande Pereira
Mrcia Helena Bader Maluf Heisler
Marilena Indira Winter
Marlene Tissei So Jos
Neide Simes Pipa Andr
Nilberto Rafael Vanzo
Oksandro Osdival Gonalves
Paulo Charbub Farah
Paulo Rogrio Tsukassa de Maeda
Rafael Munhoz de Mello
Renato Cardoso de Almeida Andrade
Rita de Cssia Lopes da Silva
Rogel Martins Barbosa
Rogria Fagundes Dotti
Rubens Sizenando Lisboa Filho
Silvio Martins Vianna
Vera Grace Paranagu Cunha
Wascislau Miguel Bonetti
Suplentes
Abner Wandemberg Rabelo
Alaim Giovani Fortes Stefanello
Alberto Rodrigues Alves
Alessandro Panasolo
Alexandre Salomo
Aline Graziele de Oliveira
Almir Machado de Oliveira
Clodoaldo de Meira Azevedo
Dbora de Ferrante Ling Catani
Dicesar Beches Vieira Jnior
Edward Fabiano Rocha de Carvalho
Emerson Gabardo
Emerson Norihiko Fukushima
Estefnia Maria de Queiroz Barboza
Fbio Artigas Grillo

Fernando Previdi Motta


Gilberto Tadeu Dombroski
Gilvan Antonio Dal Pont
Graciela Iurk Marins
Henrique Gaede
Joel Macedo Soares Pereira Neto
Jlio Martins Queiroga
Leila Cuellar
Leonardo Ziccarelli Rodrigues
Luiz Srgio de Toledo Barros
Mariantonieta Ferraz Portela
Maurcio Barroso Guedes
Melissa Folmann
Paulo Giovani Fornazari
Pedro da Silva Queiroz
Regiane de Oliveira Andreola Rigon
Rodrigo Lus Kanayama
Rodrigo Pironti Aguirre de Castro
Valmir de Souza Dantas
Vernica Matulaitis Ratuchenei
Membros Nato s
Alcides Bitencourt Pereira
Antnio Alves do Prado Filho
Eduardo Rocha Virmond
Jos Cid Camplo
Mansur Theophilo Mansur
Newton Jos de Sisti
Membros Ho norrios Vita lcios
Alberto de Paula Machado
Alfredo de Assis Gonalves Neto
Edgard Luiz Cavalcanti de Albuquerque
Jos Lucio Glomb
Manoel Antonio de Oliveira Franco

COMISSO DA MULHER ADVOGADA OAB /PR


Gesto 2013/2015
Daniela Ballo Ernlund
Presidente
Graciela Iurk Marins
Vice-Presidente
Andra Bahr Gomes
Secretria
Alice Bark Liu
Secretria Adjunta
Membros
Ana Luiza Manzochi
Ana Paula Zanatta
Ariane Regis Silva
Caroline Said Dias
Christhyanne Regina Bortolotto
Elaine Andretta Anzoategui
Elaine Falco Silveira
Fernanda Barbosa Pederneiras Moreno
Gabriele Pesch Garbin de Carvalho
Jacqueline Campos Miranda Monteiro Rocha
Julia Gladis Lacerda Arruda
Juliane Mayer Grigoleto
Julieta Graciela Meurgey Afara Saldanha Rocha
Jussara Osik
Karla Ferreira de Camargo Fischer
Lilian de Fatima Taborda Ramos
Luciana Sbrissia e Silva
Luciane Aparecida de Abreu Manfron
Mrcia Helena Bader Maluf Heisler
Maria de Lourdes Pereira Cordeiro
Marinete Luiza Oro
Miriam de Fatima Knopik
Miriam Klahold
Patricia Munhoz e Silva

Poliana Cavaglieri Saldanha dos Anjos


Rafaela Marchiorato Lupion Mello
Regina Elizabeth Coutinho Ribaric
Regina Maria Bueno Bacellar
Rita Maria Lamarao de Paula Soares
Rosi de Oliveira Dequech
Silvia Turra Grechinski
Thain da Silva Cavalcanti
Valria de Sousa Pinto
Vnia Regina Silveira Queiroz

Mensagem do Presidente
Ao adotar os e-books como formato padro para os livros gerados pelas diversas
Comisses constitudas na nossa Seccional, a OAB/PR d um passo adiante no sentido de permitir
acesso tecnologia mais avanada aos advogados e estudantes de Direito paranaenses.
O que temos nesta coletnea resultado do trabalho de um grupo de profissionais
abnegados, advogados que no medem esforos para oferecer, gratuitamente, a viso doutrinria
to necessria ao aprimoramento da atividade.
Em todo o Paran, temos centenas deles destinando parcela fundamental de seu tempo
e talento para prover os colegas de obras que traduzem o conhecimento jurdico privilegiado de
quem as concebeu.
Cada um dos e-books que editamos contm temas atuais, referentes aos mais diferentes
ramos da advocacia, bem como as principais questes jurdicas, polticas e sociais em voga no
pas, franqueados utilizao pelos advogados em sua prtica rotineira.
Esta a contribuio que a Ordem est sempre disposta a patrocinar, como objetivo
permanente no sentido de gerar benefcios substanciais capazes de elevar ainda mais o nome dos
advogados e da advocacia paranaenses no cenrio jurdico brasileiro e internacional.

Juliano Breda
Presidente da OAB/PR

Sumrio
A EXIGNCIA DA INCLUSO FEMININA NOS PARTIDOS POLTICOS: REALIDADE OU UTOPIA
Ana Paula Zanatta e Andrea Kugler Batista Ribeiro...................................................................................................17
ALIMENTOS COMPENSATRIOS
Andra Bahr Gomes......................................................................................................................................................................29
PRIVILGIO FEMININO DE FORO NO DIREITO DE FAMILIA - PROTEO OU DISCRIMINAO
NEGATIVA?
Caroline Said Dias...........................................................................................................................................................................39

A MULHER, O ORDENAMENTO JURDICO E O DESENVOLVIMENTO


Daniela Ballo Ernlund.................................................................................................................................................................48
A AO DE SEPARAO DE CORPOS
Graciela I. Marins..............................................................................................................................................................................59
DESAFIOS NO ENFRENTAMENTO VIOLNCIA DE GNERO PELA ADVOCACIA PARANAENSE
Sandra Lia Leda Bazzo Barwinski e Helena de Souza Rocha................................................................................72
REFLEXES SOBRE O TRABALHO ESCRAVO FEMININO
Jacqueline Campos Miranda Monteiro Rocha..............................................................................................................85
CONSIDERAES ACERCA DO FORO PRIVILEGIADO DA MULHER NAS AES QUE VERSAM SOBRE
CASAMENTO COM NFASE NA CONSTITUIO FEDERAL E NA LEI MARIA DA PENHA
Juliane Mayer Grigoleto..............................................................................................................................................................96

ADOO: OS DIREITOS DA ME ADOTIVA E O SEU ENFOQUE NOS NOVOS GRUPOS


FAMILIARES
Jussara osik e Mrcia Helena Baderr Maluf Heisler..................................................................................106
O DIREITO DA MULHER E A BUSCA DA FELICIDADE NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
Lcia Maria Beloni Corra Dias...............................................................................................................................................119

11

OS DIREITOS DA MULHER APS A CONSTITUIO DE 1988


Maria de Lourdes Pereira Cordeiro e Rosi de Oliveira Dequech......................................................................128
O DIREITO DA MULHER AOS ALIMENTOS GRAVDICOS DENTRO DA LEI N 11.804/2008 EM FAVOR
DO NASCITURNO
Marinete Luiza Oro........................................................................................................................................................................136
DO DIREITO DE SER MULHER, SIMPLESMENTE MULHER
Regina Maria Bueno Bacellar..................................................................................................................................................152
MSCARAS SOCIETRIAS E A DESCONSIDERAO INVERSADA PERSONALIDADE JURDICA
Rogria Dotti.....................................................................................................................................................................................164
A OUTORGA CONJUGAL E A PROTEO PATRIMONIAL DA MULHER FRENTE AO AVAL E FIANA
Thain da Silva Cavalcanti .......................................................................................................................................................174
O ASSDIO MULHER NO AMBIENTE DE TRABALHO
Vnia Regina Silveira Queiroz..................................................................................................................................................182

12

Esta obra dedicada a todos


os Advogados e Advogadas do Paran, que,
mesmo aps 25 anos de Constituio Federal,
ainda lutam por uma sociedade mais justa e igualitria,
mas, especialmente, quelas Advogadas
que venceram barreiras e no esmoreceram,
fazendo do Direito o mais nobre instrumento
de proteo da Mulher e promoo da paz.
A essas Mulheres, nossos agradecimentos
e reconhecimento de inspirao.

Daniela Ballo Ernlund


Presidente
Comisso da Mulher Advogada

13

Introduo
A criatividade humana vai se aflorando e crescendo na medida exata em que lhe dada a
oportunidade de expresso e na proporo ao reconhecimento do seu valor.
Retrato da experincia profissional de brilhantes mulheres na rea do Direito, esta obra
oportunizar ao leitor, o compartilhamento dos conhecimentos adquiridos no s atravs de
uma linha de pesquisa cincia jurdica, mas, tambm por experincias vividas ao longo de suas
carreiras nas lidas com a justia, a poltica, os movimentos sociais e com a realidade diria de todo
ente sujeito de direito.
O enaltecimento da grandeza da alma e da riqueza do esprito se expressa nesta obra
atravs do tema escolhido por cada autora.
Numa sntese generalista, esta obra aborda em seus diversos temas, uma viso tcnica
sobre a proteo da mulher no ordenamento jurdico, o que, alis, inspirou o ttulo do livro. Mas
na grandiosidade do universo feminino, que o leitor poder absorver e compartilhar parte desse
conhecimento e experincias demonstrados nos artigos produzidos.
A larga experincia trazida com os anos de profisso e a generosidade dessas autoras
que, ao dedicarem seu tempo ao desenvolvimento de cada tema escolhido, desempenharam um
papel de verdadeiras pesquisadoras, cientistas e educadoras do Direito.
Apesar da evoluo social e da prevalncia do princpio constitucional da isonomia, a
mulher ainda encontra dificuldades de insero nos partidos polticos e tambm sofrem, ainda
que de maneira camuflada, alguma forma discriminao no mercado de trabalho, seja na esfera
salarial, nos cargos que lhe so destinados a ocupar ou atravs do assdio moral.
A legislao brasileira reconhece mulher alguns privilgios de foro em determinadas
aes judiciais o que muitas vezes pode gerar uma falsa sensao discriminatria e, que na
realidade nada mais do que uma acomodao do sistema legal realidade social.
O importante o destaque dado necessidade de reconhecer que toda diversidade
de gnero merece um tratamento especial, diferenciado, como, por exemplo, a existncia dos
alimentos compensatrios e gravdicos, o direito licena especial me adotiva e necessidade da

14

outorga conjugal como forma de proteo ao patrimnio do casal frente o aval e fiana.
A mulher tem o direito de ser mulher, sem que isso gere para isso qualquer sensao de
desconforto, um clima de hostilidade ou de rivalidade entre os gneros, especialmente em uma
sociedade j ambgua e repleta de diferenas sociais.
O objetivo deste livro no falar de discriminao, por isso, os temas escolhidos trazem
o reconhecimento de suas autoras que o mundo mudou e mudou para melhor.

Iverly Antiqueira Dias Ferreira.

15

A EXIGNCIA DA INCLUSO
FEMININA NOS PARTIDOS
POLTICOS: REALIDADE OU UTOPIA

A EXIGNCIA DA INCLUSO FEMININA NOS


PARTIDOS POLTICOS: REALIDADE OU UTOPIA
Ana Paula Zanatta
Andrea Kugler Batista Ribeiro
A trajetria da mulher na poltica, alm de ser fato historicamente recente, teve inicio de
forma bastante tmida.
Todavia, em que pese se viva em um sistema teoricamente livre e democrtico, a verdade
que as mulheres ainda encontram-se galgando os primeiros passos na tentativa de alcanar
uma verdadeira e igualitria participao dentro dos partidos polticos e conseqentemente na
representatividade popular.
provvel que os muitos anos de histria nos quais foram afastadas coercitivamente da
vida poltica sejam a razo pela qual hodiernamente encontram imensa dificuldade, qui uma
barreira, para nela ingressar de forma efetiva.

Histrico da participao da mulher na vida poltica


milenar a luta das mulheres para o reconhecimento de seus direitos. As razes
histricas de discriminao remetem h tempos remotos, nos quais elas eram vistas apenas como
reprodutoras, indignas dos bons sentimentos humanos, posicionamento fomentado por inmeras
religies, que atribuem ao sexo feminino as mais variadas desgraas da humanidade.
H mais de dois sculos, com o surgimento das democracias ocidentais, nasceu tambm
a busca pela efetiva aplicao do princpio da igualdade, na tentativa de diminuir, qui eliminar a
imposio da hierarquia dos sexos.
Notrio que durante muito tempo a poltica foi cenrio restrito para poucos: homens,
brancos e detentores de razovel poder aquisitivo.
A luta da mulher pela sua insero neste panorama bastante antiga.
Em 1789, aps a Revoluo Francesa, houve a promulgao da Declarao dos Direitos
do Homem e do Cidado. Ocorre que embora seja este documento o marco histrico da fundao

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dos direitos de igualdade e liberdade, pode-se afirmar que no abraou ele toda a populao.
Melhor dizendo: ao tratar de forma universal toda a coletividade, deixou de albergar uma gama de
indivduos que de fato clamavam por proteo, dentre eles as mulheres, que naquele momento
da histria alm de no possurem o status de cidads, laboravam em quantidade e em condies
subumanas, cuidavam de casa e dos filhos e eram despidas de qualquer espcie de direito que as
salvaguardassem.
Em resposta referida excluso, em 1791, surgiu a Declarao dos Direitos da Mulher e da
Cidad, elaborada por Olympe de Gouge, guilhotinada neste mesmo ano, acusada de esquecer
as virtudes de seu sexo.
Referida declarao, dentre outros temas, propunha uma participao da mulher no
terreno poltico.
Inmeras lutas se sucederam e at nos dias atuais permanece a busca pela efetiva
cidadania da mulher, bandeira esta dos movimentos feministas nacionais e internacionais.
No cenrio desenhado, as reivindicaes comeam a surtir efeitos, de modo que, mesmo
de forma tmida, algumas mulheres passam a assumir posio de destaque nas sociedades.
A primeira a ocupar o posto de Chefe de Estado no Brasil foi D. Maria I, ento Rainha de
Portugal, em 1815. A segunda foi D. Leopoldina, como Regente, em 1822. A terceira foi D. Isabel,
Regente do pas de 1870 a 1871, de 1876 a 1877 e de 1887 a 1888, a qual sancionou a Lei urea.
Em 1880, em pleno Imprio, Isabel de Mattos Dillon, dentista, pleiteou seu alistamento
eleitoral com fulcro na Lei Saraiva, a qual conferia direito de voto queles que possuam ttulo
cientfico.
No Brasil, mais precisamente no final do sculo XIX, o movimento feminista comeou a
tomar corpo e as brasileiras passaram a se posicionar pela concesso do voto feminino.1
A Constituio de 1981 em seu artigo 70 declarava que todos os cidados teriam direito a
voto, embora apenas o homem fosse considerado como tal. Havia uma excluso implcita do sexo
feminino no texto constitucional.

Durante os debates para elaborao da Constituio de 1891, os Parlamentares nacionais ao se posicionarem contrrios ao voto feminino, afirmavam ser ele uma idia anrquica, fatal, desastrada, para tanto discorriam a
respeito dos crebros infantis das mulheres, sua inferioridade mental e retardao evolutiva. HAHNER, June E. A Mulher
Brasileira e suas Lutas Sociais e Polticas: 1850/1937. So Paulo: Brasiliense, 1981, p.84-6.
1

18

Em 1989 o Brasil tornou-se uma Repblica, na qual as mulheres foram absolutamente


excludas de todo e qualquer modo de participao poltica.
Nos anos que se seguiram, surgiram inmeras iniciativas voltadas a viabilizar o voto
feminino. No ano de 1894 a cidade de Santos conferiu s mulheres o direito de votar, sendo a
medida derrubada no ano posterior.
Em 1905 trs mulheres conseguiram o direito de votar no Estado de Minas Gerais e em
1928 o pas teve a primeira Prefeita Alzira Soriano de Souza, em Lages RN.
Em 1920, atravs da Federao Brasileira pelo Progresso Feminino- FBPF, grupo liderado
por Bertha Lutz, houve o fortalecimento pela conquista do voto feminino.
O direito nacional de votar e ser votado somente foi conferido s mulheres em 1932, no
curso do Governo de Getlio Vargas, tendo se tornado constitucional somente em 1934. Todavia,
ainda era facultativo, com exceo daquelas que j exerciam funo remunerada pblica, para as
quais seria obrigatrio.
No ano de 1933 o pas elege sua primeira Deputada Federal, pelo Estado de So Paulo, a
mdica Carlota de Queirs.
A seletividade do voto s foi rompida com a Constituio de 1946, sendo que nos textos
de 1967 e no atual de 1988, as mulheres permanecem com o reconhecimento formal de seus
direitos polticos.
Em 1958, no Municpio de Quixeramobim-CE, foi eleita a primeira mulher do Brasil atravs
do voto popular, Aldamira Guedes Fernandes, que ocupou o cargo de Prefeita.
Somente em 1979 foi eleita a primeira senadora do pas, Eunice Michiles. A primeira
mulher a ocupar o cargo de Ministra de Estado foi Esther de Figueiredo Ferraz, em 1982, como
Ministra da Educao e Cultura.
A primeira Governadora de Estado eleita foi Iolanda Fleming, no ano de 1986, para chefiar
o Estado do Acre.
No ano de 1989, Lvia Maria Pio, do Partido Nacional, foi a pioneira a concorrer ao cargo
de Presidente da Repblica no Brasil.
Em 1996, a Bancada Feminina no Congresso Nacional lanou a campanha Mulheres Sem

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Medo do Poder, impulsionando a discusso da representatividade feminina, agora prevista na


Lei n. 9.100/1995, que exigia a presena de no mnimo 20% de candidatura cada gnero para as
eleies municipais.
No ano de 2011 as mulheres angariaram grandes conquistas polticas. O Brasil elegeu
sua primeira Presidenta pelo voto popular, Dilma Rousseff; o Senado e a Cmara dos Deputados
elegeram suas primeiras Vice-Presidentas, Marta Suplicy e Rose de Freitas, respectivamente.
O panorama internacional tambm revela cada vez mais mulheres ocupando altos
cargos de governo. Neste diapaso, pode-se observar a doutora em fsica Angela Merkel que
a primeira mulher a chefiar o governo da Alemanha; a pediatra Michelle Bachelet, Presidente do
Chile, primeira a dirigir um pas latino-americano sem que tenha herdado tal poder do marido;
a administradora, formada na universidade de Harvard, Helen Sirleaf, presidente da Libria a
primeira eleita para presidir um pas africano; a advogada Julia Gillard, eleita como a primeira Chefe
de Governo na Austrlia; Violeta Chamorro, Mireya Moscoso e Laura Chinchilla, eleitas presidentes
da Nicargua, Panam e Costa Rica, respectivamente, so as trs primeiras Chefes de Estado
centro-americanas; entre outras grandes pioneiras na liderana poltica em seus territrios.
Alguns expoentes femininos na poltica internacional merecem ser lembrados, tais como
Margaret Thatcher primeira-ministra do Reino Unido; Indira Gandhi primeira-ministra da ndia;
Golda Meir primeira-ministra de Israel; Kim Campbell primeira-ministra do Canad; Edith
Cresson primeira-ministra da Frana; e Soon Ching-ling Presidente da Repblica Popular da
China.
A primeira mulher a ocupar o cargo de Presidente da Repblica foi Anchimaa-Toka,
no ano de 1940, na Repblica de Tuva e a primeira representante do sexo feminino a sagrar-se
primeira-ministra foi Sirimavo Bandaranaike, em 1960, no Sri Lanka.
Importante fazer um breve adendo, sem muito fugir do tema, sobre grandes nomes que
foram referncia em outras reas de atuao.
No Brasil, em que pese as mulheres ocupem apenas 30% dos cargos na carreira da
magistratura e cerca de 15% das vagas nos Tribunais Superiores, a tendncia a equiparao
devido ao seu nmero j ter ultrapassado ao de homens no exerccio da advocacia. Neste esteio,

20

impende comentar que Ellen Gracie Northfleet foi eleita no ano de 1996 como a primeira mulher
Presidente do Supremo Tribunal Federal, rgo mximo do Poder Judicirio dentro do pas.
Dentro do cenrio mundial, no panorama dos negcios, elas ocupam cerca de 24%
dos cargos de chefia. No Brasil, em pesquisa realizada no ano de 2009, 21,43% dos cargos de
chefia eram ocupados por mulheres. A revista latino-americana Amrica Economia aponta uma
brasileira em primeiro lugar dentre as gestoras de maior destaque no mundo dos negcios: Maria
das Graas Foster, Diretora de Gs e Energia da Petrobras, que se encontra na posio da executiva
mais poderosa dentro da Amrica Latina.2
No cenrio cultural merece destaque Kathryn Bigelow, que em 2010, foi a primeira mulher,
em 82 anos do Oscar, a ganhar o prmio de melhor diretora.
Retornando ao panorama poltico dentro do cenrio nacional, tem-se que, em que pese
a mulher esteja angariando de forma bastante lenta seu lugar ao sol no cenrio poltico, a sua
excluso completa durante tantas dcadas colocou-a margem do sistema eleitoral. Embora
hodiernamente elas sejam a maioria da populao votante, elas encontram imensa dificuldade
para concorrer ao pleito de forma igualitria com os homens.
Neste diapaso, a constatao desta complicada insero poltica oriunda de uma
questo cultural, fez com que o legislador se atentasse para a necessidade de criar uma legislao
que conferisse certas vantagens ao sexo feminino com o escopo de fazer valer na prtica o
princpio da isonomia.
Desta feita, conforme doravante mencionado, no ano de 1995 foi criada a Lei n 9.100
que introduziu no Brasil as cotas eleitorais, estipulando o mnimo de 20% de mulheres para as
disputas municipais.
Em 1997 surge a Lei n 9.504, que amplia o referido percentual para 30% e o estende para
o pleito dos demais cargos de todas as esferas federativas.
Todavia, a redao das duas ltimas leis retro mencionadas no obrigavam o cumprimento
dos percentuais nelas estipulados, de modo que os partidos polticos no eram forados a
preencher as vagas teoricamente destinadas s mulheres, podendo deix-las em aberto, sem que
isso lhes gerassem alguma penalidade.

Informao extrada da pgina http://forumdemulheres/o-cenario-politico-tendo-a-mulher-como-protagonista, em
13 nov. 2013.
2

21

Das inovaes tericas e concretas trazidas pela lei 12.034/2009


De antemo impende frisar que a Lei 12.034/2009, ao tratar de cota eleitoral, traz a
seguinte disposio em seu art. 3, que altera o art. 10, 3, da Lei das Eleies: Do nmero de
vagas resultantes das regras previstas neste artigo, cada partido ou coligao preencher o mnimo de
30% (trinta por cento) e o mximo de 70% (setenta por cento) para candidaturas de cada sexo.
Nota-se, assim, que a legislao no menciona percentagem reservada s mulheres, mas
sim, fala em cotas para candidatura de cada sexo. Todavia, sabe-se que tal dispositivo destinado,
na prtica, populao feminina, vez que e sempre foi ela a excluda culturalmente do meio
poltico.
Diante do histrico acima resumido, a Lei n 12.034/2009 surge com o escopo de conferir
uma vantagem inicial s mulheres na busca por um mandato, no af de reparar, de certa forma, os
prejuzos decorrentes de sua entrada tardia no cenrio poltico.
Ela altera a redao da Lei n 9.054/1997, retirando a expresso dever reservar,
substituindo-a pela palavra preencher, o que torna obrigatrio o preenchimento das vagas.
Concomitantemente com esta alterao foram criadas outras duas medidas para
incrementar a participao da mulher na poltica, quais sejam: a) a destinao de 10% do tempo de
propaganda partidria para as candidatas do sexo feminino; e, b) a vinculao de 5% dos recursos
do fundo partidrio para incentivar a sua participao e para investir em sua formao poltica.
No mesmo diapaso, foi alterado o artigo 20, pargrafo 2, da Resoluo 23.373/2011 do
TSE, que passou a ter redao consonante com a Lei.
No h dvida de que a simbologia existente por detrs da poltica de cotas trazida com
a legislao de 2009 vai muito alm do carter distributivo que ela confere ao pleito, configurandose em uma verdadeira tentativa de mudar a cultura poltica marcada pela segregao de gneros,
com o evidente intuito de minimizar a desigualdade histrica e mudar o arcaico machismo eleitoral
que paira sobre o mbito poltico.
Assim, referida norma busca aumentar de forma efetiva os percentuais de mulheres
candidatas ao pleito, e, sobretudo, incrementar a quantidade de eleitas.

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Todavia, na prtica, nenhuma das medidas foi de fato cumprida pelos partidos nas
eleies de 2010, em que pese tenha existido deciso bastante firme por parte do TSE.3
Entretanto, muitos movimentos feministas e a presso da prpria Bancada Feminina por
gestoras pblicas acabaram por pressionar a concretizao das medidas nas eleies de 2012, ano
em que a lei foi aparentemente cumprida.
Assim, as Cortes Eleitorais passaram a exigir de forma mais severa o cumprimento
da lei, de modo que nos casos em que o partido ou coligao no atendam as condies de
registrabilidade geral e compulsria, dentre as quais se encontra o respeito a cota para ambos
os sexos, o Magistrado eleitoral fornecer ao partido o prazo de 72 horas para que se adqe.
No havendo a regularizao necessria ao percentual estipulado legalmente, toda a lista de
candidatos ser recusada.
O respeito ao percentual estipulado configura-se clusula geral e compulsria, de modo
que o seu no cumprimento gera o indeferimento da globalidade dos registros intentados pelo
partido ou coligao, inviabilizando o registro da chapa inteira.
Caso o Magistrado no indefira o registro de ofcio, pode qualquer candidato, partido
poltico, coligao ou o Ministrio Pblico proporem uma ao de impugnao de registro de
candidatura.
Contudo, a nova exigncia legal vem preocupando os partidos polticos, onde,
infelizmente, ainda impera o machismo. Eles se consternam com a diviso do tempo nas rdios e
televises e com o espao poltico, tendo em vista que os grandes nomes dos partidos acabam
tendo que dividir seu tempo e espao com pessoas que de fato no entram no embate com
chances reais de se elegerem.
Assim, os partidos e coligaes preenchem as suas vagas com 30% de candidatas do
sexo feminino e depois se valem de artifcios para,de forma legal, desvirtuar a exigncia das cotas.
As duas estratgias utilizadas comumente pelos partidos polticos so a de preencher o

AGRAVO REGIMENTAL. ELEIES 2010. REGISTRO DE CANDIDATOS. DRAP. DEPUTADO ESTADUAL. PERCENTUAIS PARA
CADIDATURA DE CADA SEXO. NOVA REDAO DO ART. 10, 3, DA LEI DAS ELEIES. CARTER IMPERATIVO DO PRECEITO.
DESPROVIDO. 1. Esta Corte Superior, diante da nova redao do art. 10, 3, da Lei das Eleies, decidiu pela obrigatoriedade do
atendimento ao0s percentuais ali previstos, os quais tm por base de clculo o nmero de candidatos efetivamente lanados
pelos partidos e coligaes. 2. Agravo regimental desprovido. Processo: AgR Respe 84672 PA. Relator (a): Min. Marcelo Henriques Ribeiro de Oliveira. Julgamento: 09/09/2010. Publicao: PSESS Publicado em Sesso, Data 09/09/2010.
3

23

percentual de 30% de candidatas e, aps o registro ter sido deferido, realizam a renncia destas,
ou, foram-nas a concordarem em no fazer campanha de modo a no atrapalhar os demais
candidatos do partido.4
Todavia, a primeira estratgia revela-se inefetiva, pois o percentual de 30% deve sempre
ser respeitado, sendo que, se aps do deferimento do registro sarem mulheres de um partido
cujo percentual feminino de 30% de candidatas, essas vagas devero ser ocupadas por outras
pessoas do mesmo sexo, sob pena de surgir uma condio de inelegibilidade superveniente, a
qual poder ser combatida atravs de ao de impugnao de diplomao.
Ademais, caso reste comprovado que o preenchimento do percentual de 30% das vagas
foi meramente formal, o ato poder configurar fraude eleitoral, que poder ser combatida via ao
de impugnao de mandato eletivo.
No obstante toda a conquista formal narrada, angariando a mulher o direito de votar e
ser votada, at a data de hoje, no se verifica na prtica a efetividade dos direitos conquistados,
a representao poltica feminina mnima, no trazendo a expressividade necessria da sua
participao na escolha das polticas pblicas.
Panorama internacional da participao feminina na poltica
As mulheres sempre sofreram uma excluso da representao poltica, vista de forma
amenizada pela sociedade, como forma de comportamento padro feminino.
Todavia, este fato vem sendo alterado no cenrio mundial.
A organizao internacional denominada Unio Interparlamentar elaborou um ranking
acerca da participao feminina no parlamento, envolvendo 192 pases do globo. O Brasil ocupa
somente o 146 lugar, contando o pas com 9% de mulheres preenchendo as vagas da Cmara
de Deputados.5
Tal fato revela que a proporo brasileira encontra-se aqum da mdia mundial, que
de 17,9%, bastante diminuta quando comparada com a mdia dos pases americanos, que de
20,7%, sendo inferior, inclusive, a mdia dos pases rabes, que de 9,6%.

Informao extrada da pgina http://www.conjur.com.br/2012-jun-29/percentual-candidaturas-mulheres-combate-machismo-politico, em 12 de nov. 2013.
5

Extrado de http://www.conjur.com.br/2012-jun-29/percentual-candidaturas-mulheres-combate-machismo-politico, em 13 nov 2013.
4

24

Interessante trazer ao conhecimento a porcentagem de mulheres integrantes do


parlamento nos pases que ocupam os dez primeiros lugares do ranking:Ruanda 48,8%; Sucia
47%; Finlndia 41,5%; Argentina 40%; Holanda 39,3%; Dinamarca 38%; Costa Rica 36,8%;
Espanha 36,6%, Noruega 36,1%; e Cuba 36%.6
Fato que o Brasil se encontra em retardatria posio dentro do panorama mundial e
tal situao revela uma involuo poltica, alicerada pela histria do pas.
Muito foi feito para tentar aplacar o terrvel sexismo histrico a partir da dcada de 90,
quando eclodiram movimentos e foram tomadas aes concretas nos pases latino-americanos
para a criao de leis que estipulassem cotas para mulheres e consequentemente viabilizassem
sua participao na poltica
Na eleio de 2010 para o pleito de Deputado Federal, uma pesquisa realizada pela Folha
de So Paulo revela que das doaes recebidas pelos partidos, o repasse s candidatas mulheres,
proporcionalmente, bastante inferior ao dos homens. Nas 14 maiores siglas, em 2010, as mulheres
somavam o percentual de 19,7% das candidaturas, sendo que lhes era repassado apenas 8% do
recurso global.7
Tal fato conduz ao inequvoco raciocnio de que existe certa resistncia entre as mulheres
em se candidatar, pois so sabedoras de que os partidos polticos no do suporte s candidaturas
do sexo feminino.
Interessante trazer tona que mesmo quando as mulheres lideram as pesquisas de inteno
de votos, os partidos muitas vezes optam por apoiar candidatos homens, e na ausncia destes, preferem
apoiar candidatos de outros partidos.8
De fato, os partidos polticos so controlados por homens, que acabam no dando
chance para as mulheres estruturarem as suas campanhas. Sem o apoio necessrio, a quantidade
de candidatas eleitas, se comparada com o nmero de homens, nfima.


Extrado de http://www.conjur.com.br/2012-jun-29/percentual-candidaturas-mulheres-combate-machismo-politico,
em 13 nov 2013
7

Extrado de http://www.conjur.com.br/2012-jun-29/percentual-candidaturas-mulheres-combate-machismo-politico,
em 13 nov 2013
8

GOMES, Carla de Castro. Mulheres na Poltica: Igualdade de Gnero? Revista Sociologia, n. 41, 2012, Ed. Escala, p. 19.
6

25

Concluso
Diante do quadro histrico apresentado, a entrada da mulher na poltica deve ser
incentivada, visto que h uma hostilidade instalada no seio dos partidos polticos em relao s
candidaturas femininas.
Os grandes lderes partidrios enxergam a obrigatoriedade da presena da mulher como
um entrave aos interesses da legenda.
Infelizmente, embora a norma relativa s cotas seja vlida e necessria, as candidaturas
femininas ainda no encontram grandes chances de prosperar, situao esta que acaba por no
conceder o sucesso esperado da poltica pblica de incluso ora adotada.
A obrigatoriedade do cumprimento de cotas de gnero apenas um passo, dentre
tantos outros que devero ser tomados para que se efetive uma mais igualitria participao dos
sexos no cenrio poltico nacional.
Sabe-se que dentre a populao economicamente ativa no Brasil mais de 50% so
mulheres, ao passo que menos de 20% das cadeiras do legislativo so por elas ocupadas.9
Com o mximo respeito aos partidos polticos nacionais, o que se verifica que no h
competitividade real entre os candidatos, situao esta que acaba por manter o quadro atual, qual
seja, a ocupao da maioria das cadeiras por indivduos do sexo masculino.
Embora a poltica pblica de cotas ainda no se aproxime do ideal, no h dvidas que
tem ela conseguido realizar, ainda que de forma bastante tmida, um recrutamento maior de
mulheres para a vida poltica.
Cabe agora a todos e em especial aos partidos conferirem ao sexo feminino um lugar
de destaque no cenrio poltico, aplicando de fato o princpio da isonomia entre os gneros, com
igualitria distribuio de recursos partidrios e de apoios polticos, visando, na prtica, a eleio
de um maior nmero de mulheres, as quais, por enquanto e em sua grande maioria, servem
apenas de fantoches nas mos das legendas, ocupando, mais uma vez na histria, a posio de
coadjuvantes, vez que se prestam to somente a formalmente legalizar as candidaturas masculinas.

BOLOGNESI, Bruno. A Cota Eleitoral de Gnero: poltica pblica ou engenharia eleitoral. Paran Eleitoral: revista brasileira de direito eleitoral e cincia poltica, v. I, n. 2, p. 113-129.
9

26

Assim, tem-se que a lei, embora exigida desde as eleies de 2010, ainda no consegue
alcanar a ao afirmativa nela proposta, no garantido o acesso real s cadeiras legislativas no
territrio nacional.
O cumprimento pro forma da lei no viola apenas direitos fundamentais das mulheres,
mas tambm traz prejuzo para todo o pas, vez que exclui da tomada de decises estatais a
maior parcela da populao nacional, retirando dos brasileiros a chance de um promissor caminho
poltico e de uma verdadeira democracia.10
Outrossim, embora o sistema de cotas ainda no seja o ideal e sua aplicao pelos partidos
polticos no seja a desejada, uma constatao do quadro atual no pode passar despercebida:
seja pelo meio de cotas, seja pela fora individual, a mulher vem, embora ainda poucas, galgando
espaos antes exclusivamente masculinos.
Referido fato inquestionavelmente um avano que no se deu pelo acaso, mas sim
como uma resposta positiva aos anos de lutas feministas, estas validadas pela fora, preparo,
seriedade e competncia das mulheres.
A proteo aqui traduzida na ao afirmativa de imposio de cotas ultrapassa a sua
prpria essncia feminina, configurando-se como forma de proteo da sociedade como um
todo. Garantir a participao ativa das mulheres nas decises das polticas pblicas a nica forma
ldima de realmente se realizar a democracia.


Em pesquisas divulgadas constatou-se que a maioria da populao acredita que as mulheres so mais honestas que
os homens. Outro ponto que no pode deixar de ser aqui mencionado o de que h estudos cientficos que apontam a liderana superior das mulheres, tanto que nas mais variadas reas de atuao se nota a presena cada vez maior do sexo feminino,
sendo que as mulheres vem assumindo papis de chefia e direo de forma mais freqente. Todavia, na contramo do cenrio
mundial, a poltica brasileira se mostra reticente no que concerne presena feminina - A pesquisa, que foi publicada no Journal
of Applied Psychology, concluiu que as mulheres so consideradas mais eficientes para assumir cargos de liderana, e elas tambm sabem levar melhor os relacionamentos do que os homens. Extrado de http://veja.abril.com.br/noticia/ciencia-tecnologia/
mulheres-sao-melhores-lideres-homens-559199.shtml, em 13/11/2013.
10

27

ALIMENTOS COMPENSATRIOS

ALIMENTOS COMPENSATRIOS
Andra Bahr Gomes1
O tema escolhido, embora novo, vem sendo objeto de inmeras discusses doutrinrias
e aos poucos d seus primeiros passos rumo consolidao jurisprudencial.
Quem inicialmente desenvolveu a tese no Brasil foi Rolf Madaleno, a partir de estudos do
Direito Espanhol e do Direito Argentino.
O referido doutrinador nos ensina que os alimentos compensatrios constituem uma
prestao peridica em dinheiro, efetuada por um cnjuge em favor do outro na ocasio da
separao ou do divrcio vincular, onde se produziu um desequilbrio econmico em comparao
com o estilo de vida experimentado durante a convivncia matrimonial, compensando deste modo
a disparidade social e econmica com a qual se depara o alimentando em funo da separao,
comprometendo suas obrigaes materiais, seu estilo de vida e sua subsistncia pessoal.2
A precpua finalidade dos alimentos compensatrios evitar o desequilbrio econmico
decorrente do rompimento dos laos conjugais ou de unio estvel.

A funo dos alimentos familiares


Os alimentos devidos entre familiares representam uma das maiores expresses do
princpio da solidariedade em nosso ordenamento jurdico, eis que efetivam o necessrio dever
de cuidado e a responsabilidade de parente para com o outro.
No mundo contemporneo a famlia assumiu a feio de garantidora do pleno
desenvolvimento da dignidade humana, prezando pela igualdade de seus integrantes.
Como nos ensinam Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald3, inegvel que a
multiplicidade e variedade de fatores (de diversas matizes) no permitem fixar um modelo familiar
uniforme, sendo mister compreender a famlia de acordo com os movimentos que constituem
sociais ao longo do tempo.

Especialista em Processo Civil pela UFPR. Especialista em Direito Privado pelo IBEJ Ps-Graduao. Vice- Presidente
da Comisso de Direito de Famlia da OAB/PR. Secretria do IBDFAM - Instituto Brasileiro de Direito de Famlia Seo Paran.
Secretria da Comisso da Mulher Advogada da OAB/PR. Advogada.
2

MADALENO, Rolf. Curso de Direito de Famlia. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 725)
3

FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson, Direito das Famlias. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, p.3.
1

29

A concepo de famlia um fenmeno dinmico e espelha a realidade sociolgica


decorrente da evoluo histrica, que deixou para trs o modelo de estrutura familiar patriarcal,
assimilando o princpio de garantia constitucional de igualdade entre homens e mulheres (Art.
226, 5 da Constituio Federal Brasileira).
A famlia moderna vista como um modelo descentralizado, democrtico, igualitrio e
desmatrimonializado.
Novamente citando Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald4, certo e
incontroverso, nesse passo, que a famlia caracteriza uma realidade presente, antecedendo,
sucedendo e transcendendo o fenmeno exclusivamente biolgico (compreenso setorial) para
buscar uma dimenso mais ampla fundada na busca da realizao pessoal de seus membros.
O Cdigo Civil de 2002 espelha esta transformao, inclusive no enfoque dado s relaes
patrimoniais aps o desfazimento da relao conjugal ou da unio estvel.
Em especial no que diz respeito aos alimentos, o artigo 1.566 do Cdigo Civil expressa
que so deveres de ambos os cnjuges a mtua assistncia.
De igual forma, no que diz respeito a Unio Estvel, o artigo 1.724 do Cdigo Civil
estabelece que as relaes pessoais entre companheiros obedecero aos deveres de lealdade,
respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao dos filhos.
O que se busca analisar, no entanto, so as consequncias do fim deste projeto de
comunho de vida e o papel de cada um dos integrantes do anterior ncleo familiar.
Uma das consequncias o dever de mtua assistncia decorrente da solidariedade
existente entre os cnjuges e os companheiros.
Com propriedade, Maria Berenice Dias5 nos ensina que:
Produzindo o fim da vida em comum desequilbrio econmico entre o casal, em comparao
ao padro de vida que desfrutava a famlia, cabvel a fixao de alimentos compensatrios. O
cnjuge ou companheiro que sai da relao desfrutando de melhores condies econmicas
deve garantir ao ex-consorte reequilibrar-se economicamente.

Dos ensinamentos do Professor Yussef Said Cahali, nas palavras de Jos Fernando Simo6,


6

com.br.
4
5

FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson, Direito das Famlias. cit., p.5.
DIAS, Maria Berenice. Alimentos aos Bocados.So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013, p.112.
SIMO, Jos Fernando. Alimentos compensatrios: desvio de categoria e um engano perigoso. in www.professorsimao.

30

temos que os alimentos so prestaes devidas, feitas para que aquele que as recebe possa
subsistir, isto , manter sua existncia, realizar o direito vida, tanto fsica (sustento do corpo) como
intelectual e moral (cultivo e educao do esprito, do ser racional). Assim constituem os alimentos
uma modalidade de assistncia imposta por lei, de ministrar os recursos necessrios subsistncia,
conservao da vida, tanto fsica como moral e social do indivduo.
Em suma, podemos dizer que o dever de prestar alimentos decorre das regras previstas
no Cdigo Civil (artigos 1.694 a 1.710) e tem por embasamento principiolgico a solidariedade
familiar, sendo esta ltima decorrente da solidariedade social (art. 3, I da Constituio Federal).
Esta solidariedade social busca estabelecer a construo de uma sociedade livre, justa e
solidria, sendo este um dos objetivos principais da Repblica. a expresso maior da busca da
proteo da pessoa humana em detrimento da anterior proteo exacerbada do patrimnio que
norteava o Direito Civil ptrio.
em decorrncia ento desta solidariedade e dos princpios acima ventilados, que se
firmou doutrinria e jurisprudencialmente o conceito dos alimentos compensatrios.

O que so ento alimentos compensatrios?


Compartilhamos aqui do entendimento do Professor Rolf Madaleno7, precursor do
estudo sobre os alimentos compensatrios, que nos ensina:
A penso compensatria resulta claramente diferenciada da habitual penso alimentcia,
porque pe em xeque o patrimnio e os ingressos financeiros de ambos os cnjuges, tendo
os alimentos compensatrios o propsito especfico de evitar o estabelecimento de um
desequilbrio econmico entre os consortes. Os alimentos compensatrios esto margem de
qualquer questionamento causal da separao, ou do divrcio dos cnjuges e da dissoluo
da unio estvel, e ingressam unicamente as circunstncias pessoais da vida matrimonial ou
afetiva, na qual importa apurar a situao econmica enfrentada com o advento da separao
e se um dos consortes ficou em uma situao econmica e financeira desfavorvel em relao
vida que levava durante o matrimnio, os alimentos compensatrios corrigem essa distoro
e restabelecem o equilbrio material.

Para Maria Berenice Dias8, o propsito de indenizar - por algum tempo ou no - o


desnvel econmico que resulta da separao de fato, do divrcio ou do fim da unio estvel.
O referido encargo independe da prova de necessidade. Necessrio esclarecer tambm

7
8

MADALENO, Rolf. Responsabilidade civil na conjugalidade e alimentos compensatrios.in www.rolfmadaleno.com.br)


DIAS, Maria Berenice. Alimentos aos Bocados. cit. p. 113.

31

que no se prope a igualar o patrimnio ou a renda. Seu fim precpuo a tentativa de ressarcimento
do prejuzo decorrente da disparidade econmica, atenuando perdas e oportunidades at ento
desfrutadas por apenas um dos consortes.
Novamente trazemos as lies de Rolf Madaleno9:
A finalidade da penso compensatria no a de cobrir as necessidades de subsistncia
do credor, como acontece com a penso alimentcia, regulamentada pelo artigo 1.694 do
Cdigo Civil e sim corrigir o desequilbrio existente no momento da separao, quando o
juiz compara o statuseconmico de ambos os cnjuges e o empobrecimento de um deles
em razo da dissoluo da sociedade conjugal, podendo a penso compensatria consistir
em uma prestao nica, por determinados meses ou alguns anos, e pode abarcar valores
mensais e sem prvio termo final.

Tem direito aos alimentos compensatrios quem no contar com bens suficientes para
prover a sua subsistncia de forma digna e condizente com o padro de vida at ento desfrutado,
quer tal disparidade decorra do regime de bens adotado no casamento, quer decorra de acordo
entre as partes ou ainda decorra da inexistncia, at o momento,da concretizao da partilha de
bens.
Neste sentido temos a seguinte deciso do Tribunal de Justia do Distrito Federal:
ALIMENTOS COMPENSATRIOS. MANUTENO DO EQUILBRIO ECONMICOFINANCEIRO. Alimentos compensatrios so pagos por um cnjuge ao outro, por ocasio da
ruptura do vnculo conjugal. Servem para amenizar o desequilbrio econmico, no padro de
vida de um dos cnjuges, por ocasio do fim do casamento. Agravo no provido. (6 Turma Cvel,
Agravo de Instrumento 20090020030046AGI, Rel. Des. Jair Soares, j. 10/06/2009)
Importante destacar tambm que h quem defenda a tese de que os alimentos
compensatrios no teriam por origem to somente o empobrecimento de um dos consortes,
mas sim decorreriam de expressa disposio de Lei, nos termos do disposto no pargrafo nico
do art. 4 da Lei 6.478/68 (Lei de Alimentos), que assim determina:
Art. 4 As despachar o pedido, o juiz fixar desde logo alimentos provisrios a serem
pagos pelo devedor, salvo se o credor expressamente declarar que deles no necessita.
Pargrafo nico. Se se tratar de alimentos provisrios pedidos pelo cnjuge, casado pelo
regime da comunho universal de bens, o juiz determinar igualmente que seja entregue ao

MADALENO, Rolf. Responsabilidade civil na conjugalidade e alimentos compensatrios. cit.

32

credor, mensalmente, parte da renda lquida dos bens comuns, administrados pelo devedor.
Nesta esteira de raciocnio foram proferidas algumas decises judiciais, dentre as quais
destacamos:
Correta a deciso que estabeleceu uma espcie de indenizao provisria pela explorao
do patrimnio comum enquanto no ultimada a partilha de bens, conforme precedentes da
Corte. (TJRS, AI 70034501189, Oitava Cmara Cvel, Relator Desembargador Alzir Felippe Schmitz,
j. 29.04.2010)
APELAO E RECURSO ADESIVO. SEPARO. ALIMENTOS COMPENSATRIOS.
CABIMENTO. HONORRIOS ADVOCATCIOS. Cabe a fixao de alimentos compensatrios, em valor
fixo, decorrente da administrao exclusiva por um dos cnjuges das empresas do casal.Caso em
que os alimentos podem ser compensados, dependendo da deciso da ao de partilha de bens,
bem como no ensejam a possibilidade de execuo pessoal sob o rito de priso. O deferimento
dos alimentos no implica na concluso de que as cotas sociais das empresas do casal devem ser
partidas em 50% para cada cnjuge. matria essa que dever ser julgada de forma autnoma na
ao de partilha de bens. Considerando que o valor dos honorrios advocatcios est abaixo do
complexidade da demanda, devem ser majorados os honorrios. DERAM PARCIAL PROVIMENTO
APELAO E PROVIMENTO AO RECURSO ADESIVO.(TJRS, Apelao Cvel n 70026541623, Oitava
Cmara Cvel, Relator Desembargador Rui Portanova, j. 04.06.2009)
AO DE DISSOLUO DE UNIO ESTVEL. ALIMENTOS COMPENSATRIOS. PARGRAFO
NICO DO ART. 4 DA LEI 5.478/68 C/C art. 7 DA LEI 9.278/96. VEROSSIMILHANA DAS ALEGAES.
LESO GRAVE E DE DIFCIL REPARAO.
Se os documentos juntados com a petio inicial parecem efetivamente indicar que
as partes conviveram em regime de unio estvel e que pode haver efetivo desequilbrio na
partilha do patrimnio, isso suficiente para dar suporta ao pedido de fixao de alimentos que
a doutrina vem chamando de compensatrios, que visam a correo do desequilbrio existente
no momento da separao, quando o juiz compara o status econmico de ambos os cnjuges e
o empobrecimento de um deles em razo da dissoluo da sociedade conjugal. A prpria tese
acerca da possibilidade de fixao de alimentos compensatrios - bem como da prevalncia do

33

princpio da dignidade da pessoal humana sobre o da irrepetibilidade dos alimentos - insere-se no


contexto da verossimilhana, emprestando relevncia aos fundamentos jurdicos expendidos na
pea de recurso. 2. A alegao de ocorrncia de desequilbrio na equao econmico financeira
sugere, de forma enftica, a potencialidade de causao de leso grave e de difcil reparao, a
demandar atuao jurisdicional positiva e imediata por meio do recurso de agravo. 3. Demonstrada
a verossimilhana dos fatos alegados na petio do agravo, com como o fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao, deve ser mantida a liminar deferida. 4. Recurso provido. (TJDF,
AI 20110020035193, 4 T. Cv., Rel. Des. Arnoldo Camanho de Assis, j. 25.05.2011)
Vislumbra-se ento a possibilidade de fixao dos chamados Alimentos Compensatrios
tanto para evitar o empobrecimento de um dos cnjuges quanto na hiptese da administrao
dos bens comuns por apenas um dos consortes.
De toda sorte, a grande crtica da doutrina recai sobre a denominao ALIMENTOS.
O Professor Jos Fernando Simo10 entende que:
Em se tratando de valor pago para que no haja empobrecimento de um dos cnjuges ou
companheiros essa importncia pode ser cedida, pois se trata de crdito pecunirio como
qualquer outro; pode ser transmitida, como qualquer outra dvida do falecido, pode ser objeto
de renncia, pois no tem qualquer relao com o direito vida; pode ser compensada em
sendo lquida, vencida e fungvel; sofre os efeitos dasupressio, ou seja o tempo impede o
exerccio do direito em decorrncia do abandono da posio jurdica; e, tambm, o valor pode
ser penhorado pelos credores do cnjuge que o recebe. Por fim, caso o valor seja fixado pelo
juiz, a pretenso de cobrana prescreve em 10 anos conforme o caput do art. 205 do Cdigo
Civil, e no no prazo especial do pargrafo segundo do art. 206.
Alimentos que no tem nenhuma caracterstica de alimentos no so alimentos.

E conclui:
Em se tratando de valor pago porque um dos cnjuges est administrando os bens comuns
e recebendo seus frutos, essa importncia segue exatamente o dito anteriormente: pode ser
cedida, pode ser transmitida, pode ser objeto de renncia, pode ser compensada, sofre os
efeitos dasupressio, e, tambm, o valor pode ser penhorado pelos credores do cnjuge que o
recebe. Por fim, caso o valor seja fixado pelo juiz, a pretenso de cobrana prescreve em 3 anos
conforme o caput do art. 206, pargrafo 3 do Cdigo Civil, que cuida do enriquecimento sem
causa e no no prazo especial do pargrafo segundo do art. 206.

Talvez nesta ltima hiptese o termo mais correto a ser empregado seja mesmo o da
renda dos bens comuns, conforme conceitua o j citado artigo 4 da Lei de Alimentos.

com.br.
10

SIMO, Jos Fernando. Alimentos compensatrios: desvio de categoria e um engano perigoso. in www.professorsimao.

34

A ideia central, de toda forma, evitar que o cnjuge que administra os bens fique com
os frutos que pertencem ao outro, seguindo assim as mesmas regras que regem as relaes
condominiais.
Em sntese, o que se busca a igualdade entre os consortes e a vedao do enriquecimento
sem causa.
Importante destacar que na maioria dos casos, infelizmente, os alimentos (quer os
propriamente ditos quer os compensatrios) sero pleiteados por mulheres, em que pese a
emancipao da condio feminina, sua crescente insero no mercado de trabalho e o percentual
de 40% de famlias que so sustentadas por mulheres no Brasil. Isto porque se vislumbra ainda um
resqucio da famlia patriarcal, com a supremacia da vontade do marido sobre os demais membros
da famlia, o que acaba por se prorrogar para depois do fim da comunho de vida.
Perfeitamente insertas neste contexto as palavras de Cristiano Chaves de Farias e Nelson
Rosenvald11 sobre o tema:
Se, de um lado, observa-se um notvel (e justo) avano da liberdade comportamental feminina,
ocupando diversas posies sociais, de outra banda, ainda se tem relacionamentos afetivos
em que a insegurana e a vaidade masculinas (que beiram a burrice emocional) terminam
por subjugar a mulher nas situaes mais cotidianas e banais, que vo desde a imposio do
sobrenome at o uso de smbolos da superioridade do homem (no custa lembrar a frase
muito usada para identificar os ncleos brasileiros, Fulano de tal e Famlia, como se a esposa
estivesse submetida a um chefe da famlia)

Mais do que uma discusso acerca da natureza de tais verbas (se alimentares ou no), o
que deve ser almejado a efetiva igualdade entre os consortes ou companheiros, com a completa
aplicao do princpio da solidariedade, em nome da dignidade da pessoa humana.
inadmissvel que o projeto de vida comum que ruiu sirva de amparo a desigualdades
e opresses, com a supremacia financeira e consequentemente emocional de um dos cnjuges
ou companheiros sobre o outro.
A parte economicamente mais favorecida tem a responsabilidade de garantir a
dignidade daquele com o qual manteve uma histria de cumplicidade e companheirismo
ao longo da vida em comum. Registre-se aqui que a dignidade, nesse caso, no est atrelada
somente sobrevivncia, mas tambm manuteno do padro econmico financeiro usufrudo

11

FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das Famlias. cit. p. 695.

35

na constncia do casamento ou unio estvel, para o qual ele tambm contribui, ainda que
indiretamente. A contribuio indireta deve ser entendida pelas funes domsticas cotidianas,
a criao e educao dos filhos, assim como o apoio psicolgico e emocional, que possibilita o
crescimento do casal e da famlia.
Finalmente, sob o ponto de vista prtico, os alimentos compensatrios, com as celeumas
e contradies j apontadas, devem ser fixados de forma equilibrada e coerente, pois no se pode
tambm permitir o enriquecimento sem causa daquele que pleiteia os alimentos compensatrios.
No possuem necessariamente carter permanente, eis que, desaparecendo as
desigualdades criadas pelo rompimento da vida em comum, desaparece tambm o fundamento
de sua fixao. Isto pode ocorrer devido capacitao profissional do credor, efetiva partilha
dos bens comuns, ao recasamento, ao empobrecimento do devedor, dentre outras situaes
dinmicas da vida.
Para a fixao dos alimentos compensatrios desnecessria a discusso sobre a culpa
pelo rompimento da unio, uma vez que o nico fundamento aqui presente o desequilbrio
econmico entre o ex-casal.
Quanto forma do pagamento dos alimentos compensatrios, ele pode ocorrer numa
nica parcela ou ainda ser pago atravs de um valor determinado por um certo perodo de tempo.
Considera-se tambm possvel a instituio de usufruto ou a cesso de crdito.

Concluso
Deve ser buscado, de forma incansvel, o respeito, a valorizao e a dignidade da pessoa
humana.
Se a famlia tem como funo basilar a realizao pessoal e a felicidade do indivduo,
dela tambm a primordial funo de assistncia e solidariedade.
O fim da comunho de vida faz com que vrios sonhos e projetos comuns sejam tambm
abandonados ou impossibilitados.
Esta vida em comum, representada pelo casamento ou pela unio estvel, revestida
pelos princpios da solidariedade entre os cnjuges e companheiros e se consubstancia em

36

diversas normas estabelecidas pelo Cdigo Civil, tais como a assistncia moral e material recproca
(arts. 1.566 e 1.724), a colaborao de ambos na direo familiar (art. 1.567), pela contribuio
concorrente proporcional para o sustento no sustento da famlia (art. 1.568), a presuno de
participao na aquisio do patrimnio comum (arts. 1.640 1.725) e o dever de prestar alimentos
(art. 1.694).
Este desdobramento patrimonial das relaes familiares deve ser considerado sob a
perspectiva da valorizao da dignidade de cada um de seus membros e tambm da solidariedade
familiar. Por este motivo admite-se a configurao de deveres no ps-casamento ou unio estvel.
Nesta esteira, destacamos ento os alimentos compensatrios como uma forma de
amenizar o descompasso financeiro entre os ex-pares, independentemente do regime de bens
ou da anlise do binmio necessidade x possibilidade.
Pautada nos princpios da solidariedade, responsabilidade, igualdade e dignidade da
pessoa humana, os alimentos compensatrios visam reparar o prejuzo financeiro causado a um
dos cnjuges pela separao, quando a desigualdade econmica escondida anteriormente pela
dinmica da sociedade conjugal acaba por se tornar evidente.
Aquele que se mostra privilegiado economicamente tem o dever jurdico e moral de
manter a dignidade do seu ex-consorte, com quem teceu projetos de uma vida e de quem obteve
cooperao para a criao de um patrimnio comum.
Esta dignidade se consubstancia no somente na prestao de valores necessrios
subsistncia de seu ex-consorte ou companheiro, mas tambm na manuteno do padro de
vida desfrutado pelo casal at o rompimento dos laos afetivos.
Embora aspectos especficos de cada dinmica familiar devam ser respeitados, cabe ao
operador do direito a tarefa da busca da efetividade do direito, com a aplicao de seus princpios
mais basilares e que permeiam o direito de Famlia, de forma a preservar a dignidade da pessoa
humana, a boa-f entre os cnjuges e os companheiros, a impossibilidade do enriquecimento
sem causa e a preservao da justa expectativa criada pelos pares ao longo da vida comum.

37

PRIVILGIO FEMININO DE FORO NO


DIREITO DE FAMILIA - PROTEO
OU DISCRIMINAO NEGATIVA?

PRIVILGIO FEMININO DE FORO NO DIREITO


DE FAMILIA - PROTEO OU DISCRIMINAO
NEGATIVA?
Caroline Said Dias
Desde o advento da Constituio de 1988 os juristas passaram a questionar a
constitucionalidade ou no do privilgio de foro, estabelecido pelo Cdigo de Processo Civil para
a mulher.
Muito j se discutiu doutrinariamente e pelos tribunais sobre eventual infrao ao
tratamento isonmico entre homens e mulheres, contudo a anlise que se pretende fazer neste
artigo no sentido de que se este favorecimento hoje deve ser visto por tratamento discriminatrio
negativo ou efetiva proteo mulher.

Anlise do privilegio de foro pelo supremo tribunal de federal


Prev o artigo 100, I do Cdigo de Processo Civil:
Art. 100. competente o foro:
I - da residncia da mulher, para a ao de separao dos cnjuges e a converso desta em divrcio,
e para a anulao de casamento;

Assim, fazendo diferena bvia entre os gneros, o legislador previu em 19731, j herana
do Cdigo de 1939, que a mulher deveria ter foro privilegiado para tais demandas, o que significa
que as mulheres podero ver seus processos tramitando no lugar de sua moradia, mesmo sendo
Autoras, diferindo da regra geral do artigo 94, que do domiclio do Ru.
A justificativa para o tratamento diferenciado, concedido pelo legislador em 1939 e 1977,
foi a fragilidade da posio da mulher.
Mas o questionamento que hodiernamente paira, e foi utilizado por muitos aps
o advento da Constituio de 1988, que trouxe como dogma constitucional a isonomia de
tratamento entre homens e mulheres, exatamente se nos dias atuais, a justificativa da fragilidade

Em 1977, a com a lei do divrcio, alterou a redao do artigo, mantendo o privilgio de foro.

39

e hipossuficincia existente desde 1939 pode substituir.


O Supremo Tribunal Federal se manifestou sobre o assunto em 2011, no recurso
extraordinrio 227.114-SP2, tendo como relator o Ministro Joaquim Barbosa, sendo que aps
citar brevemente as trs principais correntes doutrinrias3 sobre o tema, optou por considerar
constitucional a disposio de privilgio de foro feminino.
Importante destacar que a matria foi tratada pela Suprema Corte em acrdo com
pouqussima profundidade, que se espera no revele o mesmo de reflexo utilizada ao decidir.
Assim que sem adentrar minuciosamente a qualquer fundamento scio jurdico
ou poltico, sem mencionar dados estatsticos e, no seria demais afirmar, sem relevar a
importncia filosfica da questo, a deciso do Supremo Tribunal Federal, rasamente mantm a
constitucionalidade do artigo 100, I do Cdigo de Processo civil utilizando o argumento de que a
mulher ainda seria, sempre, a parte mais frgil a ser protegida pelo ordenamento jurdico.
O fundamento fornecido pelo Ministro Relator ainda o mesmo do legislador de 1939,
1973 ou 1977, ou seja, conferir a parte menos favorecida privilgio de foro, sendo que neste caso,
como na maioria, o julgador prefere utilizar somente o critrio econmico-financeiro como ponto
de referncia para o que seria menos favorecido.

DIREITO CONSTITUCIONAL. PRINCPIO DA ISONOMIA ENTRE HOMENS E MULHERES. AO DE SEPARAO
JUDICIAL. FORO COMPETENTE. ART. 100, I DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. ART. 5, I E ART. 226, 5 DA CF/88. RECEPO. RECURSO
DESPROVIDO.~
O inciso I do artigo 100 do Cdigo de Processo Civil, com redao dada pela lei 6.515/1977, foi recepcionado pela Constituio Federal
de 1988.
O foro especial para a mulher nas aes de separao judicial e de converso da separao judicial em divrcio no ofende o princpio
da isonomia entre homens e mulheres ou da igualdade entre os cnjuges.
Recurso extraordinrio desprovido. STJ RECURSO EXTRAORDINRIO 227.114 SO PAULO, Relator Ministro Joaquim Barbosa,
22/11/2011
3

As principais correntes doutrinrias sobre o tema so:
1- Pela no recepo do artigo 100, I do Cdigo de Processo Civil pela Constituio Federal de 1988 CAHALI, Yussef Said.
Divrcio e Separao, 1992, BARBI. Celso Agrcola. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil arts. 1 a 153. 13 ed. ver. e atual. por
Eliana Barbi Botelho e Bernardo Pimentel Sousa. Rio de Janeiro: Forense, 2008.
2 - Pela recepo irrestrita do artigo 100, I do Cdigo De Processo Civil pela nova Constituio Federal de 1988 NERY, Rosa
Maria de Andrade. NERY JR, Nelson. Cdigo de processo civil comentado e legislao extravagante, 2006, Costa Machado Cdigo
de Processo Civil Anotado e Comentado, 2 Ed. Villela, Joo Batista. Direitos de Famlia e do Menor, Del Rey, 1992; Antnio Cludio
da Costa Machado, in Cdigo de Processo CivilInterpretado, artigo por artigo, pargrafo por pargrafo, Editora Manole, 4 Edio
3- pela recepo do artigo 100, I do Cdigo de Processo Civil, contudo havendo prova em contrrio da hipossuficincia da
mulher caberia a alterao da competncia, para a regra geral do Cdigo. - FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson.
Direito das Famlias. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008 - GAGLIANO, Pablo Stolze. FILHO, Rodolfo Pamplona. O Novo Divrcio. 1 ed. So Paulo: Saraiva, 2010
4 - de se ver que o Min. Joaquim Barbosa coloca que esta corrente seria de recepo condicionada o que, com o devido
respeito, no seria correto, eis que a norma ou recepcionada como constitucional ou no, no havendo como condicionar a
recepo constitucional caso a caso. A condio que o mesmo menciona, para aplicao do foro privilegiado, na realidade da
situao ftica, diante do entendimento de que o artigo estaria trazendo uma presuno relativa, que poderia ser derrubada
pelo contexto ftico, desde que havendo impugnao.
2

40

Certamente que instado a manifestar-se sobre a constitucionalidade da norma, teria


difcil tarefa de adequar parcialmente a mesma, condicionando sua constitucionalidade caso a
caso, contudo, poderia ter optado, pela interpretao conforme, ressaltando a relatividade da
presuno estabelecida pelo artigo 100, I do Cdigo de Processo Civil.

Situao jurdica atual


Alguns julgadores, mesmo diante do posicionamento da Corte Mxima, esto a entender
o artigo 100, I do Cdigo de Processo Civil por inconstitucional e outros ainda, no adentrando
diretamente na constitucionalidade, optam pela sada, de que a presuno relativa, e assim
sendo, havendo exceo de competncia e comprovada a inexistncia de hipossuficincia, o
privilgio de foro no pode subsistir.
O Tribunal de Santa Catarina, em 2013, pelo relator Des. Ronei Danielli asseverou:
... Porm, diante da igualdade preconizada em sede constitucional, ainda que do ponto de vista
estritamente formal, deve-se, na anlise do caso a caso, apreciar o privilgio de foro sob o enfoque
da confirmao da presuno legal.
Refora essa diretriz a lio de Cssio Scarpinella Bueno:
A melhor interpretao para o dispositivo, de acordo com o modelo constitucional do direito
processual civil, a que permite ao juiz de cada caso concreto confirmar a presuno assumida
pelo legislador de maior debilidade da mulher e, consequentemente, a necessidade de ela litigar no
foro do seu domiclio para no violar os princpios j colocados em destaque. (Curso Sistematizado
de Direito Processual Civil. V.2, Tomo I. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 36) ... 4

No direito internacional, aps investigar legislao e jurisprudncia de diversos pases,


como Estados Unidos da Amrica, Canad, Inglaterra, Frana, Nova Zelndia, Austrlia, Argentina,
Mxico, Chile, Peru, Repblica Dominicana, frica do Sul, Espanha5, Noruega6, Sua7, Itlia, Inglaterra,

TJ-SC - AC: 20120238936 SC 2012.023893-6 (Acrdo), Relator: Ronei Danielli, Data de Julgamento: 27/02/2013, Sexta
Cmara de Direito Civil Julgado)
5

Na Espanha, em razo da lei de proteo contra violncia de gnero, se nos casos de divrcio houver tambm denncias de violncia envolvidas, a competncia de toda causa familiar alterada para o juzo competente para a causa de
violncia, o que em tese pode ser considerado como privilgio de foro, contudo condicionado a condies especficas que j
demonstram a necessidade da proteo processual. Ley Orgnica1/2004 Medidas de Proteccin Integral contra La Violencia
de Gnero
6

Na Noruega 93.8 % dos divrcios so processados administrativamente pelo governo municipal, com base em separao prvia, sendo que no h regras de competncia pr definidas, sejam para requerer a competncia administrativa seja
para a judicial. Geralmente, o pedido feito no domiclio do Autor.
7

Na Sua a regra de competncia no domiclio do Ru, ou na residncia do Autor, desde que este esteja vivendo na
Sua ou seja nacional Suo _ (Cdigo Suio de procedimentos Civis 2011)
4

41

ustria e Portugal, no se pode encontrar em qualquer destes pases disposio parecida que
tenha como foro de competncia o da mulher, simplesmente pelo gnero feminino, sendo que a
definio da competncia usualmente se alterna entre o ltimo domiclio do casal, domiclio do
Autor ou do Ru.8
Na ilha caribenha de Santa Lucia, h previso no divorce act s. 18, de que para a
competncia jurisdicional seja fixada no Pas, a mulher tenha que estar domiciliada l, h mais de
trs anos antes do divrcio, contudo as decises dos tribunais estendem as regras de competncia
tanto para o homem quanto para a mulher.9 A regra territorial interna no faz meno a privilgio
de foro feminino.
Logo, parece que o Brasil esteja na contra mo de toda comunidade internacional,
inclusive de pases com realidade social bastante parecida, inclusive pior. O privilgio de foro
no encontrado em legislaes aliengenas, sendo mais uma das aes afirmativas de gnero
existentes no sistema jurdico brasileiro.10

Brevissima descrio da situao da mulher no brasil


No se pode negar que o Brasil, assim como o mundo em geral, evoluiu bastante no que
diz respeito a igualdade de gneros.
Claramente no se atingiu ainda a igualdade pretendida, sendo que os piores cenrios
em geral esto ligados a questo social em si.
De acordo com Sntese dos Indicadores Sociais a mulher ainda trabalha o dobro de
tempo do que os homens nos afazeres domsticos, independente do trabalho fora de casa ou de
serem provedoras principais ou no da famlia.11
No que tange ao mercado de trabalho, muito embora as mulheres representem 41%
da fora de trabalho, ocupam somente 24% dos cargos de gerncia. Contudo, o que no implica

Nos pases latinos a tradio tem sido o domiclio do Ru, a no ser quando haja conflito de competncia entre jurisdicionais internacionais. Argentina e Peru tem previses de ltimo domiclio do casal.
9

http://www.thevoiceslu.com/features/2011/january/22_01_11/Its_just_a_matter_of_jurisdiction.htm
10

As aes afirmativas de gnero so medidas protecionistas legais estabelecidas em razo simplesmente do sexo, e
que no Brasil, muitas trazidas na Constituio Federal, como licena maternidade, tutela ao mercado de trabalho,etc.
11

DOWBOR, Ladislau. Evoluo recente da situao social no Brasil. Economia Global e Gesto, Lisboa, v. 13, n. 1, abr.
2008 . Disponvel em <http://www.scielo.gpeari.mctes.pt/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S087374442008000100010&lng=pt&nrm=iso>.
8

42

imediatamente em concluses discriminatrias negativas, devendo se levar em considerao o


papel da mulher na famlia e na casa, que muitas vezes por sua prpria vontade12, resta incompatvel
com alguns cargos de maior responsabilidade no trabalho.
A mulher em geral ainda exerce jornada de 27 horas semanais de trabalhos domsticos,
quando os homens dificilmente ultrapassam as 10 horas. As mes com filhos menores de dois
anos em geral gastam mais de 35 horas semanais nas atividades de famlia e casa, e as com filhos
at quatro anos quase 32 horas.13
Quanto isso uma escolha feminina, quanto uma indisponibilidade masculina, quanto
uma formatao cultural ou biolgica, so questes de difcil resposta, as quais vem sendo
pesquisadas pela comunidade cientfica em geral, contudo, o fato que a mulher, exatamente
por este papel mais preponderante ainda na vida familiar, ou tem uma jornada de trabalho fora e
dentro de casa perto do insuportvel, ou sacrifica um a favor do outro.
Contudo, inegvel que as condies de 2013 no so as de 1939 1973 ou 1977, e que
hoje em dia, muitas mulheres possuem capacidade financeira igual ou melhor que as dos homens,
e se mantem mais estveis nos cargos de trabalho.
de se ver a tabela abaixo, onde no se pode negar a alterao da situao ftica
feminina atual:


Neste aspecto interessante citar a resposta da presidente da Sociedade Brasileira para o Progresso da Cincia, que
ao ser perguntada sobre a existncia ainda da discriminao contra a mulher assim respondeu: Infelizmente, ainda existe discriminao sim. No gosto de acreditar nisso, mas acontece. Agora, pior prpria discriminao da mulher, que se bloqueia e
no se permite ser mais agressiva no sentido de almejar determinados cargos e ir luta. H um estigma, mas acho que isso est
mudando. Qualquer mudana lenta. Eu gostaria que fosse mais rpida. http://ultimosegundo.ig.com.br/ciencia/presidentada-sbpc-a-pior-discriminacao-e-a-da-propria-mulher/n1597402584341.html
13

BRUSCHINI, Maria Cristina Aranha. Trabalho e gnero no Brasil nos ltimos dez anos. Cad. Pesquisa. So Paulo, v. 37, n.
132, Dec. 2007 <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S010015742007000300003&lng=en&nrm=iso
12

43

Pela tabela acima se v que desde 1996 at 2009 os nmeros participativos femininos no
mercado de trabalho, seja em cargos diretivos ou no, tiveram crescimento substancial.
Segundos dados do Seade a diferena nos salrios vem diminuindo rapidamente, sendo
que j em 2000, os salrios das mulheres correspondiam a 71% dos salrios masculinos, e hoje a
diferena est ainda menor, embora ainda subsista.
Todos estes dados comprovam de maneira inegvel, a alterao drstica condio
feminina no Brasil.

Proporcionando igualdade com o privilgio de foro?


No contexto das fortes mudanas de estrutura familiar e social que ocorreram desde
1939, o questionamento que se faz se a interpretao da lei no deveria se adaptar as alteraes
fticas, para conduzir a uma maior sensao de igualdade e no criar, tentando consertar a
distoro, desigualdades de mesma pujana.
Discriminar no um verbo por sua concepo bsica de conduta com carga negativa,
eis que discriminar significa diferenciar, discernir, distinguir, mas pode tambm significar separar,
afastar, colocar a parte, e pior pode traduzir tratamento de maneira injusta em razo da distino
feita.
Assim ver as diferenas ou identifica-las deve servir para tratamento igualitrio e no ao

44

contrrio.
E mais, h de se relevar o quanto os favorecimentos da mulher em detrimento dos
homens, acaba por criar mais injustia e isolamento social, inclusive dentro da anlise jurdica
dos processos. Ou seja, as diferenas ao invs de trazer proteo acabam por atingir a mulher
desfavoravelmente, desenvolvendo discriminaes negativas e afastando a isonomia pretendida.14
A mxima sempre utilizada de tratar os iguais de forma igual e os desiguais na medida
de sua desigualdade.
Portanto, se assim o , parece que no mais ter lugar negar ao homem questionar o
foro privilegiado quando, hoje, por muitas vezes, a condio da mulher de hipossuficincia
inexistente.
O favorecimento ao hipossuficiente, ao mais frgil, independa ele de ser mulher ou
homem.
A competncia territorial relativa, sendo que em respeito ao tratamento isonmico,
acolher o fundamento da inexistncia da presuno de hipossuficincia em caso concreto, aps
claro, anlise dos fatos e provas, a nica medida que parece adequada.
Isso porque nos dias modernos, a desigualdade financeira, no pode mais simplesmente
ser presumida como o foi em 1939.
Alguns doutrinadores, conforme j citado anteriormente neste artigo, j se posicionaram

Professor Argentino Mario E Akerman, exemplifica diversas situaes onde as ao afirmativas acabam por criar discriminao indireta:
a) ao se diferenciar o tempo de aposentadoria em relao ao homem, pela motivao de que a mulher exerce mltiplas funes
domsticas, est-se afastando o homem destas mltiplas responsabilidades. Por outro lado, desestimula a contratao e capacitao
de mulheres, j que seu tempo de trabalho menor relativamente ao tempo produtivo para recuperar o investimento feito em eventual
formao profissional;
b) a proteo maternidade, sem a correspondente proteo paternidade de forma a permitir ao homem exercer a paternidade
responsvel e no somente com os trmites administrativos relacionados com o nascimento;
c) proibio do trabalho da mulher em determinados lugares, tarefas e condies de trabalho, sendo bvio que o trabalho perigoso,
insalubre e penoso deve ser evitado mas, deve valer tanto para homens como para mulheres. Observa que a justificativa sobre as
diferenas biolgicas e psicolgicas da mulher no deve ser motivo suficiente para lhes dispensar um tratamento diferenciado, j que
o homem tambm suscetvel. Toda esta proteo desmorona, segundo ele, ao se deparar com as atividades de enfermagem, tipicamente exercidas por mulheres, que tm inerentes a insalubridade, a penosidade, o dispndio de fora fsica e o trabalho noturno, alm
do contato psicolgico com a morte;
d) identifica tambm nas convenes coletivas um largo espao para a discriminao indireta e cita a questo dos adicionais por tempo de servio. Estes sero sempre superiores no caso dos homens j que no lhes so reservadas as responsabilidades familiares, tendo
como resultado o ingresso tardio das mulheres no emprego; as tarefas exclusivamente femininas (costureira, empregada domstica,
bab, etc.); licena maternidade e licena adoo, sem o correspondente para os trabalhadores homens;
d) o sexismo da linguagem jurdica e a preponderncia do homem como sujeito referencial da lei. Ackerman, Mario E., La discrimination laboral de la mujer em las normas legales y convencionales y en la jurisprudencia en Argentina, texto fornecido para o Seminrio
Internacional sobre discriminao. Direitos do Trabalhador. Direitos do Cidado, realizado em Braslia, em maro/99. in http://phylos.
net/direito/discriminacao-positiva/
14

45

desta forma, de modo que o foro geral do artigo 94, caput do Cdigo de Processo Civil, deva
ser aplicado, quando restar demonstrada a inexistncia das condies justificativas do privilgio,
sendo a nica forma de manter a isonomia material.15
Claro que a anlise do foro de competncia tambm dever ser feita no contexto geral e
seus elementos, e verificando a existncia de outras disputas como alimentos, guarda e visitao,
quando as regras ento seguiro o que a lei defina para a presena destas outras pendengas.
Conforme j acima narrado alguns destes privilgios termina por figurar prejudicial s
mulheres e no proteo efetiva, quando continuam a tratar todo o gnero feminino como mais
fracas e hipossuficientes, mesmo quando a realidade ftica absolutamente diversa.
Colocar todas as mulheres em condio de tutela especial do Estado fechar os olhos ao
fato de que milhares, para no dizer hoje alguns milhes de mulheres brasileiras no vivem mais
em situao de inferioridade ou fragilidade como o faziam em meados sculo XX.
Sem negar que ainda exista condio de desigualdade em vrios casos, nos dias atuais,
grande parcela feminina j ladeia ombro a ombro posies de trabalho com seus pares masculinos,
aceitar indistintamente e indefinidamente tratamentos de diminuio de suas capacidades, parece
estender discriminao negativa e no a proteo.
O questionamento profundo deve ser feito no sentido de que insistir em afirmar e
pretender que todas as mulheres devam ter foro privilegiado nas aes de divrcio e anulao
do casamento, no proteger, mas sim negar a evoluo da condio da mulher, diminu-la e
discrimin-la de forma pejorativa. A anlise deve ser feita com base na hipossuficincia real e no
mais em presunes.
Para sair da dualidade de diferenas competitivas, a libertao e a igualdade s se
atingem quando se conquista e aceita a maturidade da independncia.
Muito desta independncia j se conquistou mas ainda falta a aceitao.


CAHALI, Yussef Said. Divrcio e separao. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito das Famlias. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008 FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito
das Famlias. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. SILVA, Jos Ronemberg Travassos da. O foro privilegiado da mulher. Breve
anlise dogmtica da norma disciplinada no art. 100, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n.
2322, 9 nov. 2009 . Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/13813>.
15

46

A MULHER, O
ORDENAMENTO JURDICO E O
DESENVOLVIMENTO

A MULHER, O ORDENAMENTO JURDICO E O


DESENVOLVIMENTO
Daniela Ballo Ernlund1

1. INTRODUO
A igualdade desde Plato e Aristteles consiste em tratar de modo desigual os desiguais.
Este preceito filosfico no tem como objetivo disseminar o preconceito entre as diferenas, mas
sim reconhecer que as pessoas no so iguais e, portanto, devendo ser tratadas como diferentes,
para que possam integrar de forma harmoniosa em sociedade.
Ao longo da histria da humanidade, muitos so os exemplos de busca de convivncia
social entre os desiguais e nunca se falou tanto em combate a discriminao de qualquer
natureza, tais como cor, raa, gnero, idade, condio social e financeira. O mundo almeja uma
convivncia pacfica entre os seres humanos, organizando polticas pblicas, atividades de gesto
e de comportamento na premissa de que todos so iguais perante a lei e, portanto, merecedores
de proteo do Estado.
Embora muito tenha se avanado em leis, a sensao de que a sociedade ainda sofre
com a opresso, em decorrncia da desigualdade. H quem culpe a desigualdade em decorrncia
da predominncia mundial do capitalismo. No entanto, em contrapartida a esta discusso, na busca
de uma melhoria do padro de vida da populao, reconhece-se, quase que por unanimidade,
que o mundo precisa desenvolver-se de forma igualitria e sustentvel sem prejuzo para as novas
geraes e ao meio ambiente.
Isto porque o estado que Marx conheceu o estado liberal do sculo dezenove
conhecido como comit executivo da burguesia no mais o mesmo. O Estado e o Direito,
segundo o economista portugus, Boaventura de Souza Santos, no mais o simples exerccio
do poder pelas classes dirigentes, mas instrumentos de emancipao social.2 de Boaventura o

Advogada, formada pela UFPR. Mestre em direito internacional e direito comparado pela Universidade de Pittsburgh,
PA, EUA, Conselheira Estadual, desde 2009, e Presidente da Comisso da Mulher Advogada da OAB/PR.
2

SANTOS, Boaventura de Sousa (2004) Pu il Diritto essere Emancipatorio? Una Riflessione Teorica Democrazia y
Diritto 42 (1): 24-55.
1

48

clebre pensamento de que temos o direito de ser iguais quando a nossa diferena nos inferioriza;
e temos o direito de ser diferentes quando a nossa igualdade nos descaracteriza. Da a necessidade de
uma igualdade que reconhea a diferena e de uma diferena que no produza, alimente ou reproduza
as desigualdades.
Acompanhando esta nova viso socioeconmica, o Ministro Roberto Barroso, em sua
palestra de encerramento da 21a. Conferncia Nacional dos Advogados do Brasil, em novembro de
2012, defendeu a necessidade de todas as formas de desenvolvimento desde que legitimadas no
desenvolvimento humano, elevao da condio humano ao plano do bem estar fsico, mental e
tico. Vale dizer, segundo Barroso, que o desenvolvimento deve ter por fim promover a dignidade
humana na sua expresso igualitria, libertria e compatvel com a justia intergeracional.3
Assim, diante deste panorama de desenvolvimento, surge o princpio da igualdade de
gnero e a Mulher, como agente de transformao. O Banco Mundial j reconheceu que no
se atingir o desenvolvimento social sustentvel almejado sem passar pelo reconhecimento do
relevante papel social, econmico e poltico da Mulher.
Observa-se que o Direito vem se aperfeioando na busca da garantia jurdica da igualdade
de gnero. Processos judiciais por discriminao e assdio tm tambm assegurado a aplicao
da norma constitucional de igualdade entre Mulheres e Homens no ambiente do trabalho e
progresso de carreira. Alguns dirigentes de empresas privadas e governos esto assumindo o
princpio da igualdade e convencidos de que, quanto mais vencerem o tratamento desigual
dentro do ambiente de trabalho, mais justos e imparciais sero.
Entretanto, preciso ainda mais para a eficcia ampla e plena do princpio de igualdade.
preciso inserir a Mulher como agente realmente transformador, garantindo a ela qualidade plena
em suas escolhas, derrubando barreiras que ainda a impedem de progredir, de modo a promover
o desenvolvimento e crescimento econmico almejado, erradicando a pobreza e toda e qualquer
forma de discriminao, conforme procuraremos demonstrar neste breve artigo.


Barroso, Roberto. Democracia, Desenvolvimento e Dignidade Humana: Uma Agenda para os prximos 10 Anos.
Palestra de encerramento 21a. Conferncia Nacional dos Advogados do Brasil, Curitiba, 24 de novembro de 2012, disponvel no stio eletrnico: http://www.migalhas.com.br/Quentes/17,MI145656,91041-Luis+Roberto+Barroso+encerra+Conferencia+da+OAB+com+10+propostas+para.
3

49

2. O DIREITO RECEPCIONADO A EVOLUO


Ao longo das ltimas dcadas, muitos foram os esforos de implementao de
instrumentos jurdicos para garantir a equidade social, econmica e poltica, ampliando assim o
acesso aos direitos e garantias fundamentais da pessoa humana.
A partir da Declarao Universal dos Direitos Humanos proclamada pela Assembleia
Geral das Naes Unidas, em 10 de dezembro de 1948, o mundo passou a reconhecer que os atos
brbaros cometidos durante as duas grandes guerras ultrajavam a humanidade, sendo portanto
necessria a conscientizao dos povos na criao de um novo mundo baseado nos direitos
humanos fundamentais, na dignidade e no valor da pessoas humana e na igualdade de direito de
Homens e Mulheres. Ficou neste momento declarada a necessidade de se promover o progresso
social e a melhoria das condies de vida, desde que respeitada a liberdade na sua forma mais
ampla.
No Brasil, a evoluo foi ocorrendo porm de maneira lenta. O primeiro grande marco de
implementao da igualdade de gnero ocorreu com o Decreto n. 21.076 de 1932, que assegurou
o voto feminino, mas somente com o advento do Estatuto da Mulher Casada, em 1962, ficou
garantido Mulher casada a independncia de poder trabalhar, sem necessidade da autorizao
do marido.
Em 1977, com a promulgao da Lei do Divrcio, foi introduzido no ordenamento
jurdico brasileiro o direito a dissoluo do matrimnio e a possibilidade da Mulher retornar o uso
do patronmico de solteira, aps o divrcio. No entanto, foi apenas em 1988, com a promulgao
da Constituio Federal de que ficou, constitucionalmente, assegurada a igualdade de direitos e
obrigaes entre homens e mulheres (art. 5O., I); o direito licena a maternidade (art. 7o., XVIII); a
proteo do mercado de trabalho da Mulher, mediante incentivos especficos (art. 7o., XX); proibio
de diferena de salrios, do exerccio de funes e de critrios de admisso por motivo de sexo,
idade, cor ou estado civil (art. 7o., XXX); o reconhecimento da unio estvel como entidade familiar
(art. 226, 3.); a igualdade entre Homens e Mulheres especificamente no mbito da famlia (art.
226, 5.); o planejamento familiar como uma livre deciso do casal, devendo o Estado propiciar

50

recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito (art. 226, 7.) e a obrigao
estatal de coibir a violncia no mbito das relaes familiares (art. 226, 8).
Para recepcionar todas as normas constitucionais de igualdade, em 1991, por meio da Lei
9799/99, inseriu-se na Consolidao da Leis do Trabalho, regras de acesso da Mulher ao mercado
de trabalho e, em 2002, com a promulgao do atual Cdigo Civil brasileiro, procurou-se eliminar
toda e qualquer forma de discriminao de gnero dentro do Direito, ainda existente em nosso
ordenamento infraconstitucional, conceito este tambm abraado pelo Decreto n. 4.377 de 13
de setembro de 2002, que inseriu no sistema jurdico brasileiro a Conveno da Organizao das
Naes Unidos de 1979 acerca da eliminao de todas as formas de discriminao contra a Mulher.
A evoluo ainda continuou com o advento da Lei 11.340 de 2006, conhecida como
Lei Maria da Penha, que procurou coibir e combater toda e qualquer forma de violncia contra a
Mulher e, recentemente, a Lei 12.880 de 2013 que incluiu a obrigatoriedade dos planos de sade,
em todo o territrio nacional, de fornecer tratamento antimeoplstico de uso oral, procedimento
radioterpico para tratamento de cncer e hemoterapia. Um dos objetivos das mais recentes
normas o de promover a segurana fsica e psquica e sade da Mulher brasileira, que, em
decorrncia de seu sexo, ainda sofre com a cultura de dominao do medo, atravs da violncia,
e com a falta de polticas pblicas que assegurem a dignidade no tratamento de doenas que lhe
so prprias, como o cncer de mama.
Alm disto, ainda em 2013, com a promulgao da PEC n. 478/10, o Congresso Nacional
trouxe ao sistema jurdico a igualdade de direitos trabalhistas entre os empregados domsticos
e os demais trabalhadores urbanos e rurais. Representados por uma maioria de Mulheres, os
empregados domsticos passaram a ter o direito de controle de jornada de trabalho, procurando
assim reconhecer a igualdade e a dignidade do trabalho tambm dentro do ambiente domstico.
Desta forma, o atual Direito prestigia o princpio da igualdade quando busca garantir a
diferena de tratamento entre Homens e Mulheres, diante da diversidade inerente, impedindo
assim a reproduo da desigualdade, conforme j citado Boaventura de Souza Santos, em nossa
notas introdutrias.

51

3.

RECONHECIMENTO DA MULHER COMO AGENTE DE

DESENVOLVIMENTO
A evoluo do Direito no que se refere aos direitos da Mulher, mesmo que tardiamente,
sem dvida vem contribuindo com o fortalecimento econmico e a independncia da Mulher,
fazendo assim surgir uma nova Mulher e um novo mercado.
Neste aspecto, o setor de servios financeiros est diante de oportunidades evidentes.
Em muitos bancos, grande parte de seus clientes hoje composto por Mulheres de todas as faixas
etrias, razo pela qual alguns deles desenvolveram servios especficos para o pblico feminino,
como o caso do Banco do Brasil, que criou o seguro de vida destinado, exclusivamente, para
Mulheres.
No que se refere ao crdito, o governo brasileiro, acompanhando a tendncia mundial
de empoderamento feminino mediante a concesso de crdito, desenvolveu um projeto de
desenvolvimento social, por meio do chamado Programa Nacional de Microcrdito Produtivo
Orientado, institudo pela Lei 11.110 de 25 de abril de 2005. Em parceria com a Secretaria de
Polticas para as Mulheres e o Banco Nacional de Desenvolvimento, o governo federal oferece
o Programa PRONAF Mulher, para Mulheres agriculturas integrantes de unidades familiares de
produo, independentemente de sua condio civil. O objetivo o de garantir a autonomia de
Mulheres de baixa renda, promovendo o acesso ao crdito de forma sustentvel, bem como a
demais servios financeiros que possibilitem o desenvolvimento de atividades empreendedoras
que gerem emprego e ampliem a renda das famlias. Com isto as Mulheres empreendedoras,
que atuam nas diferentes regies do pas, podem financiar suas atividades econmicas em at R$
15.000,00 (quinze mil reais), como sugere a Poltica Nacional de Microcrdito Produtivo Orientado,
com taxas de juros que variam de 0,93% a 3,9% ao ms, em um prazo de 4 a 24 meses.
A inteno deste Projeto a de ser um instrumento de apoio, uma vez que a
sustentabilidade econmica das Mulheres considerada um dos fatores de sucesso para
erradicao da misria no Brasil e no mundo.
No entanto, importante ressaltar que esta tentativa de capitalizar as Mulheres deve

52

ser vista como forma de promoo do desenvolvimento econmico sustentvel do pas,


enquadrando-as, no como beneficirias, mas sim clientes destes servios financeiros, habilitandoas para o exerccio da cidadania de forma digna e no assistencial.
Paralelamente a este fato de concesso de crdito s Mulheres que acabam por liderar
unidades familiares de produo, importante destacar a fora feminina de trabalho no mundo
ocidental. No Brasil, segundo os ltimos levantamentos pelo IBGE em 2011, o trabalho feminino
vem aumentando gradativamente. Os ndices demonstram que a antiga Mulher que ficava em
casa, com os filhos, administrando a famlia e o lar, hoje, insere-se na categoria de empregado com
carteira de trabalho assinada, diminuindo o trabalho informal e no remunerado, to presente ao
longo da histria brasileira. A reduo deste informalismo, conforme o relatrio divulgado pelo
IBGE, contribui para demonstrar a valorizao do trabalho digno desempenhado pela Mulher,
como agente de desenvolvimento, incluindo as trabalhadoras domsticas que entram nos
lares, para trabalhar de forma remunerada, enquanto Homens e Mulheres saem para tambm
desempenharem as suas atividades produtivos, em seus setores de atuao. Encontra-se a uma
cadeia econmica de circulao de riqueza, sobre a qual se ergue um pas.
Vislumbrando, portanto, esta cadeia econmica, h argumentos econmicos fortes para
se manter a Mulher no centro dos negcios. Aps dcadas na fora do trabalho, as Mulheres
hoje embolsam boa parte da renda produzida, o que significa poder de compra. Pesquisas no
mundo inteiro mostram que as Mulheres costumam ser responsveis pela esmagadora maioria
das decises de compra dos consumidores, muito embora os salrios percebidos por elas, em
todo o mundo, ainda no correspondam ao recebido pelos Homens na mesma funo e cargo.
Nos Estados Unidos e no Brasil, as Mulheres so responsveis por 80% (oitenta por
cento) das decises de compra, conforme estudo levantado por Avivah Wittenberg-Cox e Alison
Maitland. Vender para Mulheres no a mesma coisa que vender para Homens e isto as empresas
no mundo inteiro sabem.4 Como exemplo, empresas do setor automobilstico, de cervejas,
tecnolgico, cosmticos e entre outras vem investindo em pesquisas para atender exclusivamente
o interesse feminino, o que demonstra o poder de compra da Mulher.
Com esta leitura econmica e jurdica, uma nova melodia de vantagem competitiva e

Wittenberg-Cox, Avivah e Maitland, Alison. A Era da Mulher. Editora Campus/Elsevier. 2009. Pg. 43.

53

no de complexo de vtima decorrente de anos de opresso est surgindo na seara da diversidade.


A Mulher deve ser vista como agente de transformao e de desenvolvimento. Ela aparece como
soluo do prprio mercado, na busca da melhor eficincia laboral e de empreendedorismo, bem
como forte e emergente mercado consumidor.
Por esta razo, o Banco Mundial de Desenvolvimento, em seu relatrio de 2012, j
afirmou que Igualdade significa negcios. Segundo o Banco, reconhecer a emancipao feminina
no um problema da Mulher, um problema de desenvolvimento. Investir pouco em oportunidades
econmicas para a Mulher limita o crescimento econmico e desacelera a reduo da pobreza.5

4. GARANTIAS NECESSRIAS PARA O EXERCCIO DA


ATIVIDADE PRODUTIVAS DA MULHER
Mesmo reconhecendo todas as justificativas de empoderamento da Mulher, tornando
eficaz a aplicao da norma constituio da igualdade de gnero, pesquisas ainda mostram
dados de excluso feminina em alguns setores econmicos, nos cargos de gesto e diferena de
remunerao entre Homens e Mulheres em cargos e funes da mesma natureza.
A discriminao, portanto, velada e mais do que nunca precisa ser combatida, sob
pena de nunca se conseguir reverter o estado de dominao masculina e os atos de opresso e
violncia fsica e psquica que ainda ocorrem diariamente na sociedade contempornea.
Dados do IBGE de 2011 demonstram um percentual de 46,1% de Mulheres economicamente
ativas no Brasil e de 55,9% de Homens. Deste percentual 22,6% de Mulheres concentram-se em
cargos da administrao pblica no Brasil, contra 10,5% de Homens; seguido de 17,5 de Mulheres
no comrcio, contra 19,6 de Homens; 16,2% de Mulheres na prestao de servios contra 19,0% de
Homens; e apenas 1,0% de Mulheres contra 13,2 de Homens na construo civil.
O IBGE tambm traz dados de maior grau de escolaridade feminina em todos os setores
da economia, uma menor jornada de trabalho e um rendimento mdio inferior ao dos Homens,
independentemente do grupo de anos de estudos em que se enquadram. As Mulheres recebem
em mdia 72,3% da remunerao recebida pelos Homens, mesmo sendo mais preparadas do que

Banco Mundial de Desenvolvimento, relatrio 2011, em stio eletrnico http://siteresources.worldbank.org/EXTANNREP2K7/Resources/Portuguese.pdf.
5

54

eles no mesmo cargo e funo.6


Em cargos de gesto, os dados so ainda mais alarmantes. Segundo estudo realizado
pela PricewaterhouseCoopers, h poucas Mulheres no topo da administrao das empresas,
exercendo efetivamente uma atividade de gesto empresarial. Nos Estados Unidos, so apenas
17% de Mulheres em Conselhos diretores, na Europa e no Brasil menos de 9% e na sia 2%.
Enquanto a evoluo do Direito nos traz um panorama de esperana na evoluo dos
direitos da Mulher, dados estatsticos demonstram que ainda preciso evoluir e que preciso
assumir a questo como sendo um problema de desenvolvimento.
Estudiosos sobre o tema, como Avivah Witenberg-Cox e Alixon Maitland, afirmam que um
meio para diminuir o impacto da maternidade sobre as Mulheres estaria no maior envolvimento
dos Homens. Os pases nrdicos tentam neutralizar a licena-maternidade, permitindo que os
pais compartilhem o ano de licena remunerada como preferirem. Os pais podem tirar a maior
parte da licena, no lugar das mes se assim preferirem. A deciso cabe aos pais, se a licena ser
dividida ou exercida por um dos dois.7
Outros economistas sugerem reduzir distores fiscais e aumentar a contratao de
Mulheres ao diminuir o imposto de renda feminina e aumentar ligeiramente o masculino, pelo
menos enquanto se busca a eficcia da igualdade.
De qualquer modo, em 2010, a ONU Mulheres e o Pacto Global da ONU lanaram em
parceria os chamados princpios de empoderamento feminino, cujo objetivo ajudar as empresas
a criarem ou adaptarem as polticas e prticas existentes no enfrentamento das diferenas e
promoo de desenvolvimento. So eles:
1.

Estabelecer liderana corporativa sensvel igualdade de gnero, no mais alto


nvel;

2.

Tratar todas as Mulheres e Homens de forma justa no trabalho, respeitando e


apoiando os direitos humanos e a no discriminao;

3.

Garantir a sade, segurana e bem-estar de todas as Mulheres e Homens que


Relatrio IBGE 2011, em stio eletrnico http://teen.ibge.gov.br/images/pdf/mulher/insercao_feminina_trabalho_
pnad.pdf
7

Wittenberg-Cox, Avivah e Maitland, Alison. Pg. 137.
6

55

trabalham na empresa;
4.

Promover educao, capacitao e desenvolvimento profissional para as


Mulheres;

5.

Apoiar o empreendedorismo de Mulheres e promover polticas de


empoderamento das Mulheres atravs das cadeias de suprimentos e marketing;

6.

Promover a igualdade de gnero atravs de iniciativas voltadas comunidade


e ao ativismo social;

7.

Medir, documentar e publicar os progressos da empresa na promoo da


igualdade de gnero.

Com base nestes princpios, a ONU novamente lana-se na liderana do combate a


desigualdade de gnero no ambiente de trabalho e na poltica. Em 2000, a ONU Organizao
das Naes Unidas, ao analisar os maiores problemas mundiais, estabeleceu 8 Objetivos do Milnio
ODM, que no Brasil so chamados de 8 Jeitos de Mudar o Mundo - que devem ser atingidos
por todos os pases at 2015. Entre os objetivos est a igualdade entre os sexos e a valorizao
da Mulher. Assim, por meio da ONU Mulheres luta-se pela igualdade de gnero, a fim de que
as mulheres e meninas ao redor do mundo tenham o direito a uma vida livre de discriminao,
violncia e pobreza, e de que a igualdade de gnero seja a razo principal para se alcanar o
desenvolvimento. Eis o que se precisa ainda avanar.

5. CONCLUSO
Parafraseando Gotthold Lessing, a igualdade o vnculo mais slido do amor. Sendo o
vnculo mais slido do amor, preciso desmisticar a ideia de que a luta pela igualdade de gnero
um problema feminino e de que preciso renunciar a feminilidade da Mulher para garantir sua
insero no mercado.
Na realidade, o problema de desenvolvimento e portanto da sociedade. Alm disto,
so os prprios atributos femininos que determinam uma maior insero da Mulher, como agente

56

transformador de sustentabilidade de desenvolvimento. A participao igualitria de Mulheres,


em empresas, pases e governos vista como um indicador de sade, maturidade e viabilidade
econmica, sendo a mola propulsora de seu incremento o amor que une as relaes humanas.

6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BARROSO, Lus Roberto. Democracia, Desenvolvimento E Dignidade Humana:Uma Agenda Para
Os Prximos Dez Anos. Disponvel no stio eletrnico, em 21 de janeiro de 2014: http://www.
migalhas.com.br/Quentes/17,MI145656,91041-Luis+Roberto+Barroso+encerra+Conferencia+da+O
AB+com+10+propostas+para
BRASIL. A insero feminina na fora de trabalho, segundo os dados da Pesquisa Nacional por
Amostra de Domiclios PNAD IBGE. Disponvel no stio eletrnico, em 21 de janeiro de 2014:
http://teen.ibge.gov.br/images/pdf/mulher/insercao_feminina_trabalho_pnad.pdf
BRASIL. Programa PRONAF MULHERES Banco Nacional de Desenvolvimento. Disponvel no stio
eletrnico, em 21 de janeiro de 2014:
http://www.bndes.gov.br/SiteBNDES/bndes/bndes_pt/Institucional/Apoio_Financeiro/
Programas_e_Fundos/pronaf_mulher.html
BRASIL. 8 Jeitos de Mudar o Mundo - Programa ONU Mulheres. Disponvel no stio eletrnico, em
21 de janeiro de 2014: http://www.objetivosdomilenio.org.br/
BRESSER-PEREIRA, Luiz Carlos. O Conceito Histrico de Desenvolvimento Econmico.
Disponvel no stio eletrnico em 21 de janeiro de 2014: http://www.bresserpereira.org.br/
papers/2006/06.7ConceitoHistoricoDesenvolvimento.pdf
DYCHTWAL, Maddy e LARSON, Christine. O Poder Econmico da Mulheres. Rio de Janeiro: Elsevier
Editora, 2011.
MARINS, Graciela e BARWINSKI, Sandra Lia Leda Bazzo. A Mulher e o Direito. Curitiba: OAB/PR, 2012.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Pu il Diritto essere Emancipatorio? Una Riflessione Teorica
Democrazia y Diritto. 2004.
WITTENBERG-COX, Avivah e MAITLAND, Alison. A Era da Mulher. Rio de Janeiro: Elsevier Editora,
2009.

57

A AO DE SEPARAO
DE CORPOS

A AO DE SEPARAO DE CORPOS
Graciela I. Marins1
Tem f no direito como o melhor instrumento para a
convivncia humana; na justia, como destino normal do
direito; na paz, como substitutivo benevolente da justia; e,
sobretudo, tem f na liberdade, sem a qual no h direito,
nem justia, nem paz (Eduardo Couture Os Mandamentos
do Advogado, trad. Ovdio A Baptista da Silva e Carlos Otvio
Athayde, Porto Alegre, Fabris, 1979, p. 61).

1. A separao de corpos como meio de proteo mulher


Foi-se o tempo em que a mulher era refm do casamento, sem condies econmicas,
emocionais e legais de promover a separao de fato do marido e dissolver a unio conjugal.
Nas conhecidas palavras do consagrado jurista brasileiro, Pontes de Miranda, o direito
rente vida. Pode-se dizer tambm, instrumento de liberdade. E por essa razo est em
constante modificao.
A lei do divrcio, permitindo a dissoluo do casamento, surgiu apenas em 1.977, como
verdadeira forma de libertao, principalmente das mulheres, presas a casamentos infelizes, sob
dependncia econmica de seus maridos. A emenda constitucional n 66 de 2010 outorgou
novos ares ao ordenamento processual ao permitir a dissoluo do casamento apenas com a
propositura da ao de divrcio, sem necessidade de prvia separao judicial.
Nessa viso a ao de separao de corpos evidencia-se tambm instrumento de
verdadeira proteo mulher ao permitir a retirada do cnjuge ou a sada dela do lar comum.


Advogada. Doutora em Direito das Relaes Sociais pela Universidade Federal do Paran. Professora de Processo Civil
na FAE. Conselheira suplente da OAB-PR.
1

59

2. O direito separao de corpos


A previso expressa nos arts. 1.562 do Cdigo Civil2, 7 e 1 da Lei de Divrcio (n 6.515)3
e o art. 888, VI, do Cdigo de Processo Civil4 enseja mulher e, por evidente, tambm ao homem,
o direito separao de corpos. Ningum obrigado a permanecer ao lado de quem no deseja.
Estabelece o Cdigo Civil em seu art. 1.562 a faculdade da parte mover, antes da
propositura da ao de nulidade do casamento, de anulao, do divrcio direto ou dissoluo de
unio estvel, a ao de separao de corpos.
Dispe o art. 7, 1, da Lei de Divrcio, que a separao de corpos poder ser determinada
como medida cautelar (art. 796 do CPC).
J o art. 888, VI, prev a possibilidade de o juiz ordenar ou autorizar o afastamento
temporrio de um dos cnjuges ou companheiros da morada do casal. Temos, portanto, duas
previses de direito material e uma de direito processual.
A separao de corpos medida judicial que autoriza o afastamento dos cnjuges, um
do outro, da convivncia conjugal, fazendo cessar o dever de coabitao oriundo do casamento e
bem assim o de fidelidade. Da mesma forma em relao unio estvel. Tal conceito extrai-se da
interpretao dos arts. 35 e 86 da Lei do Divrcio (6.515/77).

3. A finalidade da separao de corpos


3.1. O casamento impe direitos e obrigaes a ambos os cnjuges7

Art. 1.562. Antes de mover a ao de nulidade do casamento, a de anulao, a de separao judicial, a de divrcio
direto ou a de dissoluo de unio estvel, poder requerer a parte, comprovando sua necessidade, a separao de corpos, que
ser concedida pelo juiz com a brevidade possvel.
3

Art. 7. A separao judicial importar na separao de corpos e na partilha de bens. 1 A separao de corpos poder ser determinada como medida cautelar (art. 796 do CPC).
4

Art. 888. O juiz poder ordenar ou autorizar, na pendncia da ao principal ou antes de sua propositura: VI o afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal.
5

Art. 3. A separao judicial pe termo aos deveres de coabitao, fidelidade recproca e ao regime matrimonial de
bens, como se o casamento fosse dissolvido.
6

Art. 8. A sentena que julgar a separao judicial produz seus efeitos data de seu trnsito em julgado, ou da deciso que tiver concedido separao cautelar.
7

Nas palavras de Eduardo de Oliveira Leite: O rol das obrigaes matrimoniais , ainda uma vez, elencado na lei: fidelidade recproca, vida em comum, mtua assistncia, cuidados com os filhos e respeito e considerao mtuos (Direito Civil
Aplicado, vol. 5, So Paulo : Revista dos Tribunais, 2005, p. 127).
2

60

Tanto o art. 1.576 do Cdigo Civil quanto o art. 3 da Lei do Divrcio (n 6.515/1977)
estabelecem que a separao judicial pe fim aos deveres de coabitao, fidelidade recproca
e ao regime matrimonial de bens, como se o casamento fosse dissolvido. No entanto, a Emenda
Constitucional n 66/2010, segundo entendimento majoritrio, extinguiu a separao judicial do
ordenamento jurdico, como bem aponta Rodrigo da Cunha Pereira: O argumento finalstico
que a Constituio da Repblica extirpou totalmente de seu corpo normativo a nica referncia
que se fazia separao judicial. Portanto, ela no apenas retirou os prazos, mas tambm o
requisito obrigatrio ou voluntrio da prvia separao judicial ao divrcio por converso. Qual
seria o objetivo de se manter vigente a separao judicial se ela no pode mais ser convertida em
divrcio? No h nenhuma razo prtica e lgica para a sua manuteno8.
Em seguida o art. 8 da Lei do Divrcio estabelece: a sentena que julgar a separao
judicial produz seus efeitos data de seu trnsito em julgado, ou da deciso que tiver
concedido separao cautelar (grifamos).
A interpretao dos dois artigos levaria a duas concluses: - a sentena transitada em
julgado da ao de separao judicial extingue deveres e obrigaes pessoais e patrimoniais
entre os cnjuges; - no entanto, se foi ajuizada ao de separao de corpos previamente
separao judicial, os efeitos da sentena que decretou a separao judicial retroagem
data da sentena que julgou o pedido de separao de corpos ou deciso que deferiu
o respectivo pedido liminar. Se entendermos pela extino da separao judicial, a nica
concluso a sobejar a retroatividade dos efeitos do divrcio ou demanda equivalente, data da
separao de corpos. E nesse sentido, ganha relevncia a propositura da medida, pois estabelece
a data em que cessam os deveres pessoais e patrimoniais entre o casal.

3.2. Mais uma questo vem tona, quanto a esse tema: a retroatividade
dos efeitos do divrcio ocorre data da liminar de separao de corpos ou
da sentena transitada em julgado?
O art. 8 da Lei do Divrcio refere-se simplesmente deciso de separao de corpos. a

Pereira, Rodrigo da Cunha. O Novo Divrcio no Brasil, in Famlia e Responsabilidade: Teoria e Prtica do Direito de Famlia,
Coord. Rodrigo da Cunha Pereira, Porto Alegre: Magister/IBDFAM, 2010, p. 468.
8

61

redao: A sentena que julgar a separao judicial produz seus efeitos data de seu trnsito em
julgado, ou da deciso que tiver concedido separao cautelar(grifos nossos).
Em uma anlise literal do dispositivo legal parece clara a inteno do legislador quanto
possibilidade de retroao data da deciso liminar. Sim, pois no incio menciona sentena que
julgar a separao judicial e ao final deciso que concedeu a separao cautelar. A expresso
sentena limitada aos casos previstos nos arts. 267 e 269 do CPC (art. 162, 19 do CPC). J
o termo deciso mais amplo: refere-se tanto a deciso interlocutria, quanto a sentena10.
Dessa forma, considerando a letra da lei correto afirmar que a retroatividade dos efeitos da
separao judicial (agora leia-se divrcio ou aes equivalentes) d-se desde a data da liminar que
concedeu a separao de corpos11. No entanto, com uma condio: desde que a liminar tenha
sido confirmada por sentena final. Se a sentena revogar a deciso liminar, por bvio no haver
retroatividade data da liminar.
Tal interpretao atende, inclusive, aos anseios prticos das partes. de conhecimento
geral a demora no trmino dos litgios judiciais. E quando envolve relao jurdica pessoal, a
questo agrava-se, pois uma vez decidido pela dissoluo do matrimnio, cada cnjuge quer
dar novo rumo sua vida, efetuando negcios prprios, constituindo novos relacionamentos
amorosos.12 A falta de definio do problema, pode levar a conseqncias no desejadas pelo
direito. A liminar, assim, por ser uma deciso imediata ao pedido do autor, atende a esse anseio de

Art. 162, 1 Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei.

Deciso. 1. Ato pelo qual um agente da Administrao ou do poder pblico resolve ou soluciona atos ou fatos submetidos sua deliberao. 2. Denominao genrica de qualquer pronunciamento judicial relativamente a certa demanda ou
caso em apreo e que tem como espcies o despacho, a sentena e o acrdo. A parte final da sentena, em que se conclui pela
condenao, ou absolvio do ru. Julgado (Pedro Nunes, Dicionrio de Tecnologia Jurdica, So Paulo : Livraria Freitas Bastos, p.
390).
11

O Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, decidiu questo a esse respeito: Apelao cvel. Monitria.
Separao cautelar. Os efeitos da sentena que extingue a sociedade conjugal retroagem data da deciso que concedeu a
separao de corpos. Desde ento desfeito o regime matrimonial de bens, no se comunicando os bens e direitos adquiridos
por qualquer dos cnjuges. Dessa forma, no pode o ru ser obrigado a responder por compras que sua ex-mulher tenha efetuado aps a separao cautelar, sem o seu consentimento, em supermercado que tenha como scio seu irmo. Apelo improvido.
Unnime (TJRG 2 Cm. Civ., Rel. Des. Luiz Roberto Imperatore de Assis Brazil, Apel. Civ. n 70001271287, julg. 06.06.2001, DJ
13.08.2001). O litgio diz respeito a compras em supermercado efetuadas pelo cnjuge mulher, aps a liminar de separao de
corpos. Constou do corpo do acrdo: As notas fiscais apresentadas para justificar a cobrana so todas assinadas por Rosmeri
M. Menegaz e emitidas entre maio e novembro de 1.996. Desde 08 de novembro de 1995 o ru obtivera liminar de separao de
corpos de Rosmeri, sendo a separao definitiva, com partilha de bens, de 02/12/96. O Tribunal entendeu que o cnjuge varo
no era responsvel pelo pagamento das referidas compras de supermercado, em razo da prvia liminar de separao de
corpos.
12

Caio Mrio da Silva Pereira aduz quanto extino do dever de fidelidade: Por muitos anos, os civilistas opinaram
pela continuao deste dever, que reputavam corolrio do vnculo matrimonial. Em contrrio, ganhou estado o argumento de
sentido mais humano e realista, que atribui a fidelidade ao dever de coabitao; cessando esta, aquele termina, sem se impor
aos desquitados uma castidade anti-natural, e sem atribuir aos filhos a pecha de adulterinidade(Instituies de Direito Civil, vol. V,
Rio de Janeiro : Forense, p. 155).
9

10

62

agilizao e serve para delimitar a data em que os deveres matrimoniais findam.

4. Natureza cautelar ou satisfativa


4.1. A separao de corpos, como o prprio art. 7, 1 da Lei de Divrcio
refere, poder ser cautelar ou no
Ter natureza cautelar quando estiverem presentes os seus requisitos tpicos: o fumus
boni iuris, aparncia do direito alegado e o periculum in mora, situao de perigo iminente ao
resultado til do processo principal.
Como pretenso acautelatria, a separao de corpos estar sujeita a todas as regras
inerentes tutela cautelar, inclusive quanto necessidade de propositura da ao principal em 30
(trinta) dias, nos termos do art. 806 do CPC13. Joo Batista Lopes afirma com razo: A incidncia
do art. 806 do CPC de rigor, no caso, porque a separao de corpos constitui medida restritiva
de direitos, invasiva da esfera jurdica do adversrio. Dispensar a observncia desse prazo seria
permitir a perpetuao da separao de corpos, ou seja, transformar o provisrio em definitivo.14
Se a ao principal no for proposta no prazo do art. 806 a medida cautelar perde a
eficcia, consoante previso do art. 80815.

4.2. Por outro lado, rubrica non facit fidem, o pedido de separao de
corpos pode apresentar-se tambm como satisfativo (no cautelar), desde
que preordenado a satisfazer diretamente direito subjetivo material (cf.
art. 1.562 do Cdigo Civil16). E nesse caso no h que se falar em prazo para

Art. 806. Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar,
quando esta for concedida em procedimento preparatrio.
14

Lopes, Joo Batista. Medidas Liminares no Direito de Famlia in Repertrio de Jurisprudncia e Doutrina sobre Liminares, p. 66.
15

Em posio diametralmente oposta, o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul sumulou o entendimento
de que o pedido de separao de corpos no exige a propositura da ao principal, nos termos do art. 806 do CPC. o teor da
Smula 10: O deferimento do pedido de separao de corpos no tem sua eficcia submetida ao prazo do art. 806 do CPC.
Tal entendimento reveste-se de total atecnia, no que toca separao de corpos com natureza cautelar. No se pode simplesmente deixar de aplicar um dispositivo legal, desnaturando por completo a teoria da tutela cautelar. Se o pedido de separao
de corpos foi feito com base no fumus boni iuris e periculum in mora, ou seja, com natureza cautelar, exige-se a propositura do
processo principal. Se, de outro lado, o pedido no tem natureza cautelar, a sim no h que se falar em prazo de 30 (trinta) dias
para a propositura do processo principal.
16

Art. 1.562. Antes de mover a ao de nulidade do casamento, a de anulao, a de separao judicial, a de divrcio
direto ou a de dissoluo de unio estvel, poder requerer a parte, comprovando sua necessidade, a separao de corpos, que
ser concedida pelo juiz com a possvel brevidade.
13

63

a propositura da ao principal. Seria absurdo imaginar a obrigatoriedade


de vida em comum entre duas pessoas, se no houver mais interesse de
um ou de ambos na vida conjunta.
O art. 1.562 do Cdigo Civil prev a possibilidade da separao de corpos, mesmo
que no estejam caracterizados os requisitos necessrios para a concesso da tutela cautelar.
Entretanto, ser necessria fundamentao do pedido de dissoluo do vnculo matrimonial,
conforme exigido por esse dispositivo. O fundamento poder ser a insuportabilidade do convvio
marital, bem como a inteno de ruptura do vnculo matrimonial.
O pedido de separao de corpos satisfativo, visando realizao de direito material (art.
1.562 do Cdigo Civil) no ser cautelar e no estar sujeito, portanto, a qualquer dos requisitos
dessa modalidade de tutela jurisdicional17.
Como visto, nem todo pedido de separao de corpos ser, assim, cautelar. E sem
apresentar natureza cautelar no h necessidade da ao principal.

5. O procedimento
5.1. No h procedimento especial separao de corpos. A Lei de Divrcio
no prev regras procedimentais atinentes especificamente separao
de corpos, bem assim o Cdigo Civil e o Cdigo de Processo Civil.
A Lei de Divrcio apenas menciona no seu art. 7, 1, a possibilidade do pedido de
separao de corpos apresentar natureza cautelar. claro que, se tiver natureza cautelar, segue o
procedimento cautelar. De outro lado, se tiver natureza no cautelar, considerando o art. 888, VI
do CPC, como previso que compreende o pedido de separao de corpos, tambm se chega
concluso da utilizao do procedimento cautelar.

Em comentrio ao antigo Cdigo Civil, Teresa Arruda Alvim Wambier bem aponta: No mencionado trabalho, tivemos
ocasio de sustentar que so diferentes as separaes de corpos do art. 223 do Cdigo Civil e do art. 888, VI do Cdigo de Processo
Civil, sendo esta ltima medida de ndole cautelar e no aquela, que significa, como dissemos, mero acertamento. Isto porque, a
medida do art. 223 do Cdigo Civil, para ser concedida, no supe a urgncia que nasce do periculum in mora, nem tem em vista
garantir o sucesso do processo principal, servindo-lhe, por isso, e nessa medida, de instrumento. Basta que se prove ter havido
casamento e posterior separao ftica, seu pressuposto jurdico, para que deva a medida ser concedida, legalizando-se, assim,
situao preexistente, inexistindo, at, pressupostos a autorizar concesso de liminar (Entidade Familiar e Casamento Formal
Aspectos Patrimonias, RT 680:69, So Paulo, Revista dos Tribunais, p. 74).
17

64

No h dvida, assim, de que s pretenses de separao de corpos cautelar, ou satisfativa,


aplica-se o procedimento comum cautelar, diante da ausncia de regras especiais. Apenas, em
relao aos pedidos no cautelares, no haver prazo para a propositura da ao principal.

5.2. A petio inicial na separao de corpos segue todos os requisitos


previstos no art. 801 e 282 do Cdigo de Processo Civil. Questo interessante
diz respeito ao valor da causa. Qual o valor da causa na ao cautelar de
separao de corpos?
Nas aes cautelares de modo geral, o valor da causa deve ser menor em relao ao
apontado na ao principal. Isso porque o processo cautelar meramente acessrio do principal
e no tem por objetivo o bem da vida pretendido pelas partes. A jurisprudncia, no entanto,
costuma fixar o valor da causa cautelar pelo benefcio econmico buscado18.
Na ao de separao de corpos no h que se falar em benefcio econmico. Tambm a
ao principal separao de corpos no ter por objeto benefcio econmico. O pedido principal
poder ser de divrcio, dissoluo de unio livre (por mais que exista cumulao com partilha
de bens, o pedido principal separao de corpos ser aquele sem benefcio econmico, pois
separao de corpos no protege a eficcia do pedido de partilha).
Como o art. 25819 do Cdigo de Processo Civil exige a atribuio de valor a todas as
causas, mesmo quelas que no apresentem contedo econmico, caber ao autor atribuir um
valor para fins de alada. Egas Dirceu Moniz de Arago aponta com propriedade: Para atender aos
diversos fins j aludidos, a toda causa dever ser atribudo um valor, cuja estimao h de ser feita
mesmo em relao s causas que no tenham contedo econmico, caso em que a avaliao
livre ao autor, sendo franqueado ao ru, porm, impugn-la, conforme o disposto no art. 261.
Nas causas que tiverem valor certo, entretanto, nenhuma liberdade de estim-lo ter o autor, pois
essa faculdade somente lhe outorgada nas causas em que ele seja incerto, ou que no tenham

Processo civil. Embargos de declarao. Erro material na fundamentao do acrdo embargado. Aes cautelares.
Valor da causa. Arts. 258 e 260 do CPC. Correspondncia ao contedo econmico. Precedentes. 1. Segundo a jurisprudncia
desta Corte Superior, o valor da causa arbitrado pelo autor na ao cautelar no necessita ser igual ao da causa principal, mas
deve corresponder ao benefcio patrimonial pleiteado. 2. Aplica-se, portanto, a dico dos arts. 258 e 260 do CPC tambm em
relao s aes cautelares. 3. Embargos de declarao parcialmente acolhidos, mas sem efeitos modificativos (STJ 2 Turma,
Rel. Min. Eliana Calmon, EDcl no REsp. n 509.893-SP, julg. 27.02.2007, DJ 14.03.2007).
19

Art. 258. A toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha contedo econmico imediato.
18

65

contedo econmico.20
Caber ao autor, portanto, estimar o valor na ao de separao de corpos.

5.3. Como em todo procedimento cautelar (veiculando pretenso de


natureza cautelar ou no), tambm na separao de corpos permitido o
pedido liminar inaudita altera parte, ou seja, sem a ouvida da parte r, nos
termos do art. 804 do Cdigo de Processo Civil21.
O prazo para o autor recorrer do indeferimento do pedido liminar de 10 (dez) dias
contados da intimao da deciso como ocorre em relao a qualquer deciso. J para a parte
r a questo ganha contornos diferentes. O prazo para o ru interpor recurso contra a deciso
que defere liminar (agravo retido ou por instrumento) de 10 (dez) dias contados da juntada do
mandado de execuo da cautela devidamente cumprido, desde que tenha ocorrido a cincia
da parte r. Esse o entendimento da jurisprudncia majoritria22 por interpretao aos arts. 241,
inciso II23 e 802, pargrafo nico, inciso II24 do Cdigo de Processo Civil. justificvel a posio
considerando a ausncia de constituio de advogado pelo ru nessa fase. Contar-se o prazo de
10 (dez) dias da intimao da deciso seria por demais exguo.

5.4. O prazo para contestar de cinco dias, contados da juntada aos autos
do mandado de citao, naqueles casos em que no houver o deferimento
ou apreciao do pedido liminar (art. 802, pargrafo nico, inciso I do CPC).
Se deferida a cautela liminarmente, quando haver execuo da medida, conta-se o prazo
para resposta a partir da juntada aos autos do mandado de cincia do ru quanto execuo da

Moniz de Arago, Egas Dirceu. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. II : arts. 154-269, 9 ed., Rio de Janeiro :
Forense, p. 314.
21

Art. 804. lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando
verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz, caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real
ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer.
22

Processo Civil. Medida cautelar. Liminar. Agravo. Prazo. Contagem. Juntada do mandado. CPC, Arts. 241, II, 242 e 802.
O prazo para agravar contra liminar conta-se a partir da juntada aos autos do mandado de execuo da medida cautelar (CPC,
Art. 802, II)(STJ 1 Turma, Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros, REsp. n 214.476/DF, DJ 18.09.2000).
23

Art. 241. Comea a correr o prazo: II quando a citao ou intimao for por oficial de justia, da data de juntada ao
autos do mandado cumprido.
24

Art. 802. Pargrafo nico. Conta-se o prazo, da juntada aos autos do mandado: II da execuo da medida cautelar,
quando concedida liminarmente ou aps justificao prvia.
20

66

cautela (art. 802, pargrafo nico, inciso II do CPC25). No se pode imaginar a fluncia de prazo a
partir da juntada aos autos de mandado de execuo devidamente cumprido, sem que a parte
tenha cincia dessa execuo. Da o incio do prazo somente com a juntada do mandado de
cincia do ru sobre a medida cautelar executada. No caso da ao de separao de corpos no
h esse problema porque a execuo dar-se- na pessoa do requerido. Ou seja, a cincia do ru
sempre ocorrer.

5.5. A instruo probatria permite a produo de todos os meios de prova


permitidos em lei. A nica diferena em relao instruo no processo de
conhecimento o objeto da prova.
No cautelar o objeto o fumus boni iuris (aparncia do direito) e o periculum in mora
(perigo ao resultado til do processo principal). J no processo de conhecimento a existncia ou
inexistncia do direito.

5.6 A sentena no processo cautelar exige os mesmos requisitos formais


do art. 458 do CPC26.
Quando julgar o mrito, ter por objeto o fumus boni iuris e o periculum in mora. O
respectivo recurso de apelao recebido apenas no efeito devolutivo.

5.7 O pedido de separao de corpos, como j enfatizado, pode ter natureza


satisfativa, realizando o direito material previsto no art. 1.562 do Cdigo
Civil. Resta saber qual procedimento adequado a tal espcie de pedido.
A dvida est entre a adoo do procedimento previsto ao processo de conhecimento
ou quele previsto ao processo cautelar.

Art. 802. O requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento cautelar, para, no prazo de cinco (5) dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir. Pargrafo nico. Conta-se o prazo, da juntada aos autos do mandado:
I de citao devidamente cumprido; II da execuo da medida cautelar, quando concedida liminarmente ou aps justificao
prvia.
26

Art. 458. So requisitos essenciais da sentena: I o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e
da resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo; II os fundamentos,
em que o juiz analisar as questes de fato e de direito; III o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes lhe
submeterem.
25

67

O procedimento do processo de conhecimento , por excelncia, o veculo apto ao


reconhecimento do direito material, atendendo, assim, s pretenses satisfativas. Ocorre que a
separao de corpos est prevista no art. 888, III, Livro III, do Cdigo de Processo Civil que trata do
processo cautelar.
Utiliza-se, ento, o prprio procedimento cautelar para veicular uma pretenso no
cautelar. Alis, comum o procedimento cautelar ser utilizado para atender a pretenses satisfativas
urgentes.

6. Separao de corpos como tutela antecipatria


Como vimos nos tens supra, o pedido de separao de corpos pode ser veiculado por
ao autnoma. No entanto, nada impede seu pedido atravs da tutela antecipatria prevista no
art. 273 do Cdigo de Processo Civil27.
A tutela antecipatria implica na antecipao de efeitos fticos decorrentes da sentena
final de procedncia, uma vez preenchidos os requisitos exigidos por lei. Dessa forma, se ajuizada
ao de divrcio, por exemplo, um dos seus efeitos fticos ao final ser a separao de corpos
entre o casal. Nada impede, portanto, o pedido liminar ou no de separao de corpos na prpria
ao de divrcio.
O 7 do art. 273 veio facilitar o uso da tutela antecipatria, permitindo o pedido cautelar
mesmo revestido da forma antecipatria28. Com esse permissivo legal, se o pedido for cautelar
observar-se-o os requisitos inerentes tutela cautelar, ou seja, fumus boni iuris e periculum in mora,
mas sob a forma de tutela antecipada. Com o pedido antecipatrio de separao de corpos na
ao principal h economia de custas judiciais e trabalho da mquina judiciria.


Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no
pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio
de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio do ru.
28

Nos dias atuais, estando em vigor a norma do art. 273, 7, do CPC, no mais se justifica exigir da parte a propositura
de ao autnoma para obter medida cautelar, que pode perfeitamente ser concedida no mbito do processo de conhecimento. Havendo depsito do valor do ttulo e estando presentes os requisitos legais, apropriada se apresenta a determinao de
sustao dos efeitos do protesto, como forma de obstar prejuzos parte que busca a discusso a respeito do negcio jurdico
respectivo(JTJ 293/375)(Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, Theotonio Negro e Jos Roberto F. Gouva, 40
ed., p. 419).
27

68

7. Separao de corpos consensual


Nada impede que haja a propositura de ao de separao de corpos consensual, ou seja,
mediante conveno dos cnjuges com a medida e sem apontar situao de perigo ao processo
principal. Se no houver perigo ao resultado til do processo principal, mas as partes estiverem
de acordo com a separao de corpos, nenhum impedimento haver para a homologao do
pedido consensual. No entanto, nesse caso, no ser cautelar o provimento. O prprio art. 7, 1
da Lei de Divrcio quando refere que a separao de corpos poder ser cautelar, prev tambm
a medida sob a forma de acordo entre os cnjuges.
Com o deferimento da separao de corpos cessa o dever de coabitao, mediante
autorizao judicial, no importando em descumprimento do referido dever prprio do casamento.

8. Separao de corpos aps separao de fato


Dvida surge acerca da possibilidade e utilidade de pedido de separao de corpos,
quando os cnjuges j esto separados faticamente.
Antes de mais nada preciso distinguir o mundo dos fatos do mundo do direito. A
separao de corpos ftica implica na ocorrncia da providncia no mundo dos fatos. J a
jurdica refere-se autorizao ou determinao legal (juridicizao) para a separao de corpos.
Se um dos cnjuges simplesmente abandonar o lar comum sem requerer medida judicial,
haver separao de corpos ocorrida no mundo dos fatos com infringncia ao mundo jurdico
(juridicizao negativa).
Eduardo de Oliveira Leite bem salienta tal diferena: A desunio do casal pode ocorrer
quer faticamente (separao de corpos), quer juridicamente (separao judicial consensual ou
litigiosa, ou atravs do divrcio).29
preciso ter presente que a separao de corpos medida que visa obter autorizao
judicial para cessar o dever de coabitao.
Se houve o afastamento de um dos cnjuges da morada do casal, por exemplo, sem

LEITE, Eduardo de Oliveira. Repertrio de Jurisprudncia e Doutrina sobre Direito de Famlia, So Paulo : Revista dos Tribunais, p. 66.
29

69

autorizao judicial para tal conduta, ocorreu infringncia aos deveres do casamento. Assim, para
que de tal modo no se dem as conseqncias da infringncia aos deveres do casamento, haver
necessidade do pedido de separao de corpos, como explica Yussef Said Cahali: Mas a anterior
existncia da separao de fato no impede que seja outorgado alvar de separao de corpos
com o objetivo de legalizar a situao em que se encontram os cnjuges.30

30

CAHALI, Yussef Said. Divrcio e Separao, Tomo 1, 8 ed., So Paulo : Revista dos Tribunais, p. 522.

70

DESAFIOS NO ENFRENTAMENTO
VIOLNCIA DE GNERO PELA
ADVOCACIA PARANAENSE

DESAFIOS NO ENFRENTAMENTO VIOLNCIA DE


GNERO PELA ADVOCACIA PARANAENSE
Sandra Lia Leda Bazzo Barwinski1
Helena de Souza Rocha2

1. O PRINCPIO
A Comisso da Mulher Advogada da OAB/PR (CMA-OAB/PR), desde sua criao, dedicou
espao defesa dos direitos da mulher em situao de violncia. No incio, muito timidamente. Em
2006, com a criao do Centro de Referncia e Atendimento Mulher em Situao de Violncia da
Regio Metropolitana de Curitiba e posteriormente, quando da sano da Lei n 11.340/2006 - Lei
Maria da Penha esta atuao se intensificou.
Em 27 de outubro de 2006, com o objetivo de estimular o dilogo e a articulao entre
os operadores do direito, os Conselhos, as assessorias e os demais rgos de defesa dos direitos da
mulher, para implementao dos mecanismos de proteo dos direitos das mulheres em situao
de violncia domstica e familiar, a CMA-OAB/PR promoveu um ciclo de palestras no qual a Prof
Flvia Piovesan abordou a ento recente lei de violncia domstica e familiar contra a mulher, para
historiar o processo participativo at a implementao efetiva. Naquele momento, cumprindo a
finalidade de defender os direitos humanos, a justia social, e pugnar pela boa aplicao das leis,
pela rpida administrao da justia e pelo aperfeioamento da cultura e das instituies jurdicas,
a CMA-OAB/PR lanou o Grupo de Trabalho e Estudos para implementao da Lei n 11.340/2006
no Paran, reunindo dezenas de organizaes e entidades, que obteve grandes feitos. Dentre eles
pode-se citar a instalao da 13 Vara Criminal de Curitiba ou Juizado de Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher. E, para exemplificar a importncia das aes da sociedade civil nesta
etapa, a participao da CMA-OAB/PR e da Subseo de Londrina tiveram significativa relevncia

Sandra Lia Leda Bazzo Barwinski advogada, graduada pela PUC/PR, presidente da Comisso de Estudos Sobre Violncia de Gnero da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran.
2

Helena de Souza Rocha professora de Direitos Humanos e Biodireito na Universidade Tuiuti do Paran, assessora da
Relatoria do Direito Humano Sade Sexual e Reprodutiva da Plataforma de Direitos Humanos - Dhesca Brasil - e membro da
Comisso de Estudos sobre Violncia de Gnero da OAB-PR. Ela mestre em Direito Internacional do Direitos Humanos pela Universidade de Essex no Reino Unido, e advogada formada pela Universidade Federal do Paran. Trabalhou em litgio estratgico
internacional no Centro pela Justia e o Direito Internaciobnal e na Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
1

72

na criao e instalao da Vara em Londrina.


Desde ento, a CMA-OAB/PR participou de inmeras atividades na defesa dos direitos
da mulher. As aes da OAB/PR partem do princpio de que necessrio denunciar as violncias
contra mulheres, as fsicas - que deixam marcas delveis - e, principalmente, as morais - que deixam
marcas indelveis, como tatuagens que identificam o proprietrio do animal (cavalos, bois)3.

2. A CPMI DA VIOLNCIA CONTRA A MULHER


Por que, apesar de uma legislao robusta, as mulheres continuam sendo assassinadas?
Com este questionamento a CMA-OAB/PR iniciou jornada indita em 02 de maio de 2012, depois
de uma reunio com representantes da Comisso Parlamentar Mista de Inqurito da Violncia
contra a Mulher (CPMIVCM) e sociedade civil, no Plenarinho da Assembleia Legislativa do Paran.
A CPMIVCM, presidida pela Deputada Federal J Moraes, com relatoria da Senadora Ana
Rita, foi criada pelo Requerimento n 4 de 2011-CN e instalada em 08 de fevereiro de 2012, baseada
no elevado ndice de mulheres vtimas de violncia no nosso pas, com a finalidade de, no prazo
de 180 (cento e oitenta) dias, investigar a situao da violncia contra a mulher no Brasil e apurar
denncias de omisso por parte do poder pblico com relao aplicao de instrumentos
institudos em lei para proteger as mulheres em situao de violncia. At a apresentao do
relatrio final em junho de 2013, a CPMIVCM visitou 17 estados brasileiros e o Distrito Federal. O
Paran teve como representantes os parlamentares: Senador Srgio Souza, Deputado Federal Dr.
Rosinha e Deputada Federal Rosane Ferreira.
A justificativa para a instalao de uma CPMI est fundamentada no Requerimento antes
citado, e se deve gravidade do problema no contexto nacional e internacional, que pode ser
avaliada pelo ranking de homicdios femininos, divulgado pelo Mapa da Violncia 20121.
Entre 84 pases, El Salvador figura em primeiro lugar com 10,3 homicdios em 100 mil
mulheres, seguido por Trinidad e Tobago (7,9), e sucessivamente por Guatemala (7,9), Rssia (7,1),
Colmbia (6,2), Belize (4,6) e Brasil (4,4), que est na stima colocao.
Dados divulgados pela Organizao das Naes Unidas (ONU) apontam que o percentual
de mulheres que so agredidas fsica ou sexualmente pelo parceiro varia entre 5% (Gergia) e

Nas exatas palavras do querido mestre Dr. Renato Alberto Nielsen Kanayama.

73

70,9% (Etipia). No Brasil, este ndice de 34%, mesmo com os avanos introduzidos pela Lei n
11.340/2006 Lei Maria da Penha.
A violncia contra a mulher a principal causa de leses em mulheres 15 e 44 anos no
mundo, comprometendo 14,6% do Produto Interno Bruto (PIB) da Amrica Latina, o que importa
em aproximadamente U$ 170 bilhes. No Brasil, segundo a ONU, a violncia domstica custa R$
10,5% do PIB.
Na reunio de maio de 2012 foram apresentados dados do Sistema de Informaes sobre
Mortalidade (SIM) da Secretaria de Vigilncia em Sade (SVS) do Ministrio da Sade (MS) para o
ano de 2010, compilados no Mapa da Violncia 20122, situando o Paran como o 3 Estado do
Pas em assassinatos de mulheres, com uma taxa de 6,3 mortes por ano para cada grupo de 100
mil4. A mdia nacional de 4,4. Entre as 100 cidades brasileiras com mais homicdios femininos,
enumeradas pelo referido Mapa, 11 delas so do Paran: Piraquara (2 cidade, com taxa de 24,4),
Araucria (13,4), Fazenda Rio Grande (12,2), Telmaco Borba (11,3), Unio da Vitria (11,1), Foz do
Iguau (10,6), Curitiba (10,4), Pinhais (10,0), So Jos dos Pinhais (9,7), Colombo (9,3) e Guarapuava
(8,2).
A OAB/PR foi escolhida entre as entidades e organizaes presentes na reunio, de maio
de 2012, para coordenar os trabalhos da sociedade civil preparatrios da audincia pblica da
CPMIVCM que ocorreria em 26 de junho daquele ano.

3. OS PREPARATIVOS
Em pouco mais de 50 dias, reuniram-se na OAB/PR diversas lideranas e movimentos
sociais, feministas e de mulheres. A elaborao de um dossi foi consenso, o que desencadeou
uma intensa mobilizao da sociedade civil na busca de informaes e na avaliao dos servios,
e resultou num consistente documento utilizado e mencionado em vrias oportunidades pelo
Relatrio Final da CPMIVCM.
Observando a angstia, o desalento e as dificuldades encontradas pelas organizaes
feministas e de mulheres, seja na obteno de dados, seja no difcil dilogo e no relacionamento
com o Poder Pblico Estadual, a OAB/PR, por meio da Comisso da Mulher Advogada, decidiu

ndice semelhante ao da Colmbia, no ranking dos pases.

74

realizar uma consulta advocacia. Pretendia-se colher informaes sobre as realidades locais para
fundamentar diagnstico da OAB/PR sobre violncia contra a mulher. O resultado surpreendeu
pela semelhana com os ndices divulgados por pesquisas nacionais.
Imbuda do propsito de contribuir para a preveno da violncia e promoo da
paz, fundamentada na consulta realizada e concentrando-se nos servios jurdicos, a OAB/PR
no s auxiliou a sociedade civil e o movimento de mulheres paranaenses em sua organizao
para a Audincia Pblica, como tambm elaborou um relatrio prprio expondo as principais
dificuldades que advogados e advogadas tm enfrentado na realizao da justia em casos de
violncia baseada em gnero. Alm disso, enumerou medidas especficas visando contribuir
para a reverso desse grave quadro. Este relatrio institucional tambm foi fundamental para as
concluses finais da CPMICVM.
A consulta advocacia paranaense foi a grande motivao para a elaborao do relatrio,
pois
confirmou o diagnstico da violncia de gnero, em especial a violncia domstica, no pas. De
acordo com a consulta, as vtimas, em sua maioria, tm entre 26 a 35 anos (38,84%) e 36 a 45 anos
(24,42%), so brancas (65,97%), casadas (56,87%) e tm todos os nveis de escolaridade (demonstrando
que a violncia abrange diversas classes sociais). Os rus, em geral, so homens (92,38%), atuam
sozinhos (91,36%) e tm parentesco com a vtima (88,33%) sendo principalmente seus cnjuges
(31,4%), ex-cnjuges (16,6%) e conviventes (22,82%).

E mais, segundo dados da consulta:


a violncia, em geral, ocorre na prpria residncia (65,81%) e reincidente (em 43,25% dos casos
j houve violncia sem registro, em 17,66% com registro e em 9,72% j objeto de outra ao). A
violncia de gnero principalmente fsica (31,98%) e psicolgica (29,5%), mas a violncia moral
tambm est presente em muitos casos (20,93%).
Quando h delito, os que apareceram com maior frequncia na consulta foram os de ameaa
(21,48%); leso corporal (20,66%); injria (11,3%); difamao (11%) e calnia (7,86%).

75

4. O RELATRIO VIOLNCIA DE GNERO DO ESTADO DO


PARAN
A OAB/PR apresentou o Relatrio Violncia de Gnero do Estado do Paran na Audincia
Pblica da CPMIVCM, em 25 de junho de 2012, onde destaca a inexistncia de dados oficiais sobre
a violncia contra mulheres, de estatsticas sistemticas e de dados confiveis que permitam
conhecer as dimenses da violncia de gnero.
So pontuadas as deficincias no Estado em relao situao prisional das mulheres
privadas de liberdade, restritas a uma penitenciria feminina, localizada em Piraquara, na Regio
Metropolitana de Curitiba, e dois estabelecimentos prisionais menores, o Centro de Regime
Semiaberto de Curitiba e o Centro de Triagem da Polcia Civil, tambm em Curitiba, implicando
no uso indiscriminado das delegacias de polcia e na superlotao, o que tambm viola os direitos
das pessoas presas.
O Relatrio tambm enumera as violncias cometidas contra pessoas idosas e contra
crianas e adolescentes. Em relao s crianas e adolescentes, o Relatrio fundamenta-se nos
dados fornecidos pelo Hospital Pequeno Prncipe5, os quais apontam que as meninas so as
maiores vtimas da violncia e que essa violncia sexual, perpetrada por seus pais e dentro do
seu lar, onde deveriam estar abrigadas e protegidas de qualquer espcie de perigo a sua sade
fsica e mental.
Abordando a Rede de Atendimento Mulher em Situao de Violncia, o Relatrio
denuncia a precariedade das delegacias de polcia, desde suas condies fsicas, equipamentos
e, principalmente, recursos humanos, em desacordo com o recomendado na Norma Tcnica de
Padronizao das Delegacias Especializadas de Atendimento s Mulheres da Secretaria Nacional
de Polticas para as Mulheres (SPM) e do Ministrio da Justia.3
Em relao ao Ministrio Pblico, o Relatrio destaca a inexistncia de uma promotoria
ou ncleo especializado para impulsionar a criao de outros mecanismos importantes, como o
sistema de dados, para inspecionar os estabelecimentos pblicos e particulares de atendimento
mulher em situao de violncia domstica e familiar, e auxiliar no monitoramento da Rede de

Hospital infantil referncia no Estado no atendimento a vtimas de violncia.

76

Atendimento Mulher em Situao de Violncia no Paran. Importante dizer que em junho de


2012, s voltas da audincia pblica, foi criado o Ncleo de Promoo da Igualdade de Gnero
(NUPIGE), que tem exercido importante papel.
A Defensoria Pblica do Paran, regulamentada pela Lei Complementar n 136, de 19
de maio de 2011 (Lei Orgnica), tem previso legal6 de um Ncleo de Apoio Mulher Vtima de
Violncia, porm encontra-se em fase de estruturao, tendo os primeiros defensores pblicos
tomado posse no final do segundo semestre de 2013. Entretanto, provvel que a Defensoria
no consiga atender a demanda de servios a curto e mdio prazo, nem atingir todas as
comarcas e municpios para albergar toda a populao mais carente. Acredita-se ser necessria
a complementao da assistncia judiciria pela advocacia dativa, devendo o Estado resolver o
problema do pagamento dos honorrios advocatcios.
Situao no menos complicada a do Instituto Mdico Legal (IML). O Relatrio utiliza
as concluses da Comisso de Direitos Humanos da OAB/PR que, aps denncias divulgadas na
mdia, constatou a precariedade de toda a estrutura do rgo e das condies de trabalho dos
funcionrios, destacando o levantamento do dficit funcional, a necessidade de concurso pblico
e reviso salarial; a precariedade das condies fsicas da sede do IML; a modernizao completa
da infraestrutura e de equipamentos, incluindo novas viaturas especializadas; e a criao de novos
laboratrios descentralizados em cidades polos do Estado abrangendo regies que possuem
uma menor cobertura por parte do IML.
poca, contando com apenas Juizados de Violncia Domstica e Familiar em Curitiba
e em Londrina, destacou-se a estrutura inadequada de ambos para aplicar de forma eficaz a
Lei Maria da Penha. Segundo informaes do Conselho Nacional de Justia, tramitavam 26.105
procedimentos nos juizados do Paran. Enalteceu-se a criao da Coordenadoria Estadual da
Mulher em Situao de Violncia Domstica e Familiar4 (CEVID) pelo Tribunal de Justia do Estado
do Paran que, depois da Audincia Pblica, passou a ter efetivo funcionamento.
Por fim, traz a lume a anlise realizada pela Comisso Gesto Pblica e Assuntos
da Administrao da OAB-PR sobre a Lei Oramentria do Estado do Paran para 2012 (Lei n
17.012/11) que evidencia o descompasso do Estado com o enfrentamento violncia contra a

Lei Complementar n 136, art. 39, 2.

77

mulher. A nica rubrica que mencionava a proteo dos direitos das mulheres era genrica e no
especfica temtica, englobando diversas outras polticas pblicas de proteo e garantia de
direitos fundamentais, totalizando R$ 2.841.520,00. Alm disso, a Lei Oramentria de Curitiba para
o ano de 2012 (Lei n 13.913/11) no possua nenhuma rubrica para o enfrentamento violncia
contra a mulher.
Afirmando a ausncia de estrutura eficaz de Estado para promover polticas pblicas de
enfrentamento violncia de gnero, a OAB/PR posiciona-se pela necessidade de uma Secretaria
de Poltica para as Mulheres. O Relatrio insiste ser mister a criao de um Organismo Poltico para
articular a dotao de recursos para esta rea, alm da assinatura do Pacto Nacional, que poderia
beneficiar o Estado e os municpios com o repasse de verbas do Governo Federal.
Destaca-se que o municpio de Curitiba instalou a Secretaria Municipal Extraordinria da
Mulher no incio de 2013. O Estado do Paran, embora tenha criado por Lei o Conselho Estadual
dos Direitos da Mulher7 e institudo, em 2013, a Cmara Tcnica Estadual de Gesto do Pacto
Nacional de Enfrentamento Violncia contra a Mulher, ainda resiste reivindicao de uma
Secretaria Estadual.
No mbito da Segurana Pblica, depois da audincia pblica da CPMIVCM, foi criada a
Coordenao das Delegacias da Mulher do Paran (CODEM), no incio de 2013.
Em verdade, todas estas aes no Estado se devem ao intenso e enftico trabalho da
CPMICVM, que ressoou da mobilizao da sociedade civil e dos movimentos feminista e de
mulheres.

5. AS RECOMENDAES DO RELATRIO VIOLNCIA DE GNERO


DO ESTADO DO PARAN
Em seu relatrio institucional, a OAB/PR enumerou como principais recomendaes:
1. Fortalecer a poltica de coleta e sistematizao de dados em todos os rgos que atendem a
mulher em situao de violncia, as quais devero ser integradas e disponibilizadas ao pblico.
Para tanto, o Estado, alm de assegurar a criao dos sistemas de informao, dever capacitar
seus funcionrios sobre a importncia dos dados estatsticos para o desenvolvimento de
polticas pblicas adequadas realidade;

Lei n 17504, de 11 de janeiro de 2013.

78

2. Finalizar a estruturao do Cadastro Nacional de Violncia Domstica e Familiar contra a


Mulher no mbito do Ministrio Pblico;
3. Criao de um organismo estadual que seja responsvel pelo enfrentamento violncia
contra a mulher;
4. Assinar o Pacto Nacional pelo Enfrentamento da Violncia contra as Mulheres;
5. A importncia do tema enfrentamento de todas as formas de violncia contra as mulheres,
construdo na Conferncia Estadual dos Direitos da Mulher, deveria sensibilizar e obrigar o
Estado a implementar polticas pblicas e consequentes programas antenados com as
Convenes e tratativas internacionais. Para esse enfrentamento atravs de polticas e
programas h que se inserir na Lei de Diretrizes Oramentrias do Estado, dotao e rubricas
especficas. Assim necessrio que se estabelea um oramento adequado. Esse oramento
abarcaria todas s questes relativas aos direitos fundamentais das mulheres e suas redes de
proteo.
6. Adequar as Delegacias da Mulher existentes s normas tcnicas elaboradas no mbito
nacional e referidas neste relatrio quanto dotao de recursos humanos e qualidade
do atendimento, recordando que as Delegacias Especializadas devem atendem qualquer
situao de violncia contra a mulher;
7. Criar, por meio de Lei, novas Delegacias Especializadas de Atendimento Mulher (DEAM) a
serem instaladas em todas as Comarcas de Entrncia Final num primeiro momento e aps em
todas as Comarcas de Entrncia Intermediria;
8. Criar e instalar ncleos de atendimento especializado nas Delegacias em Comarcas de
Entrncia Inicial;
9. Criar novas unidades prisionais regionais no interior de estado com sistemticas de
internao respeitando o grau de periculosidade, tipo de crime cometido e tempo de pena
aplicada. Enquanto estes no so criados, adequar os Centros de Deteno e Ressocializao
(CDRs) conforme recomendao do CNJ para o recebimento de mulheres j condenadas que
se encontram em delegacias, onde no h qualquer estrutura para a garantia e respeito de
seus direitos.
10. Criar uma promotoria especializada em violncia baseada em gnero no mbito do
Ministrio Pblico estadual;
11. Instalar o ncleo especializado sobre violncia contra a mulher na Defensoria Pblica;
12. Renovar convnio da advocacia dativa com a OAB/PR para suprir a necessidade de
assistncia judiciria naquelas situaes em que a Defensoria Pblica no consiga suprir a
demanda. Para tanto importante que o Estado cumpra com pagamento de honorrios dos
advogados permitindo que a advocacia dativa assuma o seu importante papel junto com a
Defensoria Pblica;
13. Criar e estruturar os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, nas
entrncias finais, disponibilizando equipe tcnica e multidisciplinar, com estrutura fsica
adequada conforme instruo do CNJ;
14. Estruturar os Institutos Mdicos Legais, com realizao de concurso pblico para preencher
o dficit funcional, adequao da estrutura fsica da sede de Curitiba s demandas institucionais
e criao de novos laboratrios descentralizados em cidades polos do Estado;
15. Criar, por meio de Lei, Casas Abrigo em todo o Estado do Paran nos moldes exigidos pela

79

Conferncia Estadual dos Direitos da Mulher a serem instalados nas Comarcas de Entrncia
Final, dando condies ao seu pleno funcionamento.
16. Criar, por meio de Lei, Centros de Referncia de Atendimento Mulher (CRAM) a serem
instalados nas Comarcas de Entrncia Intermediria e Final.
17. Criao de um Curso Permanente de Capacitao desenvolvido para ser aplicado junto
a gestores, educadores, servidores pblicos municipais e estaduais, juzes, promotores de
justia, delegados de polcia, agentes da polcia civil, polcia militar e de todos os que prestaro
servios permanentes ou temporrios em programas ou repartio pblica em que mulheres
vtimas de violncia sero atendida.

Tais recomendaes foram contempladas pelo Relatrio Final da CPMIVCM relativo ao


Estado do Paran e se constituem no mnimo necessrio ao enfrentamento da violncia contra a
mulher.

6. AS CONCLUSES DO RELATRIO FINAL DA CPMIVCM

O Relatrio Final da CPMIVCM apontou deficincias em todos os estados, o que no


ameniza a longa histria de descaso para com os direitos da mulher vivenciada no Paran.
O combate violncia contra a mulher requer conhecimento, visibilidade, vontade
poltica e recursos.
A Lei Maria da Penha deu visibilidade problemtica. A CPMIVCM ampliou sobremaneira
a percepo, especialmente do Poder Pblico. Diferentemente da poca de sua edio, em 2006,
no mundo acadmico, a violncia contra a mulher dos temas mais estudados e discutidos.
E, a percepo social est modificando gradativamente a compreenso do Poder Pblico,
ainda muito aqum do necessrio e satisfatrio, tanto que os recursos pblicos so absolutamente
insuficientes ao enfrentamento da violncia.
No Paran6, apenas para exemplificar, nenhum dos servios disponveis atende demanda.
Vasto o rol dos problemas diagnosticados no Estado. Alm do que, no h nenhum centro de
educao e de reabilitao para os agressores, poltica pblica fundamental no enfrentamento da
violncia contra a mulher nos termos dos artigos 3, 8 e 35, da Lei n 11.3240/06.
Certamente que os ndices so alarmantes e que at com algum esforo poderiam sofrer
questionamentos pelos gestores estaduais. Todavia, basta um breve exerccio de empatia, de
experimentar a condio das cidads deste Estado, para comprovar que os ndices apenas apontam

80

para um gravssimo problema social, que ainda no foi inteiramente delineado, redundando na
invisibilidade da mulher, no desrespeito aos seus direitos, na sua insignificante participao poltica,
na sua ausncia nas esferas de deciso, no pequeno nmero delas em cargos de gesto, inclusive
no setor privado.

7. O PORQU
A simples anlise dos ndices, descontextualizada e desapegada dos fenmenos sociais,
no dimensiona o problema. imprescindvel a conscincia de que a violncia geral aquela
combatida veementemente por todos os setores sociais e para a qual so destinados recursos
de grande monta tem origem na violncia domstica e familiar. No se ter xito no combate
da violncia geral enquanto no houver o enfrentamento srio e eficaz da violncia domstica
e familiar. A compreenso da violncia implica em abord-la como um fenmeno de carter
multidimensional e no exclusivamente como uma questo de justia e segurana pblica
(punio e represso). Requer a adoo de aes articuladas de preveno e assistncia, iniciando
pela educao.
Abandonando um pouco as estatsticas e imergindo no cotidiano das mulheres, com
a declarada inteno de sensibilizar aqueles(as) que no se deixam convencer por dados, pouco
palpveis, reafirma-se a importncia do enfrentamento violncia. Alm de sofrimento e medo, de
reforar outras formas de violncia e de prejudicar as famlias, a violncia empobrece as mulheres
na medida em que aquelas que a sofrem acabam sendo impedidas de exercer uma profisso
ou quando a tm, enfrentam problemas como: absentesmo, inassiduidade, improdutividade
ou produtividade irregular ou inconstante, dificuldade para formar e manter vnculo, frequentes
queixas relacionadas sade (dores de cabea, dores no corpo, problemas gstricos), propenso
a ser vtima de assdio moral, dificuldade de concentrao levando ao maior risco de acidentes de
trabalho. Fatores estes que no mbito empresarial so tratados como impeditivos para a contratao
de mulheres no mercado de trabalho e que raramente so identificados como problema social
ou associados ao direito humano da mulher viver sem violncia. Consequentemente, no mbito
do trabalho, as mulheres sofrem mais assdio moral e sexual, segregao ocupacional, maior

81

precariedade nos postos de trabalho, menor tempo para socializao, para o lazer e para sua
formao, vez que ainda so as grandes responsveis pela reproduo, pelas tarefas domsticas e
pelos cuidados com crianas e familiares.
A violncia afeta a sade fsica e emocional das mulheres, sendo causa de depresso,
ansiedade e suicdio, gravidez indesejada e doenas sexualmente transmissveis.
A violncia contra as mulheres no apenas uma consequncia da desigualdade
de gnero, mas refora o baixo status da mulher na sociedade e as mltiplas disparidades em
comparao aos homens.
A violncia impede as mulheres de alcanarem sua realizao pessoal e profissional,
prejudica o crescimento econmico e compromete o desenvolvimento da Nao.
A gravidade da violncia reflexo da discriminao que acomete as mulheres. Entretanto, o
enfrentamento da violncia depende da promoo da igualdade de direitos, da no discriminao,
do empoderamento das mulheres e do pleno exerccio dos direitos humanos fundamentais.
Aceitar a violncia negar s mulheres seus direitos fundamentais.

8. A RESPONSABILIDADE
Desde o ano de 2006, a violncia passou oficialmente do plano privado para a esfera do
domnio pblico. responsabilidade da famlia, da sociedade e do Poder Pblico criar as condies
necessrias para o efetivo exerccio dos direitos enunciados na Lei 11.340/2006.
Neste sentido, o requerimento de criao da CPMIVCM cita:
No bastaro leis para proteger as mulheres se suas vozes no forem ouvidas e se houver
reiterada omisso do Estado. A omisso e desdia dos agentes so defeitos que maculam a
atividade pblica. O Estado tem de ser responsabilizado por suas aes, para evitar que mais
mulheres sejam brutalmente assassinadas aps buscar amparo e proteo legal e o Legislativo
Brasileiro no pode ser quedar inerte ante o tamanho descaso e flagelo a que as mulheres
brasileiras tm sido submetidas.

9. A CONCLUSO
Diante deste cenrio de austeridade da violncia de gnero no Paran e de atuao
insipiente do Poder Pblico, e por ter a OAB/PR influenciado positivamente na execuo,

82

fiscalizao e avaliao de polticas pblicas na rea da violncia contra a mulher, criou-se na


presidncia do Dr. Juliano Breda a Comisso de Estudos sobre Violncia de Gnero (CEVIGE-OAB/
PR), que tem a misso de realizar estudos e aes que contribuam para a superao da violncia de
gnero. Pretende-se uma atuao especializada e com profissionais das diversas reas e saberes,
imprescindvel abordagem ampla de um problema complexo e abrangente.
A violncia domstica e familiar um dos mais graves fenmenos a serem enfrentados
pela sociedade contempornea, mas apenas uma das faces da violncia de gnero. A questo
jurdica, por sua vez, apenas um dos vieses a serem abordados.
Se punir ainda um mal necessrio, a Lei Maria da Penha tem uma preocupao maior:
a preveno da violncia e a educao e ressocializao do agressor, porque no tem a punio
como finalidade mxima, mas a pacificao social, iniciando pela relao familiar, domstica ou
afetiva, que condio sine qua non para o progresso da humanidade.
Finalizando, cita-se Eleanor Roosevelt, ativista dos direitos humanos, fora motriz e a
grande responsvel pelo nome Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948:
Afinal, onde comeam os direitos humanos universais? Em pequenos locais, perto de
casa, em locais to pequenos que no se pode v-los em nenhum mapa do mundo Se esses
direitos no significarem nada nesses locais, pouco significado tero em qualquer outro local. Sem
uma ao coordenada dos cidados para defend-los na esfera domstica, poderemos procurar
em vo pelo progresso no mundo inteiro.

Waiselfisz, Julio Jacobo. Mapa da Violncia 2012. Os novos padres da violncia homicida no Brasil. Caderno Complementar 1: Homicdio de Mulheres no Brasil. So Paulo, Instituto Sangari, 2011. Disponvel em: http://www.mapadaviolencia.org.
br/pdf2012/mapa2012_mulher.pdf, acesso em 23/01/2014.
2

Waiselfisz, Julio Jacobo. Mapa da Violncia 2012. Os novos padres da violncia homicida no Brasil. Caderno Complementar 1: Homicdio de Mulheres no Brasil. So Paulo, Instituto Sangari, 2011. Disponvel em: http://www.mapadaviolencia.org.
br/pdf2012/mapa2012_mulher.pdf, acesso em 23/01/2014.
3

Secretaria de Polticas para as Mulheres da Presidncia da Repblica, Secretaria Nacional de Segurana Pblica do
Ministrio da Justia e UNODC - Escritrio das Naes Unidas sobre Drogas e Crime. Norma Tcnica de Padronizao das Delegacias Especializadas de Atendimento s Mulheres DEAMs. Edio atualizada 2010, Pg. 59. Disponvel online em: http://www.
spm.gov.br/subsecretaria-de-enfrentamento-a-violencia-contra-as-mulheres/lei-maria-da-penha/norma-tecnica-de-padronizacao-das-deams-.pdf (acesso em 22 de janeiro de 2014).
4

Resoluo n 20 de 11 de novembro de 2011.
5

Disponvel em: http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/496481, acesso em 23/01/2014.
6

Disponvel em: http://spm.gov.br/publicacoes-teste/publicacoes/2013/relatorio_cpmi_mulher-pdf-parte2 (acesso
em 23/01/2014)
1

83

REFLEXES SOBRE O TRABALHO


ESCRAVO FEMININO

REFLEXES SOBRE O TRABALHO ESCRAVO


FEMININO
Jacqueline Campos Miranda Monteiro Rocha1

1. INTRODUO
Uma das formas de nos debruarmos sobre o tema da escravido, especialmente
no tocante ao trabalho feminino, refletir sobre o conjunto de fundamentos sociais, polticos,
econmicos e culturais que desencadearam a forma como atualmente a mulher aceita no
mercado de trabalho e quais so os mecanismos jurdicos que a tutelam e fazem com que possa
ser inserida de maneira mais equnime, numa sociedade de razes to patriarcais.
A reflexo sobre tais fundamentos deve sobrevoar os vestgios percepitveis aos sentidos,
os quais nos trazem o conhecimento mais prximo possvel para compor o retrato da histria2,
porm sempre considerando a analise subjetiva do interprete. O passado, enquanto dado
imodificvel, no se finda em algo hermeneutico, mas sim num conhecimento em constante
progresso, que se transforma e se aperfeioa.3
Dessa forma, ao traarmos a linha que conecta passado e presente, esta no poder
ser direta e radical, ou apenas cronolgica e evolutiva, sob pena de perdemos as nuances e as
possibilidades interpretativas, alm das conexes entre personagens, escolhas, polticas pblicas,
movimentos sociais, papel dos intelectuais, literatura, ideologias, etc.4
Assim, considerada a perspectiva histrica adotada, nos subitens abaixo, procuraremos
demonstrar que, no obstante o avano que se pode verificar no desenvolvimento da cidadania
dos brasileiros, os princpios constitucionais e de direito do trabalho que norteiam as relaes
trabalhistas, bem como as politcas de erradicao do trabalho escravo, especialmente o feminino,
os traos de uma sociedade escravocrata e patriarcal ainda ecoam nas relaes e na forma atravs

Advogada militante na rea de direito do trabalho, proprietria do Escritrio Campos Monteiro Rocha Advocacia,
membro da Comisso da Mulher Advogada OAB/PR, gesto 2013/2015.
2

BLOCH, Marc. Apologia da histria ou o ofcio de historiador. Rio de Janeiro: Jorge Zahar ed., 2001, p. 73.
3

BLOCH, Marc. Apologia da histria ou o ofcio de historiador. Rio de Janeiro: Jorge Zahar ed., 2001, p. 75-76.
4

Gomes, Flvio, e, Paixo, Marcelo, Histria das diferenas e das Desigualdades Revisitadas: Notas sobre Gnero, Escravido Raa e Ps Emancipao, Universidade Federal do Rio de Janeiro, http://www.acaoeducativa.org.br/fdh/wp-content/
uploads/2012/10/Marcelo-Paixo-Histrias-das-diferenas-e-das-desigualdades-revisitadas.pdf
1

85

da qual combatemos o trabalho escravo feminino. o que pretendemos demonstrar nos tpicos
abaixo.

2. BREVE TRAADO HISTRICO


A colonizao europeia que nos foi imposta primordialmente, ainda que articulada de
forma mais estvel do que na India ou nas feitorias Africanas, estruturou-se com base na explorao
da agricultura e na famlia patriarcal, por meio da escravido e da unio do portugus com a
mulher ndia e negra, as quais foram incorporadas cultura econmica e social do dominador.
Inseridas nesse contexto, numa sociedade escravocrata e hermtica, que validava o
trabalho escravo e as condies subumanas de sobrevivncia como meio de enriquecimento,
a mulher na composio da Amrica Tropical foi alvo de grandes injustias. Foi subjulgada por
uma sociedade agrria na estrutura, escravocrata na tcnica de explorao econmica, (com a
presena do ndio e mais tarde do negro).5
No Brasil, o portugus destacou-se muito mais que qualquer outro colonizador com
relao a miscibilidade, pois misturou-se facilmente s mulheres negras e ndias, consequentemente
gerando uma descendncia de filhos mestios.6
Foi assim que, diferentemente de outros povos colonizadores, os portugueses conseguiram
fixar-se de maneira triunfal, expandindo-se pelo territrio brasileiro, pois a miscigenao fez com
que superassem a escassez da populao branca, para a efetiva colonizao, adaptando-se muito
melhor ao clima e ao solo, pois deixou de ser puro em sua origem.7
Tem-se, pois, dentro desse contexto, um aproveitamento da mulher no s como
instrumento de trabalho, mas tambm como elemento de formao de famlia, desenvolvida sob
a forma patriarcal e aristocrtica.8

2.1 A MULHER E O HOMEM NO REGIME PATRIARCAL


A extrema especializao ou diferenciao dos sexos, como explica Gilberto


7

8

5
6

Freyre, Gilberto, Casa Grande & Senzala, 46 ed. - Rio de Janeiro: Record, 2002, cap.1, pg. 79.
Freyre, Gilberto, Casa Grande & Senzala, 46 ed. - Rio de Janeiro: Record, 2002, cap.1, pg. 83.
Freyre, Gilberto, Casa Grande & Senzala, 46 ed. - Rio de Janeiro: Record, 2002, cap.1, pg. 87.
Freyre, Gilberto, Casa Grande & Senzala, 46 ed. - Rio de Janeiro: Record, 2002, cap.1, pg. 91.

86

Freyre, caracterstica notria do sistema patriarcal agrrio, fruto da colonizao brasileira.9


O homem, nessas condies, detinha total controle sobre a mulher, j que lhe era
concebido amplo poder de iniciativa social, econmica e poltica. Restava mulher o servio
domstico, o cuidado com os filhos, bem como o trabalho escravo para quelas que ainda eram
objeto de posse de tais famlias10.
No entanto, com olhos mais atentos podemos asseverar, atravs de registros histricos,
apesar desse tratamento indigno, e no obstante o fato de ser considerada sexo frgil, desprovida
de caracteres fsicos avantajados, que pudessem transparecer uma fora libertria, a mulher
mostrou-se forte, como inclusive se demonstra pelos estudos a respeito das experincias das
mulheres escravas nas Amricas.
Tais estudos relatam o grau de resistncia feminina no interior das plantaes. quelas
que deixavam de contribuir e cooperar com o trabalho dirio eram castigadas severamente. Nas
reas rurais a maioria das mulheres tinham suas atividades atreladas s plantaes. Mas a mente
dessas mulheres no se fixava no trabalho rduo de seus braos e pernas, pois era por meio da
linguagem e da msica que educavam seus filhos, reinventando sentidos culturais. J em reas
urbanas, o lcus feminino caracterizou-se com uma elevada importncia, pois tomaram posse de
importantes espaos, tornando-os territrios dos mercados de trabalho, dos seus prprios corpos,
desejos e identidades de gnero envolventes11.
Outro fato histrico interessantssimo, ocorrido no sc. XVI, que retrata um embarque de
escravos, realizado por portugueses na frica, no qual foi necessrio, colocar homens e mulheres
separadamente nos pores dos navios negreiros. O piloto de navegao que testemunhou o fato
relata que as mulheres, quando viajavam junto aos homens, amide os instigavam a se revoltar
contra a tripulao, fato que, mais uma vez, demonstra a fora inspiradora da mente feminina, a
qual instigava e manipulava aquilo que estava ao seu alcance, na mira de seus objetivos12.
Por essa razo, pode-se dizer que a funo das mulheres no interior das senzalas,

Freyre, Gilberto, Sobrados e mucambos, 13 ed.- Rio de Janeiro: Record, 2002, cap. IV, pg. 125.

Freyre, Gilberto, Sobrados e mucambos, 13 ed - Rio de Janeiro: Record, 2002, cap.I, pg. 125.
11

Gomes, Flvio, e, Paixo, Marcelo, Histria das diferenas e das Desigualdades Revisitadas: Notas sobre Gnero, Escravido Raa e Ps Emancipao, Universidade Federal do Rio de Janeiro, http://www.acaoeducativa.org.br/fdh/wp-content/
uploads/2012/10/Marcelo-Paixo-Histrias-das-diferenas-e-das-desigualdades-revisitadas.pdf
12

Idem.
9

10

87

certamente, podia representar a reconstruo inabalvel de aspectos culturais originais e, assim, a


formao de slidas comunidades.
Nesse sentido, de se destacar que a Amrica sempre teve como uma de suas
caractersticas fundamentais, no que se refere cultura das mulheres escravas a manuteno
da famlia, nos seus mais variados aspectos e significados. Assumindo o papel principal, espinha
dorsal na constituio do parentesco, foi a maior responsvel na transmisso oral das crenas e
dos valores de uma comunidade negra embrionria.13
Nesse contexto, que as mentes femininas, especialmente a das escravas, que de
quem nos referimos precipuamente, ao longo dos anos procuraram sobrepor-se s situaes
esmagadoras de seus corpos e almas, na luta por condies dignas de trabalho e de liberdade
pessoal.
A partir de ento, inmeras foram as batalhas para que a mulher pudesse libertar-se da
mo daqueles que detinham-na como mercadoria. Primeiro na conquista da liberdade, ainda que
terica, depois, sem trgua alguma, na abertura de espaos que trouxessem verdadeira condio
de desenvolvimento profissional e pessoal, com ampla proteo s necessidades femininas, no
que concerne a direitos fundamentais e a condies de acessibilidade social e profissional.
Certo que, como nos indica MICHELLE PERROT, o positivismo histrico que imperou
por muito tempo nos relatos histricos, obscureceu esse papel da mulher, tendo produzido um
verdadeiro recalcamento do tema feminino, pois econmica, a histria ignora a mulher improdutiva,
social, privilegia as classes e negligencia os sexos14. A revalorizao atual do papel feminino nos
permite tambm jogar luzes sobre espaos histricos que permaneciam na penumbra, como se
v dos relatos histricos acima citados, a demonstrar que apesar de sua constante excluso social,
a presena feminina era marcante, o que possibilitou o fortalecimento no decorrer dos tempos.
Porm, essa histria est longe de ser meramente triunfalista, como se debate nos tpicos
a seguir.


Gomes, Flvio, e, Paixo, Marcelo, Histria das diferenas e das Desigualdades Revisitadas: Notas sobre Gnero, Escravido Raa e Ps Emancipao, Universidade Federal do Rio de Janeiro, http://www.acaoeducativa.org.br/fdh/wp-content/
uploads/2012/10/Marcelo-Paixo-Histrias-das-diferenas-e-das-desigualdades-revisitadas.pdf
14

Perrot, Michele, Os Excludos operrios, mulheres e prisioneiros, 4 ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1988, cap. 2 pg.
185.
13

88

3. DESENVOLVIMENTO DA CIDADANIA - DIREITOS SOCIAIS


Quando o Brasil tornou-se independente de Portugal, em 1822, herdou alm de um pas
com unidade territorial, lingustica, cultural e religiosa, uma populao analfabeta, uma sociedade
escravocrata com uma economia monocultora e latifundiria, bem como um Estado absolutista.
Nessa poca inexistia cidados brasileiros e ptria brasileira.15 Tendo em vista que a colonizao
teve caractersticas peculiares, como i) a produo de acar que exigia muita mo de obra,
marcando a sociedade brasileira como monocultora e exportadora de base escravista; como a
ii) a minerao, que requeria menor capital e menos mo de obra, porm cheia de incertezas,
uma vez que a fortuna surgia e desaparecia com a mesma rapidez; iii) como a criao de gado,
desenvolvida no interior do pas, atividade subsidiria da grande propriedade agrcola; todos esses
fatores faziam com que a populao ficasse isolada em relao ao mundo da administrao e da
poltica, e o poder privado fosse exercido atravs de um domnio absoluto.16
Para alm da bvia privao da liberdade de seus destinatrios, tem-se assim, que a
escravido foi fator extremamente negativo para a cidadania. Os escravos no eram cidados e
tampouco possuam direitos individuais bsicos. Destarte, mulheres e escravos viviam merc dos
senhores.
Dessa forma, enraizada, a escravido no foi colocada seriamente em questo. A
evoluo foi tardia, pois os prprios escravos depois de libertos escravizavam seus companheiros.
A escravido continuou aceita pela sociedade. Consectrio disso o fato de que com a abolio,
os direitos civis ficaram apenas na lei, no papel, sem muita efetividade.17
Alm disso, grandes obstculos, herdados da colnia, surgiram gerando uma forma de
escravido disfarada, como o coronelismo juntamente com o poder da propriedade rural. Como
se no bastasse, a contribuio da ento pujante - igreja catlica, que no combatia a escravido,
impossibilitando qualquer tentativa do exerccio da cidadania18.
Com o surgimento da classe operaria juntamente com a grande leva de imigrantes, na


17

18

56.
15
16

Carvalho, Jose Murilo de, Cidadania no Brasil: o longo caminho, 5 ed.


Carvalho, Jose Murilo de, Cidadania no Brasil: o longo caminho, 5 ed.
Carvalho, Jose Murilo de, Cidadania no Brasil: o longo caminho, 5 ed.
Carvalho, Jose Murilo de, Cidadania no Brasil: o longo caminho, 5 ed.

Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2004, pg. 18.


Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2004, pg. 19.
Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2004, pg.45
Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2004, pg.48-

89

poca da industrializao, outros obstculos cidadania vieram tona como a represso operaria
e a retaliao dos movimentos grevistas19
Com tudo isso, impossvel falar de direitos sociais. O governo no colocava em pauta
qualquer perspectiva de reforma na legislao trabalhista, objetivando maior proteo ao
trabalhador. No campo social, apenas com a assinatura do Tratado de Versalhes e do ingresso
do pais na OIT (Organizao Internacional do Trabalho), em 1919, que algumas tmidas medidas
sociais foram implementadas.20 No entanto, a partir de 1930 criou-se o ministrio do Trabalho e em
1943 a Consolidao das Leis do Trabalho.
Esta, porm, como bem sabemos, no foi um novo advento jurdico privilegiando os
trabalhadores, ainda que, hipoteticamente, sua funo seria a de proteo destes. Apenas, to
somente, como o seu prprio nome diz, foi a consolidao de normas existentes. Fruto da
vontade de Getlio Vargas, em continuar agradando uma parcela de empresrios e manter sua
popularidade com a grande massa de operrios.
A CLT no foi uma bondade do governo, diz historiador:
At hoje a Era Vargas provoca discusses e diferentes interpretaes na comunidade
acadmica e entre apoiadores e crticos de Getlio. Geralmente o ex-presidente associado
mecanicamente aos esteretipos de pai dos pobres ou de ditador no ltimo caso, em
funo do Estado Novo implantado de 1937 a 1945.
O professor de Histria do Brasil da UFRGS Luiz Alberto Grij explica que a CLT no foi uma
benesse que Vargas concedeu porque queria o bem para os trabalhadores. As leis trabalhistas
no so um processo em que o governo simplesmente resolve presentear os trabalhadores
por ser bonzinho ou por querer engan-los. Desde antes de 1930, tnhamos categorias
profissionais muito fortemente organizadas reivindicando direitos. A conquista desses direitos
vem num processo de reivindicaes do mundo do trabalho, pontua.
O professor acredita que o que Getlio Vargas fez foi ser mais receptivo s demandas dos
trabalhadores. Reivindicaes antigas e histricas que vinham do final do sculo XIX vo ao
encontro de uma poltica elaborada pelo governo central que j vinha sendo preparada desde
a Revoluo de 1930, comenta.
Luiz Alberto Grij compara a poca em que Getlio editou a CLT com os tempos atuais. Ambos
os perodos so marcados pela resistncia das elites extenso de direitos aos trabalhadores.
A CLT no caiu no gosto do patronato. Havia uma resistncia muito forte a Getlio por parte
das lideranas empresariais de So Paulo. Diziam que a lei afetava as relaes econmicas. A
universalizao desses direitos tem encontrado dificuldades at hoje. O trabalho rural s foi
receber as garantias da CLT em 1988 e as empregadas domsticas s foram conquistar direitos
h pouqussimo tempo, compara.21 (grifo nosso)

Carvalho, Jose Murilo de, Cidadania no Brasil: o longo caminho, 5 ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2004, pg.
58-59.
20

Carvalho, Jose Murilo de, Cidadania no Brasil: o longo caminho, 5 ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2004,
pg.60 -80.
19

21

http://www.sul21.com.br/jornal/clt-completa-70-anos-entre-conquistas-retrocessos-e-criticas/

90

A partir daqui passamos a enfrentar um novo tpico, uma vez que a CLT, jamais sofreu
qualquer reforma, apesar da evoluo histrica, econmica, social e poltica constante em nosso
pais e no mundo.

4. O TRABALHO ESCRAVO AINDA EXISTENTE


O fortalecimento da figura feminina, enquanto pessoa de amplos e totais direitos na
sociedade civil, ocorre ainda hoje, gradativamente e a duras penas.
O Brasil reconhece o trabalho escravo como um de seus problemas existentes e luta
pela sua erradicao. Porm, efetivamente, os mecanismos so escassos, mal implementados
e maculados pela grande falha da sociedade civil, que, s vezes, inconscientemente, cega pelo
autoengano, acha que no possuem atitudes discriminatrias e em retaliao aos direitos das
minorias.
Dados apontam que no ano de 2012, mais ou menos, 2.094 profissionais foram resgatados
do trabalho escravo. Nmero que apresentou uma grande melhora, j que em 2007, foram libertas
5.999 pessoas desse tipo de explorao22.
Infelizmente, e de acordo com dados da Secretaria de Inspeo do Trabalho e do
Ministrio do Trabalho e Emprego, ocorreu um aumento do nmero de incluses de pessoas
fsicas e jurdicas no cadastro de Empregadores que utilizam trabalho escravo:
A atualizao semestral do Cadastro de Empregadores, ocorrida em 28.06.13, indica 136 novas
incluses de nomes de empregadores que tenham sido flagrados mantendo trabalhadores
em condies anlogas s de escravo, 06 reincluses em razo de determinao judicial e 26
excluses por cumprimento dos requisitos administrativos. So nomes tanto de pessoas fsicas
quanto de jurdicas, seja de atuao no meio rural, como no urbano. Passam a constar do
Cadastro 504 nomes. Entre as novas incluses, destaca-se a existncia de 61 empregadores
cuja atividade econmica preponderante a pecuria, 14 relacionados produo de carvo
vegetal e 09 extrao de madeira. Destaca-se, ainda, que entre os 136 nomes includos nesta
atualizao, houve 46 ocorrncias no estado do Par, 19 no estado de Minas Gerais e 13 no
Tocantins.23

Isso sem contar, aquilo que no fiscalizado, que passa sorrateiro aos olhos dos rgos
fiscalizadores, que por sua vez, por falta de estrutura corporativa, poltica e financeira no
conseguem dar conta da grande tarefa, em outras vezes, o combate ao trabalho escravo foco

http://www.catho.com.br/carreira-sucesso/noticias/trabalho-escravo-e-infantil-ainda-sao-tristes-realidades-no-brasil

http://portal.mte.gov.br/trab_escravo/portaria-do-mte-cria-cadastro-de-empresas-e-pessoas-autuadas-por-exploracao-do-trabalho-escravo.htm
22
23

91

das vistas grossas a determinados setores, empresas e pessoas.

4.1. Polticas de enfrentamento ao trabalho escravo, princpios


constitucionais, plano nacional para a erradicao do trabalho
escravo: qual o papel da mulher?
Tais questes findam no objetivo central desse artigo, qual seja, um breve relato sobre o
trabalho escravo feminino e alguns de seus reflexos na sociedade civil contempornea.
Ainda que a legislao nacional e internacional tenha dado um grande passo no que
consiste proteo da mulher frente ao mercado de trabalho e seus direitos individuais, muito h
ainda que se falar na elaborao de instrumentos capazes de colocar as mulheres em condies
equivalentes aos demais trabalhadores, respeitadas as diferenas positivas.
dessa escravido que aqui se trata. Reflexos e resqucios de uma sociedade escravocrata
e capitalista. Das condies reais, no tocante aos direitos trabalhistas e de cunho individual, que
hoje se apresentam.
O Segundo Plano Nacional para Erradicao do Trabalho Escravo, editado pela COMISSO
NACIONAL PARA A ERRADICAO DO TRABALHO ESCRAVO CONATRAE, segundo Paulo
Vannuchi, representa uma ampla atualizao do primeiro plano. Aprovada em 17 de abril de 2008,
esta nova verso incorpora cinco anos de experincia e introduz modificaes que decorrem de
uma reflexo permanente sobre as distintas frentes de luta contra essa forma brutal de violao
dos Direitos Humanos24.
No entanto, observa-se que esse plano no fala da mulher especificamente, contemplando
apenas, medidas gerais, mas sem preocupar-se com a questo da fragilidade feminina e com a
luta pela no discriminao de sexos e valorizao do trabalho.
Ora, a partir de tal verificao, facilmente constatamos que se na preocupao com
aquilo que mais agride nossos olhos, com o mais brutal, o mais grotesco, a mulher no encontra
seu espao, de se refletir sobre outros espaos em que o patriarcalismo e o sexismo continua a
imperar. Ou seja, para alm da escravido nos campos escondidos e nas carvoarias, h, muito perto

Vannuchi, Paulo, Ministro da Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, Segundo Plano
Nacional para Erradicao do Trabalho Escravo, CONATRAE 2008.
24

92

de ns, pessoas que diariamente sofrem com fragmentos que maculam a prpria Consolidao
das Leis Trabalhistas, postas como vlidas e constitucionais. Pelo fato de serem mulheres.
Exemplo disso a condio de trabalho das empregadas domsticas, cujos direitos
sofreram alteraes com a PEC 478/2010, como se v na questo da regulamentao do
pagamento de horas extras e adicional noturno. Benefcios concedidos a todos os trabalhadores,
exceto s empregadas domsticas. Ser que ainda possumos a mentalidade de sermos amas e
termos mucamas? O que dizer ento, das polticas de enfrentamento contra o trabalho escravo
feminino? So efetivamente eficazes?
Quando pensamos na evoluo dos direitos femininos e na valorizao do trabalho da
mulher, de qual trabalho estamos falando? Somente das advogadas, engenheiras, publicitrias,
mdicas, jornalistas, arquitetas, etc., ou tambm daquelas, cujas tarefas so braais?
Esse tipo de trabalho no menos importante, nenhum trabalho menos importante, e
se considerarmos o absurdo de qualificarmos o trabalho intelectual como superior, correremos o
risco de voltarmos a ter senzalas nos fundos de nossas propriedades.
A erradicao do trabalho escravo nas reas rurais e com relao ao comrcio sexual,
como por exemplo, to importante, quanto a erradicao de conceitos e tabus que burlam e
mistificam uma sociedade igualitria, de normas concebidas a proteo da classe alta, destinada
a regular o proletariado.
A questo que o que grita aos nossos olhos rude, aterroriza e no nos beneficia.
Por isso criticamos e combatemos! Mas o sutil, o politicamente correto, o normatizado, que nos
beneficia, porque tais normas no so para ns ou nossos filhos, mas para nossos empregados,
estas sim no nos incomodam.
Quando se fala em erradicao do trabalho escravo preciso combater o maior e o
menor abuso. Nos cabe a tarefa de no cultivarmos uma mentalidade pautada no autoengano. A
qual acredita que para erguer a bandeira de erradicao do trabalho escravo basta apoiar a no
explorao feminina em cultivos de cana. Por que, quando o cultivo de cana dentro de nossos
lares, a a hora extra no precisa ser paga?
Enfim, como sustentou Srgio Buarque de HOLANDA as palavras mgicas

93

Liberdade, Igualdade e Fraternidade, sofreram a interpretao que pareceu ajustar-se melhor aos
nossos velhos padres patriarcais e coloniais, e as mudanas que inspiram foram antes de aparato
do que de substncia.25
Os fundamentos personalistas e aristocrticos, nos quais ainda se assenta nossa
vida social, devem ser aniquilados. preciso um processo revolucionrio conscientizador que
revogue a velha ordem colonial e patriarcal, com todos os seus reflexos morais, sociais e polticos
ainda presentes em nossa sociedade26.

25
26

Holanda, Sergio Buarque de, Razes do Brasil, 26 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1995, pg.179.
Holanda, Sergio Buarque de, Razes do Brasil, 26 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1995, pg.180.

94

CONSIDERAES ACERCA DO FORO


PRIVILEGIADO DA MULHER NAS AES
QUE VERSAM SOBRE CASAMENTO COM
NFASE NA CONSTITUIO FEDERAL E
NA LEI MARIA DA PENHA

CONSIDERAES ACERCA DO FORO PRIVILEGIADO


DA MULHER NAS AES QUE VERSAM SOBRE
CASAMENTO COM NFASE NA CONSTITUIO
FEDERAL E NA LEI MARIA DA PENHA
Juliane Mayer Grigoleto1

INTRODUO
O presente artigo tem por objetivo analisar o art. 100, inciso I, do Cdigo de Processo
Civil, o qual trata da competncia relativa em razo do foro, para a propositura das aes que
versem sobre casamento e alimentos.
Utilizando-se da metodologia cartesiano-dedutiva, analisa-se o contexto da codificao
de 1939, sua reforma em 1973, a igualdade material e formal aplicada s relaes entre o homem
e a mulher na Constituio de 1988, as correntes acerca da recepo ou no do artigo processual
pela Norma Fundante.
Na sequncia, analisam-se os aspectos processuais civis da Lei Maria da Penha, a qual
contribui para se repensar o foro privilegiado da mulher ante sua nova condio: a mulher que
chefia os lares, pois permite que a mulher opte pelo foro para a propositura das aes.

1. EXPOSIO DE MOTIVOS PARA O PRIVILGIO DE FORO DA


MULHER
Os doutrinadores processualistas conceituam competncia como a medida da jurisdio.2
E para a distribuio de competncia utilizam-se normas constitucionais, leis processuais
e de organizao judiciria. Para tanto, a competncia se divide, por critrios objetivos: a) em razo
da matria; b)em razo da pessoa; c) em razo do valor da causa. E por critrios funcionais em:
competncia em razo da funo e em razo do territrio.3

Mestre em Cincias Sociais Aplicadas pela UEPG, Professora da EMAP-Ncleo de Foz do Iguau, Procuradora Adjunta
do Municpio de Medianeira.
2

DIDIER JNIOR, F. Curso de Direito Processual. V. 1. 4 ed. Salvador: Juspodium, 2009, p.106
3

CORREIA, M. O. G. Teoria Geral do Processo. 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 93-95.
1

96

Entende-se a competncia em razo da matria como sendo a que decorre da


especializao do juiz, que teria maior facilidade e rapidez em julgar. A exemplo das Varas de
Famlia, da Fazenda Pblica, dos Acidentes de Trabalho.4
A competncia em razo da pessoa diz respeito peculiaridade das pessoas envolvidas
na lide. Esta modalidade se encontra prevista na CF, arts. 102, I e, 105, I, a e 109, I.
A competncia em razo do valor da causa permite que certas lides sejam analisadas,
conforme as normas de organizao judiciria nos Juizados Especiais Estaduais e Federais, que
visam dar maior celeridade processual.
Algumas pessoas, tendo em vista a importncia do cargo pblico que ocupam, so
julgadas e processadas criminalmente por rgos jurisdicionais superiores, distintos do foro
comum previsto aos cidados em geral, a estes casos se denomina a competncia em razo da
funo.
A competncia de foro ou competncia territorial est melhor disciplinada na codificao
processual, seja ela penal ou civil. No processo civil predomina o foro do domiclio do ru CPC,
art. 94 e no processo penal, o do lugar onde o delito se consumou CPP, art. 70. E na Justia do
Trabalho, o foro da prestao dos servios ao empregador CLT, art. 651.5
Pautada nesta diviso tem-se a competncia absoluta, ou seja, aquela determinada em
razo do interesse pblico, que inadmite alterao pelas partes. Desta espcie so a competncia
em razo da matria e em razo da funo. Ao passo que a competncia territorial e a competncia
em razo do valor da causa, podem ser alteradas por vontade das partes, eis que fixadas em razo
do interesse destas, classificando-se em competncia relativa.
O Cdigo de Processo Civil trata da competncia em seus arts. 86-124. Para o presente
estudo interessa a competncia descrita no art. 100, I: competente o foro da residncia da
mulher, para a ao de separao dos cnjuges e a converso desta em divrcio, e para a anulao
de casamento.
O artigo em comento teve sua redao determinada pela Lei n. 6.515/77 ou Lei do
Divrcio.

CINTRA, A. C. de A.; GRINOVER, A. P. e DINAMARCO, C. R. Teoria Geral do Processo. 9 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 1995, p. 236-237.
5

Idem. p. 236-237.
4

97

Referida competncia territorial, ou seja, determinada em razo do lugar onde a causa


deve ser processada. Trata-se de competncia relativa, podendo ser modificada por vontade das
partes.
A digresso que se faz porque, geralmente, as leis traduzem o momento histrico, as
relaes sociais evidenciadas neste momento, revelando seus valores e conceitos.
Como o Cdigo de Processo Civil de 1939 e trazia em seu art. 142: Nas aes de desquite
e de nulidade de casamento, ser competente o foro da residncia da mulher; nas de alimento, o
do domiclio ou da residncia do alimentando.
Por certo que a condio econmica da mulher em 1939 era de dependncia em
relao ao pai ou ao marido. A autora Vernica Mambrini6 relata: A figura feminina pura, submissa,
prendada e obediente exaltada. Mas ela passa a estudar o elementar, sobretudo porque precisa
cuidar da economia domstica, fazer o dinheiro do marido render e acompanhar o estudo dos
filhos homens.
Foi em 1932 que a mulher brasileira conquistou o direito ao voto.
Na dcada de 30, com a industrializao no Brasil, as mulheres se inseriram no mundo do
trabalho em atividades consideradas compatveis: professora, enfermeira, datilgrafa, taqugrafa,
secretria, telefonista e operria txtil.
Deste modo, ao se analisar o rendimento que tais atividades profissionais geram provvel
que, nos casos de aes de desquite se justificaria o foro privilegiado dada a hipossuficincia.
Avanando no tempo, tem-se a reforma do Cdigo de Processo Civil de 1973 e a sociedade
brasileira da dcada de 70 estava se modificando. As mulheres, por necessidade econmica, que
se intensificou com a deteriorao dos salrios reais dos trabalhadores, obrigou-as a buscar uma
complementao para a renda familiar.
Alm disso, conforme analisa Cristina Bruschini7, outros fatores contriburam para a
emancipao da mulher: elevao das expectativas de consumo, anseio de ampliar e diversificar
a cesta de produtos novos colocados disposio no mercado, crescente urbanizao, mudana

MAMBRINI, V. Costumes, dolos e desafios da mulher de 1930. Disponvel em: http://www.ultimosegundo.ig.com.br.
Acesso em: 10.10.2013
7

BRUSCHINI, C. O Trabalho da Mulher Brasileira nas dcadas recentes. Revista de Estudos Feministas da UFSC, ano
2, 2 semestre 1994.
6

98

de comportamento da mulher, que passou a ocupar os espaos pblicos, facilitando a oferta


de trabalhadoras, a reduo no nmero de filhos, a expanso da escolaridade e o acesso das
mulheres s universidades.
Em que pese todas estas transformaes, o art. 100, inciso I, do CPC repetiu o art. 142, do
CPC de 1939.

2. A CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 E A IGULADADE ENTRE


O HOMEM E A MULHER
A dcada de 80 foi marcada pelas seguintes transformaes: a populao migra do
campo para a cidade. De acordo com dados estatsticos 67,6% nos anos 80 se concentrava nas
cidades.
Em contrapartida, o PIB cresceu somente 3%, e a taxa mdia de crescimento do PIB per
capita foi na margem de 0,8% considerada uma taxa irrisria, gerando o contraste de que o Brasil
um pas rico, com uma sociedade pobre.8
Foi nos anos 80 tambm que se iniciaram movimentos de mobilizao e lutas da
sociedade civil, ampliando os espaos de participao democrtica. Os avanos no campo dos
direitos sociais, consagrados na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em
1988, foram resultados da mobilizao e presso desses novos sujeitos que surgiram no cenrio
brasileiro, conquistando espaos de participao popular. 9
Essa Constituio, denominada de Constituio Cidad trouxe significativas alteraes
nos direitos, especialmente nas relaes entre homens e mulheres, traduzida pela igualdade.
A igualdade formal prevista na lei no faz distino entre os indivduos. uma igualdade
puramente negativa limitada ao plano normativo, sem observncia das diferenas fticas entre
seus destinatrios.10
A igualdade material, por seu turno, exige da lei um tratamento diferenciado em relao

SANTAGADA, S. A situao social do Brasil nos anos 80. Disponvel em: http://revistas.fee.tche.br/index.php/indicadores/article/download/179/389. Acesso em 10.10.2013.
9

BULLA, L. C. & LEAL, M. L. M. A participao da sociedade civil no Conselho Municipal de Assistncia Social:
o desafio de uma representao democrtica. Disponvel em: http://revistaseletronicas.pucrs.br/ojs/index.php/fass/article/
viewFile/973/753. Acesso em: 10.10.2013
10

GRUBER, L. K. O princpio da isonomia e o foro privilegiado para a mulher nas aes pertinentes ao casamento. gora:
Revista Divulgao cientfica. Mafra, v. 17, n. 2, 2010, p. 182-191.
8

99

aos indivduos com necessidades ou vantagens especiais, de modo a igualar de fato o mximo
possvel todos os jurisdicionados.
Liliane Karina Gruber11 comenta:
(...) para que a discriminao legal seja constitucional, ela deve ser genrica, de modo que
qualquer pessoa que se encaixe na situao descrita seja beneficiada por ela; deve ser
destinada a situaes ou pessoas que realmente possuam uma caracterstica diferenciadora;
o tratamento legal diferenciado e a distino ftica devem guardar correlao lgica; e o fim
almejado pela discriminadora deve ser a promoo da igualdade material.

Diante de tal situao, entende-se que com o advento da Constituio Federal de 1988,
da dinmica social, do aumento gradativo das mulheres que chefiam a famlia e da igualdade
entre o homem e a mulher no haveria mais motivo para a pertinncia do foro privilegiado da
mulher.
No entanto, no relatrio do Recurso Extraordinrio n. 227.114-SP, o Ministro Joaquim
Barbosa, indica que, em relao ao art. 100, I, do CPC, mesmo com mais de duas dcadas e vigncia
da Constituio, existem trs concepes distintas:
a)

Corrente pela no recepo do art. 100, I pela Constituio

b)

Corrente pela recepo do art. 100, I pela Constituio e

c) Corrente pela recepo condicionada s circunstncias especficas do caso, em especial


levando-se em conta o fato de a mulher se encontrar em posio efetivamente desvantajosa
em relao ao marido.

Em seu voto, o eminente Ministro entende que12:


o marido pode demonstrar, no caso concreto, que a mulher se encontra em igualdade de
condies socioeconmicas, de modo a justificar, naquele caso, a aplicao da regra geral
do foro do ru (art. 94, caput, do CPC) posicionam-se Elcio Trujilo e Lauro Mens de Mello
(Obrigaes mtuas entre os cnjuges em face da Constituio de 1988, RT 738/144).

Portanto, o Ministro Joaquim Barbosa entende aplicvel a norma processualista sempre


que houver situao menos favorvel econmica e financeiramente para a mulher. Aduz que se
trata de competncia relativa e, portanto, se no houver interposio de exceo de incompetncia
em tempo hbil, a competncia se prorroga.
Esclarece ainda, que os juzes e tribunais de todo o Pais tm se manifestado
majoritariamente no sentido de recepo do art. 100, I pela Constituio Federal, salvo nos casos
de divrcio direto, aes de anulao de deciso homologatria de separao judicial e nos casos

11
12

Idem. p. 186.
BARBOSA, J. Supremo Tribunal Federal. REx n. 227.114-SP. Disponvel em: http://stf.gov.br. Acesso em: 10/10/2013.

100

em que a mulher reside no estrangeiro. E finda expondo que no vislumbra ofensa ao princpio da
isonomia, assentando a recepo ao inciso I, do art. 100, do CPC pela Constituio Federal de 1988.
Em que pese a sapincia, a experincia e a predominncia dos julgados do STF, ouso
discordar das justificativas da corrente da recepo condicionada, vez que subestima a condio
econmica da mulher, que como exposta acima, atualmente chefe de famlia em muitos lares
brasileiros. A codificao processualista poderia aderir Lei Maria da Penha, a qual permite que a
mulher opte pelo foro para a propositura das aes.

3. A VIOLNCIA DOMESTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER E


O PROCESSO CIVIL
Pela Lei n. 11.340/2006, art. 15 a mulher pode optar pelo foro que julgar melhor para
demandas da esfera cvel e penal:
art. 15 competente, por opo da ofendida, para os processos cveis regidos por esta Lei,
o Juizado:
I do seu domiclio ou de sua residncia;
II do lugar do fato em que se baseou a demanda;
III do domiclio do agressor.

A Lei Maria da Penha, como ficou conhecida da Lei n. 11.340/2006 foi criada para coibir a
violncia contra a mulher, bem como eliminar todas as formas de discriminao contra a mulher.
Portanto, coadunando-se melhor igualdade defendida pela Constituio Federal.
A violncia domstica e familiar tambm configura ilcito civil, capaz, por isso mesmo, de
gerar efeitos tambm na rbita civil dos envolvidos tais como, por exemplo, a responsabilidade
por perdas e danos, a separao do casal e a definio de obrigao de prestao alimentar.
A Lei Maria da Penha prev a possibilidade de concesso, em favor da mulher que se
alegue vtima de violncia domstica ou familiar, de medidas provisionais, dando-lhes, porm,
o nome de medidas protetivas de urgncia. A natureza jurdica, no entanto, como j anunciado,
a mesma: providncias de contedo satisfativo, concedidas em procedimento simplificado,
relacionadas parte do conflito (no caso, do conflito familiar e domstico). 13
DIDIER JNIOR, F. & OLIVEIRA, R. Aspectos processuais civis da Lei Maria da Penha. Revista Evocati n. 58, de 29 de out
de 2010. Disponvel em: http://www.evocati.com.br/evocati/artigos.wsp?tmp_codartigo=449. Acesso em: 28/10/2013.
13

101

No entendimento de Carlos Alberto lvaro de Oliveira, exposto por Didier Jnior e Rafael
de Oliveira a medida protetiva de urgncia no se confunde com a ao de separao de corpos.
Enquanto esta tem funo jurdica que permite a contagem de prazo para a propositura da ao
principal aquela medida protetiva de urgncia com eficcia material porque afasta o cnjuge
agressor.
Ao discorrer sobre as demandas cveis, Didier Jnior e Rafael de Oliveira14:
As demandas cveis em cuja causa de pedir se afirme a ocorrncia de violncia domstica
contra a mulher podero tramitar, escolha da autora, no foro a) do seu domiclio ou residncia,
b) do lugar do fato em que se baseia a demanda, c) do domiclio do suposto agressor (art.
15, Lei Federal n. 11.340/2006). Trata-se de uma hiptese em que h foros concorrentes, cuja
escolha cabe demandante. hiptese de competncia relativa, disponvel, portanto.
O tratamento privilegiado dado mulher, neste caso, justifica-se pela situao de fragilidade
em que se encontra quando vtima de violncia domstica. preciso, pois, que a demandante
afirme a ocorrncia deste ilcito para que incida a hiptese legal e se lhe permita a escolha de
foros. No haver essa opo, por exemplo, em outras aes de famlia que no se baseiem na
alegada prtica violenta de que tenha sido vtima.
A escolha do foro pode ser feita perante a mesma autoridade policial competente para
proceder ao registro da ocorrncia da violncia, que, de acordo com a lei, tem o poder de
remeter ao juzo competente (que poder ser o que a alegada vtima escolher) o pedido de
concesso de medidas protetivas de urgncia (art. 12, III, c/c art. 22 e segs., Lei Federal n.
11.340/2006).

Aqui a lei se ocupa da fragilidade emocional e no valoriza apenas o aspecto econmico


das relaes conjugais. Neste momento, em que a mulher foi vtima de violncia, abre-se a
possibilidade de que ela venha a optar pelo foro que julgar melhor para resolver este conflito,
assegurando a ela que tome a deciso por si, ou seja, mostrando que ela tem capacidade para a
deciso, fortalecendo sua auto estima.
Alm da competncia territorial, a Lei Maria da Penha disciplina a competncia em razo
da matria, determinando a criao de Juizados Especiais e Violncia Domstica e Familiar contra
a Mulher.
Portanto, de todo o exposto, a Lei Maria da Penha por buscar eliminar toda a discriminao
contra a mulher traduz em seus artigos as conquistas dos movimentos feministas e das mulheres.

14

Idem.

102

4. CONCLUSO
De todo o exposto, verificou-se que o Cdigo de Processo Civil, ao estabelecer a
competncia privilegiada da mulher, em razo do foro, para as aes acerca de casamento e de
alimentos, traduziu um dado momento histrico no qual as mulheres submissas e obedientes eram
exaltadas. E o foro para tais aes se justificavam, principalmente pela dependncia econmica.
Em que pese ter se mantido o foro privilegiado na reviso de 1973, os doutrinadores
pregam a existncia de trs correntes acerca da recepo, pela Constituio Federal de 1988, da
regra do art. 100, I. So elas, pela no recepo do art. 100, I pela Constituio; pela recepo e pela
recepo condicionada.
A jurisprudncia predominante atende a corrente da recepo condicionada, cabendo
ao marido demonstrar, no caso concreto que a mulher se encontra em igualdade de condies
socioeconmicas.
Ainda que exista esta possibilidade, a Lei Maria da Penha trouxe o permissivo da opo
de foro pela mulher. Por se tratar de uma possibilidade mais correlata com a situao das mulheres
na atualidade, eis que esta legislao busca eliminar toda a discriminao contra a mulher traduz
em seus artigos as conquistas dos movimentos feministas e das mulheres. Assegura tambm, a ela
que tome a deciso por si, ou seja, mostrando que ela tem capacidade para a deciso, fortalecendo
sua auto estima.

5. REFERNCIAS
BARBOSA, J. Supremo Tribunal Federal. REx n. 227.114-SP. Disponvel em: http://stf.gov.br. Acesso
em: 10/10/2013.
BULLA, L. C. & LEAL, M. L. M. A participao da sociedade civil no Conselho Municipal de
Assistncia Social: o desafio de uma representao democrtica. Disponvel em: http://
revistaseletronicas.pucrs.br/ojs/index.php/fass/article/viewFile/973/753. Acesso em: 10.10.2013
BRUSCHINI, C. O Trabalho da Mulher Brasileira nas dcadas recentes. Revista de Estudos
Feministas da UFSC, ano 2, 2 semestre 1994.

103

CINTRA, A. C. de A.; GRINOVER, A. P. e DINAMARCO, C. R. Teoria Geral do Processo. 9 ed. So


Paulo: Malheiros Editores, 1995, p. 236-237.
CORREIA, M. O. G. Teoria Geral do Processo. 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 93-95.
DIDIER JNIOR, F. Curso de Direito Processual. V. 1. 4 ed. Salvador: Juspodium, 2009, p.106
DIDIER JNIOR, F. & OLIVEIRA, R. Aspectos processuais civis da Lei Maria da Penha. Revista Evocati
n. 58, de 29 de out de 2010. Disponvel em: http://www.evocati.com.br/evocati/artigos.wsp?tmp_
codartigo=449. Acesso em: 28/10/2013.
GRUBER, L. K. O princpio da isonomia e o foro privilegiado para a mulher nas aes pertinentes ao
casamento. gora: Revista Divulgao cientfica. Mafra, v. 17, n. 2, 2010, p. 182-191.
MAMBRINI, V. Costumes, dolos e desafios da mulher de 1930. Disponvel em: http://www.
ultimosegundo.ig.com.br. Acesso em: 10.10.2013
SANTAGADA, S. A situao social do Brasil nos anos 80. Disponvel em: http://revistas.fee.tche.br/
index.php/indicadores/article/download/179/389. Acesso em 10.10.2013.

104

ADOO: OS DIREITOS DA ME
ADOTIVA E O SEU ENFOQUE NOS
NOVOS GRUPOS FAMILIARES

ADOO: OS DIREITOS DA ME ADOTIVA E O SEU


ENFOQUE NOS NOVOS GRUPOS FAMILIARES
Jussara osik
Mrcia Helena Baderr Maluf Heisler
A Placenta a estrutura fundamental para o desenvolvimento de uma criana e o local onde
se inicia um contato mais ntimo entre me e filho. No entanto, mesmo com a ausncia de
cordo umbilical, a mulher capaz de estabelecer essa relao de uma forma mpar e, assim,
a vida surge em um rgo que responsvel por bombear, aproximadamente, cinco litros de
sangue pelo corpo e que bate cerca de 109.440 a 110.880 vezes por dia.
Neste rgo muscular de tamanho aproximado de um punho fechado, com peso em mdia
de 400 gramas, com 12 centmetros de comprimento por oito a nove centmetros de largura,
inmeras mulheres geram e criam amarras mais fortes que os laos de sangue. Este rgo
extraordinrio o corao.
Sou me, e me adotiva
A experincia de ser me, independente da forma, to divina que deixa a mulher repleta
de graa e como qualquer mulher, tambm sonhei viver os nove meses da maternidade, dita
como normal, mas Deus me fez sentir todas as emoes da maternidade atravs da gravidez
pelo corao1

A principal disposio do caput do art. 5 da Constituio Federal o Princpio da


Igualdade Formal, ou seja, o Princpio da Isonomia segundo o qual todos so iguais perante
a lei. No significa que todas as pessoas tero tratamento igual pelas leis brasileiras, mas que
tero tratamento diferenciado na medida das suas diferenas, o que leva concluso de que o
verdadeiro contedo do Princpio o direito da pessoa de no ser desigualada pela lei. E muito
embora, a Carta Magna reze sobre esta igualdade, o que se exige que as diferenas impostas
sejam justificveis pelos objetivos que se pretende atingir pela lei.
Em razo disto, no mais prevalece em nosso ordenamento jurdico a distino entre
mes naturais e mes adotantes porque o tratamento desigual vai de contramo aos valores
elencados e resguardados pela Constituio Federal.
O art. 227 da Carta Magna estabelece que:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta
prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de
coloc-la a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade
e opresso.2

httpp://www.portalct.com.br/estado/2012/05/11/43620-muitas-mulheres-conjugam-o-verbo-amar-de-forma-errada-diz-mae-adotiva> acesso em: 01 dez 2013.
2

Constituio da Repblica Federativa do Brasil - Edio Administrativa atualizada em dezembro de 2011 - Edio do
Senado Federal
1

106

O 6 do mesmo dispositivo legal assegura que Os filhos, havidos ou no da relao do casamento,


ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias
relativas filiao.3
Portanto, consagrados os princpios da proteo ao menor e da no discriminao, no se sustenta
nos tempos de hoje distinguir a me adotante da me biolgica.
Cabe ao legislador assegurar proteo criana independentemente da forma como se organiza
seu grupo familiar. No justo se restringir criana o direito ao convvio, ao aconchego e
segurana materna pelo fato de que fora adotada e no gerada no ventre de sua me.
Em assim sendo, ampliando me adotiva os direitos j consagrados e assegurados me natural
na esfera trabalhista, os dois plos da relao (me e filho) se beneficiam com as normas de
proteo maternidade e vida da criana e, entrelaados pelo mesmo fato, apesar de distintos,
tais direitos se consubstanciam basicamente em: licena maternidade, salrio maternidade e a
estabilidade provisria no emprego.

Licena maternidade:
A licena maternidade surgiu no Brasil em 1943, com o advento da Consolidao das Leis do
Trabalho. O art. 392 da CLT proibia que a mulher grvida laborasse durante o perodo de quatro
semanas antes e oito semanas aps o parto, o que lhe proporcionava apenas 84 (oitenta e quatro)
dias de descanso, sendo tal perodo remunerado exclusivamente pelo seu empregador.
Nos anos subseqentes, com as grandes conquistas das mulheres no mercado de trabalho,
houve um aperfeioamento deste benefcio e o mesmo passou a ter carter previdencirio em
atendimento s vrias Convenes da Organizao Internacional do Trabalho, mais especificamente
a Conveno n 3 (ratificada no Brasil na Constituio Federal de 1934) e a Conveno n 103
(Conveno relativa ao Amparo Maternidade promulgada pelo Decreto n 58.820/66 que
revisou a anterior), ambas recomendando que os custos da licena maternidade fossem de
responsabilidade dos fundos pblicos de cada Pas. Aqui no Brasil, tal benefcio ficou a cargo da
Previdncia Social a partir de 1973.
Portanto, a licena maternidade passou a se configurar como uma proteo mulher trabalhadora,
que cumpre as suas funes de me de zelar e proteger seu filho e de, aps retornar da licena,
retomar sua funo de trabalhadora em busca de seu crescimento social e profissional.
Devido a importncia da licena maternidade me e a seu filho, que a legislao
brasileira procurou garantir mais tempo para o desenvolvimento social, biolgico e psicolgico
da criana e, por isto, na Constituio Federal promulgada em 1988, o direito ao benefcio da

Constituio da Repblica Federativa do Brasil - Edio Administrativa atualizada em dezembro de 2011 - Edio do
Senado Federal
3

107

licena maternidade foi ampliado para 120 dias, nos termos do artigo 7, inciso XVIII, do aludido
dispositivo legal.
A lei n 11.770/2008, acabou por prorrogar o perodo de licena maternidade em 60 dias
desde que a pessoa jurdica viesse aderir ao Programa Empresa Cidad e desde que a empregada
a requeresse at o final do primeiro ms aps o parto. Tal prorrogao, concedida imediatamente
aps a fruio da licena maternidade de que trata o inciso XVIII do caput do art. 7 da Carta
Magna, permite s empresas concesso de incentivo fiscal.
Aps natural processo de amadurecimento, a Lei n 10.421/2002 inseriu na Consolidao
das Leis do Trabalho, o art. 392-A, estendendo o privilgio da licena maternidade empregada
que adotasse ou obtivesse a guarda judicial de criana mediante apresentao de termo judicial
da adoo ou guarda da criana, impondo, no entanto, algumas restries quanto ao perodo de
afastamento:
I criana at um ano, licena de cento e vinte dias;
II a partir de um ano at quatro anos, licena de sessenta dias;
III de quatro a oito anos, licena de trinta dias.

Essa concesso trabalhadora adotante, no se restringia apenas s empregadas, mas


tambm s seguradas avulsas, rurais, autnomas, domsticas e especiais.
Na verdade, esta norma trouxe alterao no modo de ver e entender a adoo, pois
com a chegada da criana h alteraes na dinmica familiar. A expectativa da vinda e a
convivncia com o filho geram dvidas e inseguranas. Freqentemente os pais se questionam
sobre seu desempenho, a educao e a formao que esto dando a seus filhos. Quando
os pais adotantes se sentem integralmente pais, intensificam-se estas questes, que podem
fragilizar o relacionamento entre eles e o filho.4

Portanto, no caso da me trabalhadora que adota um filho, era importante ter em


mente a presena fundamental e insubstituvel da me para formao do vnculo de confiana e
convivncia da criana com a famlia.
Ao adotar, a mulher trabalhadora tambm cumpre seu papel social e passa a ter todos
os deveres, obrigaes e responsabilidades inerentes filiao. E neste aspecto, tal como a me
biolgica, a adotante deve gozar dos mesmos direitos quanto ao seu afastamento, utilizando-se
do gozo integral da licena-maternidade.

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Campinas: Bookseller, 2007, pg. 86

108

Por isso, a Lei n 12.010/2009 (conhecida como a Nova Lei da Adoo) veio atender
esta necessidade, revogando o art. 392-A, 1, 2 e 3 da CLT e assegurando me adotiva,
independentemente da idade da criana, a licena maternidade de 120 dias.
A Lei n 11.770/2008 que ampliou a licena maternidade de 120 dias para 180 dias,
mediante adeso ao projeto Empresa Cidad acabou tambm por abranger a me adotante e a
guardi judicial (art. 1, 2), excluindo-se, no entanto, as trabalhadoras autnomas, as empregadas
domsticas, as trabalhadoras em empresas do regime SIMPLES e as empresas tributadas com base
no lucro presumido.
Por analogia, o prazo para requerimento da me adotiva concesso do benefcio
complementar de 60 (sessenta) dias seria contado a partir da data em que adquirisse a adoo ou
guarda, como referncia similar a do parto e, com o incio imediatamente aps o fim da licena
maternidade de 120 dias (art. 1, 1 da mencionada Lei).
Portanto, no h que se falar em diferenciao na concesso da licena maternidade,
dada a clara inteno do legislador em proteger a maternidade e a infncia e atribuir igualdade a
qualquer criana que esteja unida a um ncleo familiar, seja esta unio atravs da gestao ou da
adoo.
Atualmente as funcionrias pblicas federais tm direito ao afastamento de seis meses
ou 180 dias, bem como as servidoras pblicas da maioria dos Estados do Pas e de inmeros
Municpios. No setor privado, as empresas podem adotar o benefcio estendido em razo do
incentivo fiscal, entretanto, no so obrigadas a faz-lo, com exceo de algumas categorias
profissionais, cujos Sindicatos asseguram em suas normas coletivas a ampliao da licena
maternidade para as trabalhadoras dos seus setores.
Segundo o relatrio da Organizao das Naes Unidas (ONU), o perodo de licena para
as mes trabalhadoras varia de trs a quatro meses, colocando o Brasil como um dos pases mais
generosos na concesso do benefcio no mundo. Seno vejamos:
- Austrlia: licena de 52 (cinqenta e duas) semanas no remuneradas, ou seja, 1(um ano)
- Argentina: licena de 3 meses (90 dias) remunerada pelo governo e 3 meses (90
dias)opcionais sem remunerao;
- China: licena de 3 meses (90 dias) no remunerada;

109

- Cuba: 18 semanas (126 dias) de licena pagas pelo governo;


- Espanha: licena de 16 semanas (112 dias)paga pelo governo;
- Estados Unidos: licena de at 12 semanas (84 dias) paga pelo governo;
- Frana: 3 meses (90 dias) de licena em caso de parto normal e 4 meses (120 dias) em caso
de cesariana. Os custos so pagos pelo governo;
- ndia: para o setor privado, no h previso legal especfica e a licena varia de acordo com
a empresa. Funcionrios pblicos tm direito a 4 meses e meio (135 dias);
- Itlia: 5 cinco meses (150 dias) de licena. O governo paga 80% do salrio;
- Japo: licena de at 14 semanas (98 dias). Dependendo da empresa, 60% da remunerao
coberta por seguradoras ou governo;
- Portugal: 4 meses (120 dias) de licena remunerada pelo governo;
- Uruguai: licena de 12 (84 dias) semanas paga pelo governo.

Salrio Maternidade:
O salrio maternidade um salrio devido segurada empregada, trabalhadora avulsa, empregada
domstica, contribuinte individual, facultativa ou segurada especial que se origina do direito da me de
afastar-se do emprego a fim de zelar e proteger o seu filho. protegido constitucionalmente como um
direito social (art.7, XVIII da CF/88) e possui natureza jurdica de benefcio previdencirio individual, pois a
Previdncia Social que faz o seu pagamento (art. 71 da Lei n 8.213).
Para Srgio Pinto Martins (2004, p. 290) o salrio maternidade consiste em uma renda mensal, que deve ser
paga no valor igual remunerao integral da segurada gestante, devendo ser paga pelo empregador que desconta o valor junto
Previdncia Social.5

Em assim sendo, para as mulheres com vnculo empregatcio registrado em CTPS, o empregador
paga o salrio integral durante o perodo de fruio da licena maternidade e o valor posteriormente
repassado ao empregador pelo INSS. Nos casos em que a empresa concede ampliao de dois meses da
licena maternidade para os 180 dias, o empregador paga a totalidade desses salrios e depois desconta o
valor integral do Imposto de Renda.
Para as mes que so autnomas, que exercem trabalho domstico ou adotam um filho, o pedido
de licena tem que ser dirigido diretamente Previdncia Social, que se encarrega de efetuar os pagamentos
5

MARTINS, Sergio Pinto, Direito do Trabalho, 20 Ed., So Paulo:Atlas, 2004, pg. 290

110

respectivos.
As mulheres com mais de um vnculo empregatcio tm direito de receber o salriomaternidade relativo a cada um dos empregos, desde que haja contribuio previdenciria em
cada um deles.
No caso das mulheres com registro de emprego devidamente anotado na Carteira
de Trabalho, o direito ao percebimento do salrio maternidade se configura em razo do
reconhecimento da estabilidade provisria no emprego, ficando o empregador responsvel pelo
pagamento do benefcio se demiti-la sem justa causa, alm do ressarcimento de outros direitos
trabalhistas violados. No caso de demisso por justa causa ou por iniciativa da prpria empregada,
o direito licena remunerada permanece e de responsabilidade do INSS, mesmo que tenha
ocorrido uma interrupo nas contribuies Previdencirias durante um determinado prazo,
sendo de 12 meses a partir da demisso ou da ltima contribuio para todas as pessoas e de
24 meses para aquelas que tenham contribudo por ao menos 10 anos, perodo este conhecido
como de proteo previdenciria e que poder ainda ser estendido por mais 12 meses se a me
comprovar que continua desempregada.
Conforme ressaltado anteriormente, em 2002, atravs da Lei n 10.421, o privilgio
da licena maternidade de 120 dias foi estendido s mes adotivas e s guardis judiciais,
independentemente da idade da criana. Entretanto, em relao ao salrio maternidade pago pela
Previdncia Social s adotantes, as regras fixadas pelo art. 71-A da Lei n 8.213/91 foram mantidas
da seguinte forma:
art. 71-A segurada da Previdncia Social que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de
adoo de criana devido salrio-maternidade pelo perodo de 120 (cento e vinte) dias, se
a criana tiver at 1 (um) ano de idade, de 60 (sessenta) dias, se a criana tiver entre 1 (um) e
4 (quatro) anos de idade, e de 30 (trinta) dias, se a criana tiver de 4 (quatro) a 8 (oito) anos de
idade. (Includo pela Lei n 10.421, de 15.4.2002)
Pargrafo nico. O salrio-maternidade de que trata este artigo ser pago diretamente pela
Previdncia Social. (Includo pela Lei n 10.710, de 5.8.2003)

Somente com o advento da Lei n 12.873 sancionada em 25/10/2013 que o critrio


temporal foi abolido de nosso ordenamento jurdico, deixando de existir a diferenciao do
pagamento do salrio maternidade entre mes biolgicas e mes adotantes, nos seguintes termos:

111

Art. 5o - A Lei no 8.213, de 24 de julho de 1991, passa a vigorar com as seguintes alteraes:
...Art. 71-A. Ao segurado ou segurada da Previdncia Social que adotar ou obtiver guarda
judicial para fins de adoo de criana devido salrio-maternidade de 120 (cento e vinte)
dias.
1 O salrio-maternidade de que trata este artigo ser pago diretamente pela Previdncia
Social.

Denota-se que a nova Lei equiparou homem e mulher no direito ao benefcio em caso de adoo,
valendo a mesma regra para casais adotantes do mesmo sexo, at porque, a famlia mudou, hoje temos
muitos padres de ncleos familiares e a legislao deve avanar para amparar todas as pessoas,
independentemente do gnero. Temos que ter a mente aberta e um consenso sobre a definio
de famlia, inclusive sobre adoo por casais do mesmo sexo, sem preconceitos.
A legislao j existente demonstra que no h impedimento para que uma pessoa
homossexual adote uma criana.
O Estatuto da Criana e do Adolescente no faz qualquer referncia orientao sexual
do adotante, tanto que no seu art. 42 esclarece que a adoo poder ser realizada tanto por um
homem quanto por uma mulher, de forma conjunta ou no, sem necessidade de casamento.
importante que a criana adotada e vivendo em uma famlia homoafetiva estabelea
vnculos afetivos e principalmente jurdicos com os dois pares, tendo a proteo jurdica dos
dois lados. As pesquisas demonstram que crianas adotadas por pessoas do mesmo sexo tm a
mesma possibilidade de felicidade e desenvolvimento que aquelas adotadas por heterossexuais.
Lentamente os nossos Tribunais vm reconhecendo a adoo por casais formados por
pessoas do mesmo sexo, dando efetividade aos princpios da igualdade, liberdade e dignidade da
pessoa humana.
DIREITO CIVIL. FAMLIA. ADOO DE MENORES POR CASAL HOMOSSEXUAL. SITUAO J
CONSOLIDADA. ESTABILIDADE DA FAMLIA. PRESENA DE FORTES VNCULOS AFETIVOS ENTRE
OS MENORES E A REQUERENTE. IMPRESCINDIBILIDADE DA PREVALNCIA DOS INTERESSES
DOS MENORES.RELATRIO DA ASSISTENTE SOCIAL FAVORVEL AO PEDIDO. REAIS VANTAGENS
PARA OS ADOTANDOS. ARTIGOS 1 DA LEI 12.010/09 E 43 DO ESTATUTO DA CRIANA
E DO ADOLESCENTE. DEFERIMENTO DA MEDIDA.(REsp 889852/RS RECURSO ESPECIAL
2006/0209137-4, Relator Ministro LUIS FELIPE SALOMO, rgo Julgador T4, Quarta Turma, data
do Julgamento 27/04/2010, publicao DJe 10/08/2010, RT, vol. 903,146).

Com a edio da Lei 12.873 de 24 de outubro de 2013, acima mencionada, um importante


passo foi dado para garantir direito e igualdade de tratamento todas as adoes realizadas no

112

Brasil, privilegiando o adotado, independente do sexo dos adotantes. A lei garantiu ao segurado
ou segurada da Previdncia Social que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoo de
criana, o recebimento do salrio maternidade pelo perodo de 120 dias, complementando assim
o disposto na Lei 10.421/2002 que tinha estendido este benefcio mulher empregada. A grande
novidade ficou por conta da concesso do benefcio tambm aos homens, consagrando de forma
definitiva o direito de adoo dos casais homoafetivos, embora limitando a outorga da licena
maternidade apenas um dos adotantes ou guardies empregado ou empregada.
A Lei ainda estendeu ao segurado ou segurada o direito ao recebimento do salriomaternidade mesmo com o advento da morte do companheiro ou companheira pelo perodo
ou tempo que restasse do benefcio, salvo em caso de morte do filho ou abandono. Alis, esta foi
a principal motivao da edio da lei, pois tradicionalmente sabido que a tarefa de cuidar dos
filhos seja da me, na falta desta, em caso por exemplo de falecimento, com justia absoluta, o
pai deve ter direito a receber o auxlio, pois ele ter que se afastar do seu emprego para cuidar da
criana. At ento, se a me morresse o benefcio cessava e no era transferido para o pai.
Outro ponto importante, foi o fato que o benefcio pode ser pago ao pai segurado da
Previdncia caso a me no o seja ou em caso de adoo por casais homoafetivos.
Mais do que a questo financeira, a lei deve ser celebrada porque proporciona aos pais a
oportunidade de permanecerem com seus filhos neste incio de vida e formao da nova famlia,
possibilitando a adaptao necessria para todos os que pretenderem ter um filho, quer biolgico,
quer adotivo, seja um homem ou uma mulher, ou casal heterossexual ou homossexual. Afinal a
Constituio Federal estabeleceu que os filhos, havidos ou no da relao do casamento,
ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes
discriminatrias relativas filiao (pargrafo 6 do artigo 227 da CF).

Maternidade substitutiva:
Outra novidade na questo do salrio maternidade diz respeito maternidade substitutiva
ou tambm conhecida como barriga de aluguel, quando a mulher empresta seu tero para
carregar um embrio e cujo o material gentico de outra mulher. Este processo no Brasil

113

inicialmente foi regulamentado pelo Conselho Federal de Medicina pela Resoluo n 1.358/1992,
modificada pela Resoluo n 1957/2010, publicada em 6 de janeiro de 2011 que estabelece as
Normas ticas para a utilizao de tcnicas de reproduo assistida:
VII - SOBRE A GESTAO DE SUBSTITUIO (DOAO TEMPORRIA DO TERO)
As clnicas, centros ou servios de reproduo humana podem usar tcnicas de RA para
criarem a situao identificada como gestao de substituio, desde que exista um problema
mdico que impea ou contra indique a gestao na doadora gentica.
1 - As doadoras temporrias do tero devem pertencer famlia da doadora gentica, num
parentesco at o segundo grau, sendo os demais casos sujeitos autorizao do Conselho
Regional de Medicina.
2 - A doao temporria do tero no poder ter carter lucrativo ou comercial.

Ainda que a legislao seja omissa, tanto a me biolgica, a doadora temporria do tero,
quanto a me chamada de social, que vai criar a criana, devem receber o salrio maternidade e
ter direito licena maternidade, sendo que a segurada que recebe o embrio e desenvolve a
gestao tem assegurado todos os direitos da me biolgica e a me chamada de social, que
tanto pode ser doadora dos vulos ou no, por equiparao, tem todos os direitos garantidos
me adotiva. Os casos vm sendo solucionados pela aplicao da analogia, costumes e princpios
gerais do direito. Deve ser destacado que h uma diviso dos papis entre as duas mes: a biolgica
e a social e, visando proteger o interesse da criana em sua formao, deve-se conceder a licena
maternidade e pagar o respectivo salrio em favor das duas pessoas envolvidas.
Assim, se a concesso do salrio maternidade para a me biolgica no impede a
concesso de igual benefcio, em caso de adoo ou guarda para fins de adoo de criana, nos
termos do art. 93-A, 1, do Decreto n 3.048/99,modificado pelo Decreto n 4729/2003, idntico
tratamento deve ser estabelecido para a maternidade substitutiva, a favor das duas seguradas.
Estabelece, ainda, o art. 295, 1 da Instruo Normativa INSS/PRES n 45 de 06 de agosto
de 2010 que o salrio maternidade devido segurada independentemente de a me biolgica
ter recebido o mesmo benefcio quando do nascimento da criana.

Estabilidade Provisria no Emprego:


Segundo Maurcio Godinho Delgado:

114

A estabilidade a vantagem jurdica de carter permanente deferida ao empregado em


virtude de uma circunstncia tipificada de carter geral, de modo a assegurar a manuteno
indefinida no tempo do vnculo empregatcio, independentemente da vontade do
empregador.(...) A garantia de emprego a vantagem jurdica de carter transitrio deferida
a empregado em virtude de uma circunstncia contratual ou pessoal obreira de carter
especial, de modo a assegurar a manuteno do vnculo empregatcio por um lapso temporal
definido, independentemente da vontade do empregador. Tais garantias tm sido chamadas
tambm, de estabilidades temporrias ou provisrias (expresses algo contraditrias, mas que
vm se consagrando).6

Portanto, a estabilidade provisria no emprego nada mais do que o perodo em


que a empregada tem seu emprego garantido, no podendo ser dispensada por vontade do
empregador, salvo por justa causa ou fora maior.
No caso da gestante, a estabilidade decorre da proteo ao nascituro de ser cuidado
pela sua me nos seus primeiros meses e na recuperao da gestante aps o parto. Portanto,
esta estabilidade deve ser interpretada a favor da criana que nascer e no como um simples
benefcio empregada gestante, primando sempre em primeiro lugar boa-f e a real inteno
da empregada voltar ao trabalho e retornar suas atividades aps o trmino de sua licena, como
fazia antes de ter engravidado.
Existem diferentes formas de estabilidade garantidas empregada gestante. A primeira
que vai desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto, art. 10, II, b dos ADCT,e a
das convenes ou acordos coletivos que, se mais favorveis, prevalecem sobre a CF/88.
Para esta estabilidade estar garantida necessrio somente a confirmao da gravidez
pela prpria empregada, pois o emprego independe da comprovao da gestao perante o seu
empregador.
Diante de vrios questionamentos acerca desta matria, a Smula 244 do TST, em
recente alterao, acabou por esclarecer algumas situaes especficas, que geravam uma certa
instabilidade jurdica, apresentando um novo panorama acerca da estabilidade provisria no
emprego da gestante, alterando a redao do inciso III, a qual passou a garantir empregada
gestante contratada por tempo determinado a estabilidade consagrada nas Disposies
Constitucionais Transitrias, estendendo estas trabalhadoras temporrias todos os direitos
daquelas que cujos os contratos so por tempo indeterminado, inclusive direito licena
e tambm o salrio maternidade. (Resoluo n 185/2012 do TST)

DELGADO, Maurcio Godinho, Curso de Direito do Trabalho,. So Paulo: LTr, 2004, p. 1241

115

Tambm recentemente, foi publicada a Lei 12.812 de 16 de maio de 2013, que acrescentou
o artigo 391-A CLT, instituindo a estabilidade provisria da gestante no curso do aviso prvio
trabalhado ou indenizado.
No que diz respeito me adotiva, em que pese os grandes avanos e conquistas na
legislao brasileira, esta no lhe confere a garantia de estabilidade provisria em caso de dispensa
arbitrria ou sem justa causa, tendo em vista que a Constituio Federal confere estabilidade de
forma expressa to somente empregada gestante, sendo a gravidez, portanto, requisito para a
concesso da licena.
Com fundamento na igualdade entre filhos naturais e adotivos, existe atualmente uma
Proposta de Emenda Constituio, a PEC n 146/12 de autoria do deputado Benjamim Maranho
(PMDB-PB), que tem por objetivo estender a estabilidade provisria no emprego para a me
adotiva. Pela proposta a adotante no poder perder o emprego, por dispensa arbitrria ou sem
justa causa, nos cinco meses subsequentes adoo ou obteno da guarda judicial para fins
de adoo.
A referida PEC j foi analisada pela Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania,
cujo parecer foi pela admissibilidade e em assim sendo, ser criada uma comisso especial para
analisar o mrito da proposta e, posteriormente, o texto dever ser votado em dois turnos pelo
Plenrio.
Segundo o deputado autor da emenda, a aprovao da PEC no apenas fortalece o
reconhecimento dos laos socioafetivos, como valoriza a prtica da adoo.7 Acredita tambm que
por se tratar de um direito e do reconhecimento da importncia da adoo, o Congresso Nacional se
sensibilize e aprove rapidamente.8
importante destacar que no existe na PEC 146/2012 qualquer meno extenso do
benefcio aos homens que adotarem crianas.


http://www.ibdfam.org.br/noticias/4738/PEC+prev+mais+igualdade+entre+mes+biolgicas+e+mes+adotanteses> acesso em 02 dez 2013.
8

http://www.ibdfam.org.br/noticias/4738/PEC+prev+mais+igualdade+entre+mes+biolgicas+e+mes+adotanteses> acesso em 02 dez 2013
7

116

Consideraes finais:
As relaes construdas com amor, dedicao e respeito ultrapassam os limites da
gentica. So estruturas que se formam gradativamente em torno das mes e seus filhos,
independentemente da existncia de laos biolgicos.
Em assim sendo, com o surgimento dos novos modelos de organizaes familiares e
sociais, a adoo de crianas e adolescentes tem sido concebida cada vez menos espelhada
no modelo da famlia nuclear tradicional e, nessa perspectiva de valores que a legislao tem
se mostrado sensvel em acompanhar tais transformaes, ampliando o leque de pessoas que
possam se tornar mes e pais adotivos.
Aos operadores do direito, cabe a preocupao em assegurar cada vez mais os direitos
mnimos e protetivos da me e dos seus filhos, porque a famlia a base de toda a sociedade,
nela que se principia toda a forma de progresso e desenvolvimento humano.

117

O DIREITO DA MULHER E A BUSCA


DA FELICIDADE NO ORDENAMENTO
JURDICO BRASILEIRO

O DIREITO DA MULHER E A BUSCA DA FELICIDADE


NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
Lcia Maria Beloni Corra Dias1
O presente artigo decorre de prazeroso convite formulado pelas doutas advogadas Daniela
Ballo Ernlund e Graciela I. Marins, respectivamente Presidente e vice-Presidente da Comisso da
Mulher Advogada da Ordem dos Advogados do Brasil Seo Paran, no qual, buscando seguir
o tema proposto, abordei o Direito da Mulher no Ordenamento Jurdico Brasileiro, dando nfase
ao direito felicidade da pessoa humana no ordenamento jurdico, tendo como texto bsico O
Projeto de Emenda Constitucional n.19/10: A PEC DA FELICIDADE.
Com o poema DEFINITIVO, do saudoso poeta Carlos Drumond de Andrade, inicio o
presente artigo
(...) como aliviar a dor do que no foi vivido? A resposta simples como um verso:
(...) Se iludindo menos e vivendo mais!!.
A cada dia que vivo, mais me conveno de que o desperdcio da vida est no amor que no
damos, nas foras que no usamos, na prudncia egosta que nada arrisca, e que, esquivandose do sofrimento perdemos tambm a felicidade.
A dor inevitvel. O sofrimento opcional. Se esquivando do sofrimento, perdemos a
felicidade.

Inicialmente: O que essa tal felicidade? Qual a sua medida?


O que essa tal felicidade?
A felicidade como a qualidade ou estado de feliz; estado de uma conscincia plenamente
satisfeita, satisfao, contentamento, bem estar, diz: (Dicionrio Houaiss).

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil, objetiva, dentre outros a construo


de uma sociedade livre e solidria, com vistas a promoo do bem de todos, sem preconceitos
ou quaisquer outras formas de discriminao. Art. 3 CRFB J a cidadania como a proteo
da dignidade da pessoa humana, visa proporcionar a vida em sociedade de forma livre, justa e
solidria, passando, necessariamente pela concretude, dos Direitos Sociais, assegurados no artigo
6 da CRFB.

Advogada.Ps graduada em Cincia Poltica. Gegrafa. Especialista em Direito e Processo Penal. Presidente da Comisso de Estabelecimentos Prisionais da Ordem dos Advogados do Brasil Seo Paran, Conselheira Estadual da Ordem dos
Advogados do Brasil Seo Paran. Professora aposentada de Direito Processual Penal da Puc/PR.
1

119

Apesar da Constituio Federal, no ter positivado o direito busca da felicidade


expressamente, mas, analisando o referido Texto Constitucional, nos deparamos com um de seus
objetivos que a a promoo do bem de todos e conceituando felicidade - a qualidade ou
estado de feliz, contentamento, bem estar.A interpretao constitucional da promoo do bem
de todos a consequente busca da Felicidade.
O que corroborado pela deciso da lavra do e. Ministro Celso de Mello em anlise
ADI 3300/DF, de 03/02/2006, onde a nossa Corte Suprema, reconheceu o direito busca da
felicidade, no contexto de uma relao homoafetiva.
Neste contexto emerge o Projeto de Emenda Constitucional n 19/10 de proposio do
Senador da Repblica Cristovam Buarque denominada de A PEC DA FELICIDADE.
Referida Proposta de Emenda Constituio n19/10, visa alterar o artigo 6 da
Constituio Federal para incluir o direito busca da felicidade por cada indivduo e pela
sociedade, mediante a dotao pelo Estado e pela prpria sociedade das adequadas condies
de exerccio deste direito, passando a vigorar o artigo 6 da Constituio Federal com a seguinte
redao:
Art. 6 - So direitos sociais, essenciais busca da felicidade, a educao, a sade, a alimentao,
o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade
infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

Na Justificativa: a busca da felicidade s possvel se os direitos essenciais estiverem


garantidos e ainda que A relevncia do estudo, destarte, estabelecer elementos concretos
como determinantes da felicidade geral, demonstrando que possvel, sim, definir objetivamente
a felicidade. Todos os direitos previstos na Constituio sobretudo, aqueles tidos como
fundamentais convergem para a felicidade da sociedade.
(..) A expressa previso do direito do individuo de perquirir a felicidade, vem ao encontro
da possibilidade de positivao desse direito, nsito a cada qual.Para a concretizao desse direito,
mister que o Estado tenha o dever de, cumprindo corretamente suas obrigaes com a sociedade,
bem prestar os servios sociais previstos na Constituio.
A busca individual pela felicidade pressupe a observncia da felicidade coletiva. H
felicidade coletiva quando so adequadamente observados os itens que tornam mais feliz a

120

sociedade, ou seja, justamente os direitos sociais uma sociedade mais feliz uma sociedade em
que permitido todos o acesso aos servios bsicos pblicos de sade, educao, previdncia,
social, cultura dentre outros.
Busca-se a incluso da felicidade como objetivo do Estado e direito de todos (..) Todos
os direitos previstos na Constituio sobretudo os fundamentais buscam a felicidade da
sociedade.
A organizao das Naes Unidas, reconhece que a busca da felicidade direito humano
fundamental e nesse diapaso O direito busca da felicidade surge como ocorrncia dos Direitos
Fundamentais catalogados no sistema jurdico, que se projetam para a realidade pessoal dos
cidados.
A Carta Magna vigente, ao garantir a cidadania como a proteo da dignidade da pessoa
humana, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, na construo de uma sociedade
livre, justa e solidria, reduzindo as desigualdades sociais para a promoo do bem de todos,
assegurando os direitos sociais educao ao trabalho, a moradia ao lazer a segurana,
a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, dentre outros, garantiu, assim, a
proteo da dignidade da pessoa humana.
Assim, a incluso do direito busca da felicidade dentro do texto da CF seria a forma de
fortalecer a democracia e ampliar o exerccio da cidadania. ( Monteiro)
O Estado ao proporcionar meios para efetivar, os direitos sociais, que o caso em questo,
inscritos no texto constitucional vez que, muitos desses direitos,

so

negados e renegados

pelo Estado aos seus compatriotas, estar contribuindo para a felicidade coletiva (individual).
A concretude de polticas pblicas que possam diminuir as desigualdades sociais
econmicas e educacionais, atingiria a coletividade e sobremaneira na vida individual dos
cidados o que viria a diminuir a violncia social amplamente demonstrada a sua crueldade de
forma meditica, transparecendo a insensibilidade estatal e de grande parte da sociedade.
A aprovao da PEC da felicidade, certamente reforar a necessidade de busca pela
realizao plena dos direitos sociais que garantam, sem discriminao, a prpria existncia humana
com parmetros mnimos de dignidade humana, ou seja entre homens e mulheres, sem os quais,

121

no se pode falar em busca pela felicidade.


A crueldade para com aqueles que no tem acesso essas condies mnimas de
dignidade, a qual vem infelizmente sendo propalada por diversos meios de comunicao, sem
qualquer resposta efetiva por parte de ns, parte da sociedade, que no concorda com tal postura,
encontra eco nesta proposta de Emenda Constitucional, que visa incluir a felicidade dentre os
direitos sociais, o que pressupe que estejam previamente cumpridos as demais garantias sociais
bsicas.

Qual felicidade estamos tratando?


Essa felicidade que supomos rvore milagrosa que sonhamos, toda arreada de dourado
pomos/ Existe sim/ Ms ns no a alcanamos/ Porque est sempre apenas onde a pomos? E
nunca a pomos onde ns estados. Vicente de Carvalho.
Assim, O PROJETO DE EMENDA CONSTITUCIONAL N 19/10, denominado PEC DA
FELICIDADE, apresentada pelo Senador da Repblica Federativa do Brasil Cristovam Buarque,
prope alterao do artigo 6 da Constituio Federal, que passaria a vigorar, acrescentando
busca da felicidade com a seguinte redao:
Artigo 6:
So direitos sociais, ESSENCIAIS BUSCA DA FELICIDADE, a educao, a sade, a alimentao,
o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

Tal proposta, no suprime qualquer direito gravado em clusula ptrea, bem como,
a garantia expressa do direito do individuo de buscar a sua felicidade deve ser concretizada
pelo dever que tem o Estado de cumprir corretamente suas obrigaes para com a sociedade,
prestando os servios pessoais garantidos na Constituio Federal.
No se trata de ensejar direito do particular em buscar sua felicidade de forma egostica,
mas sim de afirmar que os direitos sociais previstos no artigo 6 da CRFB educao, sade,
alimentao, trabalho, moradia, lazer, segurana, previdncia social, proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados so essenciais para que se alcance uma felicidade em
sentido coletivo, com reflexos na vida do particular.

122

Ainda, quando a Constituio Federal assegura o direito do indivduo a uma vida digna,
requisito essencial para que a pessoa atinja a sua felicidade. o que fundamenta, em sntese a
Justificativa da Proposta.

Qual a medida da felicidade?


Como definir, rigorosamente, a felicidade e sua medida?
O conceito de Felicidade Interna Bruta FIB, nasceu em 1972, no Buto, um pequeno
pas, entre a China e a ndia, um ndice capaz de medir o grau de bem estar de seus habitantes.
O rei do Buto, definiu que o nvel de desenvolvimento do pas, no deveria ser medido
pelo acmulo de riquezas e sim pelo grau de satisfao de seus sditos. partir dessa idia,
reuniram-se especialistas internacionais a fim de criar uma ferramenta que pudesse aferir a
felicidade do povo.
Os diversos aspectos analisados, levaram em conta valores importantes para aquela
populao: padro de vida econmica, educao de qualidade, sade, vitalidade comunitria,
proteo ambiental, acesso cultura, gerenciamento equilibrado do tempo e bem-estar
psicolgico.
A anlise da Felicidade Interna Bruta foi fundamental para que o Pas pudesse criar
polticas pblicas, direcionadas a equacionar os problemas encontrados. O resultado, apresentado,
demonstrou um aumento dos indicadores sociais e efetivamente, no nvel de felicidade da
populao.
Atualmente, o ndice reconhecido pelas Naes Unidas e objeto de estudo em diversos
pases.
Sendo o direito a busca da felicidade um direito fundamental (implcito) ainda assim,
cabe ao Estado garantir ao povo Brasileiro a possibilidade de concretizar os sonhos pessoais,
proporcionando-lhes os meios necessrios para tal.
Assim, pensando-se em ter a felicidade alada a direito social, ainda mais necessria a
discusso sobre uma possvel reformulao dos meios de produo, da diviso de rendas, a fim
de englobar as minorias, bem como afastar as desigualdades sociais e regionais gritantes que

123

assolam nosso pis (e o mundo), sem o que, no se pode falar em direitos sociais bsicos e muito
menos em direto felicidade.
Ainda que o Estado por si s no possa trazer felicidade plena as pessoas, bem como no
pode impor amor ao prximo, por ateno aos princpios constitucionais, que asseguram
a cidadania e a dignidade da pessoa humana, seu dever oferecer as mnimas condies para que
a populao brasileira tenha condies de buscar a felicidade da melhor maneira que lhe convm.
O que pode ser atingido mediante a implementao de polticas publicas hbeis a implantao
da justia e incluso social, as quais sero, no mnimo, mais amplamente discutidas com a PEC DA
FELICIDADE.
assim que o Estado pode garantir aos cidados a salvaguarda dos direitos fundamentais
assegurando-lhes, dessa forma, o ento constitucional direito de buscar a felicidade.
Deixou claro o constituinte ao elencar e assegurar o princpio da dignidade da pessoa
humana e a necessidade de promover o bem estar de todos sem preconceito que tem o estado
o dever de garantir aos seus cidados o direito a busca da felicidade e ns, a obrigao de lutar
por ela, sendo que, um Projeto que visa consignar expressamente na Constituio da Republica
tal ideal, decerto vem ao encontro da concretizao do objetivo constitucional maior que a
promoo do bem estar social, o qual, inevitavelmente elevar tambm a felicidade de todos
enquanto indivduos.

De que feita a Felicidade para o profissional do direito?


Em Brevirio Forense Caderno Direito e Justia do extinto Jornal o Estado (ed. Domingo
- 27/11/2005) o eminente advogado paranaense Ren Dotti, disse:
Na primeira aula ministrada nos cursos regulares ou especiais de Direito era indagado para
os alunos o que eles pretendiam com o futuro diploma ou certificado? Afirma no texto que as
respostas eram variveis. (...) Insiste na pergunta, aps hesitaes surge um aluno ou aluna e
responde: Professor Felicidade!

Passa ento, no referido texto, o Professor Dotti a fazer alguns comentrios sobre a
satisfao que pode provocar o labor fsico ou mental, e lembra um pensamento hindu: Aplicar
no trabalho o melhor dos esforos: isso a felicidade. Se os frutos vierem, ser o nirvana.
E explica: nas religies Indianas, o nirvana o estado permanente e definitivo de

124

beatitude, felicidade e conhecimento, meta suprema do homem religioso e que obtida atravs
da disciplina asctica e meditao.
O profissional do Direito e da Justia pode alcanar momentos de felicidade quando
sente que o seu desempenho em favor de uma causa, ou decidindo uma causa, se for magistrado,
proporciona a realizao de um bem justo, material ou moral, em favor do prximo que precisa
de sua atuao.
Especialmente quanto aos advogados e advogadas importante ponderar,
principalmente para os novos, que o exerccio da nobre profisso pode lhes trazer a felicidade
como razo de viver. E assim possvel ocorrer nas causas de menor ou nenhum proveito material
mas que proporcionem reflexos morais ou espirituais. Tanto para o beneficiado como para o
benfeitor.
E para ns, mulheres, que atuamos na rea do direito, tais preceitos so de suma
importncia, vez que, a felicidade pode e deve ser encontrada mediante o labor, no nosso caso o
direito, o qual permitir a nossa luta, no s pelo sustento prprio, mas por uma sociedade mais
justa, igualitria, solidria e porque no mais atenta a busca da felicidade em sua plenitude, a qual
transcende a necessidade de uma existncia materialmente digna.
O Projeto da PEC da Felicidade, nesse contexto, s tem a contribuir para que alcancemos
a to almejada felicidade (a qual deve pressupor tambm uma existncia material digna), sendo,
portanto, bem vinda sua incluso no ordenamento jurdico brasileiro.

Referncias bibliogrficas:
PEC Proposta de Emenda Constituio n 19 de 2010.
MONTEIRO, Juliano Ralo PEC da Felicidade positivar direito na CF.
Supremo Tribunal Federal, ADI 3300/DF
Barbosa, Mrcio Coutinho. Direito Felicidade. Disponvel em http/www.artigonal.com/doutrinaartigos/direito.a.felicidade.3702219
Pinheiro, Raphael Fernando. A positivao da Felicidade, como direito fundamental:O Projeto de
Emenda Constitucional n19/10. in: mbito Jurdico, Rio Grande, XV. N.100. maio de 2012

125

acesso em fev. 2014.


Dotti. Ren, Jornal O Estado caderno Direito e Justia Brevirio Forense, publicado em 27 de
novembro de 2005.
Clrio Jair Schulze Comentrios Jurdicos.

126

OS DIREITOS DA MULHER APS A


CONSTITUIO DE 1988

OS DIREITOS DA MULHER APS A CONSTITUIO


DE 1988
MARIA DE LOURDES PEREIRA CORDEIRO1
ROSI DE OLIVEIRA DEQUECH2

INTRODUO
O presente trabalho tem como propsito abordar os direitos da Mulher consagrados
na Constituio Federal de 1988, tambm denominada Constituio Cidad,que primou por
disciplinar os direitos do cidado, to carentes como tal , dando ao Brasil suporte e status de Pas
com legislao avanada, ainda que haja muita desigualdade , sendo ela produto de muita luta,
mas que retrata uma democracia e cidadania.
A Constituio reconhece em seu artigo 3 que constitui objetivo da Repblica
Federativa do Brasil promover o bem de todos, sem preconceitos de origem , raa, sexo, cor,
idade e quaisquer outras formas de discriminao, bem como determina que homens e mulheres
so iguais em direitos e obrigaes.
O mecanismo legal no gera complicao de entendimento, onde h o conflito sem
resoluo social vem a lei para assegurar e coibir direitos e deveres, a sociedade com ela mesma.
Deve-se destacar que a legislao h de ser efetivada pelo Poder Executivo, que lhe d execuo,
e resguardada pelo Poder Judicirio, para dar segurana a todos que dela necessitam.
Vale ressaltar que a mesma tambm deu sede a direitos queles que estavam discriminados
ou esquecidos, ao dar ateno a crianas e adolescentes, mulheres, idosos, deficientes fsicos,
populao afro descendente e demais.

Advogada Pblica do Estado do Paran, Ps graduada em Filosofia do Direito pela PUC-PR e Direito Empresarial pelas
Faculdades Integradas Curitiba, Especializada em Direito do Trabalho pelas Faculdades Integradas Curitiba e Administrao de
Empresas pela FAE-Pr,Formada Instrutora de Registro do Comrcio pelo Departamento Nacional de Registro do Comrcio, MIC,
Membro da Comisso da Mulher Advogada OAB-Pr, da Associao dos Advogados do Poder Executivo/PR e do Instituto dos
Advogados do Paran.
2

Advogada Pblica do Estado do Paran, Ps Graduada em Direito Contemporneo pelo IBEJ, Membro da Comisso
da Mulher Advogada OAB-PR, Vice Presidente da Comisso Vtimas de Crime e Segurana Pblica OAB-Pr,Membro do Instituto
de Direito Tributrio Pr. e da Diretoria da Associao Brasileira de Advogados PblicosABRAP e Associao dos Advogados do
Poder Executivo do Estado do Paran, Membro do Instituto dos Advogados do Paran.
1

128

1. A MULHER NO TEMPO
Os direitos da Mulher, com sede constitucional, foram conquistados e sedimentados no
decorrer dos tempos, sendo uma das peculiaridades da lei ao dar efetividade dinmica, vencendo
paradigmas face aos reclames sociais e processual, adequando-se s realidades.
Especialmente tem-se a comentar que somente com a Constituio de 1937 a Mulher
brasileira adquiriu o direito de votar e ser votada, ainda que at hoje tenha participao pequena
na vida poltica e eleitora, especialmente comparada populao total.
Outro avano importante no que se refere aos direitos da Mulher foi a ratificao , em
1984, pelo Brasil, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a
Mulher (CEDAW), por Decreto no.4377, de 13 de setembro de 2002 .
A histria da Mulher tem bero filosfico, Plato e Aristteles assim diziam:
- Plato j detinha um pensamento diverso, as mulheres eram to capazes de
administrar quanto o homem, pois para ele quem governa tinha a obrigao de gerir a cidadeEstado se utilizando da razo e para Plato as mulheres detinham a mesma razo que os homens;
-Aristtelesvia a mulher como um homem no completo, para ele todas as caractersticas
herdadas pela criana j estavam presentes no smen do pai, cabendo a mulher somente a funo
de abrigar e fazer brotar o fruto que vinha do homem, idia esta aceita e propagada na Idade
Mdia;

2. A MULHER E A CONSTITUIO FEDERAL DE 1988


Na magnitude da Constituio Federal de 1988 ,h um marco com relao aos direitos
da Mulher, e foi pontual em igualar os direitos e obrigaes de homens e mulheres, assim trata
o artigo 5,inciso I:
... Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio;...

129

Tratando de Famlia a CF de 88 em seu artigo 226 considera aquela como base da sociedade,
vale dizer dotando-lhe de garantia especial, com diversos tipos de famlia e determinando que os
direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela
mulher.
O Cdigo Civil de 2002-Lei 10406/2002, tratou no artigo 1565 que os encargos da Famlia
no casamento so assumidos mutuamente, pelo homem e pela mulher, na condio de consortes,
companheiros e responsveis.
Com relao ao sobrenome poder qualquer nubente acrescentar o do outro, se assim
desejar, conforme o mesmo artigo citado pargrafo 1.
No se pode deixar de mencionar, com destaque, o Planejamento Familiar como livre
deciso do casal, tratado no artigo 1565, pargrafo2, do Cdigo Civil vigente, tendo o Estado que
propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio deste direito, para implementao,
preconizando a liberdade e vedando a proibio de qualquer tipo de coero, princpio basilar do
artigo 226da CF/66.
A maternidade no poderia ser relegada de regulamentao na CF, assim fez o legislador
ao dispensar tratamento especial, vale dizer reconhecer a funo social da maternidade, certamente
um dos temas mais importantes perante o contexto humano, conforme o artigo 6, a seguir:
(...)
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer,
a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados, na forma desta Constituio.(Redao dada pela Emenda Constitucional n 64,
de 2010).

3. A MULHER E O DIREITO DESPORTIVO


No que tange ao direito desportivo as primeiras competies que se tem notcias so
os jogos Helnicos de Atenas, jogos em que no era permitida a participao de Mulheres nem
mesmo como expectadoras . Assim a participao de mulheres em competies esportivas datam
do sculo XVIII, participando de campeonatos de bocha e arco e flecha, nos jogos Ingleses. (1770).
Por razes diversas ocorreu a demora do ingresso de Mulher, desde a motivos de
vestimenta at o contexto social, cultural e poltico.Nos jogos Olmpicos de 1990 as mulheres

130

competiram em provas de golfe e tnis e Charlotte Cooper foi vencedora da primeira medalha
de ouro de tnis Feminino e relativamente natao feminina destaca-se que houve incluso na
Olimpada de 1912.
No decorrer da histria foi-se assimilando, em carter cientfico, os benefcios e a eficcia
do treinamento fsico e o olmpico, acreditando-se que so benficos s mulheres e quebraram-se
as barreiras e os tabus.
A Legislao Brasileira, de forma atenta, na Constituio Federal de 1988 deu sede ao este
Direito to especial, no seu artigo 217 quando disciplina que dever do Estado fomentar prticas
desportivas formais e no formais, como direito de cada um,...

4. A MULHER E A SADE
No que se refere a sade a CF/88 em seu artigo 6, considerou a como um direito
social, e no artigo 196 e demais prev ser um direito de todos e dever do Estado, garantido pela
implementao de polticas pblicas, sociais e econmicas, alando metas a reduo de riscos de
doena, e acesso total e igualitrio.
Nesta esteira, no decorrer dos tempos surgiram Leis dirigidas sade da Mulher, como a
Lei que trata da Mamografia, exemplificativamente.

5. A MULHER E A EDUCAO
Demanda vrios estudos o papel da Educao como sustentao social, assim dever
do estado a sua garantia e neste particular as creches e pr escolas tem destaque e foi um grande
avano, face aos apelos da Mulher, sendo de extrema importncia, haja vista a jornada exaustiva
de trabalho dos Pais, os artigos artigos7, inciso XXV e artigo 208, inciso IV bem retratam como a
seguir:
(...)
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social:
XXV - assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade
em creches e pr-escolas;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 53, de 2006)

131

Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de:
IV - educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5 (cinco) anos de idade; (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 53, de 2006)

6. A MULHER E O TRABALHO
O trabalho um direito social consagrado na CF/88 e no decorrer dos anos tem sido objeto
de legislao disciplinadora especialmente Mulher, e determinou, de forma sistemtica, sem
maior extenso, a proteo do mercado de trabalho da mulher mediante incentivos especficos,
artigo 7,inciso XX.
No era tarde que fosse necessrio que a CF. proibisse a diferena entre os salrios, de
exerccio de funes e de critrios de admisso por motivo de idade sexo, cor ou estado civil.
Ainda, reconhecendo a jornada de trabalho para efeitos previdencirios,a CF manteve
a diferena de 5 anos entre homens e mulheres para a obteno do beneficio da aposentadoria,
naquele momento a Mulher reivindicava tal diferena tendo em vista que as tarefas domsticas
e de cuidado s crianas lhe eram maiores, e que o aparelhamento Governamental ainda era
deficitrio com relao s crianas.
Sobre este tema indiscutvel a incluso da mulher no mercado de trabalho, nos dias
de hoje o papel desempenhado pela Mulher, especialmente no campo profissional, tem tido
crescimento rpido e a conquista no mundo jurdico expressiva,tanto no mbito nacional como
internacional, tanto como Advogada, Promotora, Magistrada e/ou executora de atividades outras
pertinentes com sua formao profissional, verificando-se que o resqucio de nicho de mercado
privativo que no a Ela ,est cada vez mais desaparecendo.
Na viso do escritor, professor, consultor, e escritor e considerado o pai da administrao
moderna, Peter Drucker, empreendedorismo prtica; viso de mercado; evoluo; e diz ainda
que : o trabalho especfico do empreendedorismo numa empresa de negcios fazer os negcios
de hoje serem capazes de fazer o futuro, transformando-se em um negcio diferente, assim no
caracteriza-se como cincia ou arte, mas sim uma prtica.
Hoje em dia a Mulher alou a altos vos, mas no h dvidas que tudo decorre das
garantias constitucionais j ento mencionadas, algumas proibies legais foram acrescentadas,

132

como considerar o sexo como vivel determinante para fins de remunerao, formao profissional
e outras oportunidades de ascenso profissional.
A mulher hoje no deixa de ser uma empreendedora, pois para ter sucesso dentro de
um local de trabalho, vrias qualidades pessoais podem ajudar a construir um negcio prprio,
situao e requisitos tambm para os homens.
Nunca desistir facilmente, uma profissional empreendedora ter mais sucesso se for o
tipo de pessoa que aprecia enfrentar desafios. Uma boa dose de otimismo tambm muito til
para administrar as incertezas que so parte de qualquer negcio.
Como ns sabemos as mulheres vem crescendo como empreendedoras nestes ltimos
dez anos e em cada dez negcios trs so chefiadas por mulheres. Ocorreu uma mudana na
participao da mulher na vida profissional e econmica.
Para o diretor da Dieese Clemente Gans Lucio, h uma clara mudana na participao
da mulher na vida econmica, e ser preciso um conjunto de outras transformaes, inclusive
tambm dentro de seus lares, no que trata de diviso de tarefas domsticas, do cuidado com os
filhos e das atribuies da vida familiar. As mulheres promovero transformaes no mundo dos
homens e a sociedade toda ir se beneficiar.
Deve-se lembrar que mesmo no empreendedorismo, a Mulher empreendedora que
est mais preparada para enfrentar os obstculos da vida no aquela que apresenta somente
os conhecimentos tericos, mas sim aquela que por vontade, coloca em prtica, sabendo
utiliz-los em situaes que a prpria vida ir mostrar, conquistando seus espaos no campo do
empreendedorismo que vem crescendo a cada dia.

CONCLUSES
Se por um lado correto dizer que a discriminao faz parte de quem a faz, da mesma
forma pode-se afirmar que o pleno equilbrio legal e social est latente, assim o estudo deste
emaranhado tempo evolutivo da legislao desde a CF/88 no se esgota neste trabalho que veio
a ressaltar os acontecimentos legais e fticos originados e sediados naquela Constituio Federal.
De modo geral vlido concluir que a Constituio vigente representou um avano para

133

a igualdade de direitos e deveres entre homens e mulheres, assim a discriminao oriunda de


comportamentos tradicionais j no tem mais espao e tnica relevante, e seu combate dever
ser perseguido para que sejam alcanados os resultados idealizados pelos legisladores e reclames
da sociedade.
No poder-se-ia deixar de compartilhar com Poeta Guimares Rosa, que em seu poema
deixa a seguinte lio
O correr da vida embrulha tudo.
A vida assim: esquenta e esfria,
aperta e da afrouxa,
sossega e depois desinquieta.
O que ela quer da gente coragem..
Guimares Rosa

REFERNCIAS
A HISTRIA DA Mulher na Filosofia, disponvel em <http://WWW.infoescola.com/ acesso em
outubro 2013.
Direitos da Mulher e a Filosofia. Genuno John Stuart Uil Crtica : A sujeio das Mulheres.
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134

O DIREITO DA MULHER AOS


ALIMENTOS GRAVDICOS DENTRO
DA LEI N 11.804/2008 EM FAVOR
DO NASCITURNO

O DIREITO DA MULHER AOS ALIMENTOS


GRAVDICOS DENTRO DA LEI N 11.804/2008 EM
FAVOR DO NASCITURNO
Marinete Luiza Oro1

1. BREVE HISTRICO
A disciplina de alimentos tema de extremo enredamento, que foge do senso
comum. Trata-se, em realidade, de instituto cujos princpios so remarcados por uma acentuada
complexidade, com reclamo de permanente atualizao dos seus estudos.
Os alimentos ao nascituro nunca foram devidamente discutidos, visto a impreciso do
Cdigo Civil ao tratar da personalidade civil, adotando a teoria natalista, mas colocando a salvo os
direitos do nascituro, conforme Art. 2 desse Codex:
A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a Lei pe a salvo,
desde a concepo, os direitos do nascituro.

Ainda nessa acepo o Estatuto da Criana e do Adolescente em nada colaborou sobre


o tema, dispondo no Artigo 8, 3, que incumbe ao Poder Pblico propiciar apoio alimentar
gestante e nutriz que dele necessitem.
Porm, a doutrina de alguma forma, reconheceu o direito de alimentos do nascituro,
como forma de proteo vida e a dignidade do feto em desenvolvimento.
De maneira bem curiosa, o Direito Francs garante o direito de alimentos do filho sem pai
declarado ou reconhecido, com base na responsabilidade do risco que o suposto pai correu de
gerar uma pessoa, mediante ao para fins de subsdios que deve ser intentada contra quem teve
relao sexual com a me do nascituro, mesmo sem ter havido o reconhecimento de paternidade.
Por outro lado, as exigncias feitas pela Lei de Alimentos, como a comprovao da
paternidade, do vnculo de parentesco ou da obrigao alimentar, sempre foram um obstculo
para a concesso de alimentos em favor do nascituro. Ainda que inegvel a responsabilidade
parental desde a concepo, o silncio do legislador gerava dificuldade concesso de alimentos

Advogada, Mestrado em Direito Internacional UK, Engenheira de Negcios, Bacharel em Artes Visuais, Bacharel em
Letras/Francs.
1

136

ao nascituro.
Apesar do bice apresentado pela Lei n 5.478/1968, a Justia em casos rarssimos teve
a oportunidade de analisar e reconhecer o dever alimentar desde a concepo, garantindo-se
assim os direitos do nascituro e da gestante, em ateno teoria concepcionalista do Cdigo Civil
e ao princpio da dignidade da pessoa humana.
Decises no Tribunal do Rio Grande do Sul abriram precedentes e deram margem para
a elaborao da nova Lei de Alimentos n 11.804/2008, a qual prev com louvor a concesso de
alimentos gravdicos, que podem ser compreendidos como; aqueles devidos ao nascituro, mas
percebidos pela gestante ao longo da gravidez.
Assim, discorreu Clovis Brasil Pereira, que a nova Lei de alimentos, garante a assistncia
da mulher gestante, com o enfoque e preocupao com a proteo do ser em formao, desde
sua concepo, e da prpria parturiente, para que tenha uma formao e desenvolvimento sadio,
antes mesmo do nascimento.
Portanto, muito festejada tal Lei, pois possibilitou a abertura de portas para o nascituro
no sentido de dar pleno amparo ao seu direito de se desenvolver, nascer e viver.

2. CONCEITO
Sempre houve discusso em relao ao direito do nascituro pleitear alimentos, alguns
entendem ser invivel uma ao em que o titular do direito seja o nascituro, entretanto, outros
entendem haver responsabilidade alimentar antes mesmo do nascimento, desde que j concebido
no ventre materno.
A Lei, a doutrina e a jurisprudncia eram incertas sob a disciplina legislativa anterior,
relativamente aos alimentos ao nascituro, porque a pretenso vinha ligada ao tema acerca do
incio da personalidade civil.
Um dos doutrinadores que concorda com o deferimento de alimentos para o nascituro
Arnaldo Rizzardo, que cita exemplificativamente as hipteses em que isso pode ocorrer:
Durante a gravidez, inmeras as situaes que comportam a assistncia econmica do pai.
Assim, o tratamento ou acompanhamento mdico; a conduta de repouso absoluto imposto
me em muitos casos de gravidez de risco; os constantes exames mdicos e medicamento;
o tipo de alimentao que deve seguir a gestante; a sua prpria subsistncia se for obrigada a
se afastar do trabalho remunerado que exercia.

137

Porm com a chegada da Lei n 11.804/2008, esse conceito foi aprimorado e colocado
um ponto final na indeciso que pairava a cerca dos alimentos ao nascituro.
Surgiu, ento, o que chamado de Alimentos Gravdicos, que nada mais do que o
direito da me gestante receber ajuda econmica do indigitado pai durante o perodo gestacional,
para garantir a vida e o desenvolvimento intrauterino do nascituro, com dignidade e tendo como
base da obrigao alimentar simplesmente indcios de paternidade.
Buscando o significado da palavra gravdico e da palavra nascituro, tem-se que Gravdico
adjetivo, aquilo que diz respeito gravidez; ou que dependente da gravidez, sendo esta o
estado da mulher durante a gestao ou prenhez; e que Nascituro o ser que esta sendo gerado
pela gestante, o que ira nascer, o feto durante a gestao; o ente concebido que est no claustro
materno.
Assim sendo, conforme Art. 1 da Lei n 11.804/2008, alimentos gravdicos compreendemse aqueles devidos ao nascituro, mas percebidos pela gestante ao longo da gravidez.
Deste modo, alimentos gravdicos so aqueles a que o nascituro tem direito de receber
durante o perodo em que ainda est dentro do ventre materno, para garantir o seu bom
desenvolvimento pr-natal e peri-natal, mas que sero pagos me, como sua representante
legal.

3. NATUREZA JURDICA
A natureza jurdica dos alimentos gravdicos um misto entre penso alimentcia e
responsabilidade civil, pois adita elementos dessas obrigaes, de forma que emprega a prioridade
de tutela da obrigao alimentar em relao s demais obrigaes e utiliza-se das regras de
reparao absoluta do patrimnio que so escopo da responsabilidade civil.
Neste aspecto e tendo em vista que a Lei objetiva a mxima proteo da me e da
futura prole, pode-se dizer que permitido a aplicao do Cdigo Civil de 2002 principalmente
seu artigo 1698, que estipula a concorrncia dos demais parentes para fazer frente ao crdito
alimentcio:
Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar
totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as

138

pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos
recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide.

Neste sentido o Superior Tribunal de Justia, consolidou entendimento de que os avs


tambm so responsveis na prestao de alimentos de forma sucessiva e complementar a
obrigao dos pais, desde que demonstrado que os genitores no possuem meios de suprir por
completo e satisfatoriamente as necessidades do menor.
Portanto, cabe ressaltar a importncia desta obrigao, que encontra fundamentos
tanto no Direito de Famlia quanto no Direito Civil quando trata da responsabilidade civil, mais
especificamente da responsabilidade parental, pois conforme j dito, a responsabilidade pela
subsistncia daqueles que necessitam primeiramente dos pais, no caso de menores ou do
prprio nascituro, depois dos familiares, da sociedade e por ltimo do Estado.

4. TERMO INICIAL DOS ALIMENTOS


Em relao ao termo inicial dos alimentos paira a dvida sobre quando deveria comear
a obrigao alimentar, entendendo alguns doutrinadores como sendo devidos desde a citao,
e outros que entendem serem devidos desde a concepo do feto. Em se tratando de alimentos
gravdicos e o perodo da gravidez que no perdura in aeternum como a relao parental, descabido
seria falar em citao como termo inicial para o pagamento da obrigao alimentar.
A Lei n 11.804/2008 previa o termo inicial dos alimentos Gravdicos como sendo a data
da citao do suposto pai, porm, tal deciso seria prejudicial ao nascituro e a gestante, conforme
justificativa do Presidente da Repblica ao vetar o Art. 9 da Lei de Alimentos Gravdicos.
Destarte, resta concluir que os alimentos gravdicos sero devidos desde a concepo do
nascituro como forma de prevenir e garantir a sua formao ainda no claustro materno.

5. DO QUANTUM DOS ALIMENTOS GRAVDICOS


Da mesma forma que nos alimentos comuns, o quantum a ser fixado para os alimentos
gravdicos tambm devem respeitar o binmio necessidade-possibilidade, de acordo com o
princpio da razoabilidade e proporcionalidade para se manter o equilbrio econmico-social das
partes e para no lesar qualquer outro.

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Neste sentido que prev o Art. 6 da Lei de Alimentos Gravdicos:


Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos que
perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e as
possibilidades da parte r.

Entretanto, esta Lei traz a destinao especfica para os alimentos gravdicos, devendo
esses, serem utilizados para as despesas especiais do perodo gestacional, da concepo ao parto,
conforme disposio do Art. 2 da Lei n 11.804/2008:
Os alimentos de que trata esta Lei compreendero os valores suficientes para cobrir as
despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao
parto, inclusive as referentes a alimentao especial, assistncia medica e psicolgica, exames
complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas e
teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz considere pertinentes.

Resta evidenciado, portanto, o interesse do legislador em proteger a gestante e


principalmente o nascituro, que a parte hipossuficiente desse relao jurdica, e os necessita de
maneira inconteste, pois deles, que advm o resguardo de seu desenvolvimento saudvel.
Portanto, mostra-se de extrema complexidade o tema abordado, pois deve ser analisado
com cautela pelo magistrado para que no haja exageros ou irrizoriedade na fixao dos alimentos
gravdicos, e para que ningum sai lesado em detrimento do favorecimento do outro.

6. DO NUS PROBATRIO
Como em qualquer tipo de ao, na Ao de Alimentos Gravdicos o nus da prova
compete ao autor da ao, no caso dos alimentos gravdicos, o nus probatrio incumbe me,
como representante do nascituro. Salvo a presuno de paternidade dos casos de Lei, como
imposto nos Arts. 1597 e seguintes, o nus probatrio da me.
Cabe genitora apresentar os indcios de paternidade, informada na Lei por meio de fotos,
testemunhas, cartas, e-mails, entre tantas outras provas licitas que puder trazer aos autos,
lembrando que, ao contrario do que pugnam alguns, o simples pedido da genitora, por maior
necessidade que h nesta delicada condio, no goza de presuno de veracidade ou h uma
inverso do nus probatrio ao pai, pois este teria que fazer (j que no possui exame pericial
como meio probatrio) prova negativa, o que impossvel e refutada pela jurisprudncia.

Porm, conforme a previso do Art. 6 da Lei n 11.804/2008, na Ao de Alimentos


Gravdicos basta a comprovao de indcios de paternidade para a fixao dos alimentos, desde
que esses indcios sejam fundamentados.
Para o deferimento de alimentos gravdicos, provisrios ou definitivos, portanto, no bastara a

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mera e gratuita imputao de paternidade a algum, devendo ser amparada na narrativa de


fatos conhecidos, ou aptos a serem conhecidos mesmo em sede de justificao judicial.

Embora, os elementos probatrios passveis de produo no trmite da demanda no


gozam, por certo, do grau de certeza decorrente daqueles que poderiam ser amealhados em sede
de Ao Investigatria de Paternidade, como por exemplo o Exame de DNA, como devem ser
colocadas as provas para a comprovao dos indcios de paternidade, sendo que necessrio o
convencimento do juiz alm da fundada indicao de paternidade: Deve o autor da ao fundarse em qualquer meio de prova que indique a convivncia com o indigitado pai, o que sustentara
o fumus boni iuris.
Por outro lado, a avaliao das provas por parte do magistrado tambm merecem
dedicao e anlise profunda. Como tambm, necessrio a prudncia do juiz e a ponderao
dos fatos alegados, pois a deciso deve ser motivada e se basear no livre convencimento do juiz.
Quanto documentao probatria, podem ser fotografias, testemunhas, cartas, e-mails
e demais provas lcitas admitidas, que puderem corroborar positivamente para a presuno da
paternidade.
Aplica-se, portanto, a regra do artigo 333, inciso I, do CC, que informa que o nus da
prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito.
Entretanto, h alguns casos em que possvel a inverso do nus da prova ou a produo
de prova a critrio do suposto pai, como por exemplo, o exame de vasectomia ou de esterilidade.
Diferentemente da Ao de Alimentos da Lei 5478, de 25 de julho de 1968, a ao de
alimentos gravdicos no exige a prova pr-constituida da paternidade.
Portanto, na ao de alimentos gravdicos basta a indicao de indcios de paternidade
que devem ser fundamentados e na medida do possvel provados, para a estipulao de alimentos
em favor do nascituro.

7. LEGITIMIDADE ATIVA E PASSIVA


O enunciado da Lei de Alimentos Gravdicos, diz que a Lei tratar do direito de alimentos
da gestante e a forma como ele ser exercido, pressupondo desta forma, que o legislador quis
beneficiar a mulher grvida. Entretanto pode-se dizer tambm, que a Lei n 11.804/2008 regula

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o direito de alimentos do nascituro, que ser percebido pela me durante o perodo pr-natal.
Antes de discutirmos a legitimidade ativa da ao de alimentos gravdicos, importante
frisar a personalidade civil da pessoa, que segundo o Art. 2 do Cdigo Civil, comea do nascimento
com vida, mas a Lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro (art. 2, CC/2002).
Assim sendo, garantir que o nascituro tenha direito aos alimentos nada mais do
que valorizar a vida humana intrauterina, respeitando-a como tal. Por isso, pode-se dizer que o
nascituro o titular do direito de alimentos, da mesma forma que a gestante, pois necessrio
que a mulher tenha uma gestao saudvel para o melhor desenvolvimento do feto e assim
resguardado estar o direito vida do nascituro, conforme preceito Constitucional.
A ao de alimentos gravdicos ser ajuizada pela gestante, representando o nascituro,
em face do apontado pai. A gestante pleiteia alimentos em nome do embrio que se desenvolve.
pacfico que o nascituro parte no plano processual, estando apto para funcionar como
autor ou demandado, representado ou assistido pela me, que sua tutora e curadora nata,
segundo antigo julgado local (RJTJRS, 104/418).

Entretanto, Mara Syltro de Souza, considera que a legitimidade ativa seria inicialmente da
gestante, mas que somente com o nascimento com vida da criana, que a legitimidade passaria
a ser do filho.
Denis Donoso resolve o impasse sobre a titularidade dos alimentos gravdicos,
considerando que a me pode pleitear ajuda financeira de maneira autnoma aos alimentos
gravdicos, atravs dos alimentos convencionais, ou seja, seriam duas aes autnomas, uma em
nome do nascituro como alimentos gravdicos, para assegurar a gestao e outra em nome da
prpria gestante como alimentos tradicionais, sendo, portanto, duas espcies de alimentos, com
fixao em uma parcela nica, que poder ser desmembrada com o nascimento da criana com
vida, usando-se do fundamento de que aps o nascimento da criana a me no poderia ficar
desamparada caso necessitasse de alimentos.
A discusso acerca da legitimidade ativa para a propositura da ao de alimentos
gravdicos tem repercusso importante sobre a definio de quem pode ser parte do plo passivo
da demanda, pois h possibilidade de se cobrarem alimentos gravdicos no s do suposto pai,
mas tambm dos avs paternos, desde que o titular do direito seja o nascituro, pois a base da

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obrigao ser a solidariedade familiar, com base nos princpios da solidariedade familiar e da
dignidade da pessoa humana.
Para alguns doutrinadores, o ru da ao de alimentos gravdicos ser sempre o
indigitado pai, no podendo ser movida em face dos avs ou do esplio. Isso porque, no firmada
a paternidade do nascituro, no h ligao de parentesco que justifique os alimentos avoengos ou
pretenso de transmissibilidade alimentar em sede de direito das sucesses.
Por conseguinte, pode-se considerar tanto a gestante quanto o nascituro como titulares
da ao de alimentos gravdicos, entretanto, ao considerarmos o nascituro, estende-se a obrigao
aos avs paternos e demais parentes, dentre ascendentes, descendentes e at irmos, conforme
Art. 1696 do Cdigo Civil.

8. ASPECTOS PROCESSUAIS
8.1 GENERALIDADES
Os alimentos gravdicos de que trata a Lei n 11.804/2008, como j dito, so aqueles
necessrios para cobrir as despesas do perodo gestacional, portanto, a sua fixao deve ocorrer
em carter de emergncia, sob pena de se perder a eficcia da norma.
A inteno do legislador a de que o processo de alimentos gravdicos tenha celeridade
e eficcia, sob pena de prejuzos na qualidade gestacional do nascituro ou de ser deferido aps o
nascimento.
Os litgios que dizem respeito aos alimentos gravdicos versam sobre os direitos
personalssimos indisponveis, nos quais, cessa a preponderncia do interesse das partes, para
predominarem os imperativos legais e os interesses de ordem pblica. Assim, necessria e
obrigatria a interveno ministerial nesses processos, sendo que a pesquisa da verdade por meio
da prova independer da vontade das partes.
Portanto, o processo de Alimentos Gravdicos deve ser acompanhado pelo agente
ministerial, tendo em vista o interesse da ordem pblica de que est submetido, e com anlise
clere e eficiente para no causar nenhum dano a gestante e sua prole.

143

9. PROCEDIMENTO
Como toda ao, a ao de alimentos gravdicos inicia-se com uma petio inicial,
contendo a narrativa dos fatos, e os fundados indcios de paternidade.
Era conjeturado ainda, pela Lei n 11.804, a realizao de uma audincia de justificao,
mas devido morosidade do Judicirio isso ocasionaria o atraso na fixao dos alimentos.
Ento, recebida a citao, dispe o art. 7 da Lei de Alimentos Gravdicos que o ru ter o
prazo de cinco dias para apresentar resposta e dever alegar toda a matria de defesa, sob pena
de precluso observando-se que nestas aes no se aplicam os efeitos da revelia, obrigando-se
o juiz a instruir celeremente o processo.
Fixados os alimentos provisrios em sintonia com a equao alimentar, o ru apresentar
sua defesa em cinco dias, seguindo-se os procedimentos especficos da Lei de Alimentos e do
Cdigo de Processo.
So os alimentos gravdicos um misto de cautelar de carter definitivo, pois necessitam
serem postulados de imediato e possuem definitividade, pois, permanecem inalterados at
mesmo aps o nascimento da criana at que algum pea sua modificao.
Os alimentos gravdicos, embora tragam a sua roupagem definitiva no curso da gravidez,
com a nova Lei, assumiro um carter misto, de cautelaridade e definitividade. Sero cautelares,
devendo ser postulados de imediato, durante o estado gravdico, deferidos preferencialmente
in limine, sob pena de se tornarem prejudicados por eventual demora da instruo; podem ser
definitivos, porquanto fixados, assim ficaro depois do nascimento com vida, em no havendo
pedido judicial para sua reviso.
Desta forma, fixados os alimentos gravdicos em sentena, ter o nascituro um ttulo
executivo judicial com a fixao dos alimentos gravdicos, passvel de execuo, mesmo sem ainda
ter nascido com vida. Pretendendo ver atendidas todas as necessidades do menor enquanto feto
e aps o seu nascimento, h quem sustente que o juiz poder fixar duplamente os alimentos, ou
seja, um para vigorar durante o estado gravdico e outro percentual para vigorar aps o nascimento.
Alm disso, afora o reduzido prazo de contestao, como nas cautelares, a ao seguir

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o rito da ao de alimentos (Lei n 5.478/1968) e do Cdigo de Processo Civil, de acordo com o j


dito.
Desse modo, como bem advertiu o Desembargador Enio Zuliani, o juiz deve ter a
sensibilidade de atuar de acordo com as circunstncias e com a urgncia, pois as decises no
devem demorar mais tempo do que o perodo gestacional.
Assim sendo, a ao de alimentos gravdicos trata-se de procedimento especialssimo de
cognio sumria, que embora, siga o procedimento da Ao de alimentos tradicional, revestida
de pequenas particularidades que fazem dela, Ao independente, com requisitos diferentes das
demais.

10. PRESUNO DE PATERNIDADE E O PRINCIPIO DA


PATERNIDADE RESPONSAVEL
A Lei n 11.804/2008 verifica as possibilidades de atribuio de paternidade sem a
manifestao do suposto pai, atravs da presuno de paternidade que pode ocorrer em alguns
casos especficos.
Os arts. 1597 a 1602 do CC elencam possibilidades de presuno ou no de paternidade
de acordo com casos de traio, vasectomia, impotncia sexual, novas npcias, entre outras.
Embora as regras acima trazidas nos casos de casamento, no h bice para serem interpretadas
extensivamente para os casos de unio estvel.
Com o advento da Lei de Alimentos Gravdicos a presuno de paternidade ganhou
fora ao considerar indcios de paternidade para a atribuio do vnculo parental, principalmente
porque pode ocorrer antes mesmo do nascimento da criana e ainda obriga o indigitado a pagar
alimentos mesmo sem a comprovao da filiao como exigido pela Lei de Alimentos de 1968.
Acertadamente a nova Lei trouxe a tona o princpio da paternidade responsvel que vem
sendo fortemente discuto nos dias atuais para a determinao de alimentos aos filhos, ainda que
no nascidos.
A Lei informa que a fixao dos alimentos gravdicos se dar de acordo com o
convencimento do juiz da existncia de indcios de paternidade conforme dito no Artigo 6 da

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referida norma.
Art. 6 Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos
gravdicos que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte
autora e as possibilidades da parte r.
Portanto, entende-se por melhor sacrificar o sujeito responsvel pelo pagamento de
alimentos que poder provar no futuro que no os deve, do que prejudicar o nascituro e lanlo ao infortnio de no ter suas necessidades vastamente amparadas por ausncia de instruo
probatria.
No resta dvida de que, diante dos alimentos gravdicos procedentes, poder haver um
esvaziamento ou uma diminuio das aes de investigao de paternidade.
O mesmo ocorrer com a ao de alimentos, uma vez que fixados os alimentos gravdicos,
no ser mais necessrio a prova de paternidade nem todos os exames periciais exigidos pela Lei
de Alimentos, restando apenas proceder ao registro civil da criana de imediato, sob de sobrevir
nova ao de averiguao de paternidade e at o pagamento de novos honorrios advocatcios.
Destarte, resta completar que o princpio da paternidade responsvel foi um grande
avano na legislao brasileira, pois permitiu alcanar as modalidades de pagamento de alimentos
por completo e garantiu a satisfao de todas as necessidades dos filhos gerados pelo determinado
pai, nascidos ou no.

11. PRINCPIO DA IRREPETIBILIDADE DOS ALIMENTOS E O


EFEITO RETROATIVO
Pode-se dizer que os alimentos gravdicos tambm so irreptveis, uma vez que se
destinam a garantia da sobrevivncia de quem os recebem, me e filho neonato. Como os
alimentos servem para garantir a vida e se destinam aquisio de bens de consumo para
assegurar a sobrevivncia inimaginvel pretender que sejam devolvidos.
Entretanto, a doutrina admite algumas hipteses em que possvel cobrar de volta o que
indevidamente foi pago pelo pai, como no caso de comprovada m-f da me.
Desta forma, conforme ensinamento de Carlos Roberto Gonalves, o princpio da

146

irrepetibilidade no , todavia, absoluto e encontra limites no dolo em sua obteno, bem como na
hiptese de erro no pagamento dos alimentos, como por exemplo, a me que mesmo sabendo
no ser o ru, pai da criana, intenta ao de alimentos gravdicos contra o mesmo, objetivando
receber verba alimentar que no tem direito e assim obter lucro indevido as custas do sujeito.
Ao tratarmos de alimentos gravdicos, portanto, deve ser redobrada a ateno quanto a
essa questo, vez que para a fixao de tais alimentos, basta a indicao do suposto pai com os
fundados indcios de paternidade, o que pode acarretar a estipulao de uma obrigao a quem
no deva pagar, j que a prova da paternidade como o exame de DNA s poder ser realizado
aps o nascimento da criana. E at ento, o indigitado pai estaria obrigado a ajudar nas despesas
da gestao.
Os novos valores definidos a partir de novas provas impem que o quantum fixado passe
a valer desde a sua definio. Esta regra vale at quando a redefinio do valor dos alimentos
levada a efeito na sentena. O que tem efeito imediato, mesmo sujeito a recurso.
Ainda, em face da natureza da obrigao, a Lei empresta eficcia retroativa sentena
para aqum de seu trnsito em julgado: em qualquer caso efeito retroativo data da citao (La
13 2). Portanto, no tem como o ru se furtar ao pagamento desses alimentos.
Portanto, a regra considera os alimentos gravdicos, instituo jurdico que no pode
repetido, porm se houver dolo na obteno ou erro no pagamento, possvel que haja o
ressarcimento dos valores j pagos, com fundamentos no enriquecimento sem ca

12. CONVERSO DOS ALIMENTOS GRAVDICOS EM PENSO


ALIMENTCIA
Um aspecto da nova Lei que deve ser ressaltado que o pagamento de alimentos
gravdicos se restringe ao perodo da gravidez, convertendo-se em penso alimentcia com a
vinda do nascituro luz.
Isso conforme dispe o pargrafo nico do Art. 6 da Lei de Alimentos Gravdicos:
Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos ficam convertidos em penso
alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso.

147

Desta forma, a converso dos alimentos gravdicos em penso alimentcia ocorre de


maneira espontnea, sem a manifestao de vontade de qualquer das partes, isso porque, o valor
j foi decidido na Ao de Alimentos Gravdicos, porm, para que haja modificao ou extino
do valor fixado na ao de alimentos gravdicos, necessrio que a me ou o indigitado pai
ingressem com outra ao, de reviso de alimentos, mostrando que houve mudana no binmio
necessidade/possibilidade, ou ao de exonerao, comprovando neste caso, o alimentante, que
no pai biolgico da criana nascida e, portanto, irregular seria sua manuteno como devedor
de alimentos.
Assim sendo, a converso dos alimentos gravdicos ocorrem de maneira automtica e
espontnea, entretanto, nada impede que seja deferido dois tipos de alimentos, um para durante
a gestao e outro para depois do nascimento com vida da criana, visto que as necessidades se
modificam aps o nascimento, desde que se tenha conscincia de que os valores fixados devem
respeitar o binmio alimentar atualizado, no se sabendo e no se podendo prever a necessidade
da criana aps o nascimento e nem a possibilidade do obrigado.
Portanto, a fixao dos alimentos gravdicos deve ocorrer de maneira compatvel com a
realidade em que se encontra a criana, de acordo com suas necessidades durante a prenhe e de
acordo com suas necessidades aps o nascimento com vida.

13. REVISO E EXTINO DOS ALIMENTOS GRAVDICOS


A Lei n 11.804/2008 ainda no dispositivo do Art. 6, pargrafo nico, tambm prev
a possibilidade de reviso dos alimentos gravdicos, que pode ser pedido tanto pela gestante
quanto pelo indigitado pai, desde que seja fundamentado o pedido, pois necessrio que haja
modificao na situao financeira das partes, conforme legislao do Art. 1699 do Cdigo Civil:
Se, fixados os alimentos, sobrevier mudana na situao financeira de quem os supre,
ou na de quem os recebe, poder o interessado reclamar ao juiz, conforme as circunstncias,
exonerao, reduo ou majorao do encargo.
Desta forma, temos que as parte quem devem manifestar-se pela modificao ou
manuteno daqueles alimentos gravdicos, de acordo com o binmio alimentar que deve ser

148

verificado no momento da exigncia.


Esta reviso poder ser realizada, tambm, durante a gestao, embora, pela morosidade
processual, dificilmente se ver o fecho antes do nascimento do menor.
Entretanto, uma vez concedida a reviso dos alimentos, esta passar a valer a partir
da citao em caso de majorao dos alimentos e partir da sentena mesmo que passvel de
recurso, em caso de minorao da obrigao alimentcia, isto porque, os alimentos so irrepetveis,
no se podendo devolver o que provisoriamente pagou a mais.
Quanto a extino, esta se dar automaticamente em casos de aborto e, tambm, aps
o nascimento, comprovando-se que a paternidade no daquele obrigado pelos alimentos
gravdicos.
Por fim, tem-se que nas aes de reduo e exonerao de alimentos, no aplica o efeito
retroativo tendo em vista que tal aplicao afrontaria o Principio da irrepetibilidade dos alimentos,
independente de qual seja a natureza jurdica da obrigao alimentar.
Desta feita, a extino da obrigao alimentar pertinente gestante ou ao nascituro,
poder acontecer, pela ao negatria de paternidade em que constatado no ser o ru, o pai
biolgico da criana titular do direito, ou ainda em casos em que a vida desta ceifada por qualquer
motivo, como o aborto espontneo ou provocado, sendo que nesses casos h o entendimento
que os alimentos permaneceriam pela necessidade da gestante.
Ainda repise-se que em qualquer hiptese, a exonerao dos alimentos gravdicos
poder dar ao ru o direito de receber de volta os valores j pagos durante a gravidez, exceto os
casos ressaltados.

13. CONCLUSO
Em tempos de destaque da dignidade da pessoa humana e de especial proteo ao
direito vida, a Lei de Alimentos Gravdicos, n 11.804 de 05 de novembro de 2008, veio amparar
de maneira completa os direitos do nascituro, atribuindo-lhe o direito de receber alimentos
durante seu desenvolvimento no ventre materno, e assegurando que esse direito permanea
mesmo aps o seu nascimento.

149

Como vimos, j existia a obrigatoriedade dos pais prestarem alimentos aos filhos,
porm inexistia disposio quanto ao momento em que se iniciava essa prestao. Com a Lei
dos Alimentos Gravdicos a questo foi resolvida, com a determinao de que os alimentos so
devidos desde a concepo do embrio, at a maioridade.
Essa soluo trazida pela nova Lei advm da essncia da obrigao alimentar e
amparada por princpios e normas constitucionais que protegem acima de tudo o direito vida.
Assim, conclui-se que a referida Lei veio no sentido de proteger o nascituro e a gestante
para que seja enaltecida a especial ateno que a Constituio Federal dispensa para a Dignidade da
Pessoa Humana resguardando o direito da gestante em ter o mnimo necessrio para uma perfeita
gestao, protegendo tambm o nascituro proporcionando a ele um perfeito desenvolvimento.

150

DO DIREITO DE SER MULHER,


SIMPLESMENTE MULHER.

DO DIREITO DE SER MULHER, SIMPLESMENTE


MULHER.
Regina Maria Bueno Bacellar1
Eu sou aquela mulher
a quem o tempo muito ensinou.
Ensinou a amar a vida
e no desistir da luta,
recomear na derrota,
renunciar a palavras
e pensamentos negativos.
Acreditar nos valores humanos
e ser otimista.
Cora Coralina

Homens e mulheres so seres humanos, nascidos do ventre materno, com capacidades e


emoes pulsantes para uma vida em sociedade. Aplica-se aos mesmos a concepo de igualdade
conforme conceito legal, so iguais respeitando-se as desigualdades existentes em cada gnero.
Se a regra a igualdade entre homem e mulher e a exceo a desigualdade naquilo em
que a mesma existe, por que ento generalizar, faz-las parecer e trat-las de forma to diferente?
Analisando-se a evoluo das mulheres ao longo da histria, verifica-se que as mesmas
foram subjugadas ao poder masculino desde os tempos remotos e com isto sofreram a influncia
negativa de uma sociedade onde somente predominava o direito dos homens, no incio pela
fora bruta e depois pelas leis e pela sociedade.
Esta submisso das mulheres, independentemente de classe social, cultura ou qualquer
outra caracterstica, as levava ao estado de rebaixamento servil, de subservincia s regras impostas
pelos homens.
Vrias cincias, como a antropologia e a sociologia analisaram as desigualdades
socioculturais existentes entre homens e mulheres a partir de uma categoria nica, o gnero.
Fatores como diferenas sexuais, sociais, econmicas e polticas ao longo do tempo desenvolveram
a ideia de domnio e honra ligados ao sexo masculino, criando polos de dominao e submisso.
No entendimento de Leda Maria Hermann, tem-se que:
De todos os preconceitos despertados pela figura feminina, os mais universais e intensos

Mestre em Direito das Relaes Sociais pela PUC/SP, advogada Integrante da Comisso da Mulher Advogada

152

esto ligados sua sexualidade. A cincia tambm discriminou a mulher, pelo menos at bem
pouco tempo. No sculo XIX Gustave Le Bom, um dos fundadores da psicologia social, afirmou
que uma mulher inteligente algo to raro quanto um gorila de duas cabeas. Charles Darwin,
em bora reconhecendo algumas qualidades femininas, como a intuio, as definia como virtudes
caractersticas das raas inferiores. Todavia, na moral sexual da mulher que a cultura machista
concentra mais intensamente a carga de discriminao, gerando desigualdade. (HERMANN, 2007,
p.26).
Daniela Auad, coloca que a relao direta entre as desigualdades sociais e a biologia,
explicando as diferenas como uma contingncia da natureza, ainda frequente nas falas
e atitudes das pessoas. Nos dias de hoje, ainda so comuns matrias em jornais ou revistas,
enfocando diferenas biolgicas entre homens e mulheres, tamanho ou peso do crebro, nmero
de neurnios, capacidade intelectual para nmeros ou habilidade natural para determinadas
aprendizagens, como tentativas de provas cientificamente o porque das desigualdades entre o
masculino e o feminino. (AUAD, 2006, p.14).
Na filosofia, no foi diferente, seguindo uma longa tradio europeia at finais do
sculo XVIII perdurou o pensamento de que as mulheres eram seres inferiores se comparadas
aos homens. Plato entendia que as mulheres e os escravos eram seres destitudos de razo, j
Aristteles, considerando-as inferiores aos homens, direcionou seu estudo ao melhor perodo
em que poderiam procriar. Mesmo passados mais de 2 mil anos, Jean Jacques Rousseau, nome
marcante no Iluminismo, mantinha o mesmo entendimento quanto inferioridade das mulheres.
John Locke e Rousseau, dentre outros, lutaram por estabelecer uma igualdade entre os
homens, defendendo que os homens nascem livres e iguais em direitos, entretanto, quando se
tratava do tema mulheres, entendiam literalmente que as mulheres no eram homens, portanto
no tinham o direito igualdade.
Analisando-se este forte rano discriminatrio, chega-se constatao de que a violncia
moral e fsica sofrida pela mulher ao longo das dcadas no pode ser impingida somente ao
homem. A sociedade tambm possui a sua parcela de culpa. Ela ainda cultiva valores que
incentivam a discriminao, portanto a culpa de todos. No caso, o fundamento cultural e

153

decorre da desigualdade no exerccio de poder e que leva a uma relao de dominante e


dominado, posturas que levaram e levam polticas pblicas distorcidas por parte do Estado e
reconhecidas pela sociedade, como por exemplo, as prprias mulheres na criao de seus filhos
homens.
Como consequncia da Revoluo Francesa, foi promulgada em 1789 a Declarao dos
Direitos do Homem e do Cidado construda a partir dos princpios da igualdade, liberdade e
fraternidade, estabelecendo assim, um novo ideal para a convivncia social. Entretanto esta
Declarao no garantiu a igualdade de diretos para as mulheres, seu objetivo central era os
homens.
Como resposta discriminao imposta formalmente s mulheres, em sua defesa, a
francesa Olympe de Gouges elaborou a Declarao dos Direitos das Mulheres e da Cidad, mas
por defender tais ideias foi exilada e condenada morte, sendo guilhotinada em 03 de novembro
de 1793.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, materializou um grande avano
no entendimento universal do valor da vida humana, bem como, da dignidade de todos e
especialmente de cada indivduo.
O artigo 2 da referida Declarao, garantiu o direito e a liberdade de todos, sem distino
de qualquer espcie, tais como, raa, cor, sexo, credo, lngua, condio de nascimento, entretanto,
na prtica, nenhuma evoluo quanto a discriminao das mulheres resultou:
Artigo II
Todo ser humano tem capacidade para gozar os direitos e as liberdades estabelecidos nesta
Declarao, sem distino de qualquer espcie, seja de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinio
poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer
outra condio.

Carmem Silvia Moretzsohn Rocha, entende que a luta inicial das mulheres pela igualdade
de direitos nasce pela afirmao das diferenas dando incio a uma ambivalncia (igualdade versus
diferena) que acompanha toda a trajetria do feminismo e fundamenta a ideia de identidade do
sujeito feminino. O direito de votar foi uma das primeiras reivindicaes das feministas denominadas
sufragistas que, embora excludas da esfera pblica sob o domnio masculino, buscavam participar
desta por meio do voto. Alegavam, principalmente, que na condio de mes e educadoras

154

daqueles que integravam as arenas decisrias teriam, portanto, o direito de votar.


V-se pela histria, que a questo da igualdade de direitos das mulheres no se referia
somente aos direitos polticos. A forte discriminao com nfase sua inferioridade manifestavase em muitas outras reas com reflexos nas geraes seguintes.
Os direitos sociais lhes eram negados, como prtica usual at o final dos anos 60 do
sculo XX, aps se casarem as mulheres ficavam na dependncia dos maridos, os quais passavam
a exercer controle e poder sobre suas vidas. No trabalho mesmo exercendo as mesmas funes
que os homens, os salrios eram inferiores e no tinham acesso a cargos gerenciais. A prpria
sexualidade era ponto de discriminao, o tratamento da sociedade era desigual em relao aos
homens onde as escolhas eram de sua vontade.
Sobre igualdade, Norberto Bobbio, assevera que a tolerncia a virtude da
moderna democracia pluralista. Tolerncia versus intolerncia, igualdade versus desigualdade,
homogeneidade versus diferena, individualismo versus coletivismo so oposies constituintes
do debate e da poltica contemporneas em diversas reas do conhecimento, assim como do
senso comum.
Conforme o autor, fundamental formular duas questes em relao ao princpio da
igualdade. Em primeiro lugar, igualdade entre quem e em segundo, igualdade em que? A ideia de
que todos so iguais, porm alguns mais iguais do que outros crucial para a proposio de que
se faz necessrio tratar os desiguais de forma desigual, por meio de polticas e aes afirmativas.
O objetivo principal das aes afirmativas restituir ou atingir uma igualdade ou reconhecer uma
desigualdade que foi rompida ou jamais existiu. (BOBBIO, 1992)
Ainda com relao luta pela justia social, observa Nancy Fraser, existem no mundo
contemporneo dois tipos de reivindicao. O primeiro o redistributivo ou igualitrio e existe h
mais de 150 anos. O segundo tipo, no qual o feminismo pode ser considerado um de seus pilares
fundamentais, o das polticas de reconhecimento, movimentos sociais que lutam para que as
diferenas sejam mais aceitas e respeitadas. (FRASER, 2002)
Alda Facio, ao analisar as vrias correntes doutrinrias que estudam o tema igualdade
entre homem e mulher, manifesta-se no sentido de que estas correntes no procuram a igualdade

155

perante homens e mulheres porque, tal como os outros conceitos criados pela cultura patriarcal,
o da igualdade est transformado pela experincia e os interesses masculinos. Esta crtica pe em
dvida que com a igualdade jurdica se alcance a emancipao das mulheres na medida em que
at agora isso tem significado equiparao ao homem. Antes pelo contrrio, relativiza os conceitos
totalizadores da igualdade e da diferena para assumir que em alguns campos as mulheres devem
ser tratadas como homens e em outros como mulheres. Ainda que esta critica questione o
tratamento idntico em todos os campos como androcntrico, no questiona o contedo que se
tem dado ao princpio da igualdade e, portanto, no prope um novo, mas contenta-se em exigir
que nalguns casos as mulheres devem ser tratadas como homens e em outros como mulheres.
(FACIO,2006)
Na realidade, o direito como cincia, com todo o seu conjunto de normas foi construdo
pelos homens, mesmo aquelas que trazem alguma igualdade para com as mulheres foram
elaboradas sob o ponto de vista masculino, gerando equvocos em vrios pontos fundamentais.
O entendimento do que ser mulher, de suas diferenas e igualdades deve ser visto e mensurado
pelas prprias mulheres at se chegar a um consenso que reflita uma verdadeira justia social.
Ao longo deste estudo tem-se colocado muito a palavra discriminao. Mas qual
o seu significado? De maneira simplista pode-se dizer que o ato de considerar que certas
caractersticas que uma pessoa tem so motivos para que lhe sejam vedados direitos que os outros
tm. Resumindo, considerar que a diferena existente implica em diferentes direitos ou at na
negao de direitos.A discriminao consiste em considerar que a diferena implica diferentes
direitos ou, dito de outro modo, diferente considerao de interesses. Na verdade, refere-se em
considerar que certas peculiaridades como as fsicas ou mentais so fundamento para que uma
pessoa seja vista de modo diferenciado.
Por mais que se verifique que nnenhum ser humano igual ao outro, que cada individuo
possui suas prprias caractersticas que o diferenciam em sociedade, estas diferenas sempre
trouxeram e ainda trazem desavenas entre as pessoas e grupos sociais.
Analisando-se a histria das sociedades, constata-se que ao longo do tempo muitas
injustias e atos de intolerncia foram praticados sob o discurso da no aceitao das diferenas.

156

Sempre bastou que o indivduo sasse dos padres aceitveis para que fosse rotulado de
diferente, o pior que, ser diferente sempre foi sinnimo de inferioridade, de humilhao. Ao ser
considerada diferente para os padres da sociedade, automaticamente a pessoa vista e sente-se
como excluda do meio social.
Charles Evans Hughes, entende que quando se perde o direito de ser diferente, perde-se o
privilgio de ser livre.

Assim, V-se a importncia da defesa da igualdade pelos direitos humanos,

nela que se assegura o respeito s diferenas entre as pessoas, tendo o direito considerado a
igualdade como um dever onde todos devam ser tratados iguais quando a desigualdade puder
implicar em prejuzo de alguns.
Interpretando-se o conceito jurdico de Igualdade, quanto sua finalidade, tem-se que tal
princpio assegura ao ser humano o direito de ser diferente, de no ser submetido a tratamento
de modificao de personalidade, proibindo qualquer forma de discriminao e de tratamento
desigual em razo de origem, sexo, idade, cor, raa, estado civil, deficincia, crena religiosa,
convico filosfica ou poltica, etc.
Boaventura de Sousa Santos assevera que todos temos o direito a sermos iguais
quando a diferena nos inferioriza. Temos o direito a sermos diferentes quando a igualdade nos
descaracteriza. As pessoas querem ser iguais, mas querem respeitadas suas diferenas. Ou seja,
querem participar, mas querem tambm que suas diferenas sejam reconhecidas e respeitadas.
(SOUZA SANTOS, 1997)
A reflexo sobre o sentido de igualdade aplicado s mulheres diante de todo contexto
discriminatrio, demonstra que a questo muito mais profunda, no so somente direitos civis,
trabalhistas e sociais que lhes so negados, negam-lhes o direito diferena, a ser diferente.
A diferena entre homens e mulheres clara em vrios aspectos, so estas diferenas
que formam a essncia e a completitude do que ser mulher.
A forma de agir, de pensar, de sentir, o intelecto, os aspectos fsicos e orgnicos da mulher
ao longo dos tempos foram sendo vistos como sinais de inferioridade ou simplesmente como
atributos disposio do homem, gerando menosprezo, chacotas e atitudes de desrespeito da
sociedade, e at mesmo entre as prprias mulheres.

157

Mesmo em situaes simples pode-se constatar este fato: ao homem descontrolado dse a justificativa de que est nervoso, trabalha demais ou est estressado. mulher a resposta
simples, est de TPM. A racionalidade do homem no questionada, mas a emotividade da
mulher deve ser escondida caso contrrio, ser motivo de descrdito ou brincadeiras de mau
gosto. Porque mulher dada a responsabilidade integral por vrios turnos de trabalho, casa,
filhos, alm da jornada externa e, ao homem, o descanso, a tranquilidade aps um nico turno
fora de casa? O constante desrespeito gerado com o uso e abuso indiscriminado de imagens do
corpo feminino, tornando-o um mero objeto para venda de produtos.
O que realmente justo? Como possvel defender os direitos humanos e no se mudar
o bvio?
As mulheres tanto quanto os homens fazem parte da sociedade e possuem um papel
essencial. Ambos so dotados de semelhanas, diferenas e necessidades, e sob este prisma,
devem ser complementares um ao outro. A unio, o auxilio mtuo so benficos para as partes e
essenciais para a evoluo das naes.
Neste prisma, como resultado de discusses internacionais, foi aprovada em 18 de
dezembro de 1979 pela Assembleia Geral das Naes Unidas, atravs da Resoluo n. 34/180, a
Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a mulher - CEDAW,
sendo adotada por grande parte dos pases.
Um dos pontos fundamentais tratado na Conveno foi que a discriminao contra a
mulher viola os princpios da igualdade de direitos e do respeito da dignidade humana, dificulta a
participao da mulher, nas mesmas condies que o homem, na vida poltica, social, econmica
e cultural de seu pas, constitui um obstculo ao aumento do bem-estar da sociedade e da famlia
e dificulta o pleno desenvolvimento das potencialidades da mulher para prestar servio a seu pas
e humanidade.
Conforme disposto na Conveno, a expresso discriminao contra a mulher significar
toda distino, excluso ou restrio baseada no sexo e que tenha por objeto ou resultado
prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo ou exerccio pela mulher, independentemente
de seu estado civil, com base na igualdade do homem e da mulher, dos direitos humanos e

158

liberdades fundamentais nos campos poltico, econmico, social, cultural e civil ou em qualquer
outro campo.(Artigo 1)
A referida Conveno trs ainda vrias obrigaes aos Estados-partes visando uma
atuao interna de forma a eliminar progressivamente a discriminao contra as mulheres, no
apenas abstendo-se de prticas discriminatrias no mbito pblico, mas tambm promovendo a
igualdade entre os gneros nas relaes privadas.
No Brasil, marco jurdico importante foi a Constituio Federal de 1988, atravs dela ocorreu
a institucionalizao dos direitos humanos e da trajetria democrtica no pas, consagrando assim
a primazia do respeito aos direitos humanos e s convenes, tratados e acordos Internacionais
que os defendam.
Consolidando este entendimento, a Magna Carta estabeleceu em seu art. 5, 2 que
Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime
e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa
do Brasil seja parte.
Quanto aos reflexos jurdicos causados pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos,
no direito brasileiro, o legislador nacional buscou orientao e inspirao nestas normas
internacionais, equacionando o direito interno s obrigaes internacionalmente assumidas.
Seja em face da sistemtica de monitoramento internacional, seja em face do vasto universo de
direitos que assegura, o Direito Internacional dos Direitos Humanos visa promover o processo de
adequao do conceito de cidadania, no ordenamento jurdico brasileiro. O conceito de cidadania
se v ampliado e alargado na medida em que passa a abranger no apenas direitos e garantias
previstos no plano nacional, mas tambm direitos mundialmente enunciados.
O ponto de partida para a incorporao de tratados internacionais de direitos humanos
pelo direito brasileiro foi em 1 de fevereiro de 1984 com a ratificao da Conveno sobre a
Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher.
A partir dessa ratificao, vrios outros importantes documentos internacionais de
proteo aos direitos humanos foram tambm incorporados ao direito brasileiro, sob a gide
da Constituio Federal de 1988, dentre eles, a Conveno Interamericana realizada em 27 de

159

novembro de 1995, com vistas a Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher.
A luta das mulheres atravs dos movimentos feministas bem como a articulao dos
conselhos dos direitos das mulheres no processo constituinte, trouxe importantes conquistas que
foram incorporadas Constituio Federal, objetivando a igualdade de direitos entre homens e
mulheres, to bem expressa no art. 5, inciso I:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio;
(omissis)

Quantos aos avanos no direito brasileiro pode-se citar outros direitos especficos para as
mulheres, tais como:

a igualdade entre homens e mulheres especificamente no mbito da famlia


(art. 226, 5);

a proibio da discriminao no mercado de trabalho, por motivo de sexo ou


estado civil (art. 7, XXX, regulamentado pela Lei 9.029, de 13 de abril de 1995,
que probe a exigncia de atestados de gravidez e esterilizao e outras prticas
discriminatrias para efeitos admissionais ou de permanncia da relao jurdica
de trabalho);

a proteo especial da mulher do mercado de trabalho, mediante incentivos


especficos (art. 7, XX, regulamentado pela Lei 9.799, de 26 de maio de 1999,
que insere na Consolidao das Leis do Trabalho regras sobre o acesso da
mulher ao mercado de trabalho);

o planejamento familiar como uma livre deciso do casal, devendo o Estado


propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito (art.
226, 7, regulamentado pela Lei 9.263, de 12 de janeiro de 1996, que trata do
planejamento familiar, no mbito do atendimento global e integral sade); e

160

o dever do Estado de coibir a violncia no mbito das relaes familiares (art.


226, 8).

O direito trabalhista, na Constituio de 1988, amplia os direitos dos brasileiros que


ocupam posies fora do setor formal, como foi o caso das trabalhadoras domsticas, com sua
integrao Previdncia Social e acesso outros direitos. Foram mantidos todos os direitos das
trabalhadoras, conforme a Lei Trabalhista de 1943 (CLT), tais como a licena-maternidade, que
foi estendida para 120 dias, sem prejuzo do emprego e do salrio. Houve ainda a proposta de
assistncia gratuita aos filhos e dependentes dos trabalhadores de ambos os sexos, desde o
nascimento at os seis anos de idade, em creches e pr-escolas, e a licena- paternidade de cinco
dias aps o parto.
Observa-se que este estudo no tem o objetivo de esgotar o tema, em que pese a
existncia cada vez maior de normas internacionais e leis nacionais assegurando direitos e punindo
a discriminao, infelizmente, ela ainda presente, a cada dia, ns mulheres, somos acometidas
por novas formas e por velhos ranos discriminatrios.
Falta educao, civilidade, entendimento sociedade ou a discriminao faz parte da
essncia do homem que prefere seguir com uma cultura j arraigada e negativa, a mudar e
transformar o mundo para melhor? Fato que a sociedade deve ter em mente que a diversidade
ou diferena no um problema, e sim, uma soluo. Todo ser humano tem o direito de ser
autntico, de ser diferente, ser livre para ser o que realmente . A felicidade meta de todos,
inclusive, das pessoas diferentes.
Enfim, toda sociedade deve ser capaz de aceitar e conviver com as diferenas. Deve-se
criar a conscincia de que ser diferente bom e normal. Quanto mais pessoas se unirem na
defesa dessa ideia, mais rapidamente se caminhar para uma sociedade justa, pacfica e igualitria.
Ns mulheres queremos que nos aceitem como somos, queremos ter o direito de sermos
diferentes, de sermos simplesmente mulheres!

Referncias bibliogrficas:
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Trad. Nelson Coutinho. Rio de janeiro: Campus, 1992

161

BRASIL: Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 05 de outubro de 1998. 29. ed. atual. e
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FRASER, Nancy. Redistribuio ou reconhecimento? Classe e status na sociedade contempornea.
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Campinas: Servanda Editora, 2008.
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SGUIN, Elida (org.). O Direito da Mulher. Rio de janeiro: Lmen Juris, 1999.

162

MSCARAS SOCIETRIAS E A
DESCONSIDERAO INVERSADA
PERSONALIDADE JURDICA

MSCARAS SOCIETRIAS E A DESCONSIDERAO


INVERSADA PERSONALIDADE JURDICA
Rogria Dotti1
possvel a desconsiderao inversa da personalidade jurdica sempre que o cnjuge ou
companheiro empresrio valer-se de pessoa jurdica por ele controlada, ou de interposta
pessoa fsica, a fim de subtrair do outro cnjuge ou companheiro direitos oriundos da
sociedade afetiva
(STJ, REsp. 1.236.916, 3 Turma, unnime, Relatora Ministra Nancy Andrighi, j. 22.10.2013).

1. INTRODUO
O respeito ao princpio da boa-f ganha cada vez mais destaque no campo do Direito
Privado. No apenas em virtude do Cdigo Civil de 2002 (que trouxe grande avano ao prever a
boa-f objetiva) mas tambm no que diz respeito s leis um pouco mais antigas, como o Cdigo
de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990) e prpria orientao da
jurisprudncia. Trata-se de um importante resgate de valores, de uma aproximao entre o Direito
e a tica.
E, na rea especfica do Direito de Famlia, no poderia ser diferente. Aqui, onde as relaes
ntimas constituem o centro do debate e h forte carga emocional, a proteo se torna ainda mais
relevante. Com efeito, a fraude e a malcia indesejadas em qualquer relao jurdica tm uma
capacidade de produzir efeitos ainda mais desagregadores no mbito das relaes familiares. Nele,
o impacto psicolgico da m-f certamente maior do que no campo dos direitos obrigacionais,
por exemplo.
Da porque todos aqueles que atuam no Direito de Famlia devem estar atentos
observncia da tica e da boa-f. Nesse sentido, a aplicao inversa da disregard doctrine um
novo caminho para a proteo do direito do cnjuge meao.
Quem milita na rea do Direito de Famlia sabe que so, infelizmente, muito comuns
as situaes em que o marido empreende uma verdadeira organizao patrimonial antes de
requerer o divrcio. Tal conduta caracterizada pela transferncia de bens do patrimnio do casal

Mestre em Direito Processual Civil pela Universidade Federal do Paran, Coordenadora da Escola Superior de Advocacia, Conselheira da OAB/PR, Advogada.
1

164

para a empresa ou, ainda, pela aquisio, desde o incio, de bens particulares em nome da pessoa
jurdica. Tudo isso para fraudar o direito meao do cnjuge em futura ao de divrcio e partilha.
Neste cenrio, as empresas passam a funcionar como um arcabouo de fraudes, criando
verdadeiras redes de desvio de patrimnio. So as chamadas mscaras societrias, na feliz expresso
da Ministra Nancy Andrighi2.
Justamente para combater tais iniciativas fraudulentas, a jurisprudncia de alguns tribunais,
em especial do Superior Tribunal de Justia, vem admitindo a aplicao da desconsiderao
inversa da personalidade jurdica, ou seja, a responsabilizao patrimonial da pessoa jurdica por
obrigaes pessoais de seus scios ou administradores. Nessas hipteses, rompe-se o vu da
pessoa jurdica para permitir que os bens ali depositados sejam considerados como de titularidade
dos cnjuges (pessoas fsicas), estando consequentemente sujeito regular partilha.
Nessa linha de raciocnio, o presente artigo analisa a aplicao inversa da disregard doctrine
em recentes julgados, a fim de demonstrar o importante significado de tais decises na represso
conduta desleal e m-f do cnjuge.

2. A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA E


SUA APLICAO NO BRASIL
A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica (disregard of legal entity), surgiu
no direito anglo-saxo. Um dos precedentes mais discutidos e que contribuiu para a sua criao
foi o famoso caso Salomon versus Salomon & Co, julgado em 1897, na Inglaterra. Um comerciante
de botas Aaron Salomon havia criado uma pessoa jurdica com sete scios(atendendo assim a
exigncia legal da poca). Mas todos eles eram pessoas de sua prpria famlia. Para cada um deu
uma ao, reservando para si vinte mil aes, tornando-se, portanto, absolutamente majoritrio.
Mais tarde vendeu seu fundo de comrcio para a prpria sociedade, tornando-se credor da
empresa. Tempos depois, estando a empresa endividada com credores externos, sustentou
que seu crdito teria preferncia em relao aos demais e que ele, pessoa fsica no responderia

A desconsiderao da personalidade jurdica, compatibilizando-se com a vedao ao abuso de direito, orientada
para reprimir o uso indevido da personalidade jurdica da empresa pelo cnjuge (ou companheiro) scio que, com propsitos
fraudatrios, vale-se da mscara societria para o fim de burlar direitos de seu par (STJ, 3 Turma, REsp. 1.236.916/RS, j. em
22.10.2013).
2

165

por essas dvidas. Apesar de Salomon haver utilizado a companhia como escudo para lesar os
demais credores, a Cmara dos Lordes, reformando as decises de instncias inferiores, acatou
a sua defesa, no sentido de que, tendo sido validamente constituda, e no se identificando a
responsabilidade civil da sociedade com a do prprio Salomon, este no poderia, pessoalmente,
responder pelas dvidas sociais3.
A soluo, embora legalmente correta, gerou grandes questionamentos, especialmente
nos Estados Unidos e na Alemanha, fazendo surgir a teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica. Isto porque a deciso da corte inglesa contrariava a equidade e a moralidade obrigacional.
No Brasil, a tese foi introduzida nos anos 60 por Rubens Requio, o primeiro a divulgar
seus fundamentos e a sustentar sua aplicao tambm no direito ptrio. A voz pioneira foi a de
Rubens Requio, em notvel conferncia proferida na Universidade Federal do Paran, publicada na
Revista dos Tribunais, sob a epgrafe Abuso de Direito e Fraude atravs da Personalidade Jurdica4.
Destaque-se tambm o importantssimo trabalho de Jos Lamartine Corra de Oliveira,
A Dupla Crise da Pessoa Jurdica, lanado em 1979 e que analisou o instituto da desconsiderao
com grande preciso e profundidade. Em brilhante estudo a respeito dessa obra, Rodrigo Xavier
Leonardo destaca que J. Lamartine Corra de Oliveira, sempre fiel a seus pressupostos, proclamou
que a crise da funo da pessoa jurdica provm da desconformidade entre a realidade de algumas
instituies perante os limites ontolgicos e a fidelidade axiolgica que esse instituto deve guardar
em relao ao ordenamento jurdico5.
Em outras palavras, a desconsiderao deve ser aplicada sempre que a realidade
demonstrar terem sido desrespeitados os limites axiolgicos da previso legal, pois a ordem
jurdica s se justifica se houver o respeito a determinados valores.
Referindo-se obra do Prof. Lamartine, Rodrigo Xavier Leonardo destaca que o Direito
norte-americano passou a promover com facilidade a desconsiderao diante do desvio de funo
porque a prpria construo da personalidade jurdica constitui uma fico. Vale transcrever: Se a

Pamplona Filho, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil Parte Geral, I vol., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 233.

SILVA PEREIRA, Caio Mrio da. Instituies de Direito Civil, vol. I, 20 ed,, atualizada por Maria Celina Bodin de Moraes, Rio
de Janeiro: Forense, 2004, p. 61.
5

XAVIER LEONARDO, Rodrigo. Revisitando a teoria da pessoa jurdica na obra de J. Lamartine Corra de Oliveira, artigo
vencedor do primeiro lugar no Concurso de Monografias Prmio Jos Lamartine Corra de Oliveira, promovido pela Ordem
dos Advogados do Brasil, Seo do Paran, no ano de 2005. Disponvel em ojs.c3sl.ufpr.br/ojs2/index.php/direito/article/viewFile/14977/10029, p. 142.
3
4

166

pessoa jurdica uma fico criada pelo direito, fica fora de discusso que o prprio direito poderia
desfazer essa fico para coibir desonestidades6.
Por outro lado, Flavio Tartuce, destaca a necessidade da ocorrncia de prejuzo para
a aplicao da desconsiderao: Tal instituto permite ao juiz no mais considerar os efeitos da
personificao da sociedade para atingir e vincular responsabilidades dos scios, com intuito de
impedir a consumao de fraudes e abusos por eles cometidos, desde que causem prejuzos e
danos a terceiros, principalmente a credores da empresa7.
Importante tambm ressaltar que aquilo que constitua antes apenas uma teoria doutrinria,
passou a ter previso legal, inclusive no Brasil. O Cdigo Civil de 2002 trata especificamente da
desconsiderao: Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica caracterizado pelo desvio
de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o Juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas
relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da
pessoa jurdica.
E antes dele, a desconsiderao j estava prevista tambm no art. 28 do Cdigo de Defesa
do Consumidor (Lei 8.078/90) e no art. 4 da Lei de Crimes Ambientais (Lei n 9.605/98).
Logo, diante da expressa previso legal, no seria mais recomendvel utilizar a expresso
teoria para se referir desconsiderao, uma vez que normalmente utiliza-se tal denominao
apenas para um trabalho doutrinrio amparado pela jurisprudncia8.

3. A DESCONSIDERAO INVERSA DA PERSONALIDADE


JURDICA E A M-F
Normalmente, a desconsiderao da personalidade jurdica visa levantar o vu da
proteo patrimonial a fim de que os scios respondam, pessoalmente, por dvidas da empresa.
Atravs dessa teoria, agora prevista em lei, ignora-se em determinada situao especfica a

XAVIER LEONARDO, Rodrigo. Revisitando a teoria da pessoa jurdica na obra de J. Lamartine Corra de Oliveira, artigo
vencedor do primeiro lugar no Concurso de Monografias Prmio Jos Lamartine Corra de Oliveira, promovido pela Ordem
dos Advogados do Brasil, Seo do Paran, no ano de 2005. Disponvel em ojs.c3sl.ufpr.br/ojs2/index.php/direito/article/viewFile/14977/10029, p.142.
7

TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil, volume nico. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Editora Mtodo, 2011, p. 135.
8

TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil, volume nico. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Editora Mtodo, 2011, p. 135.
6

167

autonomia patrimonial da pessoa jurdica, permitindo que as obrigaes no adimplidas por essa
sejam cumpridas atravs da penhora e arrematao de bens particulares de seus scios.
Mas como o intuito da teoria foi justamente proteger a equidade, a boa-f e a moralidade
obrigacional, a mesma pode ser aplicada em outras situaes em que tambm se configure a mf e o prejuzo a terceiro.
Permite-se, assim, sua aplicao de forma inversa sempre que a pessoa fsica, por exemplo,
procura tornar-se insolvente de forma fictcia. Uma das hipteses justamente o caso do scio que
transfere para a empresa todo o seu patrimnio pessoal, procurando com isso evitar a penhora
de seus bens em execuo de obrigaes por ele mesmo constitudas. Conforme ensina Fbio
Ulhoa Coelho, desconsiderao inversa o afastamento do princpio da autonomia patrimonial
da pessoa jurdica para responsabilizar a sociedade por obrigao do scio9.
Importante salientar que o pressuposto para a aplicao da desconsiderao inversa a
violao ao dever legal de boa-f, consistente no abuso de direito ou na fraude. Tal esclarecimento
relevante pois atualmente a desconsiderao da personalidade jurdica abrange duas hipteses
distintas de aplicao, uma que exige a ocorrncia da m-f (Teoria Maior) e outra que dispensa-a
completamente, bastando a insolvncia e o prejuzo a terceiro (Teoria Menor).
Constitui exemplo da Teoria Maior o prprio art. 50 do Cdigo Civil de 2002, o qual
autoriza a desconsiderao desde que presentes o desvio de finalidade ou a confuso patrimonial.
Ao contrrio, o art. 28, 5 do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90) e o art.
4 da Lei de Crimes Ambientais (Lei n 9.605/98) dispensam a exigncia do intuito de leso (m-f)
para a aplicao da desconsiderao.
Nos termos do que estabelece o Cdigo do Consumidor, por exemplo, poder ser
desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo
ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.
Da mesma forma, a Lei de Crimes Ambientais autoriza a desconsiderao baseada
apenas no fato de haver obstculo ao ressarcimento dos prejuzos causados qualidade do meio
ambiente.

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, vol. 2, 5 ed, rev. e atual., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 45.

168

4. O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA E A DESCONSIDERAO


INVERSA
Recentemente, em importantes julgados, o Superior Tribunal de Justia vem aplicando
a desconsiderao inversa da personalidade jurdica, tanto no que diz respeito s relaes
obrigacionais puras, quanto s relaes decorrentes do Direito de Famlia.
Busca-se com isso, de um modo geral, proteger a boa-f e evitar com que o direito do
credor (qualquer que seja ele) seja aniquilado pela malcia do devedor.
Em 22 de junho de 2010, o Superior Tribunal de Justia, ao julgar o Recurso Especial
n 948.117, admitiu a desconsiderao inversa da personalidade jurdica de TZ Leiles Rurais e
Comrcio de Carnes Ltda, do Mato Grosso do Sul. No caso em anlise, o executado constitura
uma sociedade em conjunto com sua esposa, com capital social de apenas R$ 5.000,00 (cinco
mil reais), sendo tal empresa titular de um veculo de grande valor comercial que, todavia, era
utilizado apenas pelo executado, para fins particulares. Na execuo, que j perdurava h mais de
09 anos sem a localizao de bens, permitiu-se ento a desconsiderao e a penhora do carro a
fim de se assegurar o direito do credor. Na fundamentao do acrdo, a Relatora Ministra Nancy
Andrighi sustentou que tanto na desconsiderao da personalidade jurdica da empresa, quanto
na desconsiderao inversa, h uma mesma razo de ser, ou seja, combater a utilizao indevida
do ente societrio por seus scios. E complementou:
A utilizao indevida da personalidade jurdica da empresa pode, outrossim, compreender
tanto a hiptese de o scio esvaziar o patrimnio da pessoa jurdica para fraudar terceiros,
quanto no caso de ele esvaziar seu patrimnio pessoal, enquanto pessoa natural, e o
integralizar na pessoa jurdica, ou seja, transferir bens ao ente societrio, de modo a ocult-los
de terceiros.10

O Acrdo enfrentou o argumento trazido pelo devedor no sentido do art. 50 do Cdigo


Civil no prever expressamente a desconsiderao inversa, mas entendeu ser esta possvel diante
de uma interpretao teleolgica do referido dispositivo. Sustentou ainda que, mesmo antes da
previso legal, a doutrina j autorizava a desconsiderao, sendo tal tese acolhida em inmeros
precedentes do prprio STJ. Logo, independentemente da previso legal (e da interpretao

10

STJ, REsp. n 948.117/MS, 3 Turma, Relatora Ministra Nancy Andrighi, unnime, j. 22.06.2010.

169

teleolgica), a desconsiderao cabvel.


No campo do Direito de famlia, a proteo volta-se ao direito meao do cnjuge ou
do companheiro. Isto , desconsidera-se a personalidade jurdica para fazer com que a prpria
empresa responda por obrigaes pessoais do scio em face de seu cnjuge ou, ainda, para
permitir a partilha de bens que aparentemente seriam de titularidade da empresa mas que, em
verdade, pertencem ao casal.
Trata-se de inovao de grande relevo na medida em que protege a boa-f e os direitos
da esposa (ou companheira) contra a eventual malcia e fraude no momento da separao do
casal.
Ainda que a teoria da desconsiderao inversa no tenha sua aplicao restrita ao campo
do Direito de Famlia, no mbito dessas relaes que ela ganha grande destaque. Isto porque a
malcia, o abuso e a m-f produzem efeitos ainda mais nocivos quando perpetradas no ambiente
natural de confiana criado pela famlia.
Em 22 de outubro de 2013, novamente por deciso unnime, o Superior Tribunal de
Justia, aplicou a desconsiderao inversa, s que agora especificamente para proteger o direito
de meao da companheira.
O Acrdo, proferido no julgamento do Recurso Especial n 1.236.916, tambm da lavra da
Ministra Nancy Andrighi,destacou a importncia desse instituto no Direito de Famlia:
No campo familiar, a desconsiderao da personalidade jurdica, compatibilizando-se com
a vedao ao abuso de direito, orientada para reprimir o uso indevido da personalidade
jurdica da empresa pelo cnjuge (ou companheiro) scio que, com propsitos fraudatrios,
vale-se da mscara societria para o fim de burlar direitos de seu par. Nessa medida, o que
se pretende aqui, com a disregard doctrine, afastar momentaneamente o manto fictcio que
separa os patrimnios do scio e da sociedade para, levantando o vu da pessoa jurdica,
buscar o patrimnio que, na realidade, pertence ao cnjuge (ou companheiro) lesado.11

E concluiu ser possvel a desconsiderao inversa sempre que o cnjuge ou companheiro


empresrio valer-se de pessoa jurdica por ele controlada, ou de interposta pessoa fsica, a fim de
subtrair do outro cnjuge ou companheiro direitos oriundos da sociedade afetiva.
a deciso do Superior Tribunal de Justia, corajosa e inovadora, mostra-se profundamente
ligada interpretao teleolgica do direito. De fato, o sentido da norma contida no art. 50 autoriza

11

STJ, REsp. 1.236.916-RS, 3 Turma, unnime, Relatora Ministra Nancy Andrighi, j. 22.10.2013.

170

a desconsiderao tanto para evitar fraudes referentes a dvidas da empresa, como para impedir
que a empresa seja utilizada para frustrar o pagamento de dvidas de seus scios.
Como se trata, todavia, de uma situao excepcional, o prprio Superior Tribunal de
Justia e os tribunais estaduais tm entendido que para a aplicao inversa da desconsiderao
faz-se necessria a presena do intuito de fraude ou da confuso patrimonial. Adota-se, portanto,
a Teoria Maior da desconsiderao, a qual exige tais requisitos, no bastando a mera insolvncia
do devedor. o que fica claro na seguinte passagem do julgamento proferido no REsp. n 948.117:
Por conseguinte, da anlise do art. 50 do CC/02, depreende-se que o ordenamento jurdico
ptrio adotou a chamada Teoria Maior da Desconsiderao, segundo a qual se exige, para
alm da prova de insolvncia, a demonstrao ou de desvio de finalidade (teoria subjetiva da
desconsiderao) ou de confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao). (...) Dessa
forma, em ambas as modalidades, a desconsiderao da personalidade jurdica configurase sempre como medida excepcional. O Juiz somente est autorizado a levantar o vu da
personalidade jurdica quando forem atendidos os pressupostos especficos relacionados com
a fraude ou abuso de direito estabelecidos no art. 50 do CC/02.

Em suma, sempre que, alm da insolvncia, ficar demonstrado o intuito de fraude, caber
a desconsiderao inversa da personalidade jurdica da empresa.

5. CONCLUSO: O PREDOMNIO DA REALIDADE SOBRE A


APARNCIA
A orientao do Superior Tribunal de Justia, autorizando a desconsiderao inversa da
personalidade jurdica da empresa, decorre de uma correta interpretao teleolgica do art. 50 do
Cdigo Civil de 2002 e baseia-se na doutrina e em precedentes jurisprudenciais da prpria Corte.
Se, o que se pretende com o instituto da desconsiderao justamente impedir o uso
abusivo da pessoa jurdica, nada mais coerente que se admitir sua aplicao inversa, permitindo que
os bens da prpria empresa respondam por obrigaes pessoais dos scios ou administradores
sempre que a insolvncia estiver aliada ao intuito de fraude.
Tal instituto tem importncia fundamental no mbito das relaes de famlia. o que
defende Fbio Ulhoa Coelho:
A desconsiderao invertida ampara, de forma especial, os direitos de famlia. Na
desconstituio do vnculo de casamento ou de unio estvel, a partilha de bens comuns
pode resultar fraudada. Se um dos cnjuges ou companheiros, ao adquirir bens de maior
valor, registra-os em nome de pessoa jurdica sob seu controle, eles no integram, sob o ponto
de vista formal, a massa a partilhar. Ao se desconsiderar a autonomia patrimonial, ser possvel

171

responsabilizar a pessoa jurdica pelo devido ao ex-cnjuge ou ex-companheiro do scio,


associado ou instituidor.12

A ordem jurdica deve prestigiar a boa-f e a realidade, fazendo com que a aplicao das
normas ocorra em sintonia com os valores que fundamentam o sistema. A partir do momento em
que uma das partes pratica determinada conduta (em princpio autorizada legalmente) mas que
se revela fraudulenta, impe-se uma soluo adequada de modo a manter a higidez do sistema.
Deve-se, em suma, analisar se os valores que baseiam a ordem normativa esto sendo
realmente respeitados ou no. Trata-se, portanto, de privilegiar a realidade, descobrindo e a
verdadeira inteno das partes. Conforme ensina Jos Lamartine Corra de Oliveira:
Se em verdade uma outra pessoa que est a agir, utilizando a pessoa jurdica como escudo,
e se essa utilizao da pessoa jurdica, fora de sua funo, que est tornando possvel o
resultado contrrio lei, ao contrato,ou s coordenadas axiolgicas (...) necessrio fazer com
que a imputao se faa com predomnio da realidade sobre a aparncia.13

Afinal, o sistema jurdico se mantm graas confiana que as pessoas possam nele
depositar. Nesse passo, a proteo da boa-f e a adequao realidade so fundamentais para a
coerncia e legitimidade do ordenamento. No se pode esquecer que o Direito deve servir vida,
jamais o contrrio.

12
13

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, volume 2, 5 ed, rev e atual, So Paulo: Saraiva, 2002, p. 45.
CORRA DE OLIVEIRA, Jos Lamartine. A dupla crise da pessoa jurdica, So Paulo, Saraiva, 1979, p. 613).

172

A OUTORGA CONJUGAL E A PROTEO


PATRIMONIAL DA MULHER FRENTE AO
AVAL E FIANA

A OUTORGA CONJUGAL E A PROTEO


PATRIMONIAL DA MULHER FRENTE AO AVAL E
FIANA
Thain da Silva Cavalcanti1

1. DO CDIGO CIVIL A OUTORGA CONJUGAL


Os artigos 1.642 e 1.643 do Cdigo Civil vigente regulam quais atos podem ser praticados
pelos cnjuges livremente, independentemente do regime de bens.
J o art. 1.647 dispe acerca do consentimento necessrio para que o indivduo casado
pratique determinados atos (exceto no regime de separao absoluta), tais como: alienar ou gravar
de nus real os bens imveis; pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; prestar
fiana ou aval; fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam
integrar futura meao.
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao
do outro, exceto no regime da separao absoluta:
I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
III - prestar fiana ou aval;
IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar
futura meao.
Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou
estabelecerem economia separada.

Tal autorizao comumente chamada de outorga uxria, mas esta expresso diz
respeito especificamente autorizao da esposa, enquanto outorga marital se refere ao
consentimento do homem. Para referir-se corretamente ao instituto, utiliza-se o termo outorga
conjugal, pois diz respeito s hipteses em que se exige o consentimento do cnjuge para
validao de determinados atos jurdicos.
Interessante dizer que tal instituto j estava presente no Cdigo Civil de 1916, no artigo
Formada em Direito pela Universidade Federal do Paran, advogada atuante nas reas cvel e empresarial.

174

235, tendo no caput a seguinte redao: O marido no pode, sem consentimento da mulher,
qualquer que seja o regime de bens: (...). Por esta leitura resta evidente o porqu da perpetuao do
termo outorga uxria, pois, oriundos de um ordenamento jurdico patriarcal, a mulher, at ento,
no possua condies para adquirir bens imveis, entre outros, motivo pelo qual era somente
o homem que necessitava de consentimento. Sobre essa origem patriarcal, Maria Helena Diniz
apresenta sua reflexo:
Outrora, havia uma restrio que alcanava apenas a mulher; tratava-se da que a proibia de
contrair obrigaes que pudessem importar em alheao dos bens do casal. Essa proibio
no atingia o marido porque era ele quem administrava os bens do casal e porque a sua
atividade profissional fora do lar implicava, obviamente, a obteno de crdito, sendo, por isso,
bastante constrangedor for-lo a conseguir a outorga uxria toda vez que tivesse de assinar
um contrato de abertua de crdito, aceitar uma letra de cmbio, emitir uma duplicata ou nota
promissria.2

Com a evoluo da sociedade e a entrada da mulher no mercado de trabalho, legitimandose na administrao dos bens do casal, o legislador acertadamente incluiu a expresso nenhum
dos cnjuges ao tratar do tema no Cdigo Civil de 2002, fazendo com que tanto o homem como
a mulher alcanassem o mesmo status de direitos e obrigaes neste ponto. O caput do art. 1.647
patente ao afirmar que Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem
autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: (grifou-se).
A outorga conjugal tem como principal e nico objetivo evitar que atos isolados do
marido ou da esposa impliquem na dilapidao do patrimnio da entidade familiar.

2. DO AVAL E DA FIANA A ANULABILIDADE DA GARANTIA


Quanto alienao ou gravao de nus reais sobre bens imveis e suas respectivas
discusses judiciais, bem como a doao de bens comuns, observa-se certa solidez acerca da
imprescindibilidade da outorga conjugal para constatar a existncia, validade e eficcia do ato
jurdico, mostrando-se pacfica a jurisprudncia neste ponto.
No entanto, no se verifica o mesmo tratamento quanto a fiana e o aval - previso do
inciso III do art. 1.647 do Cdigo Civil.
O aval uma garantia pessoal, autnoma e independente, dada em ttulos de crdito, no

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 5 volume: direito de famlia. 22 ed. rev. e atual. de acordo com a
reforma do CPC. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 210.
2

175

qual, por declarao de vontade, quem o presta (avalista) se responsabiliza pelo pagamento da
obrigao nas mesmas condies do devedor (artigos 897 e seguintes do Cdigo Civil). J a fiana
uma garantia acessria e subordinada, que pode ser prestada em qualquer obrigao (artigos
818 e seguintes do Cdigo Civil), exceto nas cambiais. Nas palavras de Rubens Requio:
O aval a garantia de pagamento da letra de cmbio, dada por um terceiro ou mesmo por
um de seus signatrios. (...)
Aquele que presta o aval se chama avalista ou dador do aval, e o beneficirio, a cuja obrigao
se refora, se denomina avalizado. O avalista se torna obrigado solidariamente com aquele a
favor de quem d o aval. (...)
O aval um instituto tpico do direito cambirio. Por isso, no se pode confundir com a
fiana. Esta uma garantia acessria de uma obrigao principal, sendo-lhe caracterstica
fundamental essa acessoriedade; o aval, porm, como toda a obrigao cambiria,
absolutamente autnomo de qualquer outra coisa.3

Vale dizer que no se pretende adentrar nas diferenas e similitudes do aval e da fiana,
at porque extensas, devendo-se considerar, para o presente trabalho, que ambos os institutos
foram criados a fim de garantir o cumprimento de uma obrigao, seja ela contratual ou cambial.
Assim, veremos a possibilidade de arguio de nulidade da garantia dada sem o
consentimento do cnjuge no caso da fiana ou aval.
O art. 1.649 do Cdigo Civil dispe que a falta de autorizao tornar o ato anulvel,
enquanto o art. 1.650 determina que a decretao de invalidade dos atos praticados sem
consentimento somente pode ser demandada pelo cnjuge a quem cabia conced-la.
Tem-se, portanto, que a ausncia de outorga conjugal nesses casos gera a invalidade do
ato, conforme disposio do inciso III do art. 104 do Cdigo Civil, considerando que a validade do
negcio jurdico depende de forma prescrita ou no defesa em lei.
Com isso, haver nulidade relativa ou anulabilidade da garantia prestada, o que gera a
invalidade dos efeitos da fiana e do aval e, consequentemente, sua ineficcia. Ensina Slvio Venosa:
A anulabilidade tem em vista a prtica do negcio ou do ato em desrespeito a normas
que protegem certas pessoas. As causas de anulabilidade residem no interesse privado. H
razes de ordem legislativa que tem em mira amparar esse interesse. Na verdade, o negcio
jurdico realiza-se com todos os elementos necessrios a sua validade, mas as condies em
que foi realizado justificam a anulao, quer por incapacidade relativa do agente, quer pela
existncia de vcios do consentimento ou vcios sociais. A anulao concedida a pedido do
interessado.4

REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 2 volume. 25 ed. rev. e atual. por Rubens Edmundo Requio. So Paulo:
Saraiva, 2007, p. 432 e 433.
4

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: parte geral. Coleo direito civil; v. 1. 6 ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 515.
3

176

Desta forma, para prestar fiana ou aval ou qualquer uma das hipteses dos incisos do
art. 1.647 imprescindvel a autorizao do cnjuge, sob pena de invalidade do negcio jurdico,
a ser arguida por quem deixou de dar o consentimento. Ressalte-se que o negcio jurdico anulvel
passvel de ratificao pelo cnjuge anuente.

3. DA JURISPRUDNCIA
Observa-se que, mesmo com as diretivas legais citadas acima e infra legais, como, por
exemplo, a smula n 332 do Superior Tribunal de Justia - A fiana prestada sem autorizao de um
dos cnjuges implica a ineficcia total da garantia (2008) -, a jurisprudncia tem enfrentado situaes
nas quais o fiador ou avalista se aproveita da ausncia de autorizao para, posteriormente,
pleitear a nulidade da garantia e, ento, de sua obrigao, seja solidria ou subsidiria, gerando a
polemizao do assunto.
Existem julgados do Superior Tribunal de Justia discutindo a relativizao da anulabilidade
do ato praticado sem a devida outorga conjugal, como disposto nos trechos de ementas citados
abaixo:
2.- A regra de nulidade integral da fiana prestada pelo cnjuge sem outorga do outro
cnjuge no incide no caso de informao inverdica por este de estado de solteira, assinando,
no caso, a fiadora, mulher casada, com omisso do nome do marido.
3.- A boa-f objetiva que preside os negcios jurdicos (CC/2002, art. 113) e a vedao de
interpretao que prestigie a malcia nas declaraes de vontade na prtica de atos jurdicos
(CC/2002, art.
180) vem em detrimento de quem preste fiana com insero de dados inverdicos no
documento.
4.- Quadro ftico fixado pelo Tribunal de origem e inaltervel no mbito da competncia desta
Corte, que vem em prol do reconhecimento da inveracidade e da malcia na prestao da
fiana (Smula 7/STJ).
5.- Inocorrncia de ofensa Smula 332/STJ, validade da fiana, no tocante fiadora, a
comprometer-lhe a meao, sem atingir, contudo, a meao do marido.5
No caso dos autos, o tribunal de origem, soberano na anlise das provas coligidas, entendeu
que o aval prestado pelo marido da agravante no nulo de pleno de direito, porquanto
haveria indcios de que o financiamento se reverteu em benefcio da famlia, da qual a prpria
agravante se beneficiou.6

REsp 1328235/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/06/2013, DJe 28/06/2013

AgRg no REsp 1016541/SP, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em 05/09/2013, DJe
12/09/2013
5
6

177

A jurisprudncia do STJ privilegia o princpio da boa-f. A vedao do art. 30 do Decreto


21.981/1932 no pode ser invocada pelo prestador da garantia para se eximir da obrigao que
assumiu em contrato desvinculado do exerccio de suas funes como leiloeiro, sob pena de
privilegiar a torpeza de quem se beneficiaria com a imunidade legal.7
1. Tendo o fiador faltado com a verdade acerca do seu estado civil, no h como declarar a
nulidade total da fiana, sob pena de benefici-lo com sua prpria torpeza.
2. Assegurada a meao da companheira do fiador, no h que se falar em ofensa legislao
apontada. Particularidade ftica do caso que, por si s, afasta a aplicao do entendimento
fixado pela Smula n 332/STJ.8

Nestes casos citados, verifica-se que a m f do garantidor restou configurada de alguma


forma, no podendo, assim, se beneficiar da prpria torpeza para se eximir das obrigaes
contradas. Ainda, em no havendo declarao de nulidade da garantia prestada sem outorga
conjugal, assegura-se a meao do cnjuge que no autorizou o ato, desde que o ente familiar
no tenha se beneficiado com o negcio.
No entanto, existem interesses empresariais para que a outorga conjugal no seja
essencial na prestao do aval. Por exemplo, na I Jornada de Direito Civil do Centro de Estudos
Judicirios do Conselho da Justia Federal foi aprovada a proposta de alterao legislativa com o
intuito de suprimir a expresso ou aval do inciso III do art. 1.647 do Cdigo Civil, sob o seguinte
argumento:
Justificativa: Exigir anuncia do cnjuge para a outorga de aval afrontar a Lei Uniforme de
Genebra e descaracterizar o instituto. Ademais, a celeridade indispensvel para a circulao
dos ttulos de crdito incompatvel com essa exigncia, pois no se pode esperar que, na
celebrao de um negcio corriqueiro, lastreado em cambial ou duplicata, seja necessrio, para
a obteno de um aval, ir busca do cnjuge e da certido de seu casamento, determinadora
do respectivo regime de bens.9

Apesar de os enunciados no expressarem o entendimento do Conselho da Justia Federal e do


Superior Tribunal de Justia, no h como se negar sua relevncia na formao do pensamento
jurdico brasileiro.
O entendimento acima exposto parte do princpio de que a outorga conjugal no
exigida no aval conforme a Lei Uniforme de Genebra, da qual o Brasil signatrio.
Entretanto, em que pese as relaes cambiais demandarem rapidez, razo pela qual
se entendeu que a outorga conjugal deve ser dispensvel no aval, evidente que precisamos


9

2013.
7
8

REsp 1214440/SP, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 05/11/2013, DJe 06/12/2013.
AgRg no REsp 1095441/RS, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em 17/05/2011, DJe 01/06/2011.
http://www.stj.jus.br/publicacaoseriada/index.php/jornada/article/viewFile/2644/2836, acesso em 9 de dezembro de

178

proteger o patrimnio dos cnjuges de atos unilaterais. Isto porque no se trata s do patrimnio
da mulher e do homem e, sim, da entidade familiar. O patrimnio, nas palavras de Francisco Amaral:
Constitui-se numa universalidade de direito, quer dizer, a ordem jurdica considera-o um todo
unitrio e coeso. (...)
A categoria dos direitos patrimoniais compreende os direitos reais, os direitos de crdito ou
obrigaes e os direitos intelectuais (de autor e da propriedade industrial).10
Maria Helena Diniz explica:
O objetivo do nosso diploma legal foi assegurar nao s a harmonia e a segurana da vida
conjugal, mas tambm preservar o ptrimnio familiar, forando os consortes a manter o acervo
familiar, porque a renda para manuteno da famlia, geralmente, advm desse, e, assim, evitase a dissipao, garantindo, consequentemente, uma certa receita.11

Eventual supresso legislativa da expresso ou aval poder causar inmeras


conseqncias ao patrimnio familiar atingido pela garantia no anulvel, alm de gerar,
possivelmente, uma interpretao extensiva para a fiana. Apesar de serem institutos diferentes,
tratam-se de garantias pessoais e, por tal razo, plenamente provvel tal extenso.
A mulher que ontem lutou para possuir o mesmo status como administradora do
patrimnio do casal isto porque somente o marido precisava de consentimento para realizao
de atos jurdicos -, hoje, pode sofrer com o pensamento puramente empresarial de que no se
pode esperar que, na celebrao de um negcio corriqueiro, lastreado em cambial ou duplicata, seja
necessrio, para a obteno de um aval, ir busca do cnjuge e da certido de seu casamento. 12
Ora, o que no se pode esperar, em verdade, retirar a garantia de manuteno do
patrimnio familiar dos cnjuges para validar garantias obrigacionais unilaterais.
Por certo que fiadores e avalistas devem estar conscientes de suas responsabilidades
na obrigao e, quando da realizao de um negcio corriqueiro, tem-se que a aceitao de
garantias pessoais risco do negcio de quem as aceita (garantido). Portanto dever do garantido
verificar a situao do garantidor, sob pena do aval ou da fiana serem tidos como nulos na
ausncia de outorga conjugal, exceto nos casos de comprovao de m f.
Como soluo ao problema, aqueles que se utilizam desse tipo de garantia pessoal
podem e devem pactuar pelo regime de separao convencional de bens, no qual no preciso


12

2013.
10

11

AMARAL, Francisco. Direito civil: introduo. 6 ed. rev., atual. e aum. Rio de Janeiro: Renovar, p.198.
DINIZ, Maria Helena. Obra citada, p. 205.
http://www.stj.jus.br/publicacaoseriada/index.php/jornada/article/viewFile/2644/2836, acesso em 9 de dezembro de

179

o consentimento do cnjuge para realizao de qualquer ato. Como ensina o voto do Ministro
Massami Uyeda:
dizer, assim, que a separao de bens, na medida em que faz de cada consorte o senhor
absoluto do destino de seu patrimnio, implica, de igual maneira, na prvia autorizao dada
reciprocamente entre os cnjuges, para que cada qual disponha de seus bens como melhor
lhes convier. 13

Assim, a anulao total da garantia do aval ou da fiana, exceto nos casos de comprovada
m f, medida que se faz necessria em caso de no validao do ato pelo cnjuge, no intuito de
prezar pela manuteno do patrimnio familiar e, consequentemente, da mulher, preservando-se
a inteno do legislador do Cdigo Civil de 2002.

BIBLIOGRAFIA
AMARAL, Francisco. Direito civil: introduo. 6 ed. rev., atual. e aum. Rio de Janeiro: Renovar, p.198.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 5 volume: direito de famlia. 22 ed. rev. e atual.
de acordo com a reforma do CPC. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 205.
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 2 volume. 25 ed. rev. e atual. por Rubens Edmundo
Requio. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 432 e 433.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: parte geral. Coleo direito civil; v. 1. 6 ed. So Paulo: Atlas,
2006, p. 515.

13

REsp 1163074/PB, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 15/12/2009, DJe 04/02/2010.

180

O ASSDIO MULHER NO
AMBIENTE DE TRABALHO

O ASSDIO MULHER NO AMBIENTE DE TRABALHO


Vnia Regina Silveira Queiroz1

O assdio trabalhista assim considerado quando o trabalhador ou trabalhadora


exposto situao humilhante e constrangedora, ou atingido na sua intimidade e vida privada,
em atitudes repetitivas que se prolongam no curso da jornada laboral e prestao de servios.
Causando-lhe grande angstia e consequentes prejuzos sade.
A conduta de intimidao no trabalho se repete com maior vigor com as mulheres, seja
pelo histrico cultural que permeia a desigualdade de gnero, sendo oportuno relembrar fato
histrico extrado do discurso da Senadora Maria Alves
quando operrias de uma fbrica de tecidos de Nova Iorque entraram em greve para reivindicar
reduo da carga horria, de 16 para 10 horas, equiparao salarial com os homens e tratamento
respeitoso dentro do ambiente de trabalho. Lembrando o triste desfecho, quando 130 das tecels
foram cruelmente assassinadas. Sem qualquer chance de defesa, aps serem trancadas dentro do
galpo da fbrica. Sendo ateado fogo no galpo. O martrio dessas mulheres foi reconhecido, em
uma conferncia realizada na Dinamarca. Onde ficou acordado que o dia 8 de maro passaria a ser
o Dia Internacional da Mulher2, data oficializada pela ONU em 1975.

Como bem anotou a Senadora Maria Alves em seu acirrado discurso


O grande objetivo da criao do Dia Internacional da Mulher, alm de comemorar as conquistas j
obtidas, discutir o papel da mulher na sociedade e trabalhar para a diminuio do preconceito e da
desvalorizao da mulher. Infelizmente, o verbo utilizado diminuir. Um dia, h de ser erradicar.

O assdio mulher no ambiente de trabalho vem de longa data e coloca a vtima em


situao de constrangimento, mxime quando decorre de membro hierarquicamente superior,
o que contribui para a inrcia da vtima que fica ameaada sob o risco de cessao do vnculo
empregatcio ou na eminncia de ser prejudicada na sua atividade laboral.
A prtica tem demonstrado ser mais recorrente nas relaes de hierarquia onde a
trabalhadora est submissa a uma chefia ou ao prprio dono da empresa, e se caracteriza pela

Advogada, formada pela Universidade Estadual de Londrina 1988, Ps-graduada em Direito Civil e Processo Civil em
extenso da FGV, Ps-graduada em Direito e Processo do Trabalho pela Amatra - Associao dos Magistrados do Paran, Vice
-Presidente da OAB Subseo Londrina gesto 2013-2015, Conselheira da OAB- Subseo Londrina, gesto 2007-2009 e 20102012, Coordenadora da Comisso da Mulher Advogada da Subseo de Londrina por 03 (trs) gestes consecutivas 2004/2012,
Presidente da Associao Ns do Poder Rosa, gesto 2010/2011, entidade que atua no combate a violncia contra a mulher,
participante do Intercmbio Profissional Professional Fellowship Program, Brasil-EUA, ano 2012, foco: Estudo do combate a
violncia de gnero e intrafamiliar.
2

Repertrio de sesses do Congresso Nacional Brasileiro, discurso comemorativo ao Dia Internacional da Mulher,
08/03/2009.
1

182

conduta antitica e autoritria, que atente contra a dignidade humana.


A mulher que sofre este tipo de violncia fica vulnervel e fragilizada pelo comportamento
que lhe dirigido, proveniente de atos, gestos, palavras ou outros meios, que buscam desestabilizar
o seu estado emocional, visando constranger a sua dignidade e obter o seu domnio.
sobremodo importante assinalar que o assdio mulher no ambiente trabalho pode
ocorrer pelo apelo moral ou sexual, onde as condutas que ultrapassam a dignidade humana
levam situaes vexatrias e humilhantes e se caracterizam como assdio moral, enquanto o
assdio sexual por sua vez se caracteriza pela violao de cunho sexual, onde o agressor busca
constranger a mulher violando a sua intimidade e privacidade.
A guisa de exemplo, traz algumas das prticas comuns do assdio moral contra a mulher,
tais como: ridicularizar, inferiorizar, tratar com menosprezo na frente de colegas de trabalho ou
clientes, pressionar a vtima por maior produo no trabalho quando est no limite de suas foras,
uso de expresses depreciativas, apelidos, xingamentos, brincadeiras grosseiras e desrespeitosas
ou ainda provocar na vtima grande temor a ponto de deix-la sobressaltada durante o perodo
de labor.
sabido que o ser humano quando em situao de desconforto ou sob constante
humilhao e constrangimento, passa a sofrer danos a sua sade, atingido no seu equilbrio
biolgico e emocional, ilustra-se esta assertiva com uma das prticas abusivas mais comuns
do assdio laboral quando a empregada sofre presses e cobranas contnuas no trabalho,
acompanhada de crticas ao seu desempenho, com finalidade persecutria, culminando no stress
emocional pelo sofrimento e dor moral.
Embora nossa legislao ainda no tenha uma definio sistmica para o assdio moral,
ele tido como toda conduta abusiva cuja prtica ofensiva e repetida, constitui-se em ameaa
fsica ou psquica para a vtima, sendo caracterizada pela violncia com que influencia o ambiente
de trabalho e sua nocividade a sade da mulher.
O assdio sexual por sua vez se exterioriza como uma prtica abusiva, onde o agressor
tentar dominar a mulher sexualmente, com insinuaes, uso de linguagem obscena, cantadas,
elogios pornogrficos, carcias, apalpando-a em suas partes intimas, sempre com incitao sexual

183

que a importune, e frente recusa dos apelos sexuais o agressor passa a intimidao e represlias
sobre a vtima prevalecendo-se de condio hierarquicamente superior.
Os reflexos do assdio no trabalho so incomensurveis, passam a desencadear
problemas pessoais, profissionais, sociais, familiares, atinge a sade fsica e mental, e medida que
o problema se agrava, maior repercusso trar a vida da mulher vitimizada pelo assdio.
O Brasil a cada dia tem avanado no reconhecimento do assdio laboral, como uma
fonte de repercusses sociais que exigem a devida reparao, e na Constituio Federal de 1988
que temos nossa fonte maior de princpios de conscincia e respeito ao cidado, ao trabalhador,
a mulher, ao ser humano em toda a sua essncia.
A Constituio Federal do Brasil, estabelece nos Direitos Fundamentais, Artigo 5, Inciso III
A Dignidade da pessoa humana; e no Inciso IV Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa3.
Nosso constituinte de 1988, preocupou-se de forma contumaz em assegurar a igualdade
de todos perante a lei, inserindo a igualdade de gnero, sem possibilidade de qualquer distino,
garantindo a inviolabilidade do direito a vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
o que se destaca no artigo 5, caput e Incisos V e X da CF/1988.
Cumpre examinarmos tambm neste passo, que a Carta Magna em seus Artigos 170 e
193, enaltecem a valorizao do trabalho humano, assegurando a todos uma existncia digna,
observados todos os preceitos da justia social.
No tocante ao assdio sexual, imperativo mencionar que se configura em crime, e o
Cdigo Penal Brasileiro aborda a temtica em dispositivos que enquadram e tipificam o agressor.
Sendo indiscutvel a aplicao do artigo 216-A institudo pela lei n 10.224 de maio de 2001, que
determina:
Art. 216 A, CP: Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento
sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia
inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo.4
Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos.

A Lei 11.340, Lei Maria da Penha, que foi editada em 2004, tambm inovou com

Constituio da Repblica Federativa do Brasil e seus destaques complementares, Editora RT, So Paulo, 16 Edio
ano 2011.
4

Cdigo Penal Brasileiro Decreto-lei n. 3.914/41 e Legislao Complementar, Editora Saraiva, So Paulo, 27 edio,
ano 2010.
3

184

mecanismos importantes no combate a toda espcie de violncia e discrimens contra a mulher.


A ex-Desembargadora do TJRS, Dra. Maria Berenice Dias, aps ser editada a Lei Maria da
Penha, manifestou-se com maestria sobre a sua aplicao para erradicar toda espcie de violncia
contra a mulher:
Acaba de entrar em vigor a Lei 11.340 chamada Lei Maria da Penha -, que cria mecanismos
para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher. Com isso atende o
Brasil recomendao da Comisso Interamericana de Direitos Humanos da Organizao
dos Estados Americanos. A partir da Emenda Constitucional n 45 que acrescentou o
3 ao art. 5 da Constituio Federal , foi conferido status constitucional aos tratados e
convenes internacionais sobre direitos humanos que forem devidamente aprovados pelo
Congresso Nacional. Justifica-se assim a expressa referncia, na ementa da Lei, Conveno
sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher e Conveno
Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher5.

Assim a fora do poder disciplinar e punitivo para atuao em toda espcie de violao
aos direitos das mulheres, identificada em vrias fontes legislativas, alm dos princpios basilares
do Direito e no prprio Direito Obreiro.
A vtima do assdio quando praticado por um colega de trabalho ou superior
hierrquico, deve inicialmente conduzir-se ao empregador a fim de relatar os fatos, que mediante
a comprovao ou constatao, e poder implicar na demisso por justa causa do agressor por
enquadramento no artigo 483, pelas alneas c, e da CLT.
A Consolidao das Leis do Trabalho CLT conjugada ao Artigo 932, III e Artigo 933 do
Cdigo Civil atribuem ao empregador a responsabilidade pelos atos ou conduta decorrentes
de seus prepostos, alm disso, direito da vtima do assdio no trabalho a exigncia de justa
indenizao.
Na hiptese de assdio sexual ser exercido pelo prprio dono da empresa, a denncia
pode ser feita na Delegacia da Mulher, ou em outra Delegacia Policial, onde seja lavrado o boletim
de ocorrncia, com as devidas providncias para aplicao da Lei Penal.
Por tratar-se de conduta criminosa, o agressor pode ser enquadrado no artigo 216A
e Artigo 146 do Cdigo Penal6, estabelecendo-se se o assdio sexual ou moral, nos seguintes
termos:
Art. 216 A, CP: Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento

Vital.
6

5

Dias, Maria Berenice Ex Desembargadora TJRS, Artigo A Violncia Domstica na Justia, Base de Dados - Espao
Idem 3.

185

sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia


inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo.
Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos.
Art. 146, CP: Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver
reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite,
ou a fazer o que ela no manda:
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa.

de extrema importncia que a mulher que sofra o assdio no trabalho rena todas as
possveis provas para a sua defesa, como, bilhetes, e-mails, cartes, presentes, etc. A identificao
de colegas que presenciaram as ocorrncias de assdio tambm significativo para compor o
conjunto probatrio consistente para atingir a punio do seu agressor.
Para obter a reparao indenizatria, a mulher vtima de assdio sexual ou moral, dever
buscar a tutela jurisdicional no Poder Judicirio Trabalhista, competente para tratar das matrias
que tenham sua origem na relao de trabalho, conforme estatudo pelas alteraes introduzidas
pela Emenda Constitucional n 45 de 2004.
A Emenda Constitucional n 45, de 08 de dezembro de 2004, trouxe mudanas no Poder
Judicirio, em especial na Justia do Trabalho, ampliando sua competncia, pela nova redao
dada ao art. 114 da Constituio Federal.
A competncia da Justia do Trabalho abrange, dentre outras matrias, todas as causas
envolvendo trabalhadores com ou sem vnculo empregatcio, incluindo a indenizao por dano
moral e patrimonial decorrentes da relao de trabalho.
A Advogada Mrcia Eliane Fontana, da AASP:
Fez-se uma anlise genrica do inciso I do art.114 da Constituio Federal introduzido pela
Emenda Constitucional n45/2004, o qual considerado de suma relevncia na ampliao da
Justia do Trabalho, que alm de expandir a sua competncia, manteve o poder normativo da
Justia Trabalhista, tendo em vista que o objetivo primordial o equilbrio entre o capital e o
trabalho, onde o trabalhador no busca apenas assegurar seu direito, mas tambm recuperar
sua dignidade e respeito que lhe so devidos como pessoa humana7.

O Tribunal Superior do Trabalho, em outubro de 2013, em sede de recurso, arbitrou em R$


30.000,00 (trinta mil reais) o valor da indenizao por danos morais decorrente de assdio sexual,
a uma recepcionista de uma Loja de Tecidos, que passou a receber do patro, cantadas, elogios

Fontana, Mrcia Eliane, A Emenda Constitucional n45/2004 amplia a competncia da Justia do Trabalho, Informativo Migalhas.
7

186

de mau gosto e convites para sair, alm de ameaas que perduraram um ano e meio, tendo
gravado uma das conversas com o empresrio em seu celular, conseguiu comprovar o assdio
sexual perante o Judicirio.
Importa mencionar que o empresrio negou com veemncia as acusaes, sob o
argumento de que a conversa acrescida ao processo era invlida como prova, pois fora editada.
E mesmo diante de teor do dilogo da gravao telefnica, onde nos trechos degravados, dizia
que jamais a prejudicaria se ela sasse com ele de tempos em tempos. Negou todos os fatos
delatados pela funcionria.
Observa-se assim, a dificuldade na comprovao do assdio sofrido e ameaas, que
culminaram na demisso da empregada por no ter cedido aos favores do patro, cujos elementos
probatrios foram indispensveis caracterizao do assdio sexual para imputar a indenizao
pelos danos morais.
Nossos Tribunais tem reconhecido o assdio no trabalho como um dano que atinge os
direitos da personalidade, sendo ofensivo e degradante a auto-estima do trabalhador:
Assdio Moral: Dano existencial decorrente de terrorismo psicolgico e degradao deliberada da
integridade, dignidade, das condies fsicas e psco-emocionais do trabalhador mediante conduta
de contedo vexatrio e finalidade persecutria. Inocorrncia. Ausncia de comprovao de fatos
tendentes desestabilizao do trabalhador em seu local de trabalho, em relao aos pares e a si
mesmo, com o fim de provocar o despedimento, a demisso forada ou induzida ou prejuzo das
perspectivas de progresso na carreira. Mcula que s se considera existente quando perceptvel ao
senso comum de indivduo mdio e que possua o condo de afetar negativamente a auto-estima
por seu potencial razoavelmente afervel como ofensivo ou degradante a algum dos direitos da
personalidade.(TRT/SP, 2Regio,02445.2004.471.02.00.5- RO- So Caetano do Sul, julg. 06/11/2007)
ASSDIO MORAL - INDENIZAO POR DANO MORAL - A tortura psicolgica, destinada a
golpear a auto-estima do empregado, visando forar sua demisso ou apressar sua dispensa
atravs de mtodos que resultem em sobrecarregar o empregado de tarefas inteis, sonegar-lhe
informaes e fingir que no o v, resultam em assdio moral, cujo efeito o direito indenizao
por dano moral, porque ultrapassa o mbito profissional, eis que minam a sade fsica e mental
da vtima e corri a sua auto-estima. No caso dos autos, o assdio foi alm, porque a empresa
transformou o contrato de atividade em contrato de inao, quebrando o carter sinalagmtico
do contrato de trabalho, e por conseqncia, descumprindo a sua principal obrigao que a de
fornecer trabalho, fonte de dignidade do empregado.(TRT - 17 Regio - RO 1315.2000.00.17.00.1 - Ac.
2276/2001 - Rel. Snia das Dores Dionzio - 20/08/02, LTr 66-10/1237).

Segundo leciona Pastore e Robortella, A reparao do dano deve levar em conta a gravidade
da afronta, a intensidade do sofrimento e, claro, as condies econmicas e sociais do assediante,
erigidos no fundamento de que seria um grande risco atividade empresarial a estimular uma

187

verdadeira febre de indenizaes.


A qualificao do assdio e a mensurao do dano para impor a justa indenizao,
so fatores de dificuldades para os julgadores, e na falta de uma legislao especial, utilizam os
princpios gerais do direito, o senso comum e a razoabilidade tanto para reconhecer a existncia do
assdio como para aferir valores condizentes com as condies econmicas do agressor, todavia
a maioria das decises no contempla valores condizentes para a reparao moral, sendo fator
de desestimulo denuncia do assdio sofrido no trabalho.
Embora o assdio sexual seja uma prtica criminosa, de acordo com dados da OIT
Organizao Internacional do Trabalho, coligidos em pesquisa realizada pela Folha de So Paulo,
mais de 50% (cinquenta por cento) das mulheres brasileiras j sofreram este tipo de assdio no
seu ambiente de trabalho e por no denunciarem seus agressores, a maioria no chegar a ter
punio8.
As pesquisas mais recentes de nosso pas, revelam que mais de 36,5% (trinta e seis e meio
por cento) das mulheres j sofreram assdio e 50% (cinquenta por cento) conhecem vtimas destas
situaes, porm, a maioria desconhece a legislao que regulamenta e pune os praticantes do
assdio e apenas um nmero muito reduzido de mulheres, por volta de apenas 5,0% (cinco por
cento) denunciam os agressores.
Percebe-se a gravidade do problema e a necessidade de conscientizao das
trabalhadoras para que assumam postura crtica e autnoma, a fim de evitar a perpetuao e
a disseminao do problema no mbito laboral. Alm da indispensvel sensibilizao patronal
sobre os problemas interpessoais de seus empregados, para ofertar-lhes ambiente saudvel para
desenvolver o seu labor, em atendimento aos artigos 154 e seguintes do Capitulo V, Seo I da CLT
que trata da segurana e da medicina do trabalho.
indispensvel medidas preventivas com a adoo de polticas pblicas especiais pelo
Ministrio de Trabalho e Emprego e rgos afins, com a colaborao de entes pblicos e privados,
sindicatos, associaes, atravs de campanhas de conscientizao e esclarecimento, fiscalizao
efetiva do Ministrio Pblico do Trabalho e do Ministrio do Trabalho e Emprego, atingindo a
conduta do empregador para garantir o bem estar do trabalhador no local de trabalho, pois ao

Folha do Estado de So Paulo Artigo: Como combater do Assdio no Ambiente do Trabalho ano 2007.

188

patro compete zelar pela proteo e dignidade de seus empregados, por certo tais medidas,
iro ajudar a minimizar a prtica insidiosa e to perversa do assdio dentro da relao de trabalho.

BIBLIOGRAFIA:
CLT Consolidao das Leis do Trabalho, Editora, Saraiva, So Paulo, 37 edio, ano 2012.
CCB Cdigo Civil Brasileiro, Lei 10.406/2002, Editora, Saraiva, So Paulo, 56 Edio, ano 2003.
Cdigo Penal Brasileiro Decreto-lei n. 3.914/41 e Legislao Complementar, Editora Saraiva, So
Paulo, 27 edio, ano 2010.
Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho, Valentim Carrion, Editora Saraiva, 37 edio,
ano 2012.
Constituio da Repblica Federativa do Brasil e seus destaques complementares, Editora RT, So
Paulo, 16 Edio ano 2011.
Nascimento, Amauri Mascaro, Curso de Direito do Trabalho, Editora Saraiva, So Paulo, 24 edio,
ano 2009.
Robortella, Luiz Carlos Amorim Assdio Sexual no Emprego. Represso Penal e reparao Civil,
Revista do AdvogadoAASP, ano XXII, n.66, Junho/2012.
Fontana, Mrcia Eliane, A Emenda Constitucional n45/2004 amplia a competncia da Justia do
Trabalho, Informativo Migalhas.
Rufino, Regina Clia Pezzuto, Assdio Moral no mbito da Empresa, Editora LTR, So Paulo, 2
Edio, ano 2007.
Dias, Maria Berenice Ex Desembargadora TJRS, Artigo A Violncia Domstica na Justia, Base de
Dados - Espao Vital.
Senadora Maria Silva repertrio de sesses do Congresso Nacional Brasileiro, discurso
comemorativo ao Dia Internacional da Mulher, 08/03/2009.
Folha do Estado de So Paulo Artigo: Como combater do Assdio no Ambiente do Trabalho
ano 2007.
Webgrafia - Sites:
WWW.assediomoral.org.
WWW.tst.jus.br
WWW.trt2.jus.br
WWW.trt17.ju.br

189

COMISSO DA MULHER ADVOGADA


Integrantes que atuaram e redigiram:
Ana Paula Zanatta
Andra Bahr Gomes
Andrea Kugler Batista Ribeiro
Caroline Said Dias
Daniela Ballo Ernlund
Graciela I. Marins
Helena De Souza Rocha
Jacqueline Campos Miranda Monteiro Rocha
Juliane Mayer Grigoleto
Jussara Osik
Lcia Maria Beloni Corra Dias
Mrcia Helena Baderr Maluf Heisler
Maria De Lourdes Pereira Cordeiro
Marinete Luiza Oro
Regina Maria Bueno Bacellar
Rogria Dotti
Rosi De Oliveira Dequech
Sandra Lia Leda Bazzo Barwinski
Thain Da Silva Cavalcanti
Vnia Regina Silveira Queiroz

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