EL DAO MORAL RESPONSABILIDAD EXCONTRACUTAL

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AO DE LA DIVERSIFICACIN PRODUCTIVA Y DEL

FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACIN

UNIVERSIDAD PERUANA DE LAS

AMERICAS
Nombre: DIAZ PONCECA MADELEINE
ANDREA
Tpico: EL DAO MORAL EN LA
RESPONSABILIDA EXTRACONTRATUAL
Ciclo:

AO

VIII

2015

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DEDICATORIA:
A mi madre: Remigia Ponceca por ser una mujer fuerte y valiente, por guame por
senda del camino del bien e inculcarme valores y principios

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INTRODUCCION
Puede repararse el dao que sufre un nio de 8 aos de edad al que, por causa de un diagnstico
equivocado, o de una confusin de historias clnicas, se le amputa una pierna? Es posible resarcir
el dolor de una madre por la muerte de su menor hijo, quien falleci en un accidente automovilstico?
Puede una persona que ha sufrido encarcelamiento durante varios aos y que sale libre por haber
sido sentenciada sin pruebas, exigir indemnizacin por su prdida de libertad? Si como
consecuencia del incumplimiento contractual de la contraparte, alguien pierde por completo su
prestigio y su patrimonio, puede exigir resarcimiento a los daos extra patrimoniales? Cmo
podra materializarse, de ser afirmativa la respuesta a estas interrogantes, el resarcimiento de estos
daos?La respuesta a estas interrogantes, que a un ciudadano comn le resulta evidente por
reaccin instintiva, reviste la mayor complejidad para el sistema jurdico, ya que ste es producto de
una racionalidad y organizacin que proscribe la primitiva concepcin de justicia basada en la
venganza privada, de castigo, que buscaba que cada persona se haga justicia causando un dao
idntico o similar al causante, lo que, en la inicial evolucin de la organizacin institucional, dio lugar
a la denominada Ley del Talin y, con el tiempo y la creacin y evolucin del Estado, se lleg a la
distincin entre la pena y la reparacin, pues es el Estado quien castiga a los culpables, en tanto que
los particulares reciben la indemnizacin. As, es muy importante comprender, la naturaleza de este
tipo de dao, sus posibilidades de ser resarcido dentro de la estructura y funciones de la
responsabilidad civil. Por ltimo, y esto constituye el mayor reto, la viabilidad de su cuantificacin,
pues de esto depender que se logre el objetivo del sistema para los daos inmateriales.
Se puede apreciar en este texto que los trminos dao inmaterial, dao moral y dao
extrapatrimonial se emplean en forma indistinta, es decir, como sinnimos, lo que se explicar en el
segundo punto, que aborda el concepto y alcances de esta categora de daos. El tercer punto trata
un tema medular, que son las funciones de la responsabilidad civil, donde se distinguen las
funciones de la responsabilidad, separndolas de la sancin. Finalmente, el ltimo tema es un
acercamiento a la manera como se deben evaluar los daos inmateriales, para efectos de su
cuantificacin. Ciertamente, con este trabajo no se pretende dar respuesta a las interrogantes
planteadas en su totalidad, sino simplemente colocar para el debate algunas ideas que procuran
responderlas, en un intento de relacionar la teora, el sistema y su racionalidad, y la realidad
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EL DAO MORAL EN LA RESPOMSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

I.- DEL DAO EN GENERAL:

El dao es el detrimento, la lesin total o parcial, y abarca, asimismo, el beneficio que no pudo
hacerse efectivo1 otro concepto del dao como el menoscabo de valores econmicos o
patrimoniales, en ciertas condiciones, o bien, en otras hiptesis particulares, la lesin al honor o a las
afecciones legtimas.2
El dao es todo menoscabo material o moral causado contraviniendo una norma jurdica, que sufre
una persona y de la cual haya de responder otra. Adems, el concepto de dao debe incluir la nota
de antijuridicidad, pues tiene que existir una infraccin a la norma jurdica 3
El dao no golpea en una sola direccin, causando un solo tipo de consecuencias econmicas, sino
que por lo general hace estallar la situacin en diferentes fragmentos econmicamente dainos:
aquel que es atropellado por un vehculo puede necesitar pagar sus gastos de hospitalizacin, pero
adems tiene que comprar remedios , requiere pagar la ambulancia que lo llev hasta el hospital
desde el lugar del accidente, puede necesitar tratamiento psiquitrico, quiz va ha tener que
someterse a una costos a rehabilitacin por varios meses, paralelamente pierde un negocio
importante debido a su hospitalizacin y adems no se encuentra en aptitud de trabajar para
mantener a su familia durante un largo tiempo 4
II.- SOBRE EL DAO MORAL

1 LAFAILLE, Hctor. Curso de Obligaciones. Buenos Aires: Tipografa A.G.

Rezznico, 1926, Vol. I, Tomo VI, p. 195
2 ORGAZ, Alfredo. El dao resarcible. Buenos Aires: Editorial OMEBA, 1960, p.
37
3 SANTOS BRIZ, Jaime citado en OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO
FREYRE, Mario. Tratado de las Obligaciones. Fondo Editorial Pontificia
Universidad Catlica del Per, Cuarta Parte Tomo X, 2003 p.369
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II.1.- TERMINOLOGIA:
Terminologa En la legislacin, jurisprudencia y doctrina nacionales quiz la denominacin ms
utilizada para designar a la especie de dao que nos ocupa sea la de dao moral; no por ello es la
ms precisa, pues tiende a circunscribir la idea a algo no jurdico o a un dao estrictamente
espiritual. Tambin es comn la expresin agravio moral en la que, adems de lo dicho, se
advierte una connotacin marcadamente punitiva. Por ello, preferimos el empleo de la locucin
dao extrapatrimonial, sin perjuicio de admitir el uso indistinto de las tres denominaciones dado el
arraigo que tienen en nuestro lenguaje jurdico, como as tambin de otras que son frecuentes en el
derecho comparado: perjuicio moral, dao no patrimonial, dao no econmico, dao espiritual, dao
a la integridad espiritual 5

III.- CONCEPTUALIZACION DEL DAO MORAL:

Dao extrapatrimonial o moral es toda
lesin a un inters no econmico no debe llevar a la conclusin, simplista, que el dao
extrapatrimonial es un menoscabo que se agota con la lesin a intereses no econmicos
Dentro de la sistemtica actual del Cdigo Civil Peruano, la categora de dao extrapatrimonial o
subjetivo, comprende el dao a la persona, entendido como la lesin a los derechos existenciales o
no patrimoniales de las personas y el dao moral, expresada en sentimientos de ansiedad, angustia,
sufrimiento tanto fsico como psquico, padecidos por la vctima, que por lo general son pasajeros y
no eternos.
El dao moral, es el dao no patrimonial, es el inferido en derechos de la personalidad o en valores
que pertenecen ms al campo de la afectividad que al de la realidad econmica. Tambin se
entiende dao moral como un dolor, un sentimiento de pena, un sufrimiento, un turbamiento

4 DE TRAZEGNIES, Fernando; La Responsabilidad Extracontractual; TOMO II;

Pontificia Universidad Catlica del Per; Fondo Editorial 1990; Cuarta Edicin;
1990; pg. 35.

5 Ramn Daniel PIZARRO, Dao moral, p. 58 y ss., Hammurabi, Buenos Aires, 2004

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IV.- NATURALEZA DEL DAO EXTRAPATRIMONIAL (O MORAL)

Podemos distinguir en nuestra doctrina cuatro orientaciones fundamentales con respecto a la
naturaleza del dao extrapatrimonial:

El dao moral como lesin a un derecho extrapatrimonial

los derechos de la persona y de familia. El concepto de derecho subjetivo es producto
tcnico del derecho privado, de ah que, al intentarse la clasificacin de los derechos
subjetivos, se redujese generalmente el tema a la clasificacin de los derechos subjetivos
privados. En poca relativamente reciente, sin embargo, ha empezado a hablarse de
derechos pblicos subjetivos y se ha advertido, an en ellos, la posibilidad de manifestacin
con la tcnica especfica del derecho subjetivo en sentido estricto. ). La nocin
tradicional que, en su momento, acogi la mayor parte de la doctrina fue elaborada por
quien defini al derecho subjetivo como la potestad de querer que tiene el hombre,
reconocida y protegida por el ordenamiento jurdico, en cuanto se refiere a un bien o
inters Una primera posicin, propiciada inicialmente la distincin entre dao material y
moral corresponde a la gran divisin

de los derechos subjetivos en patrimoniales y

extramatrimoniales15. En este sentido, el dao moral viene a ser la lesin a un derecho

subjetivo o bien jurdico extrapatrimonial, por oposicin al material, que se presenta como
una lesin o menoscabo a un derecho o bien patrimonial. Crtica Entre las crticas
formuladas a esta postura, se ha dicho: 1) que el deterioro de un bien patrimonial puede
ocasionar tanto un dao patrimonial como uno extrapatrimonial, y a la inversa; 2) que, en
rigor, derecho subjetivo y bien jurdico no deben ser tratados como entidades equivalentes;
3) que el derecho no protege bienes en abstracto, sino en cuanto satisfacen intereses
jurdicos; 4) que existen intereses tutelados que no responden al modelo conceptual del
derecho subjetivo

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V.- EL DAO MORAL EN EL AMBITO LEGISLATIVO

V.1.-Cdigo Civil de 1852
Al dao extra patrimonial, en forma muy incipiente y solo para el supuesto de injuria se estableci la
posibilidad de solicitar indemnizacin: En caso de injurias, tiene derecho el que las recibe a pedir
una indemnizacin proporcionada a la injuria (artculo 2022).
Con este numeral, se dio uno de los primeros pasos en la codificacin civil peruana para introducir el
dao inmaterial, siendo interesante lo relativo a la graduacin de la indemnizacin en forma
proporcional a la ofensa o dao sufrido, lo que le proporciona independencia respecto del dao
patrimonial, pudindose calificar y cuantificar de manera aislada y autnoma a los daos materiales,
en caso coexistir stos en el caso concreto.

V.2.- Cdigo Civil de 1936

Este Cdigo, que se mantuvo dentro de la tradicin de la culpa -con algunas excepciones-, no regul
el dao moral contractual la jurisprudencia lo introdujo-, pero tmidamente reconoci el dao moral
extracontractual en el artculo 1148: al fijar el juez la indemnizacin, puede tomar en consideracin
el dao moral irrogado a la vctima.
Por su novedad y forma de inclusin en la norma, inicialmente se interpret como posible la
satisfaccin pecuniaria del dao moral solo cuando hubiera un dao material que reparar,
concedindosele as un carcter subsidiario [6.
La evolucin del tratamiento de este tipo de dao fue iniciada a nivel de doctrina nacional por Len
Barandiarn, Cornejo, Solf, Rey de Castro, entre otros, quienes coincidan en que el criterio a
6 jurisprudencia nacional.- En la causa 381/1943, R.S. 6.7.43, la Corte

Suprema declar que la indemnizacin por el dao moral no era

admisible por va de accin, sino como consecuencia de otras
demandas. Este punto de vista no lleg a prosperar; era evidentemente
restringido, admitindose ms adelante acciones aisladas por daos
extra patrimoniales
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predominar atenda a la reparacin independiente del dao moral, sin necesidad de que vaya unido
a una reparacin patrimonial

V.3.- Cdigo Civil de 1984

El vigente Cdigo civil, que introdujo la responsabilidad objetiva para el caso del riesgo creado
(bienes y actividades riesgosas o peligrosas) en la responsabilidad extracontractual, reconoce y
regula el dao moral tanto en la esfera obligacional como en la denominada extracontractual:

Responsabilidad por inejecucin de obligaciones:

Artculo 1322.- El dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es susceptible de
Resarcimiento
.Responsabilidad extracontractual:
Artculo 1984.- El dao moral es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo
Producido a la vctima o a su familia.

Artculo 1985.- La indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u

Omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona
Y el dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad adecuada entre
El hecho y el dao producido. El monto de la indemnizacin devenga intereses
Legales desde la fecha en que se produjo el dao.

Si bien no se seala en forma expresa, el dao extra patrimonial por violacin de los derechos de la
persona puede ser resarcido, tanto si se ha producido dentro de una relacin obligacional o fuera de
sta.7

VI.- COMPENSACION POR EL DAO MORAL O EXTRAPATRIMONIAL

En la doctrina se suelen llamar frecuentemente morales, por referencia a la expresin francesa
dommage moral. El dao extra patrimonial es la lesin o destruccin de un derecho extrapatrimonial.
Sirvan de ejemplo la lesin de derechos personalsimos No solamente respecto de la
responsabilidad civil contractual, sino, igualmente, respecto de la responsabilidad civil

7 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Exposicin y Comentarios al Libro

Primero del Cdigo Civil peruano. Derecho de las Personas. En Cdigo Civil, Vol.
IV, compiladora Delia Revoredo. Lima, 1985, p. 88.
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extracontractual Segn el Diccionario de la lengua espaola, reparar es arreglar una cosa que est
rota o entorpecida. El dao moral,no se refiere exclusivamente a sufrimientos morales o
Sensaciones dolorosas experimentadas por las personas naturales. As, por ejemplo, el dao
extrapatrimonial puede estar relacionado con el menoscabo de la reputacin o prestigio profesional
de una persona natural o jurdica, sin que sea relevante la amargura o pesadumbre del sujeto que la
sufre. Pensamos que la indemnizacin de los daos extra patrimoniales no tiene un carcter
estrictamente reparativo. En efecto, con la indemnizacin se reconoce, en compensacin por la
prdida de un derecho extrapatrimonial, la titularidad de un derecho patrimonial., sostengo que la
indemnizacin del dao extrapatrimonial ofrece a la vctima un justo enriquecimiento patrimonial que
viene a contrabalancear o mitigar la privacin de un derecho extrapatrimonial. Asimismo , el dao
extrapatrimonial se puede reconocer por el dolor sufrido por la vctima de un accidente. Se trata de
indemnizar el tormento squico y fsico que producen las lesiones del suceso daino Este dao
extrapatrimonial tambin se puede extender por rebote o contragolpe a los parientes cercanos de la
vctima. Se reconoce la indemnizacin del dolor sufrido por la muerte de un ser querido como el
esposo compaero permanente hijo, o abuelos. Asimismo, es indemnizable el dolor producido por
lesiones corporales como un perjuicio esttico por cicatrices. Especial mencin merece el dao
calificado como perjuicio a la vida de relacin. En cierto fallo se ha visto en esta variedad de daos
una aplicacin de la institucin anglosajona de los daos punitivos. Por ltimo, el reconocimiento del
perjuicio no debe confinarse exclusivamente a la imposibilidad de gozar de los placeres de la vida,
porque puede estar relacionado, por ejemplo, con el esfuerzo excesivo de realizar actividades
rutinarias. La dignidad o la reputacin de la persona natural o jurdica tambin es objeto de
indemnizacin. Pinsese, por ejemplo, en las lesiones al prestigio ocasionadas por una detencin
Finalmente, aunque se trata de un punto controversial, estimamos que la indemnizacin del dao
extrapatrimonial En nuestra Carta Poltica, entre otros aspectos, se asegura el respeto al buen
nombre y a la intimidad personal o familiar) y se protege la integridad fsica o espiritual y la honra de
las personas); en estos trminos, se salvaguardan intereses extra patrimoniales. Por lo dems,
recurdese que en nuestra normativa se exige una indemnizacin integral del dao

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CONCLUSIONES

. La indemnizacin de los daos extra patrimoniales no tiene como finalidad restablecer el

statu quo de la vctima. La indemnizacin, incapaz de suprimir los efectos del dao, se
reconoce como un justo atenuante de la lesin extrapatrimonial del perjudicado. El que ha

sufrido un dao
El concepto de dao moral debe ser el ms amplio posible, no limitndose al sufrimiento

interno, sino a todos los aspectos de los daos extra patrimoniales.

Nuestro Cdigo Civil as lo ha decidido, tal como se ha sealado en los artculos
comentados en este trabajo, que no admiten restriccin alguna. l se aplica tanto en el caso
de las personas naturales como jurdicas. Aunque el dao moral no debera ser resarcido
fsicamente, hasta el momento el dinero es el nico medio idneo con el cual realizarlo.
Dicho instrumento otorgar a la vctima ciertas satisfacciones que podrn compensar el
dao causado, mas nunca eliminar el perjuicio sufrido. Se trata entonces de buscar la
manera de balancear la situacin del perjudicado, proponindole ciertos beneficios a cambio

de su malestar.
El dao moral no puede ser estandarizado. Para determinar su valor, el juez deber tomar
todas las consideraciones pertinentes y utilizar las pruebas presentadas por las partes a fin
de decidir lo ms justo. Se debe tener en cuenta que no se trata de castigar al responsable,
sino de apaciguar las heridas causadas a la vctima. Bajo ese pensamiento, se debe
considerar adems la condicin econmica del responsable, ya que el derecho no busca
convertir a ste en una vctima ms. En cuanto a si se trata de un dao resarcible en materia
contractual o extracontractual, carece de sentido la interrogante, toda vez que ello depende
del bien que se afecte con la accin antijurdica, teniendo en consideracin que el
ordenamiento legal peruano prev en ambos casos el resarcimiento.

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El que ha sufrido un dao no patrimonial, no puede con el equivalente pecuniario alcanzar

un resultado final que se acerque a la situacin anterior; o sea que el dinero no le permite
obtener un bien semejante al correspondiente al de la integridad de su cuerpo, ni remediar
su reputacin daada o volver a lograr la tranquilidad de espritu que tena con su reputacin
anterior () La mayor eficacia del resarcimiento del dao patrimonial, la paridad real del
valor econmico que permite alcanzar al perjudicado, es suficiente para aplicar al mismo la
expresin resarcimiento por lo que conviene preguntar si debe emplearse otra expresin

para el remedio referente al dao no patrimonial

la sistemtica actual del Cdigo Civil Peruano, la categora de dao extrapatrimonial o
subjetivo, comprende el dao a la persona, entendido como la lesin a los derechos
existenciales o no patrimoniales de las personas y el dao moral, expresada en sentimientos
de ansiedad, angustia, sufrimiento tanto fsico como psquico, padecidos por la vctima, que
por lo general son pasajeros y no eternos.

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BIBLIOGRAFIA
LAFAILLE, Hctor. Curso de Obligaciones. Buenos Aires: Tipografa A.G.
Rezznico, 1926, Vol. I, Tomo VI
, ORGAZ, Alfredo. El dao resarcible. Buenos Aires: Editorial OMEBA, 1960

SANTOS BRIZ, Jaime citado en OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO

FREYRE, Mario. Tratado de las Obligaciones. Fondo Editorial Pontificia
Universidad Catlica del Per, Cuarta Parte Tomo X, 2003

DE TRAZEGNIES, Fernando; La Responsabilidad Extracontractual; TOMO II;

Pontificia Universidad Catlica del Per; Fondo Editorial 1990; Cuarta Edicin;
1990;

FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Exposicin y Comentarios al Libro

Primero del Cdigo Civil peruano. Derecho de las Personas. En Cdigo Civil,
Vol. IV, compiladora Delia Revoredo. Lima, 1985

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