ECA comentado: ARTIGO 87/LIVRO

2 TEMA: Poltica de atendimento

ARTIGO 87/LIVRO 2 TEMA: POLTICA DE ATENDIMENTO
Comentrio de Edson Sda
Advogado e Educador /So Paulo
O Estatuto institui, juridicamente, o que ele denomina de "linhas de ao da poltica
de atendimento". Tais linhas de ao so mbitos operativos juridicamente
reconhecidos como espaos do agir humano necessrios a consecuo dos fins
sociais a que o Estatuto se destina.
Aqui se estabelece a primeira grande diferena com o Direito anterior. Naquele, a
legitimidade do agir para alcanar fins sociais era definida por um "Direito do
Menor" de natureza estatal e intervencionista sobre a sociedade civil.
A "regra de ouro" desse Direito era que toda ao visava, fundamentalmente, aos
"interesses do menor". O critrio para definio desses interesses era estabelecido
caso a caso pela "autoridade judiciria". Essa definio era incontrastvel, por sua
natureza subjetiva, e dispensada de qualquer
fundamentao jurdica (v. arts. 5 e 8 da Lei 6.697, revogada pelo Estatuto). A
nova "regra" foge do subjetivismo, e o que exigvel para a criana e o adolescente
contm-se no Livro I do Estatuto.
Neste Direito, a legitimidade de agir em busca dos seus fins sociais abre-se num
leque do tamanho da sociedade. Ou seja, o exerccio dos direitos e dos deveres da
criana e do adolescente garantido por um conjunto de aes da sociedade e do
Estado, divididas em cinco grandes linhas:
I . Polticas sociais bsicas
Na linha de frente esto as polticas sociais bsicas. Elas so exigveis com
fundamento no art. 227 da CF, no pargrafo nico do art. 4e nos arts. 5 e 6 do
Estatuto. So garantidas atravs dos mecanismos previstos nos arts. 88 e 208 do
Estatuto. Ou seja, o no oferecimento ou a oferta irregular dos servios pblicos
(mbito de ao das polticas pblicas, que so dever do Estado e direito de todos)
ofendem o "atendimento dos direitos" previstos nessa lei.
So, portanto, esse no oferecimento ou essa oferta irregular, motivos suficientes
para o desencadear da ao dos mecanismos previstos no mbito administrativo
(art. 88) ou das aes judiciais pblicas previstas no cap. VI1 do Livro II(arts. 108 e
ss.).
Comparando-se com o Direito anterior: no "Direito do Menor", a ausncia ou
insuficincia de uma ao necessria de qualquer das polticas pblicas

transformava a criana e o adolescente em "menor em situao irregular" (v. arts.

1 e 2 da abolida Lei 6.697). Asoluo adotada era enviar o "tutelado pela lei de
menores" a autoridade tutelar, o juiz de menores.
No Direito da Criana e do Adolescente, a mesma ausncia ou insuficincia coloca a
poltica pblica correspondente em "situao irregular", cabendo uma ao
administrativa para corrigir a ausncia ou insuficincia detectada e, se for o caso:
uma ao judicial pblica para fazer valer o direito violado.
No mbito administrativo, verificada a situao irregular, assegurado a todo
cidado, independentemente do pagamento de taxas, nos termos do inc. XXXIV do
art. 5da CF: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa do direito
violado ou contra a ilegalidade ou o abuso do
poder caracterizador da referida situao irregular da entidade, rgo ou autoridade
pblica; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa desses
direitos e esclarecimento de situaes de interesse da criana ou adolescente
prejudicado.
No mbito judicirio, cabe representao ao Ministrio Pblico ou a este, de plano,
cabe efetivar a propositura das aes de responsabilidade por ofensa aos direitos
assegurados nos termos dos arts. 208 e ss. do Estatuto.
Diferentemente do Direito anterior, em que o juiz se atinha ao caso individual do
destinatrio final da norma, no Direito da Criana e do Adolescente o rnagistrado vai
as razes da ameaa ou violao dos direitos desse destinatrio: ele julga a no
oferta u a oferta irregular dos servios pblicos garantidores dos direitos a que se
refere o Estatuto. A sano aplicada ao rgo ou entidade em situao irregular,
sem prejuzo da apurao da responsabilidade civil e administrativa do agente a
que se atribua a ao ou omisso (art. 216).
2. Polticas e programas de assistncia social, em cal-&ter supletivo, para aqueles
que deles necessitem
Dentre as polticas pblicas (educao, sade, esporte, cultura, lazer,
profissionalizao, saneamento, urbanizao) sobressai-se a de assistncia social.
Esta ultima constitucionalmente devida a quem dela necessitar (CF, art. 203),
independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos: a
proteo a famlia, a maternidade, a infncia, adolescncia e a velhice; o amparo
as crianas e adolescentes carentes; a promoo da integrao ao mercado de
trabalho; a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a
promoo de sua integrao vida comunitria; a garantia de um salrio mnimo
de benefcio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem
no possuir meios de prover A prpria manuteno ou de t-la provida por sua
famlia, conforme dispuser a lei.

A assistncia social adquire. com esse mandamento constitucional, o status de

poltica pblica universal. Trata-se do entendimento jurdico (e, portanto, exigvel.
seja ao nvel administrativo, seja ao nvel judicial) de que todo cidado que, por
qualquer motivo, fortuito ou no, vier a necessitar da proteo do Estado tem o
direito de ter sua disposio mecanismo para fazer valer esse direito.
Notar bem que no se trata, a, de assistncia exclusiva para despossudos,
miserveis, carentes. No. A norma constitucional, ao elencar os cinco objetivos da
assistncia social, estabelece o princpio (constitucional) de que o mbito da ao
pblica nessa poltica tem a abrangncia constante do inc. I, acima transcrito. Ao
estabelecer, no inc. II, que o amparo s crianas carentes tambm integra esse
mbito, deixa clara a exigibilidade do atendimento ao direito a assistncia social no
sentido mais amplo.
com essa dimenso jurdica que se deve interpretar o art. 87 em seu inc. 11,
trazendo-se sempre a colao o contido no art. 6"o Livro I, Parte Especial, do
Estatuto. A expresso "em carter supletivo", nesse contexto, h que ser
interpretada no sentido de que os mecanismos a serem criados
no Municpio para assistncia social devem ser acionados sempre e quando as
demais polticas pblicas forem insuficientes para garantir o atendimento dos
direitos da criana e do adolescente. Nesse caso, supletivamente (e no exclusiva,
bsica ou primariamente), mecanismos de assistncia social devem ser
publicamente ofertados.
3. Servios especiais de preveno e atendimento mdico e psicossocial as vtimas
de negligncia, maus-tratos, explorao, abuso, crueldade e opresso
Com a Lei 8.069 fica estatudo que, mesmo que haja pleno atendimento a
populao infanto-juvenil, atravs das polticas pblicas, a includa a abrangente
poltica pblica da assistncia social aos que dela necessitem, ainda assim, se nelas
houver falhas, estas devem ser sanadas pela via administrativa ou pela via judicial.
E os responsveis devidamente sancionados.
Para que se cumpra essa exigncia e haja exigibilidade por parte da cidadania para
esse cumprimento, o Estatuto no se satisfaz com a mera declarao de direitos
nessa rea.
Estatui-se, atravs dessa lei, que crianas e adolescentes devem contar, em sua
comunidade, com servios pblicos de preveno as vtimas de todo tipo de
negligncia, maus-tratos, explorao, abuso, crueldade e opresso.
Como veremos nos comentrios aos artigos seguintes, tais servios so exigveis
pela cidadania a Municipalidade e por esta ao Estado e a Unio, quando sua
instalao dependa de recursos a serem, por aquelas instncias da Federao,
transferidos ao Municpio.

4. Servio de identificao e localizao de pais, responsvel, crianas

eadolescentes desaparecidos
Na vigncia do Direito anterior, grande foi o nmero constatado de crianas e
adolescentes ou seus pais desaparecidos, em todo o territrio nacional, com
conseqncias particularmente danosas As pessoas e organizao social, sem que
sistemas de correo de tais tipos de desvios s normas de proteo houvessem
sido criados ao longo dos anos.
Por essa razo, fica estatudo que servios de identificao e localizao devem ser
criados. Estabelece-se, assim, juridicamente, a exigibilidade da presena de tais
servios A disposio das comunidades. A no oferta ou oferta irregular desses
servios implicam a possibilidade de medidas administrativas ou judiciais, como j
comentado a respeito do artigo anterior.
5. Proteo jurdico-social por entidades de defesa dos direitos da criana e do
adolescente
No basta lei fixar norma abstrata, mormente tratando-se de destinatrios dessa
norma amplamente desprotegidos, como ocorre com a maior parte da populao
infanto-juvenil brasileira. Para que, na ordem prtica da vida, se tenham
mecanismos concretos de fazer valer o Direito Positivo, este tambm estatui, com a
fora da exigibilidade que caracterstica do Estatuto, que as comunidades podem
exigir, pela via administrativa, ou pela via judicial, que a presena de entidades de
defesa dos direitos se viabilize, quando obstculos indevidos se interpuserem sua
criao.
Este texto faz parte do livro Estatuto da Criana e do Adolescente
Comentado, coordenado por Munir Cury