Tomo 1

Jurisprudencia sobre Contratacin Administrativa- Tomo I
ADICIN Y ACLARACIN...........................................19
1.
2.
3.
Adicin y Aclaracin. Criterio de la Sala Constitucional

Adicin y Aclaracin. Improcedencia.........19
Adicin y Aclaracin. No se admite para variar el fallo
19
19
ADJUDICACIN..........................................................20
4.
5.
6.
7.
8.
Adjudicacin. Debe tener el adecuado fundamento 20

Adjudicacin. Desconoci el Sistema de Evaluacin 21
Adjudicacin. Falta de motivacin..............21
Adjudicacin. Fuera de plazo sealado en cartel no es nulidad 21
Adjudicacin. No es posible si se aparta del cartel
22
ADJUDICACIONES PARCIALES....................................22
9.
10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
Adjudicaciones parciales. Accesorios no son lneas separadas 22

Adjudicaciones parciales. Cotizacin por renglones 22
Adjudicaciones parciales. En contrato de obra no proceden
23
Adjudicaciones parciales. Garanta insuficiente en compra de suministros
23
Adjudicaciones parciales. No proceden si se trata de un conjunto
23
Adjudicaciones parciales. No implican modificacin de la oferta
23
Adjudicaciones parciales. Si no la prev el cartel, debe ser total. No es discrecional
Adjudicaciones parciales. Sistema de evaluacin no lo permite
24
APLICACIN DE LA LEY............................................24
17.
18.
19.
20.
21.
22.
23.
24.
25.
26.
27.
Aplicacin de la ley. Asociacin de Desarrollo Integral

24
Aplicacin de la Ley. Cabotaje est excluido26
Aplicacin de la Ley. Correos de Costa Rica S.A.
27
28
28
Aplicacin de la Ley. Entidades privadas que ejecutan fondos pblicos 29
Aplicacin de la Ley. Figuras del derecho privado
30
Aplicacin de la Ley. Integracin................31
Aplicacin de la Ley. Integracin de normas31
Aplicacin de la ley. Juntas de Proteccin estn incluidas
31
Aplicacin de la ley. Juntas de Proteccin estn incluidas
32
ARBITRAJE................................................................32
28.
29.
30.
31.
32.
Arbitraje. Debe establecerse su mecanismo de eleccin

32
Arbitraje. No se regula por la Ley de Contratacin Administrativa
32
Arbitraje. No se regula por la Ley de Contratacin Administrativa
32
Arbitraje. Posibilidad de uso.......................32
Arbitraje. Sus honorarios no se derivan de un contrato administrativo 33
ARRENDAMIENTO......................................................33
33.
34.
35.
36.
Arrendamiento. Con opcin de compra. No requiere reglamentacin

Arrendamiento. Distinciones con el leasing 33
Arrendamiento. Es un contrato tpico..........34
Arrendamiento. No corresponde evaluar taller de mantenimiento
33
34
ASOCIACIONES SOLIDARISTAS..................................35
37. Asociaciones Solidaristas. Pueden participar en condiciones de igualdad
BANCO POPULAR Y DE DESARROLLO COMUNAL......36
38. Banco Popular. Sometimiento a la Ley de Contratacin Administrativa 36
39. Banco Popular. Sometimiento a la Ley de Contratacin Administrativa 36
CARTEL......................................................................36
Divisin de Asesora y Gestin Jurdica

Contralora General de la Repblica
35
24

40.
41.
42.
43.
44.
45.
46.
47.
48.
49.
50.
51.
52.
53.
54.
55.
56.
57.
Cartel. Medidas de referencia......................36

Cartel. disposiciones deben ajustarse a razonabilidad, equidad o tcnica
Cartel. Limitaciones a la libertad de concurrir37
Cartel. Debe tener sistema de evaluacin....37
Cartel. Solicitud de marcas especficas.......37
Cartel. Aclaraciones y modificaciones........38
Cartel. Aplicacin correcta de sus normas. .38
Cartel. Aportar informacin del fabricante..38
Cartel. Consolidacin del cartel por no objecin
39
Cartel. Especificaciones tcnicas muy "especficas" 39
Cartel. Garanta sobre equipos....................39
Cartel. Justificacin de restricciones...........40
Cartel. Modificaciones no publicadas no obligan
40
Cartel. No es limitacin ponderar una caracterstica 40
Cartel. Plazo de recepcin de ofertas. Forma de cmputo
40
Cartel. Requerimientos tcnicos no son limitaciones 40
Cartel. Trascendencia como reglamento de la contratacin
41
Cartel. Trascedencia....................................41
36
CERTIFICACIONES......................................................41
58. Certificaciones. Certificados de calidad son evaluables
41
59. Certificaciones. Caja Costarricense de Seguro Social 41
60. Certificaciones. Compatibilidad. Costos implcitos 42
61. Certificaciones. Compatibilidad. No son limitacin a la participacin 42
62. Certificaciones. Certificacin de la CCSS es subsanable
42
63. Certificaciones. Debe corresponder al modelo ofrecido. CSA 43
64. Certificaciones. Debe corresponder al modelo ofrecido. FFC 43
65. Certificaciones. Demostrar vnculo entre compaa titular de la certificacin y los modelos ofrecidos en el
concurso...............................................................43
66. Certificaciones. Difiere modelo certificado del ofrecido
43
67. Certificaciones. Finalidad............................44
68. Certificaciones. Incumplimiento de la formalidad en su presentacin. 44
69. Certificaciones. No est emitida a nombre del fabricante
44
70. Certificaciones. Normas ISO 9000..............44
71. Certificaciones. Normas ISO 9000..............45
72. Certificaciones. Normas ISO.......................45
73. Certificaciones. Novell y Microsoft......45
74. Certificaciones. Novell. Subsanable.........45
75. Certificaciones. Windows. Son necesarias46
CESIN DE PAGO.......................................................46
76. Cesin de Pago. No debe ser autorizada.....46
CLUSULA PENAL.....................................................47
77.
78.
79.
80.
81.
82.
83.
84.
85.
86.
87.
88.
89.
Clusula Penal. Caractersticas....................47

Clusula Penal. Correlacin con plazo de entrega evaluado 47
Clusula Penal. Cuidadoso establecimiento de los montos
48
Clusula Penal. Definicin..........................48
Clusula Penal. Debe tener relacin con la importancia del plazo de entrega
48
Clusula Penal. Debe ser solo en casos de conveniencia
48
Clusula Penal. Debe ser solo en casos de conveniencia
48
Clusula Penal. Diferencia con Garanta de Cumplimiento
49
Clusula Penal. Diferencia con multas........50
Clusula Penal. Diferencia con multas........50
Clusula Penal. Diferendo de ejecucin contractual no compete a la Contralora General 50


90.
91.
92.
93.
94.
95.
96.
97.
98.
99.
100.
101.
102.
103.
104.
105.
106.
Clusula Penal. Establecimiento en la Contratacin Directa 50

Clusula Penal. Funcin compulsiva y funcin indemnizatoria 51
Clusula Penal. Imposicin de la sancin si hay incumplimiento
51
Clusula Penal. Lmite es el 25%................51
Clusula Penal. Lmite por cumplimiento tardo es el 25%
52
Clusula Penal. Monto elevado...................52
Clusula Penal. No aceptacin condiciona la oferta 53
Clusula Penal. No deben valorarse consecuencias de incumplimiento 53
Clusula Penal. No debe demostrarse el dao
54
Clusula Penal. No demostracin del dao54
Clusula Penal. No se permite clusula penal por el total 54
Clusula Penal. Plazo de entrega debe quedar asegurado 54
Clusula Penal. Plazo de entrega debe quedar respaldado 54
Clusula Penal. Tipificacin de motivos para aplicarla
55
Clusula Penal. Vista como sancin pecuniaria
55
COLEGIOS PROFESIONALES.......................................55
107.
108.
109.
110.
111.
112.
Colegios Profesionales. Sometidos a la Ley si ms del 50% de sus fondos son pblicos
55
55
56
56
56
56
CONCESIN DE OBRA PBLICA.................................56

113.
Concesin de obra pblica, Nociones.....56
CONCESIN DE SERVICIO PBLICO...........................57

114.
Concesin de Servicio Pblico. Nociones57
CONSORCIOS.............................................................58
115.
116.
117.
Consorcios. Son las empresas las que deben estar inscritas en el colegio, no el consorcio
Consorcios. No es necesario presentar acuerdo si la oferta es clara 58
Consorcios. Declaracin de responsabilidad no es subsanable
59
58
CONTENIDO PRESUPUESTARIO...................................60
118.
119.
120.
Contenido presupuestario. Oferta que excede. Financiacin 60

Contenido presupuestario. Necesaria autorizacin de la Contralora General. 60
Contenido presupuestario. Prolongacin por ms de un perodo presupuestario.
60
CONTRATACIN DIRECTA..........................................60
121.
122.
123.
124.
125.
126.
127.
128.
129.
130.
131.
132.
133.
Contratacin Directa. No procede recurso de objecin al cartel

60
Contratacin Directa. Actividad Ordinaria60
Contratacin Directa. Actividad Ordinaria. Venta de bienes adquiridos en remate por Bancos
Contratacin Directa. Animus Benefacendi62
Contratacin Directa. Animus benefacendi. Entidad sin fines de lucro
63
Contratacin Directa. Animus benefacendi. Comprobar ausencia de lucro
63
Contratacin Directa. Animo de Beneficiar debe quedar documentado
63
Contratacin Directa. Animo de Beneficiar. Requisitos
63
Contratacin Directa. Arrendamiento de inmuebles. No requiere autorizacin 63

61

134.
135.
136.
137.
138.
139.
140.
141.
142.
143.
144.
145.
146.
147.
148.
149.
150.
151.
152.
153.
154.
155.
156.
157.
158.
159.
160.
161.
162.
163.
164.
165.
166.
167.
168.
169.
170.
171.
172.
173.
174.
175.
176.
177.
Contratacin Directa. Asesoras para un rgano director

64
Contratacin Directa. Caja Chica. Est vigente con la legislacin actual
64
Contratacin Directa. Caja Chica. Artculo 279 anterior, sigue vigente
64
Contratacin Directa. Caja Chica. Mecanismo excepcional de pago 64
Contratacin Directa. Caja Chica. Reserva de Crdito Especial
64
64
65
65
Contratacin Directa. Compra de inmuebles. Requiere de autorizacin
65
Contratacin directa. Compra de inmuebles. Autorizacin de la Contralora General
Contratacin Directa. Defensa Penal de servidores 65
Contratacin Directa. Entes de Derecho Pblico 66
Contratacin Directa. Entes de Derecho Pblico 66
Contratacin Directa. Escasa cuanta. Seleccin 66
Contratacin Directa. Escasa cuanta. Proveedor idneo
67
67
Contratacin Directa. Escasa cuanta. Indebida planificacin
67
Contratacin Directa. Escasa cuanta......67
Contratacin Directa. Excepcin............67
Contratacin Directa. Experiencia no hace a oferente nico 67
Contratacin Directa. Modificacin de un 50%
68
Contratacin Directa. Responsabilidad de la Administracin
68
Contratacin Directa. Seguridad. Asesores no califican
68
Contratacin Directa. Seguridad.............68
Contratacin Directa. Situaciones imprevisibles 71
Contratacin Directa. Sujetos de Derecho Internacional
71
Contratacin Directa. nico Oferente nico
72
Contratacin Directa. nico Oferente. Pautas
72
Contratacin Directa. nico Oferente....72
Contratacin Directa. nico Oferente. Temporalidad
73
Contratacin Directa. nico Oferente....73
Contratacin Directa. nico Oferente. Registro separado de contrataciones 73
Contratacin Directa. nico Oferente. Licenciamiento de Software 73
Contratacin Directa. nico Oferente. No requiere autorizacin
74
Contratacin Directa. Urgencia. Concepto74
Contratacin Directa. Urgencia apremiante. Concepto
74
Contratacin Directa. Urgencia apremiante. No es mala planificacin
74
Contratacin Directa. Urgencia apremiante75
Contratacin Directa. Tres invitaciones no son tres ofertas
75
Contratacin Directa. Tres cotizaciones no implica recibir tres ofertas
75
Contratacin Directa. Venta de bienes....75
Contratacin Directa. Venta de equipo obsoleto 76
CRITERIOS DE LA CONTRALORA GENERAL..............76

178.
179.
180.
Criterios de la Contralora General. Es oficial solo por escrito

Criterios de la Contralora General. Son vlidos solo por escrito
Criterios de la Contralora General. Vinculancia 76
76
76
DACIN EN PAGO......................................................76
181.
182.
Dacin en pago. Priva la compra principal para determinar procedimiento

Dacin en pago. Posibilidad en la nueva legislacin. Requisitos
76
DECLARACIN JURADA.............................................77
183.
Declaracin Jurada. Inexactitud..............77

76
65
DECLARATORIA DE DESIERTO...................................77
184.
185.
Declaratoria de Desierto. Debe ser motivada pero no tiene recurso ante Contralora General
Declaratoria de Desierto. Mejor oferta no es la mejor puntuada
78
DENUNCIA..................................................................78
186.
187.
188.
189.
190.
191.
Denuncia. Carcter no recursivo.............78

Denuncia. No es para problemas de ejecucin contractual 78
Denuncia. No es para reclamos de legalidad
79
Denuncia. No es para tutelar intereses de particulares
79
Denuncia. No es un medio de tutela de intereses particulares
Denuncia. Procedencia............................79
79
DESCUENTO...............................................................80
192.
193.
194.
195.
196.
197.
Descuento. Depende de un hecho incierto80

Descuento. No procede una fase de negociacin 80
Descuento. No puede ser tomado en cuenta si est condicionado
Descuento. Podran darse variantes del Reglamento
80
Descuento. Pueden ser por lneas o generales
81
Descuento. Violacin del Principio de Igualdad 81
80
DISCRECIONALIDAD..................................................81
198.
Discrecionalidad. No procede cuando hay sistema de evaluacin
81
DONACIONES.............................................................82
199.
200.
201.
202.
203.
204.
Donaciones. Asociaciones de Desarrollo Comunal pueden recibirlas 82

Donaciones. Mecanismos de control sobre su destino
82
Donaciones. No procede reglamentacin de tipos abiertos 82
Donaciones. No se puede establecer un "reglamento"
82
Donaciones. Requieren de norma legal expresa
82
Donaciones. Por medio de la Proveedura Nacional
83
ESTADOS FINANCIEROS.............................................83
205.
206.
Estados Financieros. Consolidados.........83

Estados Financieros. Subsidiarias deben consolidarse con la casa matriz
83
ESTUDIO Y VALORACIN DE OFERTAS......................84

207.
Estudio y valoracin de ofertas. No procede fase de negociacin
84
EXPERIENCIA.............................................................85
208.
209.
210.
211.
212.
213.
214.
215.
216.
217.
218.
219.
220.
221.
222.
Experiencia. Debe ser afn con lo contratado

85
Experiencia. Ponderacin no implica limitacin a participar85
Experiencia. Ponderacin no implica limitacin a participar85
Experiencia. Declaraciones juradas. Falsedad
85
Experiencia. Verificar que personal evaluado sea quien brinde el servicio
Experiencia. Aos de estar la empresa establecida 87
Experiencia. Aos y trabajos no son lo mismo
88
Experiencia. Debe evaluarse con cuidado88
Experiencia. Desajuste entre lo que se valora y lo que se necesita 88
Experiencia. En idioma ingls no puede ser tomada en cuenta
88
Experiencia. No implica ser un "oferente nico" 89
Experiencia. No sirve la de socios que no firman la oferta 89
Experiencia. Puede ser del mismo grupo empresarial
89
Experiencia. Solo se computa a partir de la inscripcin en el CFIA 89
Experiencia. Subsanacin.......................90
FIDEICOMISO.............................................................90

87
77

223.
224.
225.
226.
227.
228.
229.
Fideicomiso. Con la Ley de Contratacin Administrativa es permitido

Fideicomiso. Como instrumento de la contratacin administrativa 90
Fideicomiso. Escogencia del fideicomisario debe ser por concurso 90
Fideicomiso. Escogencia del fideicomisario
90
Fideicomiso. Fiscalizado por la Contralora General
91
Fideicomiso. Propiedad de los bienes.....91
Fideicomiso. Se rige por los principios...91
90
FISCALIZACIN DE LA CONTRALORA GENERAL......91

230.
Fiscalizacin de la Contralora General. No comprende fondos privados
91
FRACCIONAMIENTO...................................................92
231.
232.
233.
234.
235.
236.
237.
238.
239.
Fraccionamiento. Casos en que no opera92

Fraccionamiento. Concepto....................92
Fraccionamiento. Conexin entre lneas. 92
Fraccionamiento. Elementos...................92
Fraccionamiento. Renglones dependientes92
Fraccionamiento. Requisitos...................93
Fraccionamiento. Responsabilidad del funcionario tramitador
Fraccionamiento. Responsabilidad de su determinacin
93
Fraccionamiento. Separar lneas puede serlo
93
93
FUNDACIONES...........................................................93
240.
Fundacin. Puede participar en condiciones de igualdad
93
GARANTA DE CUMPLIMIENTO..................................94
241.
242.
243.
244.
245.
246.
247.
248.
Garanta de Cumplimiento. Debera exigirse en contratos de servicio

94
Garanta de cumplimiento. Insuficiencia. Adjudicacin parcial
94
Garanta de Cumplimiento. Naturaleza. Pena Convencional Provisional
94
Garanta de Cumplimiento. No rendida en tiempo no siempre implica insubsistencia de adjudicacin
Garanta de Cumplimiento. Perfeccionamiento del contrato. Audiencia
94
Garanta de Cumplimiento. Protege de eventuales incumplimientos 95
Garanta de Cumplimiento. Propsito.....95
Garanta de Cumplimiento. Reajuste de precios no implica reajuste de la Garanta
95
94
GARANTA DE PARTICIPACIN..................................95
249.
250.
251.
252.
253.
254.
255.
256.
257.
258.
259.
260.
261.
262.
263.
264.
265.
266.
267.
268.
Garanta de Participacin. Bancos de primer orden 95

Garanta de Participacin. Banco Internacional no reconocido por el Banco Central 95
Garanta de participacin. Conformacin y aval no estn contemplados
96
Garanta de participacin. Cheque de la propia Administracin no vale. Carta de crdito no vale
Garanta de Participacin. Debi cubrir repuestos cotizados 96
Garanta de Participacin. Deben ser incondicionales
97
Garanta de Participacin. Debe ser de quien participa
97
Garanta de Participacin. Debido Proceso en su ejecucin 97
Garanta de Participacin. Debe cubrir todas las alternativas
97
Garanta de Participacin. Ejecucin arbitraria
98
Garanta de Participacin. Ejecucin. No rendimiento de la Garanta de Cumplimiento
98
Garanta de Participacin. Estimacin de Bolsa es subsanable
98
98
Garanta de Participacin. Estimacin de la Bolsa es subsanable
98
Garanta de Participacin. Extemporaneidad no alegada en la apertura de las ofertas 99
Garanta de Participacin. Finalidad.......99
Garanta de Participacin. Indebida denominacin 99
Garanta de Participacin. No depositada de acuerdo con el cartel. 100
Garanta de Participacin. Error no es subsanable 100
Garanta de Participacin. Nombre de otra empresa no es subsanable
100

96

269.
270.
271.
272.
273.
274.
275.
276.
277.
278.
279.
280.
281.
282.
283.
284.
285.
Garanta de Participacin. Insuficiencia en contrato de suministros 100

Garanta de participacin. No tiene que garantizar aspectos de ejecucin contractual 101
Garanta de Participacin. No puede incluirse en el texto una clusula de arbitraje
101
Garanta de Participacin. No depositada en forma 101
Garanta de Participacin. Numerus Clausus
101
Garanta de Participacin. Negarse a prorrogar la oferta no es causal de ejecucin
102
Garanta de Participacin. Oferta en consorcio puede rendirla a nombre de una sola de las empresas.
102
Garanta de Participacin. Oferta en consorcio
102
Garanta de Participacin. Persona distinta al oferente
102
Garanta de Participacin. Plazo insuficiente
103
Garanta de Participacin. Respaldo de la seriedad de la oferta
104
Garanta de Participacin. Rendida a favor de una firma que no ofrece.
104
Garanta de Participacin. Otros supuestos de ejecucin
104
Garanta de Participacin. Se puede restablecer su vigencia 104
Garanta de Participacin. Un tercero puede pagar por otro 105
Garanta de Participacin. Vencimiento del Certificado de Depsito a Plazo 105
Garanta de Participacin. Vigencia puede ser igual a la oferta en caso de silencio
105
GARANTA SOBRE BIENES.......................................106

286.
287.
288.
289.
Garanta sobre bienes. No debe ser una especie de "contrato de mantenimiento"

Garanta sobre bienes. Taller autorizado por fabricante
106
Garanta sobre bienes. Equipos. Condicionamiento106
Garanta sobre bienes. Otorgada de modo genrico 107
INCUMPLIMIENTOS..................................................107
290.
291.
292.
Incumplimientos. Debe sealarse su importancia 107

Incumplimientos. Debe sealarse su importancia 107
Incumplimiento. No se demuestra la trascendencia 107
INFORMES TCNICOS...............................................108
293.
Informes tcnicos. Deben ser desvirtuados con la apelacin 108
LEASING..................................................................108
294.
295.
296.
297.
298.
299.
300.
301.
302.
303.
304.
305.
306.
307.
308.
309.
310.
311.
312.
313.
314.
315.
316.
Leasing. Concepto.................................108
Leasing. Cobertura y Clasificacin.......108
Leasing. Cuotas son alquiler de equipo 109
Leasing. Debe contemplarse un sistema de evaluacin adecuado
Leasing. Desnaturalizacin...................109
Leasing. Distincin con el Arrendamiento.109
Leasing. Distinguir bienes con claridad 111
Leasing. Financiero. Concepto..............111
Leasing. Financiero. Costo del mantenimiento
111
111
Leasing. Financiero. No transfiere propiedad
112
Leasing. Financiero. Resolucin solo en calificadas ocasiones
Leasing. Necesario un estudio de factibilidad
112
Leasing. No proceden actualizaciones tecnolgicas
112
Leasing. No pueden adquirirse bienes obsoletos 112
Leasing. Objeto.....................................113
Leasing. Objeto contractual no coincide113
Leasing. Opcin de compra debe ser conveniente 113
Leasing. Operativo. Estudio que recomiende la opcin de compra
Leasing. Partida presupuestaria para pagarlo
113
Leasing. Reglamento debe dar pautas sobre ponderacin de precios
Leasing. Resolucin del contrato..........114
Leasing. Sustitucin de equipos............114
109
112
113
114

106
LICITACIN..............................................................114
317.
Licitacin. Concepto.............................114
LICITACIN CON FINANCIAMIENTO.........................114

318.
Licitacin con Financiamiento. Requiere de varias autorizaciones
114
LICITACIN RESTRINGIDA.......................................115
319.
Licitacin Restringida. No tiene recurso de objecin ante Contralora General
115
LICITACIN POR REGISTRO......................................115

320.
Licitacin por Registro. Plazo de recepcin de ofertas
115
MODIFICACIN DE CONTRATOS...............................116
321.
322.
323.
324.
325.
326.
327.
328.
329.
330.
331.
332.
333.
334.
335.
336.
337.
338.
339.
340.
341.
342.
343.
344.
345.
346.
Modificacin de contratos. Aplica a contratacin directa 116

Modificacin de contratos. Cmputo de seis meses116
Modificacin de contratos. Cmputo de seis meses116
Modificacin de contratos. Contralora General no la autoriza
116
Modificacin de contratos. Contratos de Obra
117
Modificacin de contratos. Cualitativa o cuantitativa
117
Modificacin de contratos. Debe demostrarse inters pblico
117
Modificacin de contratos. Es distinta de la compra hasta un 50% 117
Modificacin de contratos. Finalidad....117
Modificacin de contratos. Lmite del 50%118
Modificacin de contratos. Modificacin al objeto 118
Modificacin de contratos. Modificacin al objeto. Requisitos
118
Modificacin de contratos. Modificacin en la Contratacin Directa 118
Modificacin de contratos. Modificacin en contratos de obra pblica
118
Modificacin de contratos. Mutabilidad de los contratos
119
Modificacin de contratos. Naturaleza Situacin del contratista de frente a la modificacin
Modificacin de contratos. Naturaleza..119
Modificacin de contratos. No es igual que la compra de 50%
119
Modificacin de contratos. Presupuestos119
Modificacin de contratos. Potestad modificatoria unilateral
120
Modificacin de contratos. Puede implicar una indemnizacin
120
Modificacin de contratos. Razones.....120
Modificacin de contratos. Requistos para aumento o disminucin 121
Modificacin de contratos. Supuestos. .121
Modificacin de contratos. Requisitos..121
Modificacin de contratos. Variacin del objeto 121
119
MUESTRAS...............................................................121
347.
348.
349.
350.
351.
352.
353.
354.
355.
356.
Muestras. Deben ser presentadas con la oferta

121
Muestras. Deben presentarse completas121
Muestras. Finalidad es valorar los productos ofrecidos
122
Muestras. Incumplen el cartel si son superiores a lo especificado para pruebas de rendimiento 122
Muestras. No todo desajuste con el cartel implica exclusin 122
Muestras. Presentacin extempornea es como no presentar123
Muestras. Resultados de pruebas no son evaluados 123
Muestras. Si se consideran innecesarias debe objetarse el cartel
123
Muestras. Su no presentacin es un incumplimiento trascendente
124
Muestras. Su requerimiento posterior a la apertura no era evaluable 124
NULIDADES.............................................................124
357.
358.
359.
Nulidades. Incorporacin de parmetros no establecidos en el cartel 124

Nulidades. Apartarse de los parmetros no establecidos en el cartel 124
Nulidades. Adjudicacin fuera de plazo sealado en cartel 124


360.
361.
362.
363.
Nulidades. Denuncia no es para alegar reclamos de legalidad

Nulidades No se debe declarar si el resultado sera el mismo
Nulidades. No hay nulidad sin dao.....125
Nulidades. Sistema de Evaluacin que no puede aplicarse 126
125
125
OBJETO....................................................................126
364.
365.
366.
367.
Objeto. Cotizacin ntegra....................126

Objeto. Deben considerarse todos los elementos necesarios para su definicin
Objeto. Fotocopiadoras para discapacitados
127
Objeto. Ofrecimiento de especificaciones superiores
127
126
OFERTA....................................................................127
368.
369.
370.
371.
372.
373.
374.
375.
376.
377.
378.
379.
380.
381.
382.
383.
384.
385.
386.
387.
388.
389.
390.
391.
392.
393.
394.
395.
396.
397.
398.
399.
400.
401.
402.
403.
Oferta. Condicionamientos no pueden se rsubsanados

127
Oferta. Certificacin equivocada..........127
Oferta. Copias no corresponden............128
Oferta. Dejar sin efecto ofertas alternativas128
Oferta. Descuentos................................128
Oferta. Descuentos no son condicionamiento
128
Oferta. Desglose de presupuesto puede variarse 129
Oferta. Error de interpretacin no es modificacin 129
Oferta. Brigada de equipos es un aspecto de ejecucin contractual 130
Oferta. Falta de vigencia por un perodo no deslegitima
130
Oferta. Idioma Ingls............................130
Oferta. Inelegible si plazo de entrega es irreal
131
Oferta. Impuestos..................................131
Oferta. Oferta en consorcio. Obligacin solidaria 131
Oferta. Pedir informacin sin avisar a la parte no es correcto
133
Oferta. Plazo de recepcin. Licitacin por Registro
133
Oferta. Que no se abre en el momento sealado 134
Oferta. Subsanacin de la vigencia.......134
Oferta. Restablecimiento del plazo.......134
Oferta. Variacin de condiciones en sistema de dos sobres 134
Oferta. Vigencia insuficiente.................135
Oferta. Vigencia. Vigencia de la Garanta de Participacin. 135
Oferta. Capacitacin no es un aspecto fundamental136
Oferta. Oferta parcial no es elegible.....136
Oferta. Verificar cumplimiento en caso de duda 136
Oferta. Oferta nica. Principio de igualdad no aplica
136
Oferta. Oferta nica. Sistema de evaluacin no aplica
136
Oferta. Oferta conjunta. Responsabilidad dividida 137
Oferta. Incumplimiento esencial descalifica
137
Oferta. Solicitud de prrroga................137
Oferta. Incompleta. Quebranto al principio de igualdad
137
Oferta. Excede contenido presupuestario. Imposibilidad de financiacin
137
Oferta. No basta con aceptar genricamente el cartel. Debe contener informacin que se pide. 137
Oferta. Anlisis se hace de frente al cartel138
Oferta. Clusulas invariables. Clusulas de informacin
138
Oferta. Alternativa o conjunta. Debe estar debidamente garantizada 138
ORDEN DE COMPRA................................................138
404.
Orden de Compra. No es requisito de eficacia del contrato 138
OUT SOURCING........................................................139
405.
406.
407.
408.
Out Sourcing. Rol servicial del Estado. 139

Out Sourcing. Prestacin directa del Servicio Pblico
139
Out sourcing. Autorizaciones o permisos139
Out Sourcing. Responsabilidad del Gobierno como soluciona las necesidades 139


409.
410.
411.
412.
413.
414.
Out Sourcing. Funcin administrativa. .140

Out Sourcing. Prestacin directa o por tercero
140
Out Sourcing. Obligacin de la Administracin
140
Out Sourcing. Contratista debe efectuarlo por sus propios medios 140
Out Sourcing. Pocos recursos para satisfacer necesidad por s misma141
Out Sourcing. Actividades paralelas a las ordinarias
141
PAGO.......................................................................142
415.
416.
417.
418.
419.
420.
421.
422.
423.
424.
425.
Pago. Cesin no debe ser autorizada por la Contralora General

Pago. Cesin no implica cesin del contrato
142
Pago. Contrataciones irregulares...........142
Pago. Forma puede variar si no es un favorecimiento espurio
Pago. Por adelantado. Debe ser reservado a casos especiales
Pago. Por adelantado. Debe respaldarse con garanta colateral
Pago. Por adelantado. Antecedentes de la Ley
144
Pago. Por adelantado. Garanta colateral144
Pago. Por adelantado. Arrendamientos y otros
144
Pago, Por adelantado. Arrendamiento...145
Pago. Carta de Crdito. Es pago por adelantado 145
142
143
143
143
PERFECCIONAMIENTO..............................................145
426.
Perfeccionamiento. Necesita de la rendicin de la Garanta de Cumplimiento 145
PERMISO DE USO.....................................................146
427.
Permiso de Uso. No es un contrato.......146
PERMUTA.................................................................146
428.
Permuta. Es posible usarla dentro de los procedimientos ordinarios 146
PLAZO DE ENTREGA................................................146
429.
430.
431.
432.
433.
434.
435.
436.
437.
438.
439.
440.
441.
442.
443.
444.
445.
446.
447.
448.
449.
450.
451.
452.
453.
454.
Plazo de entrega. Entrega inmediata. Concepto

146
Plazo de entrega. A partir de la entrega de la orden de compra
147
Plazo de entrega. Entrega inmediata. Sentido literal
147
Plazo de entrega. Entrega inmediata. Debe definirse en el cartel.
147
Plazo de entrega. Indicacin de "cero das"148
Plazo de entrega. Relevancia................149
Plazo de entrega. Puede ser sealado en el cartel o dejado a la libre 149
Plazo de entrega. Cmputo...................149
Plazo de entrega. Forma de calificacin. Factores a tomar en cuenta 149
Plazo de entrega. Debe apegarse a la realidad
150
Plazo de entrega. Debe ser real. "Un segundo" no es real 150
Plazo de entrega. Puede estar definido el mnimo en el cartel
152
Plazo de entrega. Plazo irreal................152
Plazo de entrega. No puede exigirse cumplimiento antes de que finalice
Plazo de entrega. Existe mora a partir de su finalizacin
152
Plazo de entrega. Contratista puede entregar anticipadamente
152
Plazo de entrega. Entrega inmediata. Debe entenderse literalmente 152
Plazo de entrega. Cartel debe definir las particularidades 153
Plazo de entrega. Cero das es ineterminado
153
Plazo de entrega. Administracin no puede cambiar el texto de la oferta
Plazo de entrega. Debe quedar respaldado con una clusula penal 153
Plazo de entrega. Debe ser de cumplimiento posible
153
Plazo de entrega. Inicio.........................153
Plazo de entrega. Deben descontarse los das para exonerar 153
Plazo de entrega. Es distinto a "plazo de ejecucin"
153
Plazo de entrega. Sujeto al principio de Verdad Real o Material
154

152
153
10

455.
456.
457.
458.
459.
460.
461.
11
Plazo de entrega. Oferta inelegible si es irreal

154
Plazo de entrega. Forma de puntuarlo...154
Plazo de entrega. Importancia...............154
Plazo de entrega. No pueden fijarse varios momentos para que inicie. Inelegibilidad 155
Plazo de Entrega. Forma de cmputo. . .155
Plazo de entrega. No pueden fijarse varios momentos para que inicie. Falta de legitimacin
156
156
PLAZO DE RECEPCIN DE OFERTAS........................157

462.
Plazo de Recepcin de Ofertas. Debe ser respetado
157
PODERES..................................................................157
463.
464.
465.
466.
467.
Poderes. Diferencia entre mandato y representacin

157
Poderes. Renuncia de leyes...................158
Poderes. Sometimiento a la legislacin nacional 158
Poderes. Posibilidad de subsanacin....158
Poderes. Prohibicin de "enajenar" no cubre la venta de activos circulantes giro de la empresa 161
PRECIO....................................................................161
468.
469.
470.
471.
472.
473.
474.
475.
476.
477.
478.
479.
480.
481.
482.
Precio. No debe ser ponderado con factores tcnicos

161
Precio. Cartel no permite otras moneda 161
Precio. Cotizacin sin impuestos..........161
Precio. Desglose de presupuesto...........162
Precio. Desglose de presupuesto solo afectar reajustes
162
Precio. Discrecional el porcentaje asignado
162
Precio. Inclusin de impuestos..............163
Precio. Incoterm equivocado.................164
Precio. No es considerado como primordial
164
Precio. No fue evaluado pero oferta fue la nica legitimada 164
Precio. Precio excesivo. Debe fundamentarse en indagaciones
165
Precio. Precio ruinoso. Debe demostrarse165
Precio. Ya contemplado en el sistema de evaluacin
165
Precio. Es irrelevante ser de menor precio sino se demuestra legitimacin
165
Precio. No puede compararse precio entre oferta elegible y oferta inelegible 166
PRECLUSIN............................................................166
483.
Preclusin procesal. Supuestos.............166
PRINCIPIO DE BUENA FE.........................................166

484.
Principio de Buena Fe. Presuncin de cumplimiento de la oferta
166
PRINCIPIO DE EFICIENCIA........................................167
485.
Principio de Eficiencia. Debe cumplirse respetando los otros principios
167
PRINCIPIO DE IGUALDAD.........................................167
486.
487.
488.
489.
490.
491.
Principio de Igualdad. No se puede valorar una muestra entregada tardamente

Principio de igualdad. Un incumplimiento grave debe revisarse en ambas partes
Principio de igualdad. No aplica en caso de nica oferta
168
Principio de igualdad. Indebida distribucin de puntuaciones
168
Principio de Igualdad. Adjudicacin a oferta de menor puntaje
168
Principio de Igualdad. Valoracin de un descuento 168
PRINCIPIO DE LIBRE PARTICIPACIN.......................169

492.
Principio de Libre Participacin. Cotizar todo el objeto no es limitacin
PRINCIPIO DE PUBLICIDAD......................................169

169
167
168

493.
494.
495.
496.
497.
498.
499.
500.
501.
Principio de Publicidad. Acceso al Expediente

169
Principio de Publicidad. Acceso al Expediente. Responsabilidad del funcionario
Principio de Publicidad. Acceso al Expediente. Dimensiones
169
Principio de Publicidad. Acceso al Expediente. Falta de piezas
169
Principio de Publicidad. Acceso al Expediente. Objecin a dictmenes
170
170
Principio de Publicidad. Documentos confidenciales
171
Principio de Publicidad. Secreto bancario no cobija esta materia
171
171
12
169
PRINCIPIO DE SEGURIDAD.......................................172
502.
Principio de Seguridad. No se pueden examinar en la apelacin aspectos de objecin 172
PRINCIPIO DE VERDAD REAL O MATERIAL.............172

503.
Principio de Verdad Real o Material. Plazo de entrega
172
PROHIBICIONES.......................................................172
504.
505.
506.
507.
508.
509.
510.
511.
512.
513.
514.
515.
516.
517.
518.
519.
520.
521.
522.
523.
524.
525.
526.
527.
528.
Prohibiciones. Finalidad de la certificacin de propiedad de acciones

172
Prohibiciones. Nulidad de la adjudicacin por no levantamiento
172
Prohibiciones. Levantamiento. Dedicacin habitual un ao antes de la afectacin
173
Prohibiciones. Determinar injerencia requiere de pronunciamiento interno 174
Prohibiciones. Directivo de una entidad que es contratado en otra 174
Prohibiciones. Diseo no es lo mismo que inspeccin
174
Prohibiciones. Ejercicio con un ao de antelacin 174
Prohibiciones. Injerencia.......................175
Prohibiciones. Necesario que la Administracin determine injerencia en algunos casos175
Prohibiciones. No se aplican a las relaciones laborales
175
Prohibiciones. Puesto de injerencia......175
Prohibiciones. Regidor Municipal suplente176
Prohibiciones. Regidores Suplentes......176
Prohibiciones. Si no se tiene "injerencia" no hay prohibicin
176
Prohibiciones. Sobrino de Magistrado. .177
Prohibiciones. Levantamiento. No tiene efectos retroactivos
177
Prohibiciones. Primos no estn afectados177
Prohibiciones. Funcionarios ad honorem estn afectados 177
Prohibiciones. Concepto de "injerencia"178
Prohibiciones. Concepto de "injerencia" y "poder de decisin"
178
Prohibiciones. To poltico causa afectacin
179
Prohibiciones. Regidores suplentes estn afectados179
Prohibicin. Levantamiento. Suegro es directivo de la Institucin 179
Prohibiciones. Miembros de Juntas directivas s estn afectados
179
Prohibiciones. Consuegros no estn afectados
180
PUBLICACIONES.......................................................180
529.
530.
531.
Publicaciones. Realizada contra lo dispuesto en la ley. No hay nulidad sin dao

180
Publicaciones. Si hay un vicio en la publicacin la presentacin de la oferta lo convalida
Publicaciones. Si hay un vicio en la publicacin la presentacin de la oferta lo convalida
PUESTOS DE BOLSA.................................................181
532.
Puestos de Bolsa. Son entes sometidos a la ley
181
REAJUSTE DE PRECIOS............................................182
533.
534.
535.
536.
Reajuste de Precios. Contralora General no se pronuncia sobre casos concretos

Reajuste de Precios. No aplica silencio positivo 182
Reajuste de precios. Silencio positivo no aplica 183
Reajuste de precios. Derecho del contratista
183

182
181
181

537.
538.
Reajuste de Precios. Debe ser retroactivo183

Reajuste de Precios. No es materia de "ejecucin del contrato"
183
RECURSO DE APELACIN........................................184
539.
540.
541.
542.
543.
544.
545.
546.
547.
548.
549.
550.
551.
552.
553.
554.
555.
556.
557.
558.
559.
560.
561.
562.
563.
564.
565.
566.
567.
568.
569.
570.
571.
572.
573.
574.
575.
576.
577.
578.
579.
580.
581.
582.
583.
584.
585.
586.
587.
Recurso de Apelacin. No procede contra concursos "ME" para medicamentos

184
Recurso de Apelacin. Procedencia por lneas o renglones 184
Recurso de Apelacin. Improcedente en compras de medicamentos 185
Recurso de Apelacin. Lo resuelto no tiene ms recursos 186
Recurso de Apelacin. Lneas o renglones accesorios. Admisibilidad186
Recurso de apelacin. Abuso del derecho por desistir en la Audiencia Final 187
Recurso de Apelacin. Todos los alegatos deben hacerse en el recurso.
187
Recurso de Apelacin. Falta de legitimacin por cotizacin parcial 187
Recurso de apelacin. Extemporneo por asueto de fin de ao
187
Recurso de Apelacin. Admisibilidad en casos de adjudicaciones con prrroga
187
Recurso de Apelacin. Admisibilidad en casos de adjudicaciones con prrroga
188
Recurso de Apelacin. Aspectos de objecin estn precludos
188
Recurso de Apelacin. Presentacin por medio de fax
188
Recurso de Apelacin. Rechazo de plano. Extemporneo 189
Recurso de Apelacin. Legitimacin....189
Recurso de apelacin. Preclusin. No se admiten argumentos sobre aspectos que pudieron objetarse
189
Recurso de Apelacin. Preclusin Ficha tcnica "deficiente" pudo ser objetada
189
Recurso de Apelacin. No dar "audiencia" sobre dictmenes no viola el debido proceso
190
Recurso de Apelacin. Preclusin. Principio de Seguridad Jurdica 190
Recurso de apelacin. Rechazo de plano. Cuanta 190
Recurso de Apelacin. Admisibilidad. Lneas deben sumarse si tienen conexin
190
Recurso de Apelacin. Declaratoria de desierto no tiene apelacin 191
Recurso de Apelacin. Agota la va administrativa 191
Recurso de Apelacin. Allanamiento de todas las partes hace innecesaria la audiencia final
192
Recurso de Apelacin. Apelante no tiene puntaje necesario para readjudicacin
192
Recurso de Apelacin. Aplican montos vigentes al momento de apelar
193
Recurso de Apelacin. Audiencia final no permite nuevos argumentos
193
Recurso de Apelacin. Clculo de la cuanta cuando est en dlares 193
Recurso de Apelacin. Calificacin insuficiente para ser readjudicatario
193
Recurso de Apelacin. Carga de la prueba194
Recurso de Apelacin. Carga de la prueba y momento para alegar 194
Recurso de Apelacin. Extemporaneidad por intentar antes Revocatoria
195
Recurso de Apelacin. Falta de legitimacin por falta de puntaje
195
Recurso de Apelacin. Falta de legitimacin por no alcanzar puntaje necesario
196
Recurso de Apelacin. Falta de legitimacin por puntaje insuficiente196
Recurso de Apelacin. Quien alega debe probar 196
Recurso de Apelacin. Readjudicacin no es un acto "firme"
196
Recurso de Apelacin. Rechazo por vigencia de oferta insuficiente 197
Recurso de Apelacin. Es especial de frente a la Ley General de la Administracin Pblica
197
Recurso de Apelacin. Falta de legitimacin. Puntuacin insuficiente
197
Recurso de Apelacin. Improcedente para revisar revocatorias de la Administracin 197
Recurso de Apelacin. Improcedencia del recurso de reconsideracin
198
Recurso de Apelacin. Preclusin para alegar aspectos del cartel
198
Recurso de Apelacin. Legitimacin para apelar de quien no ofreci 198
Recurso de Apelacin. Improcedencia de revisar lo resuelto por la Administracin en una revocatoria
199
Recurso de Apelacin. Admisibilidad. Sumar todas las lneas
199
RECURSO DE OBJECIN...........................................199

13

588.
589.
590.
591.
592.
593.
594.
595.
596.
597.
598.
599.
600.
601.
602.
603.
604.
605.
606.
607.
608.
609.
610.
611.
Recurso de Objecin. No procede en contrataciones directas

199
Recurso de Objecin. Forma de computar los plazsos
200
Recurso de Objecin. Preclusin..........202
Recurso de Objecin. No procede contra licitaciones restringidas
202
Recurso de Objecin. Prrrogas simples no abren nuevo plazo para lo no objetado antes
Recurso de Objecin. Objecin sobre aspectos precludos 202
Recurso de Objecin. Aclaraciones no son materia de este recurso 203
Recurso de Objecin. Aclaraciones no son materia de este recurso 203
Recurso de Objecin. Colegio Profesional. Improcedencia 203
Recurso de Objecin. Clculo del plazo para objetar
204
Recurso de Objecin. Falta de fundamento de un argumento
204
Recurso de Objecin. Falta de legitimacin por no sealar giro comercial
204
Recurso de Objecin. Improcedencia por el fondo 204
Recurso de Objecin. Legitimacin. Amplitud de examen 204
Recurso de Objecin. Legitimacin. Colegios Profesionales205
Recurso de Objecin. No se envi copia del cartel 205
Recurso de Objecin. Plazo de interposicin
206
Recurso de Objecin. Prrrogas no implican nuevo plazo para objetar
206
Recurso de Objecin. Remedio procesal para clusulas limitantes 206
Recurso de Objecin. Consolidacin del cartel por no objecin
206
Recurso de Objecin. Finalidad............206
Recurso de Objecin. Fundamento tcnico de los alegatos 206
Recurso de Objecin. Coadyuvancia es improcedente
207
Recurso de Objecin. Aclaracin no es materia de objecin 207
14
202
RECURSO DE RECONSIDERACIN............................207
612.
Recurso de Reconsideracin. Improcedencia en contra de resoluciones
207
REGISTRO DE PROVEEDORES..................................207
613.
614.
615.
616.
617.
618.
619.
620.
621.
622.
623.
624.
625.
626.
627.
628.
629.
630.
631.
632.
Registro de Proveedores. Naturaleza....207

Registro de Proveedores. Obligatoriedad208
Registro de Proveedores. Es institucional.208
Registro de Proveedores. Debe ser reglamentado 208
Registro de Proveedores. Es solamente de inscripcin, no de calificacin
208
Registro de Proveedores. Calidad de participacin 208
Registro de Proveedores. Libre inscripcin209
Registro de Proveedores. Intercambio de informacin
209
Registro de Proveedores. No impide libre participacin
209
Registro de Proveedores. Libre concurrencia
209
Registro de Proveedores. Igualdad de trato209
Registro de Proveedores. Legalidad o transparencia
209
Registro de Proveedores. Seguridad.....209
Registro de Proveedores. Formalismo. .210
Registro de Proveedores. Control.........210
Registro de Proveedores. No puede ser obligatorio 210
Registro de Proveedores. No puede ser causal de exclusin 210
Registro de Proveedores. Medio para facilitar y clasificar proveedores
210
Registro de Proveedores. No es obligatorio en Licitaciones por Registro y Restringidas
Registro de Proveedores. Es subsanable211
REMATE...................................................................211
633.
Remate. No requiere de autorizacin de la Contralora General
211
REPRESENTANTE DE CASAS EXTRANJERAS.............212

634.
635.
Representante de Casas Extranjeras. Diferencia entre poder y mandato

Representante de Casas Extranjeras. No hay poder con la oferta
214

212
211

SANCIONES..............................................................214
636.
Sanciones. Por recibo de beneficios. Artculo 97
214
SERVICIOS PROFESIONALES.....................................215
637.
638.
639.
640.
641.
642.
643.
644.
645.
646.
647.
648.
649.
650.
651.
Servicios Profesionales. No es para necesidades continuas y permanentes

215
Servicios Profesionales. Trabajos independientes 215
Servicios Profesionales. Fraude laboral 215
Servicios Profesionales. Contratacin de asesores tiene un lmite
216
Servicios Profesionales. Asesoramiento permanente
216
Servicios Profesionales. Criterios a considerar
216
Servicios Profesionales. Creacin de plazas
216
Servicios Profesionales. A sueldo fijo...216
Servicios Profesionales. Necesidades permanentes 217
Servicios Profesionales. No debe implicar relacin de subordinacin 217
Servicios Profesionales. Requiere de resultados concretos 217
Servicios Profesionales. A sueldo fijo requiere de plaza
217
Servicios profesionales. Recontratacin de exempleados 217
Servicios Profesionales. Contratados a sueldo fijo y no por tarifa
217
Servicios Profesionales. Exempleado contratado por razones de "seguridad" 218
SISTEMA DE EVALUACIN.......................................218
652.
653.
654.
655.
656.
657.
658.
659.
660.
661.
662.
663.
664.
665.
666.
667.
668.
669.
670.
671.
672.
673.
674.
675.
676.
677.
678.
679.
680.
681.
682.
683.
684.
Sistema de evaluacin. Doble puntuacin de un mismo factor

218
Sistema de Evaluacin. Prevencin para que se incluya por haberse omitido 219
Sistema de evaluacin. Inclusin de parmetros no definidos en el cartel
219
Sistema de evaluacin. Falta de parmetros objetivos
220
Sistema de Evaluacin. Aplicacin incorrecta
220
Sistema de evaluacin. Factores legales, tcnicos y financieros
220
Sistema de evaluacin. Imposibilidad de comparar objetos distintos 221
Sistema de Evaluacin. Ponderacin del Plazo de entrega 221
Sistema de Evaluacin. Varias formas de ponderar plazo de entrega 221
Sistema de Evaluacin. Plazo de entrega vara de acuerdo con el objeto
221
Sistema de Evaluacin. No se pueden aplicar parmetros distintos al cartel 222
Sistema de Evaluacin. No puede ser alterado
222
Sistema de Evaluacin. Modalidad de Leasing debe contemplarse un sistema de evaluacin adecuado
222
Sistema de Evaluacin. Modalidad de Leasing debe contemplarse un sistema de evaluacin adecuado
222
Sistema de Evaluacin. Si el plazo de entrega es incierto, no basta con restar puntos por ello. 222
Sistemas de Evaluacin. Deben darse las reglas de su aplicacin
223
Sistema de Evaluacin. No se pueden agregar parmetros a posteriori
223
Sistema de calificacin. No se pueden agregar parmetros a posteriori
224
Sistema de Evaluacin. No puede apartarse la Administracin alegando conveniencia 224
Sistema de evaluacin. No es discrecional apartarse
224
Sistema de Evaluacin. Si no se puede aplicar procede anular el procedimiento
224
225
Sistema de Evaluacin. Adjudicacin a la oferta mejor puntuada
225
Sistema de Evaluacin. Mejor oferta no es la mejor puntuada
225
Sistema de Evaluacin. Oferta mejor calificada es la de mayor precio
225
Sistema de Evaluacin. Propsito.........226
Sistema de Evaluacin. No existe un nico modelo
226
Sistema de Evaluacin. Valoracin del precio
226
Sistema de Evaluacin. Peso especfico que tendr cada uno de los factores establecidos
226
Sistema de Evaluacin. Su ausencia provoca inseguridad 227
Sistema de Evaluacin. Omisin de grado de incidencia de factores 227
Sistema de Evaluacin. Nulidad por no ponderar precio
227
Sistema de Evaluacin. Oferta ms conveniente 227

15

685.
686.
687.
688.
689.
690.
691.
692.
693.
694.
695.
696.
697.
698.
699.
700.
701.
702.
703.
704.
705.
706.
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708.
709.
710.
711.
712.
713.
714.
715.
716.
717.
718.
719.
720.
721.
722.
723.
724.
725.
Sistema de Evaluacin. Fundamento legal228

Sistema de Evaluacin. Objetivo..........228
Sistema de Evaluacin. Debe quedar previsto en el Cartel 228
Sistema de Evaluacin. Sistema anterior228
Sistema de Evaluacin. Sistema anterior229
Sistema de Evaluacin. Discrecionalidad es en fase previa 229
Sistema de Evaluacin. Fases separadas229
Sistema de Evaluacin. Instrumento para seleccionar mejor oferta 230
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Completez230
Sistema de evaluacin. No hay mnimo ni mximo de factores
230
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Proporcionalidad 230
Sistema de Evaluacin. Precio ya contemplado
230
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Pertinencia
231
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Trascendencia
231
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Aplicabilidad
231
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Obligatoriedad
231
Sistema de Evaluacin. Factores no ponderables 231
Sistema de Evaluacin. Factores no ponderables 232
Sistema de Evaluacin. Capacidad financiera
232
Sistema de Evaluacin. Condiciones legales
232
Sistema de Evaluacin. Aspectos ponderables o evaluables 232
Sistema de Evaluacin. Aspectos ponderables o evaluables 232
Sistema de Evaluacin. Evaluacin en una fase
233
Sistema de Evaluacin. Evaluacin en varias fases 233
Sistema de Evaluacin. Criterios..........233
Sanciones. No son medidas de presin. 233
Sistema de Evaluacin. Administracin no puede apartarse 234
Sistema de Evaluacin. Consecuencias de su inobservancia 234
Sistema de Evaluacin. Debe responder a la mejor oferta 234
Sistema de Evaluacin. Definicin clara de "mejor precio" 234
Sistema de evaluacin. Escogencia del mejor precio
234
Sistema de Evaluacin. Factores tienen lmite en reglas de la ciencia y la tcnica
235
Sistema de Evaluacin. Falta de parmetros
235
Sistema de Evaluacin. Forma de evaluar el precio235
Sistema de evaluacin. Mecanismo de calificacin no contemplado en el cartel
236
Sistema de Evaluacin. No se defini la metodologa para su aplicacin
236
Sistema de Evaluacin. Parmetros son discrecionales de la Administracin. Antigedad de la empresa
237
Sistema de evaluacin. Precio debe ser preponderante
237
Sistema de Evaluacin. Requerimientos tcnicos deben tener slida justificacin
238
Sistema de Evaluacin. Requisito evaluable no es limitante 238
Sistema de Evaluacin. Se supone que fue elaborado objetivamente 238
SOCIEDADES ANNIMAS LABORALES.....................239

726.
Sociedades Annimas Laborales. Contratacin directa
239
SUBCONTRATACIN.................................................239
727.
Subcontratacin. Obligacin de presentar listado 239
SUBSANACIN.........................................................240
728.
729.
730.
731.
732.
733.
734.
Subsanacin. Plazo de vigencia de la oferta

240
Subsanacin. Literatura en idioma ingls240
Subsanacin. Declaracin jurada de estar al da en tributos 241
Subsanacin. Certificacin de propiedad de acciones
241
Subsanacin. Inscripcin en el Registro de Proveedores
241
Subsanacin. Aspectos evaluables y aspectos que no lo son 242
Subsanacin. Hecho histrico...............242

16

735.
736.
737.
738.
739.
740.
741.
742.
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748.
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752.
753.
754.
755.
756.
757.
758.
759.
760.
761.
Subsanacin. Declaracin Jurada de no alcanzarle las prohibiciones 242

Subsanacin. Condicionamientos de la oferta no pueden serlo
242
Subsanacin. Garanta condicionada no se puede subsanar 242
Subsanacin. Estimacin de la Bolsa sobre un certificado es subsanable
243
Subsanacin. Capacitacin es subsanable si no es evaluable 243
Subsanacin. Contradiccin en la oferta podra ser subsanable
243
Subsanacin. No se puede variar el nombre de la empresa en la Garanta de Participacin
Subsanacin. No puede variar caractersticas tcnicas de la oferta 243
Subsanacin. Consorcios. Declaracin de responsabilidad no lo es. 244
Subsanacin. No puede completarse la oferta en un aspecto sustancial
244
Subsanacin. De aspectos inequvocos. 244
Subsanacin. Aspectos evaluables........244
Subsanacin. Cartas incompletas o sin firmar
245
Subsanacin. Certificaciones Novell. 245
Subsanacin. Currcum puede aportarse245
Subsanacin. Diferente idioma.............245
Subsanacin. Experiencia.....................246
Subsanacin. Experiencia.....................246
Subsanacin. Garanta de soporte. Falt informacin en la oferta
246
Subsanacin. Idioma extranjero............247
Subsanacin. Nuevo certificado no adjunto en la oferta
247
Subsanacin. Plazo debe ser al menos por cinco das
248
Subsanacin. Se enmienda requisito formal y no la informacin
248
Subsanacin. Sobre aspectos referenciados en la oferta
248
Subsanacin. Vigencia de la oferta.......248
17
243
TIPOS ABIERTOS......................................................248
762.
763.
764.
765.
766.
767.
768.
769.
770.
771.
772.
773.
774.
775.
776.
777.
778.
779.
780.
Tipos Abiertos. No procede para donaciones, porque son tpicas

248
Tipos Abiertos. Gestin Interesada.......249
Tipos Abiertos. Arrendamiento con opcin de compra es "tpico"
249
Tipos abiertos. Buscan ms libertad contractual de la Administracin
249
Tipos Abiertos. Clases de contratos......249
Tipos Abiertos. Contrato de colaboracin empresarial con transferencia de tecnologa 250
Tipos Abiertos. Contrato de colaboracin empresarial con transferencia de tecnologa 250
Tipos Abiertos. Deben regularse por seguridad jurdica
250
Tipos Abiertos. Definirlos sustancialmente y no en procedimiento 250
Tipos Abiertos. Definiciones en el reglamento
251
Tipos Abiertos. Derecho privado. Deben satisfacer el inters pblico 251
Tipos Abiertos. Fundamento en el principio de legalidad 251
Tipos Abiertos. Gestor de negocio........252
Tipos Abiertos. Ley de Contratacin Administrativa y reglamento son fuente supletoria
Tipos abiertos. Procedimiento para promulgarlos 252
Tipos abiertos. Principio de Legalidad..252
Tipos Abiertos. Reglamento. Disposiciones comunes
252
Tipos Abiertos. Reglamento debe ser completo y no delegar en el cartel
253
Tipos Abiertos. Tipicidad social............253
VEHCULOS..............................................................253
781.
782.
783.
784.
785.
786.
787.
Vehculos. Aos de distribucin de la marca

253
Vehculos. Cilindraje.............................253
Vehculos. Combustible........................254
Vehculos. Tapicera..............................254
Vehculos. Direccin hidrulica. Otras opciones 254
Vehculos. Ponderacin del precio debe ser un factor de peso
255

252

788.
789.
790.
791.
792.
793.
794.
795.
796.
797.
798.
799.
800.
801.
802.
803.
804.
805.
806.
807.
Vehculos. Valoracin de la experiencia de la empresa

Vehculos. Cilindraje de ser aproximado255
Vehculos. Falta de motivacin de un aspecto tcnico
Vehculos. Diesel o Gasolina. No se puede excluir 256
Vehculos. Potencia debe ser un mnimo o rango 256
Vehculos. Caja de cambios..................256
Vehculos. Potencia...............................257
Vehculos Cubicaje................................257
Vehculos. Modelo................................258
Vehculos. Plazo de Garanta................258
Vehculos. Transmisin automtica.......258
Vehculos. Modelo................................258
Vehculos. Cilindrada y potencia..........258
Vehculos. Motores diesel y gasolina....259
Vehculos. Tapicera..............................259
Vehculos. Modelo................................259
Vehculos. Modelo................................259
Vehculos. Modelo................................260
Vehculos. Modelo................................260
255
256
VENTA DE BIENES...................................................260
808.
Venta de Bienes. Licitacin Pblica es obligatoria. Arrendamiento de Local 260
VENTA DE SERVICIOS...............................................261
809.
810.
811.
Venta de servicios. Solo en carcter subsidiario

261
Venta de Servicios. Lmites al objeto contractual 261
Venta de servicios. Dentro del marco de sus competencias 261
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL........................262
812.
813.
814.
815.
816.
817.
818.
819.
820.
821.
822.
823.
824.
825.
826.
827.
Naturaleza del Procedimiento de Licitacin

262
Principios de la Contratacin Administrativa
263
Oferta sin firmar....................................265
Subsanacin..........................................266
Subsanacin despus de cinco das.......267
Subsanacin del plazo de la Oferta y de la Garanta
267
Sistema Mtrico-Decimal.....................268
Idioma extranjero..................................268
Subsanacin..........................................269
Generalidades sobre el contrato administrativo y la doctrina sobre los reajustes de precios.
269
Lineamientos sobre reajuste de precios 270
Antecedentes jurisprudenciales de la sala constitucional en materia de contratacin administrativa.
271
Excepciones a los procedimientos licitatorios.
272
Excepciones a los procedimientos licitatorios (contratacin directa) y el Principio de Reserva de ley.
272
Los Principios generales de la Contratacin Administrativa en la Contratacin Directa.
274
Constitucionalidad de la Contratacin Directa como procedimiento de carcter excepcional. 275

18
19
ADICIN Y ACLARACIN
1. Adicin y Aclaracin. Criterio de la Sala Constitucional
En cuanto al tema de las diligencias de adicin y aclaracin, la Sala Constitucional en el Voto No. 485-94 de las
diecisis horas del veinticinco de enero de mil novecientos noventa y cuatro seala que ...Habiendo comentado los
presupuestos en que opera la institucin jurdica procesal de la adicin y aclaracin, se concluye que la supuesta
restriccin establecida en la norma impugnada obedece a la naturaleza de la institucin misma, ya que una
extensin en los parmetros legales establecidos conllevara a la desnaturalizacin de la gestin. Sin embargo, no
obstante lo anterior, puede decirse que tal limitacin no es tan rigurosa, en el sentido de que cabe la adicin o
aclaracin an respecto de la parte considerativa, siempre y cuando las premisas desarrolladas por el juez no sean
lo suficientemente claras para entender las conclusiones en la parte resolutiva de la sentencia, y en la medida en
que estas premisas puedan incidir en la parte considerativa, y asimismo, no conlleven un cambio en la resolucin
de la autoridad judicial en el caso concreto, dado que el juez no puede variar de criterio y por ende de conclusiones
en el mismo litigio sometido a su conocimiento, por lesionar el principio de seguridad y certeza jurdica, adems del
principio de justicia pronta y cumplida... (Los destacados y subrayados son nuestros). RSL 181-99 de las 8:00
horas del 6 de mayo de 1999
2. Adicin y Aclaracin. Improcedencia

Segn lo expuesto por este Despacho en anteriores oportunidades, las diligencias de adicin y aclaracin previstas en
el artculo 101 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, estn referidas a la parte resolutiva y a
aqullas partes considerativas que apoyen o den fundamento a esa parte resolutiva. Esta conceptualizacin se
enmarca dentro de lo dispuesto por nuestra Sala Constitucional, en su Voto N 0032-95 de las 16:33 horas del 3 de
enero de 1995, que en lo pertinente seala: La sentencia debe referirse a un caso controvertido, no pudiendo el juez
dictar resoluciones en abstracto. As esta funcin la jurisdiccional- obliga al juez a juzgar, opinar y valorar
los hechos objeto de la litis y adecuarlos al marco normativo vigente por lo que contiene una decisin positiva y
precisa de los mismos, es decir, es una expresin de lo considerado por la autoridad judicial. El mandato
constitucional y legal de resolver definitivamente los asuntos sometido al conocimiento de los tribunales de
justicia se cumple una vez pronunciada y notificada la sentencia, razn por la cual no puede hacerse variacin o
modificacin alguna sobre la sentencia. Sin embargo, en razn de que los jueces pueden incurrir en error material,
no ser suficientemente explcitos o dejar de pronunciarse sobre algn punto objeto del conflicto, la ley le otorga a
los jueces y tribunales la posibilidad de corregir su error, precise (sic) los trminos de su pronunciamiento o subsane
(sic) su omisin. En nuestro ordenamiento jurdico, de conformidad con el artculo 158 del Cdigo Procesal Civil,
las autoridades judiciales pueden, aclarar cualquier concepto oscuro o suplir cualquier omisin que contenga
sobre el punto discutido en el litigio... Estas aclaraciones o adiciones podrn hacerse de oficio antes de que se
notifique la resolucin correspondiente, o a instancia de parte presentada dentro del plazo de tres das. En este
ltimo caso, el juez o el tribunal, dentro de las veinticuatro horas siguientes resolver lo que proceda. III.- En
virtud de lo anterior, el juez no tiene poderes de rectificacin ni de enmienda, sino exclusivamente de ampliacin o
aclaracin de lo que hubiese omitido considerar, y debe tenerse en cuenta que las aclaraciones o ampliaciones o las
correcciones o errores materiales solicitadas, deben ser de tal naturaleza que no alteren lo sustancial de la decisin,
pues lo contrario implicara admitir que el juez puede variar en forma reiterada las conclusiones de litigio sometido
a su conocimiento, y convertira esta gestin en un recurso de apelacin o inclusive de revocatoria, que la propia
legislacin procesal civil regula en los artculos 559 a 590 el primero, y 553 a 558 el segundo... Por otra parte, la
impugnacin reiterada de una sentencia es contraria a la garanta constitucional de justicia pronta y cumplida
segn lo dispuesto en el artculo 41 de la Constitucin Poltica, por lo que debe hacerse un uso razonable de esa
institucin. El hecho de que las gestiones de adicin y aclaracin de sentencias solo procedan respecto de la parte
dispositiva no quiere decir que no se pueda discutir en relacin con los fundamentos de la sentencia, sino que lo
sern en la medida en que sustenten la parte dispositiva de la misma, pero no en forma aislada.... R-DAGJ-0052000 de las 11:00 horas del 3 de enero del 2000
3. Adicin y Aclaracin. No se admite para variar el fallo

De conformidad con el artculo 101, del Reglamento a la Ley de Contratacin Administrativa, las partes pueden
solicitar ante esta Oficina, dentro de tercero da hbil, las aclaraciones o adiciones que estimen pertinentes para la
correcta comprensin de lo dispuesto en la respectiva resolucin. De hecho el artculo 158, del Cdigo Procesal
Civil, dispone que los jueces no pueden modificar sus sentencias, pero s aclarar cualquier concepto oscuro o suplir

20
cualquier omisin, en el entendido que tales aclaraciones o adiciones slo proceden respecto de la parte dispositiva
de la sentencia. En este caso, las diligencias fueron presentadas dentro del plazo reglamentario; sin embargo,
analizada la solicitud, vemos que con las peticiones formuladas por Auto Mercantil, no se pretende una aclaracin
del por tanto del fallo, sino ms bien variar la decisin adoptada por esta Oficina. En efecto, se pide prevenir a la
Caja Costarricense de Seguro Social, ente licitante, para que sta consulte a las autoridades espaolas, la
procedencia del criterio externado por la empresa Expansin Exterior, Sociedad Annima, firma consultora en este
procedimiento. Asimismo, se solicita que se emplace a dicha entidad, para que de acuerdo con lo establecido en el
artculo 174 de la Ley General de la Administracin Pblica, se pronuncie sobre la situacin jurdica del concurso
y que se declare inelegible la oferta de la firma ICUATRO Sociedad Annima. Con lo anterior, queda claro que
Auto Mercantil, Sociedad Annima, con sus peticiones pretende reabrir la discusin del caso, incluso solicitando
prueba y no que se aclare la parte dispositiva del fallo, razn por la cual se impone el rechazo de tales
diligencias, con la advertencia de que la resolucin 474-98 se encuentra firme y carece de ulterior recurso
administrativo. RSL 13-99 de las 15:30 del 14 de enero de 1999
ADJUDICACIN.
4. Adjudicacin. Debe tener el adecuado fundamento
El procedimiento bajo anlisis es patrocinado por el Ministerio de Obras Pblicas y Transportes, pero dada la
ausencia de una proveedura institucional, su tramitacin corre a cargo de la Proveedura Nacional. En este caso, la
dualidad de actores provoc una inusual situacin, cual es que mientras funcionarios del Ministerio de Obras
Pblicas y Transportes recomendaron declarar desierta la licitacin, aduciendo bsicamente deficiencias cartelarias y
problemas de orden financiero (ver hecho probado No. 12), la Proveedura Nacional, basada en un informe especial
preparado por funcionarios a su cargo (ver hecho probado No. 15), decidi adjudicar el negocio. Ciertamente, no se
trata de un problema de competencia, pues es claro que la recomendacin que pueda externar el Ministerio de Obras
Pblicas y Transportes no resulta vinculante; pero si nos enfrenta a un problema de legalidad, en el tanto el artculo
16 de la Ley General de la Administracin Pblica, prohibe dictar actos contrarios a las reglas unvocas de la ciencia,
de la tcnica y de la lgica y que ms ilgico que pretender continuar con un procedimiento, si ste en tesis de
principio tiene problemas graves; aparte de que, por otro lado, para declarar un procedimiento desierto, se requiere
invocar motivos de inters pblico. Dentro de esta tesitura, tenemos que a juicio del rea financiera del Ministerio el
cartel presentaba incongruencias tales que impedan una revisin de las propuestas y, en criterio del Departamento
Legal del Ministerio de Obras Pblicas y Transportes, con base en lo comentado por dicha rea (ver hecho probado
No.11) el procedimiento tiene deficiencias en cuanto a los parmetros de valoracin y calificacin de las ofertas,
amn que al ser una concesin de servicios de obra deben existir estudios de factibilidad, valores de rescate,
renovaciones contractuales, certidumbre en las estructuras tarifarias, etctera. A este respecto, debemos sealar que
desde el punto de vista econmico y financiero, nuestra Direccin de Estudios Econmicos (ver hecho probado
No.21) ante consulta elevada por esta Oficina, estim que el procedimiento no debe declararse desierto, ni tampoco
nulo, acotando que tanto el plazo, como el mecanismo para el reajuste tarifario (principales debilidades) deben
quedar definidos con toda claridad en el documento contractual que se llegue a suscribir. Criterio que no fue objetado
por ninguna de las partes y que evidencia que la adjudicacin no es ilgica, inconveniente o lesiva al inters pblico.
Luego, en cuanto a los otros comentarios no financieros- externados por el Departamento Legal del Ministerio,
estimamos que la Proveedura Nacional debe adicionar su informe y despejar cualquier duda al respecto. Con lo
dicho no pretendemos desconocer las dificultades presentadas durante este procedimiento, ni tampoco la obligacin
del Ministerio, a travs de sus distintos rganos, de fiscalizar las actividades que en esta materia se lleguen a ejecutar
y la necesidad de contar con una reglamentacin ajustada a los tiempos y necesidades actuales, sino cumplir con la
necesidad de un anlisis completo. En resumen, desde el punto de vista econmico-financiero, el procedimiento es
adjudicable con los comentarios y reservas hechas por nuestra Direccin General de Estudios Econmicos. No
obstante, valga agregar que preocupa sobremanera a esta Oficina que el estudio integral realizado por la
Proveedura Nacional para determinar la adjudicacin del concurso hasta donde conocemos- no cont con la
participacin de un economista o especialista en el rea financiera, pese a que los mayores obstculos eran de esta
naturaleza, situacin que en este caso reprochamos y que hacia futuro debe evitarse. RSL 231-99 de las 13:00 horas
del 7 de junio de 1999

21
5. Adjudicacin. Desconoci el Sistema de Evaluacin

As las cosas, en criterio de este Despacho, con el proceder de esa Universidad se desconoci el sistema de
evaluacin que ella misma estableci en el pliego, con base en el cual se escogera la oferta ganadora del concurso, la
cual, salvo clusula distinta que se fije en el cartel, es aquella que resulte mejor puntuada . En este caso, el acto de
adjudicacin no slo desconoce las reglas de evaluacin, que con carcter obligatorio deba acatar la Administracin,
sino que viola el principio de igualdad, por cuanto del cuadro de evaluacin de ofertas elaborado por la Universidad
licitante, se desprende que la oferta de la recurrente fue la que obtuvo mejor calificacin en los temes nmeros
1, 3, 4, y 6, y slo en el tem N 2, la oferta que obtuvo mayor puntaje fue Font, S. A. (84,38) (hecho probado 13);
no obstante lo cual, no result adjudicada en aquellos temes. En cuanto a este aspecto, hemos indicado en nuestra
Resolucin N 62-98, fechada 9 de marzo de 1998, en lo que interesa: ... La inclusin del factor precio as como de
los restantes factores de evaluacin deben permitir a la Administracin obtener diferencias cualitativas y
cuantitativas en relacin con las distintas ofertas que sean recibidas, de manera tal que a partir de una aplicacin
igualitaria del sistema de evaluacin, se llegue a determinar que la oferta que resulte mejor calificada, es la ms
conveniente para la Administracin. Si luego de aplicado el sistema de evaluacin la Administracin concluye que la
oferta mejor puntuada no es la ms conveniente, est facultada para que, en forma razonada y ampliamente
motivada, declare desierto el concurso, en cuanto a el o los renglones correspondientes, situacin que se originara
sea porque se dejaron de considerar aspectos que eran relevantes para la determinacin de la oferta ms conveniente,
o bien porque a los que en forma acertada fueron considerados, no se les asign el grado de incidencia que las
circunstancias o condiciones particulares del concurso imponan, o porque el mtodo de evaluacin escogido no
permita evaluar equitativamente las ofertas. Ahora bien, no comparte este Despacho las razones dadas por la
Administracin para apartarse del sistema de evaluacin establecido en el cartel del concurso que nos ocupa, toda
vez que si el precio fue conjugado con el resto de los factores considerados para obtener la calificacin total ms alta
y, por ende, se asume que debe constituir la oferta ms conveniente, no proceda decidir finalmente el concurso
desechando la oferta de mayor precio, cuando esa era la mejor calificada. Proceder de esa manera implica una burla
al sistema de evaluacin y a los derechos de los que participaron en este concurso bajo tales condiciones, lo que este
Despacho no puede permitir que prevalezca. De esta forma, lleva razn la firma Asa del Este Consultores S. A., en
cuanto a que si su oferta result ser la mejor calificada, de acuerdo con los parmetros que discrecionalmente eligi
la Administracin para esos efectos, ello la coloca como la oferta que debi resultar, en principio, adjudicataria de
este concurso. Finalmente, debemos advertir a la Administracin licitante que la discrecionalidad administrativa no
es un criterio que pueda aplicar al momento de valorar las ofertas, por cuanto al disponer de un sistema de
evaluacin, ste queda consolidado, en la forma ya indicada, al llegarse a la etapa de apertura de las ofertas, de donde
no es posible apartarse, particularmente a la propia entidad licitante, del sistema que ella misma estructur. Por lo
expuesto, procede anular el acto de adjudicacin. RSL 82-99 de las 14:00 horas del 10 de marzo de 1999
6. Adjudicacin. Falta de motivacin

En un procedimiento de contratacin administrativa, las recomendaciones que brinden las comisiones o
departamentos de la entidad licitante, sobre las ofertas recibidas, no son de acatamiento obligatorio, pero tampoco
pueden simplemente desconocerse sin fundamento alguno. A nuestro modo de ver, la decisin sobre la admisibilidad
o no del descuento es un aspecto jurdico, no tcnico, ni econmico y sin embargo, echamos de menos en el trmite
del expediente, la asesora en este campo. El criterio original (primera recomendacin) se vari a partir de los
comentarios y afirmaciones hechas por un funcionario del Departamento de Prestaciones Sanitarias, (encargado del
estudio tcnico) las cuales se acogieron sin mayor trmite. Comentarios a favor del descuento que se haban dado
antes del oficio DIV-SS 1024-98, pero que en aquel momento no se tomaron en cuenta (ver hecho probado N 13).
Por consiguiente, ante estos hechos, lo correcto hubiera sido que la Administracin, en el acto de adjudicacin,
motivara el apartarse del criterio expuesto en el oficio DIVSS 1065-98, o bien lo reconsiderara si ello era pertinente,
pero no obviar un documento que contravena el acto de adjudicacin y le generaba amplias expectativas a otra
empresa, situacin que en gran medida estimamos propici el presente recurso. RSL 48-99 de las 12:00 horas del 16
de febrero de 1999
7. Adjudicacin. Fuera de plazo sealado en cartel no es nulidad

Segn consta en autos, si bien es cierto que la adjudicacin se acord fuera del plazo establecido en el cartel (lo cual
aunque no debiera ser es un caso frecuente), la entidad licitante [...] les solicit a las firmas participantes, en este
concurso, entre estas la ahora apelante, con fundamento en lo dispuesto en los numerales 37.10 y 51.3 del
Reglamento General de la Contratacin Administrativa, que restablecieran ...la vigencia de su oferta por un perodo

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de 15 das hbiles y la vigencia de la Garanta de Participacin, por un perodo de un mes adicional a la fecha de
vencimiento de la oferta.... De manera que el hecho de que se adjudicara con posterioridad al trmino establecido
en el cartel no acarre perjuicio alguno a las firmas concursantes, entre estas la apelante, y se ha demostrado que la
entidad licitante actu a derecho al requerirle a todas las firmas interesadas el restablecimiento de la vigencia de sus
ofertas y de las garantas de participacin, para dictar un acto de adjudicacin en una oferta elegible, por lo que no
advertimos que este proceder haya acarreado nulidad alguna del procedimiento o del acto de adjudicacin que se
impugna, el cual en todo caso ser anulado por este Despacho por otras razones y por este hecho este argumento
pierde inters. R-DAGJ-021-2000 de las 11:10 del 18 de enero del 2000
8. Adjudicacin. No es posible si se aparta del cartel

No puede este Despacho ignorar la gravedad de lo actuado por la empresa promotora del procedimiento de compra
bajo examen; pues tratndose del manejo y disposicin de fondos pblicos, no es posible permitir que se llame a los
proveedores a participar en un determinado procedimiento concursal de contratacin en otras palabras, que se
promueva una competencia en el mercado bajo ciertas reglas predefinidas para calificar a los participantes y
seleccionar al contratista, y que luego, la propia Entidad que defini esas reglas, se aparte de ellas y sin sustento
vlido, adjudique el negocio en favor de un participante que no es el mejor calificado. Pretender que este rgano
Contralor admita como vlida tal conducta, equivale a pedirnos que demos por buena una burla a lo establecido en el
cartel y con ello, a derechos bsicos de quienes, de buena fe, deciden participar en un determinado procedimiento de
contratacin, admitiendo y sometindose a las condiciones y especificaciones que para reglamentarlo fueron
establecidas. RSL 77-99 de las 14:00 horas del 8 de marzo de 1999
ADJUDICACIONES PARCIALES
9. Adjudicaciones parciales. Accesorios no son lneas separadas
[...] no consideramos que en la especie pueda llegar a hablarse de algn tipo de adjudicacin parcial. En todo caso,
la norma reglamentaria de mrito se refiere a un objeto de contratacin que pueda ser susceptible de adjudicarse
parcialmente o por lneas de dicho objeto; pero en el caso particular el objeto de contratacin es uno slo (estaciones
de trabajo) y no las tarjetas de interconexin que son un accesorio del principal. El hecho de que el objeto de
contratacin deba contener una serie de accesorios particulares, segn las necesidades de la institucin licitante, no
puede nunca interpretarse como que las mismas son lneas separadas del objeto principal. RSL 349-9811:00 horas
del 26 de octubre de 1998
10. Adjudicaciones parciales. Cotizacin por renglones

De la relacin de los artculos 45.2, 49.4 y 57.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, se
desprende lo siguiente: 1) Cuando se trata de un solo rengln, y la naturaleza del objeto contractual hace que
tcnicamente sea imposible su particin, no se podr adjudicar parcialmente. En este caso, la Administracin no se
encuentra obligada a dar aviso de tal situacin en el cartel respectivo. 2) Cuando se trata de un solo rengln que,
tcnicamente, si es susceptible de divisin, la adjudicacin parcial ser posible, siempre y cuando en el cartel as se
haya previsto. 3) Cuando se trata de una pluralidad de renglones independientes entre s, los oferentes pueden cotizar
por renglones (salvo renglones dependientes entre s) y la Administracin adjudicar de la misma forma, sin que sea
necesario indicar tales circunstancias en el pliego de condiciones. 4) Cuando se trata de una pluralidad de renglones y
tcnicamente son susceptibles de divisin, se podr cotizar por tems, pero si la Administracin desea adjudicar
parcialmente un rengln (o varios), deber preverlo y as indicarlo en las condiciones cartelarias. Adems, es
importante sealar, que lo que si resulta imposible en todo caso, es la cotizacin parcial de un rengln o tem, de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 49.4 supra citado. Como vemos, el artculo 57.2 mencionado, por s solo
no nos brinda la solucin al problema de las adjudicaciones parciales, pues luego de una breve relacin normativa, es
claro que la posibilidad de realizar adjudicaciones parciales no se limita a una simple indicacin en el cartel, sino que
ello debe analizarse de frente a la naturaleza del objeto contractual. Ahora bien, en relacin con la pregunta
planteada, el artculo 79.4 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, establece los lmites econmicos
por los cuales la Administracin puede contratar en forma directa. Cuando la Administracin habla de "varios tems"
entendemos que se refiere a renglones independientes que, eventualmente dan origen a rdenes de compra
individuales o que pueden tramitar por separado. Siendo as, la Administracin se encuentra en posibilidades de

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adjudicar cada tem hasta por el lmite permitido para contratar directamente. Ahora bien, si los tems son
dependientes entre s, o unos accesorios de otros, es obvio que la adjudicacin solo podr hacerse, como un todo, por
el mximo de 6.000.000.00, por lo que si se supera el monto establecido, deber la Administracin, necesariamente,
promover un procedimiento concursal de acuerdo con la suma a contratar. Oficio 7895 de 30 de junio de 1997
(DGCA 828-97)
11. Adjudicaciones parciales. En contrato de obra no proceden

Por su parte, encontramos totalmente improcedente la adjudicacin parcial de una obra, por cuanto entratndose de
un contrato de obra pblica, la cotizacin que somete el interesado es por la totalidad, salvo que en las bases del
concurso se haya dispuesto la posibilidad de contratar en etapas y, por ende, se haya previsto la posibilidad de
adjudicar parcialmente esas etapas, pero cada una en su totalidad. Oficio 13509 de 30 de octubre de 1997 (DGCA
1420-97)
12. Adjudicaciones parciales. Garanta insuficiente en compra de suministros

La Ley de Contratacin Administrativa establece el principio de eficiencia, contemplado en el numeral 4, como eje
de interpretacin favorable a la conservacin de las actuaciones de las partes y tambin, el de igualdad de trato, en
el artculo 5 ibdem. El tratamiento de una situacin como la que se somete a examen no es ajena a nuestra prctica
contractual administrativa: As, el Reglamento de la Contratacin Administrativa anterior, en su artculo 56, prrafo
2, articul una frmula que dejaba a salvo los principios a que nos referimos antes, al contemplar la posibilidad de
que en los contratos de suministros, susceptibles de adjudicacin parcial, se pudieran considerar ofertas cuyas
garantas de participacin hubieran sido presentadas por un monto inferior al que corresponda, siempre que
quedara asegurado el monto a adjudicar. Ahora bien, estimamos improcedente prevenir la subsanacin de la
garanta rendida por un monto menor al que corresponda, puesto que con ello s se lesionara el principio de igualdad
de trato, esto es, el inters legtimo de aqullos que desde un principio afianzaron correctamente su participacin;
pero tampoco compartiramos una posicin interpretativa extrema, de excluir aquella propuesta que acuse tal defecto,
en razn de que con ello no se favorecera el principio de eficiencia, que sustenta la nueva ley. Por ello, una
valoracin equitativa y razonable del incumplimiento que acusen las ofertas referidas a contratos de suministros,
susceptibles de adjudicacin parcial, en las que su garanta de participacin haya sido rendida por un monto menor,
acorde con los principios de la Ley de Contratacin Administrativa y coincidente con la solucin que asent nuestro
anterior Reglamento de la Contratacin Administrativa (artculo 56, prrafo 2), es la de que se favorezca la
conservacin de esa oferta y la posibilidad de resultar seleccionado, siempre que la adjudicacin recada quede
debidamente asegurada con el monto de la garanta originalmente rendido, solucin que queda restringida a
aqullas contrataciones susceptibles de adjudicacin parcial. Oficio 14803 de 21 de noviembre de 1996 (DGCA
1555-96).
13. Adjudicaciones parciales. No proceden si se trata de un conjunto

Considera este Despacho en cuanto a ese aspecto, que si bien representa un incumplimiento de las condiciones del
cartel no tiene, en nuestro criterio, la fuerza ni el valor de vicio sustancial que le dio tanto la entidad licitante como
la firma adjudicataria en sus alegatos, por cuanto en consideracin a la especial naturaleza del presente concurso,
no resultara prctico ni tcnicamente factible la adjudicacin parcial de un conjunto de sistemas informatizados,
visto que esa necesidad fue determinada en un mismo momento histrico y que, adems, es tcnicamente
indispensable que se interrelacionen entre s, todo lo cual no recomienda que stos sean adjudicados parcialmente a
distintos competidores, de donde la argumentacin que exponen la Administracin y la adjudicataria no es de recibo.
RSL 409-99 de las 15:30 de 21 de setiembre de 1999
14. Adjudicaciones parciales. No implican modificacin de la oferta

Uno de los aspectos en los que fundamentan su principal disconformidad las apelantes, est en el hecho de que se
adjudique a una oferta parte de lo que sta ofrece y no la totalidad. Debemos sealar que, en nuestro criterio, tal
forma de actuacin no implica una modificacin de la oferta. Las modificaciones de la oferta se dan, precisamente,
cuando el oferente pretende, de una manera ilegal e impropia, cambiar el contenido de su ofrecimiento, con el nico
objetivo de presentar mejores condiciones que hagan pesar una decisin en su favor, una vez que ha tenido la
oportunidad de ver las condiciones de los dems participantes y observar sus propias debilidades. En casos como el
presente, la Administracin lo que hace es ejercitar una potestad que el Ordenamiento Jurdico reconoce, consistente

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en poder adjudicar parcialmente, por razones como podran ser aspectos de oportunidad o bien de carcter
econmico. Aqu no se trata de modificar ofertas, pues el participante sabe de antemano que dentro de las
potestades del ente pblico est la de actuar de esa manera y, por lo tanto, que muy bien puede ser adjudicatario
parcial de un suministro. Esa posibilidad, vista como derecho de la Administracin, debe considerarse como uno de
los bastiones que dan sustento a todo el sistema de la contratacin administrativa en nuestro pas. Cabe resaltar, sin
embargo, que la aplicacin del anterior principio general tiene sus excepciones de frente a la indivisibilidad del
objeto que se contrata, lo cual, de todas manera, no parece ser el caso que ahora nos ocupa. La conveniencia o no
para el inters pblico, de una adjudicacin en esos trminos, es una responsabilidad delegada al juicio y sana
administracin del funcionario pblico de la entidad que licita y sobre ella pende fundamentalmente un control y
fiscalizacin posterior, que evalan la inteligencia y correccin de las decisiones que se toman en el seno de la
Administracin. El recurso de apelacin es un control previo de la legalidad del acto de adjudicacin, y en el caso
presente, no podemos afirmar que una adjudicacin parcial se aparte de la ley, puesto que ello no ha quedado
indubitablemente demostrado. RSL 264-96 de las 13:00 horas del 15 de noviembre de 1996.
15. Adjudicaciones parciales. Si no la prev el cartel, debe ser total. No es

discrecional
Lo que no compartimos es cuando la Administracin seala que de conformidad con el principio de discrecionalidad
administrativa, la CNFL poda adjudicar parcialmente este concurso. Debemos decir a esta empresa pblica que su
tesis no es correcta, pues la facultad de adjudicar parcialmente no deviene de la discrecionalidad administrativa, sino
ms bien de normas reglamentarias y de las propias reglas del concurso. [...] Por lo tanto, si el cartel no indica la
posibilidad de adjudicacin parcial, diramos que la Administracin se encuentra obligada, al dictar el acto de
adjudicacin, a considerar la totalidad de la oferta. Adems, en este caso en concreto, creemos que an cuando el
cartel lo hubiese permitido, la adjudicacin parcial de un concurso como este pareciera contravenir las obligaciones
que nacen del objeto contractual, pues bajo la modalidad utilizada en esta licitacin no pareciera ni legal ni
tcnicamente posible, dividir el objeto, pues el adjudicatario se encuentra obligado a cumplir con todos los
requerimientos y realizar todas las actividades para entregar la planta en funcionamiento para su operacin
comercial. [...]Segn lo que hemos expuesto, era obligacin para cualquier participante en este negocio ofrecer todos
y cada uno de los equipos y materiales necesarios para entregar la planta en operacin comercial a la Administracin,
pues de no hacerlo, a nuestro juicio, incumplira con el objeto de la contratacin. Agregamos a lo anterior que en este
caso en concreto, las cosas se presentan, en cuanto a la comentada adjudicacin parcial, ms que como el ejercicio
de una facultad de la Administracin, que le permitira adjudicar tan solo la parte que finalmente requiere de lo que
licit, como la nica posibilidad de adjudicar a un oferente que present una oferta incompleta. Esto nos lleva a
recordar que de permitirse ofertas incompletas, se producira un serio quebranto al principio de igualdad al momento
de compararlas y calificarlas frente a otros proponentes que s cotizan el suministro completo. RSL 296-97 de
las11:00 horas del 22 de diciembre de 1997
16. Adjudicaciones parciales. Sistema de evaluacin no lo permite

En el caso bajo examen, la Administracin alega que adjudic en forma parcial, con el objeto de disponer de dos
frentes de trabajo y, adems, porque en el cartel se reserv la posibilidad de adjudicacin parcial, en forma expresa.
No obstante, en criterio de este Despacho, el proceder de esa Municipalidad desconoce el sistema de evaluacin que
ella misma estableci en el pliego, con base en el cual se escogera la oferta ms conveniente, lo cual, salvo clusula
distinta del cartel, es aqulla que resulte mejor puntuada en el concurso. RSL 184-98 de las 10:00 horas del 7 de
julio de 1998.
APLICACIN DE LA LEY
17. Aplicacin de la ley. Asociacin de Desarrollo Integral
Tratndose de entes privados que manejen recursos pblicos, el artculo 1 de la Ley de Contratacin Administrativa
prescribe que stos -en su actividad contractual- estn sujetos a los principios establecidos en la Ley, no as a los
procedimientos. En el presente caso, la entidad licitante, Asociacin de Desarrollo Integral de Linda Vista de Ro
Azul es un ente privado, sujeto como tal, nicamente, a los principios enunciados en la Ley, al provenir el
financiamiento del proyecto, de una transferencia prevista en la Ley nmero 7563. Sin embargo, como veremos de
seguido, el concurso presenta particularidades relevantes, que lo distinguen de otros procedimientos que puedan

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celebrar entes de Derecho Privado, con recursos pblicos. En primera instancia, existe un convenio suscrito por el
Ministerio de Obras Pblicas y Transportes y la Asociacin de Desarrollo de Linda Vista, segn el cual el Ministerio
se comprometi a elaborar las especificaciones del proyecto, a realizar la evaluacin tcnica, legal y financiera de las
ofertas y lo ms importante, a recomendar a la Asociacin la propuesta adjudicable, tareas que normalmente
corresponden en forma exclusiva al ente o administracin licitante. En otras palabras, se encomienda al Ministerio
una activa participacin, aparejada a una responsabilidad importante, que se refleja en los trminos cartelarios,
redactados por la propia Administracin, que hacen que la intervencin del Ministerio sea ms que la de un asesor
externo. Por ejemplo, en el cartel se incluyen normas que disponen que ante ausencia de regulacin rige lo
sealado por la Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento, que la evaluacin de las ofertas la llevar a
cabo una Comisin de Evaluacin del Ministerio de Obras Pblicas y Transportes, la cual enviar a la Asociacin la
recomendacin de la empresa a adjudicar y que el Ministerio podr rechazar todas las ofertas y por lo tanto declarar
infructuosa la licitacin, es decir, dar por terminado el procedimiento. Con estas regulaciones, elaboradas por el
Ministerio, aceptadas por la Asociacin y con base en las cuales cotizaron los oferentes, debemos concluir que la
recomendacin del primero no es facultativa, sino vinculante, visto que ste cuenta con la posibilidad de terminar
el procedimiento, declarando infructuosa la licitacin. Si el Ministerio puede dar por concluido el procedimiento,
con mayor razn debe ser atendida su recomendacin, an cuando ello no suponga nuestro aval a tan inusuales
reglas, que por lo dems, generan confusin sobre la identidad del ente licitante. Por otra parte, con estos
antecedentes y estando prevista en el cartel una remisin expresa a la Ley de Contratacin Administrativa y su
Reglamento, consideramos que el procedimiento est sujeto no slo a los principios de la Ley, como normalmente
ocurrira, sino tambin a otras normas de carcter general, algunas de ellas detalladas en las primeras pginas del
pliego de condiciones, como por ejemplo, el rgimen de subsanacin, referenciado en dicho cartel (artculo 56 del
Reglamento). Bajo este orden de cosas, analizamos si el procedimiento de marras se ajust a estas normas generales
y a los principios rectores de la materia. Como un primer punto, llamamos la atencin de la Asociacin, toda vez
que el expediente del negocio, que se reduce a una documentacin dispersa, sin orden cronolgico, ni numeracin,
no incluye siquiera la invitacin a participar, por tanto desconocemos si fue directa o a travs de publicacin, la
apertura de ofertas, ni tampoco la adjudicacin, elementos todos que siempre deben formar parte de un expediente de
esta naturaleza. Ahora bien, en cuanto al estudio de las propuestas, encontramos que el Ministerio realiz un anlisis
legal, financiero y tcnico. En el informe legal se dice que todas las ofertas son elegibles, pero luego se alude a
aspectos que deben subsanarse, como por ejemplo, en el caso de [...], Sociedad Annima, proponer los
profesionales que fungirn como director tcnico, ingeniero residente y superintendente. Este comentario, adems de
que se opone a lo que luego se consigna en el estudio tcnico, en donde para esta misma empresa, se dice que el
director tcnico y el ingeniero residente poseen la experiencia necesaria para llevar adelante el proyecto, luego s
fueron propuestos y existe informacin al respecto, se opone a las reglas bsicas del concurso, pues si se trata de un
contrato de obra, cmo pensar que la falta de designacin del ingeniero residente, pueda ser subsanada?, cmo
entender que una oferta en estos trminos, pueda ser elegible?. Aparte de ello, si bien se alude a aspectos
subsanables, lo cierto es que esa tarea se deja en manos de la Asociacin, pese a que era el Ministerio el encargado
del estudio. Resulta ilgico que se detecten las deficiencias o los errores y no se adopte ninguna medida. Lo ms
grave es que al final del proceso de estudio, durante el cual el Ministerio no solicit ninguna aclaracin o
correccin a las oferentes, se remita a la Asociacin fotocopia de los estudios legal, financiero y tcnico, sin que se
emita la recomendacin a la cual estaban obligados, adoptando un papel de simple asesor y sin que se unifiquen los
criterios vertidos al respecto; en suma, se traslada a la Asociacin informacin contradictoria e incompleta, pues si
haba aspectos que subsanar lo lgico era pedirlo durante la evaluacin de las ofertas, pues hacerlo despus, slo
atrasa y encarece el procedimiento, al tener el Ministerio que valorar la nueva informacin, luego de que la pida y
reciba la Asociacin. Durante el trmite de este concurso, el Ministerio inobserv en gran parte, las
responsabilidades que adquiri con la suscripcin del convenio de cooperacin y las contempladas en el cartel,
redactado por ellos, al brindar una asesora deficiente. Como un segundo aspecto, merece comentarse el estudio
tcnico de las ofertas, en el cual no se dice si las propuestas son o no elegibles, an cuando se consignan
comentarios desfavorables a las ofertas, omitiendo pronunciarse sobre sus consecuencias, pero que, a pesar de todo
ello, asigna puntaje a las participantes. Veamos dos ejemplos, en el caso de [...], Sociedad Annima, se dice que la
empresa y el superintendente no cuentan con la experiencia necesaria, sin que se diga cul es la incidencia de este
incumplimiento. En los cuadros de calificacin, para la experiencia de la empresa y del superintendente se consigna
descalifica, pero no se dice nada ms. Desconocemos si la supuesta falta de experiencia reduce el puntaje del
oferente, o si ello hace la plica inelegible, porque la empresa no alcanz el mnimo requerido en el cartel, segn el
cual en un supuesto de esta naturaleza, la oferta sera rechazada en forma automtica, aspecto que debe ser aclarado
con toda precisin por el Ministerio, sealando si la oferta es o no elegible, de frente a las condiciones cartelarias y
por qu. Otro ejemplo, es la propuesta presentada por Constructora [...] Sociedad Annima, para quienes en el
estudio de ofertas se dice que el programa de trabajo est incompleto y que la empresa y el personal profesional y

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tcnico no cuenta con la experiencia necesaria, pero de igual forma se omite la conclusin sobre la elegibilidad de la
propuesta. Para esta oferente, tambin se consigna en los cuadros respectivos, el trmino descalifica en la
experiencia de la empresa, del director tcnico, del ingeniero residente y del superintendente, por lo que tambin se
impone que el Ministerio defina si la oferta es o no elegible y brinde las razones tcnicas que lo fundamentan. Como
un tercer aspecto, vemos que el Ministerio consider la informacin adicional pedida a Constructora [...] Sociedad
Annima y reelabor el cuadro final de calificacin, sin decir nada sobre la informacin pedida y aportada por otras
empresas oferentes, aparte que la Administracin cuestion la experiencia de [...] y de [...], pero slo pidi un
desglose a la primera. En cuarto lugar, tenemos que segn la calificacin final dada por el Ministerio a los
participantes, la propuesta mejor calificada fue la de [...], Sociedad Annima, con un ochenta y nueve punto ochenta
y seis por ciento, recomendacin que la Asociacin no acat. Una vez que la Asociacin cont con el nuevo cuadro
de calificacin elaborado por el Ministerio, solicit el criterio de un ingeniero externo, quien otorg una mayor
puntuacin a Constructora [...], Sociedad Annima, a partir de la informacin pedida por la Asociacin. En relacin
con este punto, debemos aclarar que si bien en el pasado esta Oficina ha aceptado la subsanacin de aspectos
relativos a la experiencia, cuando se ha estimado que la nueva documentacin que aportan los interesados slo
acredita sucesos pasados inmodificables, hechos histricos, se parte de la premisa de que la informacin que se
comprueba, consta en la oferta o al menos se alude a ella en su texto (sobre este aspecto, vase lo indicado en nuestra
resolucin nmero 245-98). En el caso que nos ocupa, Constructora [...], Sociedad Annima, detall inicialmente en
su oferta, para el director tcnico, veintiocho proyectos y para el ingeniero residente, treinta y tres proyectos y en la
informacin dada con posterioridad, detall para el director tcnico, treinta y siete proyectos y para el ingeniero
residente, cuarenta y tres proyectos. Lo anterior evidencia que Constructora [...], Sociedad Annima, en su
contestacin a la prevencin no se limit a los proyectos inicialmente contemplados, sino que incluy otros ms,
adicin que no puede ser considerada para efectos de evaluacin, si no existe alguna otra referencia en la propuesta,
an cuando se trate de trabajos anteriores a la apertura de ofertas. Aceptar la inclusin de nuevos proyectos, sera
tanto como permitir a [...] modificar su oferta y por ende aceptar el quebranto del principio de igualdad entre
oferentes. Cabe agregar que la documentacin relativa a la experiencia no es equiparable a informacin
complementaria. Por tanto, el Ministerio debe examinar con todo cuidado la informacin adicional aportada por las
oferentes, especialmente por Constructora [...], Sociedad Annima y hacer caso omiso de los proyectos que no se
encuentren referenciados en la oferta original, aparte que en este caso se vari la recomendacin externada por el
Ministerio de Obras Pblicas y Transportes. Considerando los hechos y argumentos antes expuestos y teniendo en
cuenta las serias deficiencias del anlisis de las ofertas, que sin lugar a duda violentan los principios de igualdad de
trato y seguridad jurdica, anulamos el acto de adjudicacin dictado por la Junta Directiva de la Asociacin de
Desarrollo Integral de Linda Vista, debiendo el Ministerio realizar de nuevo el examen de ofertas, brindando
conclusiones razonadas y concretas sobre los vicios de las plicas, sus consencuencias y la elegibilidad de stas, cuya
recomendacin debe ser acatada por la Asociacin, por haber aceptado sta voluntariamente dicho sistema y, en el
evento que se pida ms informacin, se haga en trminos igualitarios para todas las oferentes. Por otra parte y en
relacin con el argumento planteado por la recurrente, al momento de atender la audiencia final, relacionado con la
legalidad del acto de adjudicacin, si bien los motivos de impugnacin deben fijarse desde el inicio, so pena de
resultar extemporneos, en este caso consideramos que se trata de un aspecto esencial, susceptible de generar
nulidad, que por su gravedad y a mayor abundamiento, merece ser comentado. De igual manera es menester aclarar
que an cuando el artculo 1 de la Ley de Contratacin Administrativa disponga que los concursos tramitados por
entes privados, financiados con recursos pblicos, se sujetan nicamente a los principios de la Ley, desarrollados en
los siguientes artculos, entendemos que la base de todos ellos es el ajuste a la legislacin respectiva. Por ejemplo, el
llamado principio de eficiencia se cumple cuando se selecciona la mejor oferta, dentro de las legalmente
elegibles. De hecho, la Sala Constitucional en su voto 998-98 eleva a nivel de principio, el control de los
procedimientos, segn el cual se debe ejercer al menos el control jurdico, contable, financiero y econmico,
orientndose el primero a comprobar que ninguna entidad o funcionario realicen actos que transgredan la ley. En el
caso de las asociaciones de desarrollo, el artculo 42 del Reglamento a la Ley nmero 3859 y sus reformas, seala
como una atribucin de la Asamblea General autorizar a la Junta Directiva para celebrar contratos por ms de
veinticinco mil colones y el artculo 47 fija como una competencia de la Junta autorizar gastos hasta ese monto.
Ahora bien, revisados los estatutos de la Asociacin observamos que se incluyen normas ms severas, al estipular en
el artculo 16, que las asambleas extraordinarias se convocarn para autorizar a la Junta Directiva a celebrar
contratos por ms de diez mil colones. En el caso que nos ocupa, el acuerdo nmero 239 fue adoptado nicamente
por cinco asociados, en un acto llamado reunin extraordinaria sin que se indique si hubo convocatoria, qurum y
si se observaron las restantes reglas, por lo que a nuestro juicio, la Asociacin al momento de adjudicar un negocio
cercano a los setenta millones de colones inobserv tanto sus Estatutos, como las disposiciones legales existentes,
elementos que la Asociacin debe tener presente ante una eventual readjudicacin del concurso de marras. RSL 1299 de las 10:00 horas del 13 de enero de 1999

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18. Aplicacin de la Ley. Cabotaje est excluido

[...] tenemos que el trfico martimo de cabotaje, sea el que se realiza entre dos puertos nacionales, costaneros o
fluviales, de un mismo litoral, as como la concesin de esos servicios para que sean brindados por particulares, es
materia que se encuentra regulada expresamente por la Ley N 2220 del 20 de junio de 1958 (Ley de Servicio de
Cabotaje de la Repblica) y el Decreto Ejecutivo N 66 del 4 de noviembre de 1960 (Reglamento de la Ley de
Servicio de Cabotaje de la Repblica). Sin embargo, analizando esa normativa especial, no obstante sus numerosas
regulaciones, en cuanto al procedimiento de contratacin administrativa, tenemos que solamente establece que la
concesin de nuevas lneas se har por medio de ... licitacin pblica, en las personas o empresas que ofrezcan
mayores garantas de seguridad y servicio, dndose preferencia, en igualdad de condiciones, a las que estn
organizadas y hayan prestado servicios de esa naturaleza... (artculo 8 de la Ley, la negrita y el subrayado no es del
original). Por su parte, establece el Reglamento de Cabotaje (no la Ley), que ...Las concesiones se otorgarn a
quienes presenten mayores garantas de seguridad y de servicio, por medio de licitacin pblica del Ministerio...
(artculo 12, la negrita es nuestra); ...Las concesiones de derecho de lnea se otorgarn por perodos de seis aos...
(artculo 13); ...Las concesiones otorgadas no podrn ser traspasadas sin la previa autorizacin del Ministerio...
(artculo 14). En definitiva, se trata de normas que se refieren al procedimiento de contratacin para el
otorgamiento de esta concesin (lneas nuevas), por lo que se impone la conclusin de que en esta normativa no est
regulado un procedimiento especial de contratacin administrativa. Por otra parte, en lo que se refiere a la materia
recursiva, ni la Ley ni el Reglamento establecen competencia alguna para el MOPT u otra entidad en cuanto al
conocimiento de los recursos que se interpongan en contra del acto adjudicatorio de la licitacin pblica supra
mencionada, como s lo hacen expresamente, por ejemplo, las normas que regulan las concesiones de servicio
pblico de transporte automotor (buses y taxis), en las cuales se establece el recurso que en la materia cabe, a cargo
del Ministro de Obras Pblicas y Transportes (vase por ejemplo, la Ley N 5406 del 26 de noviembre de 1973, Ley
Reguladora del Transporte Remunerado de Personas en vehculos Taxi), careciendo por ello esta Contralora General
de la competencia legal necesaria para conocer de ese recurso en los casos expresamente sealados. Todo lo anterior
nos lleva a concluir que, al amparo de lo preceptuado en el numeral 2 de la Ley de la Contratacin Administrativa, el
servicio pblico de concesin de cabotaje entre puertos, regulado por ley especial, no es una actividad excluida de la
normativa de la contratacin administrativa (Ley de la Contratacin Administrativa y su Reglamento), puesto que no
se regula en su normativa un procedimiento especial de contratacin, por lo que tendr que regirse por lo dispuesto
en las normas de contratacin administrativa (ley marco). En consecuencia, toda licitacin pblica (procedimiento)
que se tramite para la concesin de nuevas lneas de cabotaje, deber sujetarse a lo dispuesto en la legislacin actual
para el procedimiento de licitacin pblica, con la competencia de este rgano Contralor para conocer de los
recursos de objecin al cartel y apelacin que se interpongan en tiempo y forma, en contra del cartel o del acto de
adjudicacin de la concesin, segn corresponda. Oficio 6696 de 2 de junio de 1997 (DGCA687-97)
19. Aplicacin de la Ley. Correos de Costa Rica S.A.

CORREOS DE COSTA RICA, S.A., alega que, por disposicin expresa del artculo 16 de la Ley N 7768, esa
entidad no est sujeta a la Ley de Contratacin Administrativa y que, an cuando sea un Ente con carcter de
empresa pblica, est regulado por el Derecho Privado, motivo por el cual, consideran que los actos dictados en
procedimientos de contratacin que esa empresa tramita, no tienen recurso de apelacin ante este Organo Contralor.
Para fijar nuestra posicin al respecto, resulta necesario hacer referencia a la normativa que regula la materia, a las
atribuciones asignadas a esta Contralora General por mandato de la Constitucin Poltica y de su propia Ley
Orgnica, as como a la jurisprudencia que la Sala Constitucional ha establecido, en torno a las funciones y
competencias de este Organo de Fiscalizacin Superior de la Hacienda Pblica. El artculo 183 de nuestra Carta
Magna, establece que la Contralora General de la Repblica es una institucin auxiliar de la Asamblea Legislativa
en la vigilancia de la Hacienda Pblica, lo que en criterio de la Sala Constitucional significa, que este Organo
Contralor [...] tiene en relacin con los fondos pblicos, una funcin de fiscalizacin Superior, jurdica y financiera,
que no puede verse limitada a la actuacin automtica de simple aprobacin, puesto que ello implicara una
disminucin sustancial de las competencias constitucionales (Sentencia N2340-94 de las 15:00 horas del 28 de
mayo de 1994). Esta competencia constitucional, derivada del artculo 183, es desarrollada en la Ley Orgnica de la
Contralora General de la Repblica, N 7428 del 7 de setiembre de 1994, la cual establece que la Contralora
General de la Repblica es un organo constitucional fundamental del Estado, auxiliar de la Asamblea Legislativa en
el control superior de la Hacienda Pblica y rector del sistema de fiscalizacin que contempla esta ley, sistema que
incluye la facultad de intervenir en los procedimientos de contratacin Administrativa. En este mismo orden de ideas
la Sala, mediante el Voto N 998-98 de las 11:30 horas del 16 de febrero de 1998, seal lo siguiente: [...] la
Contralora, en ejercicio de las atribuciones conferidas por el ordenamiento jurdico segn se anot anteriormente-

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se encarga de ejercer un control financiero y de legalidad en el manejo de los fondos pblicos, que comprende las
diversas operaciones en ejecucin del presupuesto del Estado, control que consiste en fiscalizar la coincidencia entre
la accin administrativa financiera y la norma jurdica, por lo que, como lgica consecuencia, no escapa a este
control de la Contralora, la actividad referente a la contratacin administrativa, segn lo indicado por esta Sala en
sentencia N2398-91, de las 15:20 horas del 13 de noviembre de 1991 [...]. Otra consideracin importante hecha por
la Sala Constitucional, en torno a la competencia de esta Contralora General en materia de fiscalizacin de la
Hacienda Pblica, la encontramos en la Sentencia No 998-98 ya citada, y que dice: [...] Asimismo, estima esta Sala
que, an cuando no existiera normativa legal especfica que desarrollara las competencias propias de esta Institucin
Contralora General de la Repblica-, la misma s estara legitimada para ejercer actuaciones tendentes a vigilar y
fiscalizar la Hacienda Pblica, precisamente por estar basada su competencia en normas de rango constitucional.[...].
RSL 77-99 de las 14:00 horas del 8 de marzo de 1999

Concluye sealando la Sala, en la misma resolucin: [...] Y como conclusin general inicial, que emana del examen
de los principios, de la doctrina y de la jurisprudencia [...] slo puede afirmarse que el sistema de contratacin
administrativa est conformado, por un lado, por los principios constitucionales que emanan del artculo 182 de la
propia Constitucin, y por otro lado, como complemento, por el sistema de control ejercido directamente por el
rgano constitucional encargado de la fiscalizacin y vigilancia de la Hacienda Pblica, sea la Contralora General de
la Repblica, que se ha establecido como garanta de la correcta utilizacin de los fondos pblicos en aras de la
satisfaccin del inters pblico. [...]. Por lo expuesto, resultan incuestionables las amplias facultades con que cuenta
esta Contralora General en la fiscalizacin y vigilancia de la Hacienda Pblica y la utilizacin de los fondos
pblicos, definidos por el artculo 9 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica, como los recursos,
valores, bienes y derechos propiedad del Estado, de rganos, de empresas o de entes pblicos. As las cosas, el
artculo 4 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica, establece el mbito de aplicacin de su
competencia, sealando que este Organo Contralor ejercer sus atribuciones sobre todos los entes y rganos que
integran la Hacienda Pblica, la cual, a tenor de lo dispuesto en el artculo 8 de la misma ley, es la organizacin
formada por los entes y rganos pblicos, incluyendo los no estatales, propietarios o encargados, por cualquier ttulo,
de la administracin del patrimonio pblico. Por otra parte, seala el mismo artculo 4 referido, que la Contralora
General tendr competencia facultativa sobre los sujetos privados que sean custodios o administradores, por
cualquier ttulo, de los fondos y actividades que indica la ley, de manera que los fondos que maneja Correos de Costa
Rica, S.A., considerados fondos pblicos, estn sujetos a la fiscalizacin de este Organo Contralor. Por otra parte,
establece el artculo 1 de la Ley de Contratacin Administrativa, que cuando se utilizan parcial o totalmente recursos
pblicos, la actividad contractual de todo otro tipo de personas fsicas o jurdicas se someter a los principios de esta
Ley. Y este otro tipo de personas jurdicas sometido a los principios de la Ley de Contratacin Administrativa, lo es
precisamente, en el caso que nos ocupa, Correos de Costa Rica, S.A., de donde resulta claro, entonces, que la
actividad de contratacin administrativa que realice Correos de Costa Rica, S.A., en cuanto a manejo de fondos
pblicos, debe ajustarse y respetar los principios que establece la Ley de Contratacin Administrativa, cuales son el
de publicidad, de eficiencia, de libre concurrencia, de igualdad y todos aquellos que se encuentran implcitos en las
normas de dicho cuerpo legal y a los que la Sala Constitucional, en el voto 998-98 supra citado, les reconoce rango
constitucional a partir del numeral 182 de nuestra Carta Magna. RSL 77-99 de las 14:00 horas del 8 de marzo de
1999

Determinada la competencia que le asiste a este Organo Fiscalizador para conocer del presente asunto, debemos
anotar que ha sido criterio expuesto por esta Contralora General de la Repblica en la Resolucin N 277-97, de las
14:00 horas del 26 de noviembre de 1997,de frente al examen que bamos a realizar en un caso similar al que ahora
nos ocupa, que esa tarea la realizaramos ... teniendo muy claro que lo que vamos a analizar es nicamente alguna
violacin a los principios generales que se consagran en la Ley de Contratacin Administrativa... Nos planteamos
tambin ... que dichos principios pueden ser analizados desde dos enfoques diferentes. El primero de ellos,
partiendo de su contenido axiolgico, es decir, buscar en dichos principios el bien jurdico o valor que se tutela y
hacia el cual tiende la norma, procurando encontrar su propio punto de gravedad. El otro enfoque es ms pragmtico
y ve a los principios generales como la materia prima y fundamento del procedimiento que se desarrolla a partir de
ella. En esa ocasin, esa disyuntiva la resolvimos disponiendo que ...Para el examen que haremos en este caso, nos
ubicaremos en el primero de los enfoques, porque es el que nos permite darle una aplicacin lgica a la norma, sin
perder de vista que lo que se trata es de examinar las actuaciones de un sujeto de derecho privado. Es decir , el

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examen que haga este Organo Contralor procurar determinar si el ente privado se apeg a los valores fundamentales
que ha establecido el legislador, entendiendo que una respuesta positiva significara una adecuada satisfaccin del
fin asignado a los fondos que ese sujeto maneja. La aplicacin del segundo enfoque se descarta, porque es claro
que los principios generales de contratacin administrativa son el sustento del procedimiento de contratacin. As
las cosas, es casi imposible encontrar un acto que se separe de los procedimientos, al que no podamos achacar, en
mayor o menor medida, una violacin de estos principios fundamentales. Este enfoque del que estamos hablando,
es la herramienta usual y casi obligada cuando se revisan los comunes actos de contratacin que acuerdan los entes
de derecho pblico, y precisamente es esa la razn para no aplicarlo en este caso concreto. Debemos entonces
destacar que la naturaleza jurdica del Ente contratante, le da un amplio y discrecional margen de actuacin, sobre el
cual, el control que pueda ejercer esta Contralora General, como ya vimos, se limitar a determinar el apego de los
actos y actuaciones del sujeto privado contratante, al valor que expresamente tutela cada principio enunciado: a
saber, igualdad, eficiencia y publicidad. Por todo lo expuesto, mal hara este Despacho si en casos como el que ahora
nos ocupa examinase los argumentos de disconformidad con la misma regla o medida que se aboca a examinar los
cuestionamientos de actos propios de los sujetos de derecho pblico, sobre los cuales s debemos ejercer un control
de legalidad formal y detallado. En este caso, dicho examen se limitar a establecer la congruencia de los actos y
actuaciones que se han producido con motivo del trmite de este procedimiento licitatorio, esto de frente a los
valores que sustentan los principios generales de contratacin administrativa, tomando en cuenta para ello, que el
ente contratante es beneficiado por ley a otorgar la concesin de un servicio pblico entendindose que dicho ente
no dicta actos administrativos. Expuesto lo anterior y por considerar que el mismo razonamiento aplica al caso que
ahora nos ocupa, procederemos de conformidad. RSL 77-99 de las 14:00 horas del 8 de marzo de 1999
22. Aplicacin de la Ley. Entidades privadas que ejecutan fondos pblicos

Esta Contralora General de la Repblica, en el oficio DGCA-976-99 (9260) del trece de agosto de mil novecientos
noventa y nueve determin, en relacin con el tema de la aplicacin de la Ley de Contratacin Administrativa a las
entidades privadas que manejan fondos pblicos que, conforme a lo previsto en el numeral 1 de la Ley de
Contratacin Administrativa, ella deviene obligatoria en razn del origen de los fondos que financian sus
contrataciones, debiendo aplicarse en tales casos los principios de la contratacin administrativa. De ese modo, la
aplicacin de la Ley de Contratacin Administrativa a esas entidades privadas queda restringida a la observancia de
los principios de esa Ley, en aquellos procedimientos de compra financiados con fondos pblicos. Por su parte, la
Sala Constitucional, en su Voto No. 996-98, deriv del artculo 182 constitucional, algunos principios que regulan la
actividad contractual del Estado y sus instituciones y que, por ende, resultan aplicables a la actividad contractual
efectuada por entes privados cuando stos financien su actividad contractual total o parcialmente con fondos
pblicos. Es importante tener presente que, por tratarse de principios derivados de normas de rango constitucional,
tienen el mismo rango normativo de las normas de las cuales se derivan y por tanto, resultan aplicables siempre que
el contrato comprometa fondos pblicos, independientemente de la forma de organizacin que asuma quien
administra esos fondos, es decir que se rija bajo una forma de organizacin de derecho pblico o privado. Adems,
estos principios de rango constitucional se ven complementados con los que, a nivel legal, establece la Ley de
Contratacin Administrativa y su Reglamento, en las disposiciones de los artculos 4, 5 y 6. Ahora bien, tambin
jurisprudencialmente esta Contralora ha determinado que el origen de los fondos que financian la contratacin es lo
que determina nuestras posibilidades de fiscalizacin, con prescindencia del esquema organizativo que haya seguido
la entidad respectiva, dado que los fondos pblicos administrados por entidades privadas estn sujetos al control y
fiscalizacin superior de este Organo Contralor. Es as como en la resolucin No. 277-97 de las 14 horas del 26 de
noviembre de 1997, acogimos un recurso de apelacin dispuesto contra un acto de adjudicacin de un concurso
externo, promovido por una Asociacin de Juegos Deportivos Nacionales; del mismo modo en resolucin No. 77-99
de las 14 horas del 8 de marzo de 1999, se reafirma nuestra competencia para conocer los recursos de apelacin
dictados contra actos de adjudicacin de Correos de Costa Rica, entidad creada al amparo de la Ley No. 7768, por
cuanto, pese a que esa Ley de creacin expresamente la exclua de la aplicacin de la Ley de Contratacin
Administrativa, en acatamiento de los principios constitucionales derivados por la Sala Constitucional del artculo
182, constitucional, en el citado Voto No. 998-98, y de las facultades, tambin constitucionales de este Organo
Contralor, no quedaba excluido de nuestro control, mxime que esa empresa claramente administra fondos pblicos.
Aun cuando las entidades privadas no estn obligadas a observar los procedimientos contemplados en la Ley de
Contratacin Administrativa y su Reglamento General, ello no significa de ninguna manera que aquellos
procedimientos que se tramiten para realizar compras financiadas con fondos pblicos, no deban estar ajustados a los
referidos principios. Sin embargo, la tramitacin de los procedimientos de contratacin sujetos a los principios
comporta diferencias que si se tratara de entidades a las cuales se les aplica la Ley de Contratacin Administrativa
en pleno. Es por ello que la entidad privada en primer lugar tiene libertad para nominar los procedimientos como

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mejor le parezca y de simplificar su reglamentacin, claro est en relacin con lo que exige la Ley de Contratacin
Administrativa; en segundo lugar debe tramitar sus compras discriminando conforme a los montos, de manera que
conforme mayor sea ese monto, mayor sea la plenitud con que se observan los principios, al igual que lo hace la Ley
de Contratacin Administrativa y su Reglamento; en tercer lugar la aplicacin de los principios no las exime de
disear un sistema de evaluacin; en cuarto lugar tampoco los exime del control jerrquico impropio que ha sido
dispuesto por la Sala Constitucional, en razn del origen pblico de los fondos y del origen constitucional de nuestras
facultades de fiscalizacin y control. La tramitacin de las objeciones o apelaciones, cuando en razn del monto
correspondiera a la Contralora General, se tramitara de acuerdo con los procedimientos fijados en esa Ley de
Contratacin Administrativa y su Reglamento General; en quinto lugar el examen de legalidad que esta Contralora
efecta en materia de objecin o apelacin, es ms flexible y general, con respecto al que se practica en las entidades
pblicas, en virtud de que se centra en la observancia razonable de los principios constitucionales y legales de la
materia (ver nuestro oficio N 9260 (DGCA-976-99) de trece de agosto de mil novecientos noventa y nueve). Bajo
esa tesitura, se concluye que la competencia de este Organo Contralor para conocer los recursos de objecin y de
apelacin en contrataciones administrativas promovidas por entidades privadas que manejan fondos pblicos, no se
ve afectada en razn de su tipo de organizacin o estructura que adopte la entidad, por cuanto los principios y normas
que rigen nuestro control tienen rango constitucional. A mayor abundamiento, tal y como se consigna en nuestra
resolucin No. 264-98 de las 15 horas del 8 de setiembre de 1998, resulta necesario indicar que el artculo 183 de la
Constitucin Poltica establece que este Organo Contralor es una institucin auxiliar de la Asamblea Legislativa en la
vigilancia de la Hacienda Pblica, por lo que la Sala Constitucional ha entendido que tenemos en relacin con los
fondos pblicos, una funcin de fiscalizacin superior, jurdica y financiera, que no puede verse limitada a la
actuacin automtica de simple aprobacin, pues ello significara una disminucin sustancial de las competencias
constitucionales (Voto No. 2340-94 de las 15 horas del 28 de mayo de 1994). Esta competencia constitucional, deriva
del artculo 183, y es desarrollada por nuestra Ley Orgnica No. 7428, facultndosenos expresamente para intervenir
en los procedimientos de contratacin administrativa. De todo lo anterior, resultan incuestionables las amplias
facultades con que cuenta esta Contralora General en la fiscalizacin y vigilancia de la Hacienda Pblica y la
utilizacin de los fondos pblicos, definidos por el artculo 9 de la citada Ley Orgnica. As las cosas, el artculo 4
de la Ley Orgnica de la Contralora General, establece el mbito de aplicacin de su competencia, sealando que
ejercemos nuestras atribuciones sobre todos los entes y rganos que integran la Hacienda Pblica, la cual a tenor de
lo dispuesto en el artculo 8 de la misma ley, es la organizacin formada por los entes y rganos pblicos, incluyendo
los no estatales, propietarios o encargados, por cualquier ttulo, de la administracin del patrimonio pblico como la
universalidad constituida por los fondos pblicos y por los pasivos a cargo de la Hacienda Pblica. Por otra parte,
seala el mismo artculo 4 referido, que la Contralora General tendr competencia facultativa sobre los sujetos
privados que sean custodios o administradores, por cualquier ttulo, de los fondos y actividades que indica la ley. Por
su parte, establece el artculo 1 de la Ley de Contratacin Administrativa, que cuando se utilizan parcial o totalmente
recursos pblicos, la actividad contractual de todo otro tipo de personas fsicas o jurdicas se someter a los
principios de esa Ley. Bajo esta ptica, el artculo 82 de la Ley de Contratacin Administrativa establece, que podr
interponer el recurso de objecin al cartel todo oferente potencial o su representante, cuando considere que ha habido
vicios de procedimiento, se ha incurrido en alguna violacin de los principios fundamentales de la contratacin, o se
ha quebrantado en alguna forma, el ordenamiento regulador de la materia, de manera que ese artculo, relacionado
con el 1 de la Ley de Contratacin Administrativa, nos lleva a concluir que este Organo de Fiscalizacin Superior
puede conocer los recursos de objecin que se presenten, cuando sujetos de derecho privado, promuevan
contrataciones financiadas con fondos pblicos. R-DAGJ-014-2000 de las 14:30 del 13 de enero del 2000
23. Aplicacin de la Ley. Figuras del derecho privado

En punto a las precisiones que es menester efectuar en relacin con la aplicacin del derecho privado a la
contratacin administrativa, tenemos las siguientes: 1. La aplicacin del derecho privado, en primer lugar es de
carcter supletorio, siempre que no exista una regulacin especial en el ordenamiento jurdico administrativo. Por
ende, es menester descartar primero la posibilidad de que el punto est regulado en el derecho pblico. 2. Las figuras
contractuales del derecho privado deben estar reguladas en sus efectos tpicos, por cuanto, no tendra, de otra forma,
sentido alguno lo dispuesto en el numeral 55 de la misma Ley de Contratacin Administrativa. 3. La aplicacin en el
sector pblico de una figura contractual regulada en el derecho privado es procedente, en el tanto se demuestre que
con su aplicacin se satisface de mejor forma el inters pblico, que no es, ni siempre se corresponde, con el inters
de la Administracin y esa figura no resulte contraria a norma constitucional o legal que regule la actividad
contractual de la Administracin Pblica. Por ejemplo, en materia presupuestaria (artculos 180 de la Constitucin
Poltica y 8 de la Ley de Contratacin Administrativa). 4. En la medida en que se adopten figuras contractuales que
sean la fusin o aplicacin de varias figuras contractuales tpicas, y que al juntarlas produzcan un nuevo tipo

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contractual (atpico), el contrato tendra fundamento nicamente si se reglamenta, en la forma prevista en el numeral
55 de la Ley de Contratacin Administrativa, por cuanto, la aplicacin del derecho privado a que remite el artculo 3,
prrafo 2, se refiere justamente a eso, a figuras contractuales reguladas , es decir, tpicas en sus efectos jurdicos. 5.
La aplicacin de las figuras contractuales privadas se da desde el punto de vista de fondo, puesto que la formacin de
la voluntad contractual . debe regirse estrictamente por las disposiciones de la Ley de Contratacin Administrativa
(requisitos previos, principios y procedimientos). Oficio 9145 29 de julio de 1997 (DGCA-960-97)
24. Aplicacin de la Ley. Integracin

[...] la actual normativa no contiene un artculo que regule, expresamente, la forma de impugnar las modificaciones
al cartel, tal y como lo estableca el derogado artculo 77 del Reglamento de la Contratacin Administrativa. As las
cosas, la omisin del legislador, nos coloca de frente a una laguna del derecho que, necesariamente, debe de ser
suplida. [...] En virtud de esa integracin del derecho por va de la jurisprudencia de este Despacho, esta Direccin
General ha venido dando curso y resolviendo los recursos de objecin que se presenten en contra de modificaciones
al cartel que realice la Administracin. RSL 50-97 de las 10:30 del 7 de marzo de 1997.
25. Aplicacin de la Ley. Integracin de normas

En el caso concreto, nos encontramos de frente a una laguna en las regulaciones especiales de la materia de
contratacin administrativa, producida por la falta de regulacin sobre un caso particular... Se aplica entonces al
marco fctico expuesto, el remedio jurdico permitido, cual es la integracin del derecho, imponindose de esta
forma la obligacin de conjugar algunas normas generales ya citadas, que ofrecen solucin al tema y sustentan la
posicin asumida por este Despacho y la jurisprudencia que al efecto ha sido dictada. En este orden, seala el
artculo 7 de la Ley General de la Administracin Pblica que, "1.- Las normas no escritas -como la costumbre, la
jurisprudencia y los principios generales del derecho- servirn para interpretar, integrar y delimitar el campo de
aplicacin del ordenamiento escrito y tendrn el rango de la norma que interpretan, integran o delimitan. 2.- Cuando
se trate de suplir la ausencia, y no la insuficiencia, de las disposiciones que regulan una materia, dichas fuentes
tendrn rango de ley. 3.- Las normas no escritas prevalecern sobre las escritas de grado inferior." (El resaltado es
nuestro). En segundo lugar, el artculo 9 de la misma ley, nos indica: "1.- El ordenamiento jurdico administrativo es
independiente de otros ramos del derecho. Solamente en el caso de que no haya norma administrativa aplicable,
escrita o no escrita, se aplicar el derecho privado y sus principios. 2.- Caso de integracin, por laguna del
ordenamiento administrativo escrito, se aplicarn, por su orden, la jurisprudencia, los principios generales del
derecho pblico, la costumbre y el derecho privado y sus principios." Es claro, entonces, que la misma Ley General
de la Administracin Pblica, al establecer la jerarqua de las fuentes, incluye dentro de ellas a las fuentes no escritas
(jurisprudencia, costumbre y principios generales del derecho), las que, como se dijo, cumplen el papel de
interpretar, integrar y delimitar el ordenamiento. De acuerdo con lo antes dicho, hay que considerar que este rgano
Contralor constantemente ha sido creador de una fuente no escrita del ordenamiento, mediante el dictado reiterado de
criterios y resoluciones que, indefectiblemente, se han incorporado al quehacer jurdico sobre el cual gira la actividad
de la contratacin administrativa. Esta fuente no escrita referida, es la jurisprudencia. (...) No obstante, al integrarse
las regulaciones supracitadas de la Ley General de la Administracin Pblica y la jurisprudencia reiterada dictada por
este Organo Contralor sobre el punto objeto de este anlisis, se vislumbra la solucin a la situacin especial no
regulada expresamente en la Ley de Contratacin Administrativa. RSL 239-96 de las 8:30 horas del 17 de octubre
de 1996
26. Aplicacin de la ley. Juntas de Proteccin estn incluidas

De la normativa transcrita se colige claramente que siendo las Juntas de Proteccin, como la que usted representa,
instituciones pblicas, amn de existir una relacin vinculante entre el Ministerio de Salud y esas Juntas, es
indiscutible que todas sus contrataciones de bienes y servicios que requieran, deban ser bajo la normativa que rige la
materia de contratacin administrativa para la Administracin Pblica, no siendo la excepcin la construccin del
nuevo cementerio de esa Ciudad. Por lo que, esa Junta debe ubicarse dentro de las instituciones comprendidas en el
prrafo primero del artculo 1 de la Ley de Contratacin Administrativa supracitada, y no por el hecho de que, como
lo seala usted, nuestra Junta no recibe recursos del Estado, sino que se maneja absolutamente independiente...,
sea suficiente motivo para considerar que esa Junta se ubica dentro de las sealadas en el prrafo segundo de cita, y
apartarse de la aplicacin de la ley debiendo observar nicamente los principios rectores de la materia al momento de
realizar sus contrataciones. En cuanto a este extremo se refiere, (que esa Junta pueda contratar con sus propios
recursos, independientemente del presupuesto ordinario), como usted lo seala en su misiva, este Despacho estima

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que por el slo hecho de su naturaleza jurdica, como bien la seala el artculo 1 del decreto supra citado, es
suficiente motivo para considerar que los ingresos que se obtengan en razn de la prestacin de esos servicios, stos
deben ser considerados tambin como pblicos, lo cual viene a reforzar la tesis de institucin pblica de servicio.
Oficio 213 de 11 de enero de 1999 (DGCA- 29-99)
27. Aplicacin de la ley. Juntas de Proteccin estn incluidas

De la normativa transcrita se colige claramente que siendo las Juntas de Proteccin, como la que usted representa,
instituciones pblicas, amn de existir una relacin vinculante entre el Ministerio de Salud y esas Juntas, es
indiscutible que todas sus contrataciones de bienes y servicios que requieran, deban ser bajo la normativa que rige la
materia de contratacin administrativa para la Administracin Pblica, no siendo la excepcin la construccin del
nuevo cementerio de esa Ciudad. Por lo que, esa Junta debe ubicarse dentro de las instituciones comprendidas en el
prrafo primero del artculo 1 de la Ley de Contratacin Administrativa supracitada, y no por el hecho de que, como
lo seala usted, nuestra Junta no recibe recursos del Estado, sino que se maneja absolutamente independiente...,
sea suficiente motivo para considerar que esa Junta se ubica dentro de las sealadas en el prrafo segundo de cita, y
apartarse de la aplicacin de la ley debiendo observar nicamente los principios rectores de la materia al momento de
realizar sus contrataciones. En cuanto a este extremo se refiere, (que esa Junta pueda contratar con sus propios
recursos, independientemente del presupuesto ordinario), como usted lo seala en su misiva, este Despacho estima
que por el slo hecho de su naturaleza jurdica, como bien la seala el artculo 1 del decreto supra citado, es
suficiente motivo para considerar que los ingresos que se obtengan en razn de la prestacin de esos servicios, stos
deben ser considerados tambin como pblicos, lo cual viene a reforzar la tesis de institucin pblica de servicio.
Oficio 213 de 11 de enero de 1999 (DGCA- 29-99)
ARBITRAJE
28. Arbitraje. Debe establecerse su mecanismo de eleccin
Lamentablemente la Ley de Solucin Alterna de Conflictos y Promocin de la Paz Social no fija el mecanismo de
eleccin de los rbitros para la Administracin Pblica, por lo que un problema que se podra presentar es que
siempre sea la misma persona la nombrada por una Institucin o que los nombramientos sean para las mismas
personas siempre. Creemos que el Poder Ejecutivo es el llamado a solucionar esta situacin por la va reglamentaria,
pero en todo caso, mientras esto no se haga, lo nico que podramos recomendar a la Administracin Pblica en
general, es que siempre que vaya a nombrar un rbitro (sea de derecho o de equidad), debe dejar claramente
establecidas las razones por la cules basa su eleccin en una determinada persona, con el fin de que esos motivos
consten claramente, y haya una posibilidad real de que sean verificados, ya sea por los rganos de control interno y
externo, o por algn tercero interesado. Oficio 3882 de 19 de abril de 1999 (DGCA 451-99)
29. Arbitraje. No se regula por la Ley de Contratacin Administrativa

Esto lo decimos con fundamento en la definicin del concepto de arbitraje que se encuentra en el Diccionario de
Derecho Usual de Guillermo Cabanellas, en donde se establece, en lo que interesa, el siguiente significado: La
accin o facultad de arbitrar y el juicio arbitral. // Toda decisin dictada por un tercero, con autoridad para ello, en
una cuestin o un asunto. Integra un sistema de obtener justicia sin recurrir a las medidas extremas, pero atenindose
a derecho o justicia. Con base en lo anterior, concluimos inicialmente que un rbitro ejerce una competencia
especial para dictar resolucin en un asunto especfico, y suplir, por facultad legal y acuerdo de las partes
involucradas en la controversia, el poder jurisdiccional del Estado. Por esta razn, la labor de rbitro deriva de los
propios poderes del Estado, y est vinculada con su funcin jurisdiccional, por lo que no es materia que se regule en
la Ley de Contratacin Administrativa. Oficio 3882 de 19 de abril de 1999 (DGCA 451-99)
30. Arbitraje. No se regula por la Ley de Contratacin Administrativa

Con fundamento en lo que hemos expresado, y reiterando algo que ya dijimos, consideramos que el nombramiento
de rbitros de frente a la Ley de Solucin Alterna de Conflictos y Promocin de la Paz Social, es materia que no se
rige por la Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento, por lo que no se puede hablar ni de aplicacin de
procedimientos ordinarios ni de contrataciones directas. Oficio 3882 de 19 de abril de 1999 (DGCA 451-99)

33
31. Arbitraje. Posibilidad de uso

Sobre el particular, consideramos oportuno sealar que tanto a nivel constitucional, como desde el punto de vista
legal, cualquier persona y dentro de estas el Estado- puede acudir al arbitraje para solucionar sus conflictos de
carcter patrimonial. El arbitraje consiste, como usted bien lo sabe, en una extensin de las funciones jurisdiccionales
propias del Estado a particulares que, gracias a las facultades que la ley les otorga y por el hecho de que las propias
partes estn de acuerdo a someterse a su autoridad, pueden dirimir conflictos de carcter patrimonial. Oficio 3882 de
19 de abril de 1999 (DGCA 451-99)
32. Arbitraje. Sus honorarios no se derivan de un contrato administrativo

Para explicar lo anterior, debemos sealar que a la hora de nombrar un rbitro, la ley es la que seala los requisitos
que ste debe cumplir y la forma en como deben nombrarse (Captulo III, Seccin II, Composicin del Tribunal
Arbitral, artculos del 24 al 36). Ms adelante, en la Seccin III del mismo Captulo, la ley marca el mbito de
competencia del rbitro o del tribunal arbitral, y en la Seccin VII se regulan los honorarios que perciben. Con todo
lo anterior lo que queremos establecer es que los rbitros ejercen, como ya lo dijimos, una funcin jurisdiccional
propiamente, por lo que su actividad no se deriva de un contrato administrativo, sino de la Constitucin (artculo 43)
y de la ley que son las que permiten la existencia de procesos arbitrales para la resolucin de conflictos
patrimoniales. Oficio 3882 de 19 de abril de 1999 (DGCA 451-99)
ARRENDAMIENTO
33. Arrendamiento. Con opcin de compra. No requiere reglamentacin
El artculo 78 de la Ley de Contratacin Administrativa establece que la Administracin podr tomar en
arrendamiento equipo o maquinaria, con opcin de compra o sin ella, siguiendo los procedimientos de licitacin
pblica, licitacin por registro o licitacin restringida, segn corresponda. Por su parte, el artculo 79 seala que
cuando el arrendamiento sea con opcin de compra, el monto de la contratacin se estimar a partir del precio actual
del equipo por arrendar y si el arrendamiento no incluye opcin de compra, la contratacin se estimar con base en el
monto total de alquileres correspondientes a cuatro aos. Otras normas que tambin aluden a esta figura, son el
artculo 31 de la Ley mencionada y 31.3 y 74 del Reglamento respectivo. Obsrvese que segn estas normas, la
modalidad de arrendamiento con opcin de compra, nicamente se reconoce para bienes muebles especficos (equipo
o maquinaria) y no para otro tipo de bienes, como los inmuebles. Asimismo, debe tenerse en cuenta que en el
arrendamiento de equipo o maquinaria con opcin de compra, sea que se estime como una nueva figura contractual o
como una fusin del arrendamiento y de la opcin, contratos regulados en el Cdigo Civil, la figura principal es el
arrendamiento y no la opcin de compra, toda vez que sta ltima como opcin que es, puede o no concretarse. De
esta forma el arrendamiento es el elemento principal y la opcin lo accesorio. Oficio 476 del 15 de enero 1997
(DGCA 66-97)
34. Arrendamiento. Distinciones con el leasing

El contrato de arrendamiento es un contrato tpico, en la forma como fue definido por este Despacho, esto es, como
contrato que la ley regula en cuanto a sus efectos jurdicos tpicos. El arrendamiento constituye un contrato por el
cual una persona se obliga a dar o ceder a otra el uso de alguna cosa, por cierto tiempo y mediante precio, que esta
parte se obliga a pagar a aqulla...Es consensual, por perfeccionarse por el mero consentimiento, bilateral, por las
obligaciones recprocas (como asegurar el goce pacfico del arrendador, y cuidar la cosa con diligencia el
arrendatario); oneroso, ya que el precio o renta contrapesa el disfrute, y conmutativo, por la reciprocidad de las
prestaciones... (Cabanellas, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual Editorial Heliasta, S.R.L., Buenos Aires, 8
Edicin, 1974, Tomo I, pp.215-216). Al contrato de arrendamiento de bienes, como contrato principal, puede
introducirse un elemento accesorio, una promesa unilateral de venta, hecha por el arrendante al arrendatario, en
virtud de la cual, por el pago de un precio (adicional a los cnones que ha venido reconociendo por el uso y disfrute
de los bienes), le confiere su propiedad (efecto traslativo), momento a partir del cual surgira un nuevo contrato, el de
compraventa, con sus efectos jurdicos propios. En este orden de ideas, la opcin de compra, constituye una
promesa unilateral no aceptada, pues la declaracin de voluntad es simplemente conocida por la Administracin,
quien no ha expresado an su voluntad en orden a su aceptacin (posibilidad que depender de diversos factores,
entre otros, de la vigencia tecnolgica y de las posibilidades reales de explotacin del equipo arrendado). La Ley de

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Contratacin Administrativa autoriz a que la Administracin efectuara arrendamientos, referidos a equipo o

maquinaria (bienes muebles), con o sin opcin de compra. Ahora bien, el contrato de arrendamiento con opcin de
compra comporta similitudes y diferencias importantes con el contrato de leasing, en sus diversas modalidades,
como tambin fue puntualizado en nuestro oficio 476/97. El contrato de leasing financiero puede definirse, en su
forma ms representativa, como aquel por virtud del cual una sociedad especializada adquiere, a peticin de su
cliente, determinados bienes que le entrega a ttulo de alquiler, mediante el pago de una remuneracin y con la
opcin para el arrendatario, al vencimiento del plazo, de continuar el contrato en nuevas condiciones o de adquirir
los bienes en su poder. (Rodrguez Azuero, Sergio. Contratos Bancarios Biblioteca Felaban. Bogot, Colombia.,
p.480). Ambos contratos, el de arrendamiento y el de leasing -nos referimos especficamente al financiero, tienen
como efecto principal el traslado del uso y disfrute de bienes, no del dominio, a cambio de un canon o renta. No
obstante, tienen diferencias que justifican su particular naturaleza jurdica. La doctrina no discute que ambos
contratos tiene elementos esenciales comunes, pero marca diferencias de peso, que impiden asimilarlos absoluta y
totalmente. As, en criterio de Jinesta Lobo, el contrato de leasing financiero excede el molde clsico del
arrendamiento, y este ltimo no agota el primero; los derechos y obligaciones en uno y otro contrato no son
idnticos, adems los principios jurdicos sobre los que descansa el arrendamiento difieren de los supuestos en que
se fundamenta el leasing financiero. Veamos en que consisten las diferencias: 1) La compraventa inherente al
contrato de leasing financiero, pudiendo ser el proveedor del dador un tercer sujeto que puede cumplir un papel
vital en el desarrollo del contrato (sic). 2) El dador suele ser un intermediario financiero. 3) El leasing financiero
recae sobre un objeto nuevo, ajustado exactamente a las exigencias del tomador. 4) Al dador no le interesa la
propiedad del bien sino la rentabilidad del capital invertido en su compra. 5) El precio y el plazo son fijados en
funcin de criterios econmicos y financieros (amortizacin del bien, vida econmicamente til, etc.). 6) En el
arrendamiento el arrendador debe mantener al arrendatario en el goce pacfico del bien durante la vigencia del
contrato, asumiendo el mantenimiento, riesgos y haciendo reparaciones ordinarias y extraordinarias. En el leasing
financiero el mantenimiento (reparaciones, impuestos, seguros) le corresponden al tomador y el dador se exonera de
toda responsabilidad por vicio de la cosa o prdida de la misma, en este contrato se da una reparticin de riesgos,
basada en un equilibrio de intereses diferente al del contrato de arrendamiento. Hay un reparto del riesgo
contractual que le asigna ...a la sociedad de leasing nicamente el riesgo financiero y al tomador, que eligi al
proveedor y que tiene un inters predominante en el uso del bien, los riesgos relativos al incumplimiento del
vendedor y al cumplimiento necesario para el uso de la maquinaria y los riesgos que de l se derivan. Si el dador
tiene nicamente vocacin financiera, debe asumir los riesgos financieros en tanto que si el tomador tiene
capacidad tcnica (para escoger el proveedor y el bien requerido), debe asumir los riesgos tcnicos. 7) El contrato
de leasing financiero es un contrato de financiacin, en el cual el dador ofrece asistencia crediticia, la cual se
exterioriza en la entrega de un bien al tomador, quien lo recibe con la intencin de usarlo, y eventualmente
adquirirlo. Por su parte el arrendamiento, es un contrato de administracin, donde el arrendante entrega la cosa en
buen estado y asume sus riesgos para garantizarle al arrendatario el goce de la misma conforme a sus exigencias.
(Jinesta Lobo, Ernesto. El contrato de leasing financiero (arrendamiento financiero) con opcin de compra. Revista
Judicial San Jos, C.R. N55, marzo 1992, pp.22-23). RSL 134-97 de las 14:30 del 13 de junio de 1997
35. Arrendamiento. Es un contrato tpico

El artculo 55 hace una distincin entre "los tipos regulados en la Ley" y "cualquier otro tipo contractual", que
convenga a la satisfaccin del inters general. A nuestro juicio, el "arrendamiento de equipo o maquinaria con opcin
de compra", es un tipo contractual, que menciona la Ley pero que no regula, o en el mejor de los casos, que regula
en un grado mnimo. Sin embargo, siendo que la doctrina ms estricta considera que los contratos atpicos son
aquellos que no se mencionan en la ley, arribamos a la conclusin que el arrendamiento de equipo o maquinaria,
con opcin de compra o sin ella, es un contrato tpico, nominado, bsicamente por dos razones; la primera, por la
alusin expresa que se hace en la Ley de Contratacin Administrativa y la segunda, debido a que tanto el
arrendamiento como la opcin se regulan en el Cdigo Civil, legislacin supletoria para estos efectos. Conforme lo
expuesto, no existe para la Administracin la obligacin de reglamentar el contrato de "arrendamiento de equipo o
maquinaria con opcin de compra", a la luz del artculo 55 antes comentado, sin embargo, considerando la escasa
reglamentacin de la Ley de Contratacin Administrativa y las reglas especiales que rigen la contratacin
administrativa, creemos conveniente que internamente las Administraciones regulen las principales caractersticas de
este contrato, mxime por la estrecha relacin que puede tener con otras figuras atpicas como el "leasing". Oficio
476 del 15 de enero 1997 (DGCA 66-97)

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36. Arrendamiento. No corresponde evaluar taller de mantenimiento

Si bien la Administracin plantea un arrendamiento sin opcin de compra, lo cierto es que se trata de un contrato no
traslativo de dominio, donde la obligacin de brindar mantenimiento a la cosa es a cargo del arrendante del bien, de
manera que el arrendatario disfruta de la posesin y uso de la cosa, a cambio del pago de un canon mensual. Por
ende, si se trata de un arrendamiento puro y simple, no es procedente que la Administracin entre a evaluar el taller
de servicio y repuestos de quien cotice los vehculos, por ejemplo, porque lo que correspondera asegurar en el
contrato es la disponibilidad permanente del vehculo y disponer las penalidades que estime pertinente, en caso de
que el contratista no sustituya el bien que sea objeto de reparacin preventiva o correctiva. Por otra parte, en
atencin del principio de que las cosas perecen para su dueo, la adopcin de los seguros corren a cargo del
arrendante, no del arrendatario, aunque ste haga una traslacin indirecta de sus costos en el canon de arrendamiento
que cotice. En ese orden, tampoco resulta procedente que la Administracin pacte la entrega de unidades usadas
como parte de pago; lo que debe cancelar es un canon por concepto de arrendamiento, por lo que no se da el
supuesto de hecho para la aplicacin del numeral 52.6. del Reglamento General de Contratacin Administrativa. No
se indica el plazo de arrendamiento que servir de base cierta para rendir las garantas, tanto de participacin como
de cumplimiento, en funcin de que en las condiciones especiales, punto 3.3), se dispone que el arrendamiento
deber estipularse por 18, 24 y 36 meses, quedando a discrecin de la Administracin aceptar la opcin que mejor le
convenga. A mayor abundamiento, deber reparar esa Administracin en una revisin integral del pliego, para que lo
ajuste a la figura tpica que est empleando. De lo contrario, deber regular sustantivamente el leasing operativo, por
va de un reglamento ejecutivo a la Ley de Contratacin Administrativa (ver voto N998-98, de nuestra Sala
Constitucional), que deber contar con el dictamen preceptivo favorable de esta Contralora General. RSL 170-99 de
las 1530 horas del 28 de abril de 1999
ASOCIACIONES SOLIDARISTAS
37. Asociaciones Solidaristas. Pueden participar en condiciones de igualdad
Ahora bien, con respecto a lo que consulta y para responder adecuadamente, es importante mencionar que este
Despacho, mediante el oficio N7995 del 4 de julio de 1996 (DGCA-896-96), expres su criterio con respecto a la
participacin de las Asociaciones Solidaristas en los procedimientos de contratacin administrativa. Antes de citar lo
que se expuso, es importante aclarar que el anlisis en mencin se hizo con base en lo que dispona el artculo 22 de
la Ley de Contratacin Administrativa antes de ser reformado por la Ley N7612 del 22 de julio de 1996. Ahora bien,
en lo que interesa se expres: ... debemos indicar que con las nuevas disposiciones en materia de contratacin
administrativa, este criterio debe variar un poco, pues ahora deben tomarse en cuenta varias circunstancias: a) Que
las Asociaciones Solidaristas son gobernadas y administradas exclusivamente por los trabajadores que estn afiliados
a ellas (vase artculo 1 de la Ley N6970 del 1 de noviembre de 1994 Ley de Asociaciones Solidaristas). b) Que
pueden pertenecer a estas Asociaciones todos los trabajadores que labores en una empresa (Ibid. artculo 5). c) Que el
inciso c), del artculo 22 de la Ley de Contratacin Administrativa dispone que tienen prohibicin Los funcionarios
pblicos con influencia o participacin, directa o indirecta, en cualquier etapa del procedimiento de contratacin
administrativa. Por estos motivos decimos que debemos entender que ahora, como regla de principio, las
Asociaciones Solidaristas que existen en esa Institucin pueden verse afectadas por el rgimen de prohibiciones
cuando uno de sus miembros, cualquiera que sea, tenga influencia o participacin, directa o indirecta, en cualquier
etapa del procedimiento de contratacin administrativa de que se trate ... (destacado es del original). Sin embargo,
an con la reforma operada al artculo 22 de la Ley de Contratacin Administrativa por la Ley N7612, el criterio
citado no vara, pues actualmente el encabezado de dicha norma, en relacin con el inciso b), establecen: ... estn
inhibidas de participar como oferentes, en forma directa o indirecta, las siguientes personas: (...) b) Con la propia
entidad en que sirven, los presidentes ejecutivos, los gerentes y subgerentes tanto de las instituciones
descentralizadas como de las empresas pblicas y los funcionarios pblicos con injerencia o poder de decisin, en
cualquier etapa del procedimiento de contratacin administrativa ... (destacados y subrayados son
nuestros).Expuesta nuestra posicin con respecto a la participacin de Asociaciones Solidaristas en los
procedimientos de contratacin administrativa, podemos responder a lo que usted consulta puntualmente. Desde
nuestra ptica, los funcionarios que se citan en su nota (Director de Aprovisionamiento y Proveedor), evidentemente
son funcionarios que se ven cubiertos por el inciso b) del artculo 22 antes citado, pues tienen injerencia o poder de
decisin en cualquier etapa del procedimiento de contratacin administrativa. As las cosas, por el hecho de que slo
los miembros de las Asociaciones son los que pueden gobernarlas y administrarlas (artculo 1 Ley de Asociaciones
Solidaristas), y segn el criterio expuesto, partimos de que los funcionarios mencionados son parte de la mencionada

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Asociacin, por lo que an sin ejercer un cargo directivo- de frente a nuestro criterio la Asociacin se ve afectada
por el rgimen de prohibiciones que establece el reiterado numeral 22. Deseamos realizar una aclaracin a la
conclusin anterior y esta se refiere a que desde el punto de vista del derecho de asociacin particular de los
funcionarios mencionados, este Despacho no podra decir que exista un impedimento para que esos funcionarios
sean parte de la Junta Directiva de la ASETEC. Sin embargo, sabemos que aqu no estamos analizando el derecho de
asociacin de ellos, sino ms bien el efecto que produce que funcionarios con injerencia o poder de decisin en los
procedimientos de contratacin administrativa sean parte de la Junta Directiva de una Asociacin que contrata con la
Administracin en la que dichos funcionario tienen el poder de decisin o injerencia. Aqu es donde cobra relevancia
el criterio expuesto en el prrafo anterior, en el sentido de que con el slo hecho de que esos funcionarios sean parte
de la referida Asociacin, esta se ve afectada por prohibicin para participar en procedimientos de contratacin
administrativa. Oficio 4209 de 13 de abril de 1999 (DGCA 433-99)
BANCO POPULAR Y DE DESARROLLO COMUNAL

38. Banco Popular. Sometimiento a la Ley de Contratacin Administrativa
As las cosas, estima este Despacho que el punto, en cuanto a la naturaleza de los fondos que administra ese Banco,
qued debidamente resuelto, mediante dictamen vinculante de nuestra Direccin General de Asuntos Jurdicos que
tambin fue reiterado al resolver la citada denuncia, mediante resolucin de las 15:00 horas del 8 de junio de 1998
(oficio N5821, DGCA-553-98). Asimismo, mediante oficio N9323 (DGCA-978-98) de 24 de agosto de 1998, este
Despacho comunic al Auditor General de ese Banco, seor Alexis Castillo Baltodono, lo resuelto por nuestra Sala
Constitucional mediante el Voto N5947-98 del 19 de agosto de 1998, el cual dispuso la anulacin del artculo 171,
de la Ley 7558, Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica, que cre un rgimen de excepcin en favor de los
Bancos Pblicos, incluido el Banco Popular y Desarrollo Comunal, con el objeto de que ese rgano de control
interno informara a quien corresponda y para que procedieran conforme a derecho. 2) En virtud de que la Sala
Constitucional ha sentado posicin en torno a los reglamentos ejecutivos y en cuanto a la competencia exclusiva del
Poder Ejecutivo de reglamentar la ley, en este caso, entendemos que el Banco Popular y Desarrollo Comunal, en
cuanto sujeto a la Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento, en virtud de lo dispuesto por el artculo 1,
de ese cuerpo normativo, est inhibido de reglamentar la Ley de Contratacin Administrativa y por ende, al igual
que el resto de bancos pblicos, debe aplicar la Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento General en un
todo. Por ende, estimamos que el procedimiento bajo examen est viciado de nulidad absoluta, en virtud de que el
Banco Popular debi tramitarlo con arreglo al cuerpo normativo antes indicado. RSL 343-99 de las 14:30 del 16 de
agosto de 1999
39. Banco Popular. Sometimiento a la Ley de Contratacin Administrativa

Ciertamente, el Reglamento de Contratacin Administrativa que pretende aplicar el Banco, no resulta aplicable al
caso concreto, por entrar a regular en forma paralela a la Ley de Contratacin Administrativa, la actividad
contractual de esa entidad bancaria, sino porque en virtud de la naturaleza jurdica de esa Administracin (ente
pblico no estatal) y del carcter pblico de los fondos que administra, le resulta aplicable en un todo la Ley de
Contratacin Administrativa y su Reglamento General.
Tampoco entendemos que el caso bajo examen, quede
exceptuado de la aplicacin de la Ley de Contratacin Administrativa en virtud del dimensionamiento hecho por la
Sala en su Voto N5947-98. . RSL 343-99 de las 14:30 del 16 de gosto de 1999
CARTEL
40. Cartel. Medidas de referencia
Si bien el cartel haca referencia expresa a gabinetes de perfil bajo, no se advierte en las dimensiones sealadas una
desviacin de la oferta principal en punto a las medidas de referencia indicadas en el cartel, pues en el criterio de
este Despacho el concepto medidas de referencia, debe entenderse en el sentido de semejanza, concepto que
resulta impreciso, pues la semejanza de una cosa con respecto de otra, no implica necesariamente coincidencia en
cuanto a dimensiones (DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAOLA. Vigsima Edicin. Tomo II). Distinta es la
situacin de los monitores, para los cuales el cartel fue claro en cuanto a las medidas mximas y mnimas que se
aceptaban, sin que se presentara una desatencin del pliego de condiciones, dimensiones que s fueron cumplidas por
todas las ofertas que se presentaron al concurso. RSL 204-99 de las 15:00 horas del 19 de mayo de 1999

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41. Cartel. disposiciones deben ajustarse a razonabilidad, equidad o tcnica

[...] para este Despacho resulta fundamental que las razones que brinda la Administracin en defensa de las
condiciones cartelarias tengan sustento y cuando estn referidas al uso de potestades discrecionales, observen el claro
lmite que a esta facultad impone la Ley General de la Administracin Pblica, al disponer que el enjuiciamiento de
las facultades discrecionales de la Administracin procede, cuando al ejercerlas se comprometan clusulas que
resulten contrarias a la razonabilidad, a la equidad, o la tcnica (Artculo 16, de la Ley General de la Administracin
Pblica). RSL 198-99 de las 12:00 horas del 13 de mayo de 1999
42. Cartel. Limitaciones a la libertad de concurrir

A travs del sistema de contratacin administrativa, consagrado en el artculo 182 de la Constitucin Poltica, se
pretende que el Estado y sus instituciones realicen sus compras y contrataciones mediante un procedimiento de
concurso. En este orden, la seleccin del co-contratante se realiza mediante alguna de las formas o procedimientos
autorizados por el ordenamiento jurdico, con la finalidad de promover, en el caso de la licitacin pblica, la ms
amplia competencia, dentro del marco del inters administrativo, con miras a obtener las mejores condiciones
posibles y, a la vez, garantizando la igualdad de oportunidades para todas aquellas personas que deseen contratar con
la Administracin. En este sentido, uno de los pilares fundamentales de la licitacin pblica lo constituye el
principio de libre concurrencia, el cual permite que toda persona fsica o jurdica que se halle en las condiciones
exigidas por la Administracin, pueda presentar oferta. En virtud de ello, el cartel del concurso juega un papel
relevante, por cuanto no resultar posible que en l sean incorporadas clusulas que limiten esa libertad de concurrir.
Este principio asegura la presencia de varias y diferentes propuestas comparables entre s, dentro de las cuales la
Administracin deber elegir la ms conveniente. Otro principio fundamental en el sistema regulador de la
contratacin administrativa es el de igualdad, el cual rige todas las etapas del procedimiento y supone que todos los
participantes concurrirn bajo un plano de igualdad de condiciones, de modo que durante el proceso, desde la
publicacin del cartel, la fase de estudio de ofertas y la adjudicacin, ningn participante puede verse favorecido o
perjudicado con actuaciones de la Administracin que no le resulten aplicables a los dems. Esto implica, entre otras
cosas, que las condiciones del cartel sean las mismas para todos, que el sistema elaborado para la calificacin de las
propuestas sea aplicado en forma igualitaria y objetiva a todos los participantes, que el pliego no puede alterarse a
favor de algn participante y que los plazos establecidos para el desarrollo del procedimiento deben ser respetados
por igual. Ahora bien, en tratndose de la contratacin de servicios profesionales, como es el caso que nos ocupa,
resulta indispensable que la Administracin establezca un sistema de evaluacin de ofertas, donde no se imponga
ningn tipo de discriminacin, sino que se establezcan parmetros evaluativos objetivos, que aseguren que los
profesionales que se contratarn son aquellos que por su experiencia y capacidad, sern los que mejor brinden el
servicio licitado, de donde se desprende que, quienes obtengan los mayores puntajes, se encuentran en una posicin
de ventaja sobre aquellos proponentes cuya calificacin resulte inferior. RSL 232-99 de las 13:40 horas del 7 de
junio de 1999
43. Cartel. Debe tener sistema de evaluacin

En primer trmino debemos manifestar que este Despacho ha advertido que en el cartel del concurso que nos ocupa
no se incluy un sistema de evaluacin y comparacin de ofertas, con indicacin expresa de los factores a considerar,
el grado de incidencia de cada uno en la comparacin global de las ofertas, as como el mtodo para la asignacin de
puntaje. De conformidad con la normativa reguladora de la materia, el sistema de evaluacin de ofertas, es un
requisito bsico de los procedimientos de contratacin administrativa, por lo que deber proceder la Entidad licitante
a su instrumentacin, claro est tomando en consideracin las especiales caractersticas del objeto de la licitacin.
RSL 195-99 de las 11:00 horas del 11 de mayo de 1999
44. Cartel. Solicitud de marcas especficas

En el caso bajo examen, debemos partir de un hecho cierto y es que la institucin tiene una inversin cuantiosa que
ya hizo, de frente a lo cual se justifica, en forma muy razonada, la conveniencia de que se adquiera panelera
compatible, lo cual no impide la participacin de diversos proveedores que se han servido mencionar en su respuesta,
que comercializan y producen panelera compatible con la producida por Herman Miller (ya adquirida). Por ende, el
presupuesto bsico que motiva a declarar con lugar un recurso de objecin no se constata en el caso bajo examen, por
cuanto diversos proveedores podrn concurrir a ofrecer la solucin que la Administracin ha seleccionado, solucin
que no slo ofrece una firma comercial, sino varias del mercado, sea nacional o internacional. Por ese motivo, no

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estimamos que se encubra un trato directo bajo el llamado de una licitacin pblica, por cuanto diversos interesados
podrn ofrecer panelera compatible con la existente y el pedido de esa compatibilidad se justifica para asegurar un
mejor aprovechamiento de los fondos pblicos que ya fueron comprometidos. En relacin con el segundo punto
objetado, de las garantas, no parece desproporcionado a este Despacho que a quien est en capacidad de mantener
las garantas dadas por el anterior vendedor, Herman Miller, se le otorgue puntaje, puesto que, en alguna forma, la
garanta sobre el producto adqurirido tuvo un costo financiero para la institucin, que ya cancel. La posibilidad de
adquirir panalera compatible, pero que haga perder la garanta de Herman Miller sera factible, como el mismo
Banco lo indica, si la Institucin recibiera un precio competitivo que le permitiera compensar la prdida de la
inversin ya efectuada en esas garantas, posibilidad que podra ofrecer una empresa que, si bien produzca bienes
compatibles, no haya pagado licencias a Herman Miller, y ello le permita competir a un mejor precio por la obra en
s. La justificacin que en ese sentido ha dado la entidad licitante es de recibo y, ms bien refleja, a una celosa
administracin de los fondos pblicos. RSL 198-99 de las 12:00 horas del 13 de mayo de 1999
45. Cartel. Aclaraciones y modificaciones

[...] en criterio de este Despacho, no todas las as llamadas aclaraciones, comunicadas el 6 y 13 de octubre de 1998
(hechos probados 5) y 6)), podemos considerarlas como simples aclaraciones, ya que algunos de los puntos que
contienen obedecen a definiciones que no constaban en el cartel; por ejemplo, lo referente al horario de trabajo, o
corrigen aspectos contradictorios del cartel, por lo que no se puede asumir, como lo afirma la entidad licitante, que se
trata en principio de simples aclaraciones. Ahora bien, si asumimos que se trata de modificaciones, tenemos que,
efectivamente, debieron comunicarse a los interesados al menos 8 das hbiles antes de la fecha prevista para la
apertura de las ofertas, en trminos formalmente estrictos. Sin embargo, de frente a un procedimiento ya realizado,
con un resultado plasmado en una adjudicacin dictada a favor de una oferta que la entidad considera que satisface
plenamente su necesidad administrativa y da cabal cumplimiento al principio de eficiencia por obtener el mayor
puntaje y ser la de menor precio, resulta indispensable analizar las consecuencias de que esas modificaciones no
hayan sido comunicadas formalmente dentro del plazo previsto en el numeral 47 de referencia. Ese examen nos
lleva a concluir que, en el presente caso, aparentemente ningn perjuicio se ocasion ni a la firma que result
adjudicataria ni a las firmas apelantes para presentar la oferta correspondiente en este concurso (hecho no probado
nico), pues este no es formalmente su alegato (es decir, las apelantes no han manifestado en ningn momento que
no hayan podido cumplir con las modificaciones planteadas y que por eso su oferta no ha sido considerada para
efectos de la adjudicacin de este concurso), sino que tenemos que ambas ofertas cumplieron tcnicamente con los
requerimientos del cartel (hecho probado 12)) y las aclaraciones y modificaciones comunicadas en esa forma, fueron
debidamente atendidas e incorporadas por los interesados en este procedimiento. [...] Este Despacho es del criterio
que si las firmas apelantes incorporaron las modificaciones a su oferta, la falta en que incurri la entidad licitante
no les caus perjuicio alguno, y con su participacin en este concurso estn consintiendo esa actuacin de la
administracin, restndole as importancia al hecho de que no se haya cumplido formalmente con el plazo previsto
en el numeral 47 del Reglamento de referencia. Pareciera que algn grado de conocimiento tenan las apelantes de
las modificaciones que se estaban gestando, tal vez a raz de la visita al sitio del proyecto, como lo afirma la
adjudicataria, puesto que no tuvieron dificultad alguna para adecuar su oferta a estas. RSL 120-99 de las 13:00
horas del 5 de abril de 1999
46. Cartel. Aplicacin correcta de sus normas

[...] el definir si las normas cartelarias se aplicaron o no a derecho es una cuestin de extrema importancia, no se trata
simplemente de una diferencia de criterios o de interpretacin como lo seala la entidad licitante, sino que la
aplicacin correcta y a derecho del pliego de condiciones en lo que se refiere a la evaluacin de las ofertas conlleva,
necesariamente, a la adjudicacin a derecho de la firma que legtimamente se ha ganado esa posicin, la de
adjudicataria del concurso. Por otra parte, es importante tambin advertirle a la entidad licitante que como regla de
principio todo cartel debera ser concreto, objetivo y claro, de manera que no se diera lugar a la posibilidad de
interpretaciones irreconciliables sobre sus normas, y en la medida en que un cartel falla en este sentido es porque el
mismo resulta insuficiente y como consecuencia lgica de su insuficiencia, va a dar resultados no satisfactorios para
la plena satisfaccin del inters general y del inters de la Administracin licitante, por lo que no es conveniente
concluir que este sea uno de esos casos. RSL 15-99 de las14:00 horas del 19 de enero de 1999

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47. Cartel. Aportar informacin del fabricante

Objeta la firma recurrente que como un requisito legal se debe aportar documentacin del propio fabricante que
demuestre la representacin y solicita que se elimine este requerimiento y que sea la propia Administracin la que
requiera informacin a la Direccin de Aduanas. La entidad licitante no acepta eliminar este requerimiento, pues
considera que con fundamento en el numeral 54.5 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, el cartel,
para establecer la certeza en cuanto a la existencia, representacin y capital social de los oferentes nacionales y
extranjeros, establecer los requisitos que debern aportar y los oferentes estn obligados a cumplir con estos.
Considera este Despacho que el requerimiento objetado no resulta de imposible o de difcil acatamiento, ni tampoco
resulta excesivo como requisito legal a cumplir en la presentacin de las ofertas por parte de los eventuales oferentes,
por lo que no vemos la necesidad de que sea eliminado del cartel, si en criterio de la Administracin el mismo resulta
relevante para demostrar con certeza la existencia y representacin de los oferentes. Tampoco es de recibo que sea la
Administracin la que tenga que realizar una gestin que implica, en su caso, mayores costos administrativos y
recursos humanos, si la documentacin puede ser aportada, sin mayor problema, por los oferentes. En todo caso,
tambin advertimos que la recurrente no ha objetado este requerimiento porque le resulte imposible cumplirlo, con lo
cual el mismo no constituye un obstculo a su participacin en este concurso. Por ende, no resulta procedente
acoger la objecin formulada. RSL 135-99 de las 11:00 horas del 12 de abril de 1999
48. Cartel. Consolidacin del cartel por no objecin

[...] las disposiciones cartelarias se consolidan plenamente, si las partes las aceptan, puesto que no podramos pensar
en un cartel que pueda ser cuestionado a lo largo de todo el procedimiento y menos aceptar, que las partes puedan
negociar su legalidad, dependiendo de los resultados a los que se llegue en el concurso. R-DGAJ-69-99 de las
15:00 horas del 3 de noviembre del 1999
49. Cartel. Especificaciones tcnicas muy "especficas"

Este Despacho considera oportuno sealar a la entidad licitante, que tratndose de un bien cuyas especificaciones
tcnicas son de conocimiento especfico de los tcnicos de esa entidad, y que por lo mismo deben ser dispuestas en
funcin de lograr el equipo que mejor satisfaga el inters de la institucin, al ser objetadas esas especificaciones
tcnicas, bsicamente en razn de que las mismas, en la forma en que estn siendo formuladas, supuestamente
favorecen la participacin de una sola firma con un equipo particularmente determinado, la situacin resulta de suma
gravedad en perjuicio de los principios de eficiencia, de libre participacin y de igualdad de trato que amparan los
procedimientos de contratacin administrativa. Por ello, es que este Despacho considera que esa entidad debe velar
para que con las modificaciones aceptadas y cualesquiera otras que en su criterio procedan, se procure una
participacin amplia y objetiva de diferentes empresas que estn en posibilidad de cotizar este tipo de equipos y no
que este concurso vaya a convertirse en la participacin de una sola firma, por ser esta nicamente la que tiene el
equipo cuyas especificaciones tcnicas requiere el cartel, porque de ser as, ningn sentido tendra promover un
procedimiento concursal. RSL 130-99 de las 9:00 horas del 8 de abril de 1999
50. Cartel. Garanta sobre equipos

La Administracin destina treinta puntos, de los cien puntos posibles, a lo que llama garantas de operacin y
servicio, otorgando cinco puntos a cada uno de los siguientes aspectos: Garanta no menor a mil quinientas mil
horas, en el sitio de trabajo, cantidad de equipos y herramientas, personal tcnico, instalaciones disponibles, monto
del inventario de repuestos para el modelo ofrecido y poblacin de equipos similares vendidos durante los ltimos
cinco aos. Como se puede apreciar, salvo los comentarios consignados para la parte de repuestos, el resto
corresponde a enunciados, omitindose sealar la forma en que el puntaje sera otorgado. En efecto, para la primera
condicin de mil quinientas horas como garanta, suponemos que de reparaciones, porque ello no se indica, se
desconoce cmo se distribuira el puntaje para aquellas empresas que ofrezcan menos horas, o bien, qu sucede si
una empresa no ofrece esta garanta, estara excluida (lo que no se dice) o slo perdera los cinco puntos
respectivos?. Qu sucedera si la empresa retiene el equipo en su taller, ms del tiempo necesario, por ejemplo, una
semana que representa ciento sesenta y ocho horas? Las mil quinientas horas corresponden nicamente a mano de
obra, o tambin cubren repuestos?. Estas mismas dudas surgen en torno a otras condiciones estipuladas en este
apartado, como la cantidad de herramienta, qu es herramienta especial?, cunta herramienta se debe ofrecer para
obtener el mximo puntaje?, qu sucede si se ofrece una herramienta menos, que la contenida en otra oferta?.
Luego, en cuanto a los puntos cuestionados especficamente por Tractomotriz, Sociedad Annima, consideramos que
pedir el monto del inventario en repuestos, puede dar una idea del volumen de operaciones, pero no garantiza la

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eficiencia al momento de proveer los repuestos. Incluso, puede ser que el inventario sea de un monto elevado, pero la
variedad de repuestos muy escasa. Adems, segn el cartel, el oferente debe garantizar por un perodo de siete aos
la existencia de repuestos, sin que se estipule ninguna consecuencia en caso de incumplimiento. El otro aspecto
cuestionado es la cantidad de vehculos vendidos en el pas, informacin que no dice mucho sobre su calidad, que al
final es uno de los aspectos ms relevantes. A nuestro juicio, el argumento de la empresa objetante, cual es que por
tratarse de una marca nueva en el pas, no debe valorarse ni la cantidad de repuestos, ni tampoco las unidades
vendidas en el territorio nacional, no es de recibo, pues ello no violenta la libre participacin, mxime si slo se
refleja en el puntaje a asignar. Aceptar esta tesis, nos llevara a concluir, en otros casos, que no debe solicitarse
experiencia, por ejemplo, porque existe una empresa de formacin reciente que no cumple con lo solicitado,
razonamiento por dems ilgico. La inclusin de estos aspectos en el sistema de calificacin no es por s misma
indebida, sino ms bien insuficiente. En consecuencia, estimamos que los requisitos de operacin y servicio, deben
ser revisados por esa Municipalidad, valorando su importancia y estipulando la distribucin del puntaje. RSL 127-99
de las 15:00 horas del 6 de abril de 1999
51. Cartel. Justificacin de restricciones

[...] el cartel constituye el reglamento especfico de la contratacin que se promueve, por lo que debe ser un cuerpo
de especificaciones tcnico, claro, suficiente, concreto, objetivo y amplio en cuanto a la participacin, de tal manera
que si se imponen restricciones que limiten de alguna manera la oportunidad de participar stas debern tener
una slida justificacin, sea tcnica o jurdica, pues la Administracin est llamada a satisfacer sus necesidades, de la
manera que sea ms favorable para el inters pblico, cumpliendo as de la mejor forma con el servicio pblico que
le compete. RSL 260-98 de las 14:30 horas del 4 de setiembre de 1998
52. Cartel. Modificaciones no publicadas no obligan

Tambin se definen en dicho documento las cantidades y caractersticas de las sillas secretariales, ejecutivas y
sillas de atencin, siendo entonces que, a partir de esa situacin, las variaciones acordadas al pliego, para que
resultaran obligatorias, al amparo de lo establecido en el artculo 47 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, debieron haber sido publicadas en el Diario Oficial, hecho que no se ha demostrado que ocurriera .
Ante esta circunstancia, este Organo Contralor estima que las especificaciones incorporadas al pliego mediante el
oficio referido, no pueden ser exigibles, por cuanto la Administracin ha obviado una formalidad requerida por el
ordenamiento jurdico para tal efecto. Por ello, tampoco es jurdicamente posible que una eventual omisin
respecto a alguno de estos puntos, configure un incumplimiento por parte del adjudicatario que pueda dar motivo
para que se le despoje de la adjudicacin con que se le favoreci. No obstante lo anterior, en cuanto a los puntos
cuestionados, las manifestaciones y ofrecimientos que efectivamente aqul haya formulado de frente a la
Administracin lo obligarn y, por lo tanto, la Institucin licitante estar obligada a exigirle la entrega de lo
ofrecido. RSL 11-99 de las 15:30 horas del 11 de enero de 1999
53. Cartel. No es limitacin ponderar una caracterstica

[...] esta Contralora General de la Repblica ha determinado que el cartel admite una desviacin de hasta un 10% en
las medidas solicitadas de modo que el alcance del desde el pivote de rotacin a la lnea de terreno podra ser de
6300 mm. As las cosas, asumiendo que la firma objetante tiene un equipo cuyo alcance es de 6500 mm, no estaran
quedando fuera del concurso sino tan solo ganando menos puntos, por lo que el argumento debe ser desestimado al
no significar una limitacin para la participacin y al no haber demostrado esta firma por qu esa caracterstica no es
relevante. RSL 44-99 de las 14:00 horas del 10 de febrero de 1999
54. Cartel. Plazo de recepcin de ofertas. Forma de cmputo

En el auto de las 15:00 horas del 17 de febrero de 1999, se previno a la Administracin licitante para que ajustara el
plazo para la recepcin de ofertas a lo dispuesto por el artculo 48.1. del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, ejercicio que conforme a la repuesta dada por el Proveedor, Lic. Giovanni Mndez Carmona, se hizo
hasta el 22 de marzo del ao en curso. Sin embargo, debemos advertir que conforme a lo dispuesto por el 48.2. del
mismo reglamento, dentro del cmputo del plazo no se cuenta el da de la publicacin pero s el del vencimiento,
razn por la cual el plazo previsto no es conforme a los 30 das hbiles requeridos y deber ajustarse en un da
adicional. RSL 68-99 de las 14:30 horas del 2 de marzo de 1999

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55. Cartel. Requerimientos tcnicos no son limitaciones

[...] ninguna clusula limitativa de la participacin se introduce si la Administracin licitante opta en su pliego de
condiciones por escoger las caractersticas que estime tecnolgicamente ms apropiadas a sus requerimientos y que
incorporen los ltimos avances en la materia. Ese comportamiento no le est vedado a la Administracin, como
consumidor, en la bsqueda de optimizar en la mejor forma la inversin de los recursos pblicos que comprometen
las compras de equipo de cmputo y de software, sobre todo si se considera la frecuencia de esos avances y lo difcil
que resulta estar al da en este tipo de tecnologa. Resta indicar que las caractersticas solicitadas deben disponer de
un adecuado fundamento, que en cualquier momento la Administracin debe estar dispuesta a brindar, si se
cuestionara acerca de la razonabilidad de su pedido y, en tal sentido, los interesados en ser potenciales oferentes
coadyuvan en alguna medida en la formulacin correcta del pliego, si sus recursos son adecuadamente
fundamentados. RSL 68-99 de las 14:30 horas del 2 de marzo de 1999
56. Cartel. Trascendencia como reglamento de la contratacin

Por ello consideramos importante recordarle a la Administracin, que el pliego de condiciones se vislumbra como
un conjunto de clasulas formuladas unilateralmente por el licitante, que especifican el suministro, obra o servicio
que se licita (objeto); las pautas que regirn el contrato a celebrarse; los derechos y obligaciones de oferentes y cocontratante (relacin jurdica), y el mecanismo procedimental a seguir en la preparacin y ejecucin del contrato
(procedimiento)... (Vase Dromi, Jos Roberto, La Licitacin Pblica, 3 Edicin, Editorial Astrea, pg. 194). As
tenemos que la trascendencia del cartel radica, esencialmente, en ser el reglamento concreto y especfico de la
contratacin que se tramita, y en que debe constituirse a la vez en el mecanismo a travs del cual la Administracin
identifica el objeto que requiere, seala las condiciones en que lo desea y establece las reglas a travs de las cuales
definir cul de los proponentes resulta ser la mejor y ms conveniente para los intereses que tutela. RSL No. 9199 de las 8:00 horas del 16 de marzo de 1999
57. Cartel. Trascedencia

La trascendencia del pliego de condiciones radica, fundamentalmente, en constituir el reglamento especfico de la
contratacin que se tramita y, por ende, el instrumento idneo para definir, en trminos tcnicos, claros, suficientes,
concretos, objetivos y amplios, las reglas que van a prevalecer en la tramitacin del negocio. Mediante el cartel, se
dan a conocer todas las condiciones y especificaciones que se consideren de importancia para promover una amplia e
igualitaria participacin en el concurso, propsito que solo es factible de alcanzar cuando, adems de lograrse un
adecuado planteamiento del negocio (objeto y trminos bajo los cuales se debe ofrecer), se fijan reglas claras para
seleccionar al ganador de la competencia. Nuestro ordenamiento jurdico ha reconocido y recogido normativamente
esa importancia que tienen los pliegos cartelarios, as como la necesidad de que en ellos se incorporen las
condiciones necesarias para regular los procedimientos y seleccionar la mejor oferta. RSL 50-97 de las 10:30 del 7
de marzo de 1997.
CERTIFICACIONES
58. Certificaciones. Certificados de calidad son evaluables
En relacin con el aspecto, Normas de Calidad y Seguridad, esta Contralora General reiteradamente ha resuelto
sobre la posibilidad de que en los carteles de licitacin se pueda establecer, dentro de los sistemas de evaluacin,
aspectos referidos a las certificaciones de calidad como forma de hacer un reconocimiento por dems justo- a
aquellas empresas que ofrezcan equipos que cumplan con las citadas normas de calidad. En igual sentido, ha
concluido este Despacho que siendo aspectos propios de la evaluacin de las ofertas, estos no se comportan como
lmites a la participacin y a la igualdad de trato, por lo que no lleva razn la empresa objetante en su argumento.
Seala la empresa objetante, adems, que es un hecho ampliamente conocido y notorio que para efectos de
determinar la calidad de equipo de cmputo, las certificaciones emitidas por C.S.A. y U.L. tienen el mismo rango y
reconocimiento. Sin embargo, esa empresa no demuestra su dicho, por lo que este Despacho no puede aceptar como
probadas dichas afirmaciones, mxime que son contradichas por la respuesta que dio el Banco licitante. No obstante
lo anterior, este Despacho estima que la Administracin debe realizar una evaluacin en forma escalonada del
aspecto B. Normas de Seguridad y Calidad, considerando la asignacin de puntaje a las empresas que presenten 2 1
certificaciones, y no simplemente 7 puntos al que cumpla con las 3 certificaciones y 0 puntos si el oferente no

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presenta alguna de ellas, pues estimamos que atenta contra el principio de igualdad de trato, el hecho de dar cero
puntos a quien no aporta ninguna certificacin y a quien aporta dos de ellas. RSL 191-99 de las 15:00 horas del 10
de mayo de 1999
59. Certificaciones. Caja Costarricense de Seguro Social

Ahora bien, fue la Ley N 6914/83 que reform el artculo 74 de la Ley Constitutiva de la Caja Costarricense de
Seguro Social la que introdujo que en todas las licitaciones pblicas y privadas, si el oferente es patrono, deba
aportar una certificacin emitida por la Caja de que estaba al da en el pago de las cuotas obrero patronales; requisito
que fue declarado inconstitucional mediante Voto 787-94 por la Sala Constitucional. Sin embargo, por Ley N 7558
de 3 de noviembre de 1995 (Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica, Ley de Reforma al Sistema
Financiero), artculo 167, inciso y), restableci el requisito declarado inconstitucional; y en el mismo sentido, el
artculo 2 del Decreto Ejecutivo N 26088-H-S, publicado en el Alcance N 30 a La Gaceta N 114 del 16 de junio de
1997, se indic que esa certificacin debe aportarse en los concursos pblicos, pero ya este Despacho, mediante
Oficio N 9142 (DGCA-964-97) del 29 de julio de 1997, dijo que el requisito de la naturaleza a que alude el
numeral 2 del Decreto Ejecutivo supraindicado, tiene un carcter meramente informativo, por lo que no es posible
excluir una oferta de un concurso pblico por el hecho de que omita cumplir con dicho requisito. No obstante lo
anterior (considerarlo un requisito de carcter meramente informativo), como bien lo indica el dictamen de la
Direccin Jurdica de la Caja Costarricense de Seguro Social, por la particularidad de la entidad que promueva los
procedimientos administrativos, consideramos que al estar obligada la institucin aseguradora a administrar y cobrar
las cuotas obrero patronales para bien de la seguridad social, no estara extralimitndose a la hora de solicitar que el
oferente participante en sus propios concursos, presente la certificacin de estar al da en el pago de ese rubro, o al
menos, de que tiene un arreglo de pago para honrar esa deuda. Ms bien, si as no lo hiciere, estara incurriendo en
incumplimiento de uno de sus deberes y estara propiciando, en cierta manera, el no pago de esa cuota, que
representa uno de los renglones que conforman el ingreso de su presupuesto ordinario. En cuanto a este punto en
particular, consideramos conveniente reforzar el sentir pblico, de que la Caja debe insistir en el cobro, ya sea
administrativo o judicial, para lograr el pago de las sumas, que por ese concepto, se la adeudan. Oficio 5312 de 26 de
mayo de 1998 (DGCA-497-98)
60. Certificaciones. Compatibilidad. Costos implcitos

Debemos ser enfticos en que aqu se trata de una proteccin que la Administracin pide para asegurarse que los
equipos de cmputo que va a adquirir no tienen ningn problema de compatibilidad con los productos de Microsoft
(Windows 95 y Windows NT) y de Novell, y si se exige cumplir con un procedimiento de certificacin que han
inventado esos dos fabricantes de software -como dueos de sus productos- y esas certificaciones le dan mayor
seguridad a la Administracin, pues le minimiza el riesgo, entonces los oferentes que deseen participar en el
concurso deben cumplir con el requisito. Cabe agregar que reconocemos que este tipo de certificaciones tienen un
costo importante para el oferente, pero tambin sabemos que si la Administracin lo solicita es porque est dispuesta
a que ese costo vaya implcito en el precio, por lo que no vemos cual limitacin a la libertad de comercio se de en
este caso. RSL 7-99 de las 15:00 horas del 8 de enero de 1999
61. Certificaciones. Compatibilidad. No son limitacin a la participacin

[...] este Despacho ya ha considerado que solicitar este tipo de certificaciones no se constituye en un requisito
arbitrario ni infundado, sino que su justificacin tcnica es bastante slida, pues lo que persigue es asegurar la
inversin que la Administracin desea realizar. En realidad este Despacho no comparte las apreciaciones que realiza
la firma objetante, pues no considera que requisitos como estos limiten la participacin, ni pongan en una situacin
desigual a la firma recurrente, ya que estos requisitos deben ser cumplidos por todos y cada uno de los participantes
en el concurso. Es evidente que la Administracin Pblica en este caso la Refinadora Costarricense de Petrleotiene total facultad de exigir que se le garantice de alguna forma que los equipos que pretende comprar son
compatibles con software (operativo y de redes) que ya ha adquirido y tiene en uso, por lo que un requisito pedido
con ese fin es vlido. RSL 7-99 de las 15:00 horas del 8 de enero de 1999
62. Certificaciones. Certificacin de la CCSS es subsanable

Al respecto, le informo que en primer trmino este Despacho mediante oficio N 678, DGCA 75-99 de 22 de enero
de 1999, dio respuesta a la denuncia interpuesta por usted; no obstante, srvase encontrar anexo una copia del mismo.

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En segundo trmino, este Organo Contralor reiteradamente ha sostenido el criterio que el requisito de la certificacin
de mrito, tiene un carcter meramente informativo, por lo que no es posible excluir una oferta de un concurso
pblico por el hecho de que omita cumplir con dicho requisito. A mayor abundamiento, nos permitimos transcribir
parte de la Resolucin N 190-96 de las 9:00 horas del 16 de agosto de 1996, que en lo que interesa para el caso
particular se dijo: Por otra parte, cabe sealar que la Sala Constitucional, al anular parcialmente el artculo 74 de la
Ley Constitutiva de la Caja Costarricense de Seguro Social, consider que `B SOBRE EL FONDO DEL ASUNTO ...
V... los fines de las regulaciones para la contratacin administrativa consisten, por una parte, en que el Estado
consigna las mejores opciones de contratacin en cuanto a precio y calidad es decir, la eficiencia- y, por la otra, en
que los particulares participen en igualdad de condiciones; y, en segundo, que la exigencia de estar al da en pago de
las cuotas a la Caja no tiene relacin alguna con lo primero; por lo cual, no cumple las reglas del principio de
razonabilidad ni responde a los fines de la contratacin pblica, pues tal obligacin no es ms que un mecanismo
para compulsar ilegtimamente el pago de las cuotas, que constituye una desviacin de poder por perseguir fines
ajenos a los propios de la contratacin administrativa; por lo cual la mayora de la Sala anula, del artculo 74, la frase
que dice: `para participar en licitaciones pblicas o privadas. Los Magistrados Sancho, Calzada y Molina salvan el
voto y declaran sin lugar la accin en todos sus extremos... (ver Voto N 787-94 de las 15:21 horas del ocho de
febrero de mil novecientos noventa y cuatro) [...] sin embargo, siendo que la Sala fue enftica al estimar que al
exigencia de estar al da con el pago de las cuotas no tiene relacin con la materia de contratacin administrativa,
estimamos que la eventual omisin de los participantes de presentar la certificacin mencionada, no podra tenerse
como un vicio capaz de desligitimar la oferta o afectar su contenido. Oficio de 1 de febrero de 1999 (DGCA-11799)
63. Certificaciones. Debe corresponder al modelo ofrecido. CSA

Por otra parte, este Despacho tiene por demostrado que el documento presentado por FONT S. A. para cumplir con
el requisito de la certificacin CSA consiste en una fotocopia de documento en ingls que ha sido emitido a nombre
de Load Year Enterprise Co. Ltd. y en el cual se detallan productos y modelos que no corresponden al ofrecido por la
firma recurrente (Hecho Probado N 20), de modo que en este aparte se ajusta a derecho que la Administracin no
haya otorgado la puntuacin asignada. R-DAGJ-003-2000 de las 10:00 horas del 3 de enero del 2000.
64. Certificaciones. Debe corresponder al modelo ofrecido. FFC

En cuanto a la certificacin de la FFC, no se encuentra en la oferta examinada documento alguno que demuestre que
el equipo ofrecido (PREMIO TELESTO II) para este concurso por la empresa FONT S. A. cumple con dichas
regulaciones y estndares, pues se aporta un documento emitido por la Federal Communicataions Commision, en el
que se identifica, como el equipo que cumple con las regulaciones correspondientes, al IW2PREMIOOMTP5D,
de donde no queda demostrada la condicin requerida en el pliego (Hecho Probado N21), razn por la cual, en este
rubro tampoco debi la Administracin otorgar puntaje correspondiente a estos requisitos a la plica examinada. RDAGJ-003-2000 de las 10:00 horas del 3 de enero del 2000.
65. Certificaciones. Demostrar vnculo entre compaa titular de la certificacin y

los modelos ofrecidos en el concurso
Para atender el requerimiento sobre la certificacin de OS/2, en la oferta de la recurrente se present fotocopia de un
escrito emitido en idioma ingls de fecha veintinueve de setiembre de mil novecientos noventa y cinco, que seala
que los equipos de CompuTrend Systems, Inc. son compatibles con los trminos de OS/2, (Hecho Probado N14).
Tambin se aporta una nota suscrita por Steve Lyou de la empresa Premio Computer Inc. donde afirma que
CompuTrend y Premio Computer Inc son la misma compaa, siendo que en mil novecientos noventa y siete la
primera cambi de nombre y se denomin en adelante Premio Computer Inc. (Hecho Probado N 15). En ese sentido,
no obstante las circunstancias que ha querido demostrar la firma apelante con la nota de comentario, lo dicho en esa
nota no ha acreditado con las pruebas legales del caso, como lo seran documentos oficiales donde conste tal cambio
en la razn social, ni mucho menos se indica con claridad este aspecto en la oferta, sino que hasta este momento y
cuando se cuestiona, es que sale a luz tal hecho nuevo. En todo caso, lo cierto es que no existe tampoco en la oferta
un documento formalmente emitido y con las caractersticas requeridas por el cartel que demuestren que a esta
fecha, los equipos ofertados (marca y modelo cotizados) cumplen con este requisito y por ende son compatibles con
estos sistemas, punto que no logr aclarar la empresa recurrente cuanto la Administracin realiz la prevencin para
que efectuara la presentacin formal de tales certificaciones (Hechos Probados N16 y N17). Ntese que lo que se
aporta a nombre de CompuTrend Systems, data del veintinueve de setiembre de mil novecientos noventa y cinco y
no hace referencia a los modelos de equipos cotizados en este concurso. Ante tal situacin, concuerda este Despacho

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con la Administracin licitante en la decisin de no otorgar puntaje alguno en este rubro. R-DAGJ-003-2000 de las
10:00 horas del 3 de enero del 2000.
66. Certificaciones. Difiere modelo certificado del ofrecido

En cuanto a la certificacin Novell, se observa en la oferta la presentacin de documentacin en la que consta que los
equipos PREMIO TELESTO II MS-6131, con procesador Intel Pentium II, 333 MHZ ha sido probado bajo los
sistemas operativos de Novell (Hecho Probado N19), sin embargo, no ha sido aportado en la oferta documentacin
que demuestre que el equipo ofrecido en su propuesta base, es decir el PREMIO TELESTO II con procesador
Pentium II de 350 Mhz, cumpla con este requisito, por lo cual, tampoco en este punto procede adjudicarle la
puntuacin que reclama. R-DAGJ-003-2000 de las 10:00 horas del 3 de enero del 2000.
67. Certificaciones. Finalidad

Es importante acotar que el trmino certificacin en este contexto, debe entenderse como la comprobacin (a travs
de los medios contemplados en el cartel) de que el equipo es compatible con el producto de software que interesa, en
razn de haber superado a satisfaccin las pruebas de laboratorio pertinentes. RSL 260-98 de las 14:30 horas del 4
de setiembre de 1998
68. Certificaciones. Incumplimiento de la formalidad en su presentacin.

En lo relativo a la certificacin de SOLARIS y SCO UNIX, se observa en la oferta dos simples fotocopias (sin
certificar)de documentos suscritos por personeros de la firma Premio Computer Inc., en los que se hace constar que
los equipos marca PREMIO han sido probados para correr bajo los citados sistemas operativos (Hecho Probado N10
y N11), de donde materialmente se hace constar lo requerido por la Administracin, sin embargo, no se cumpli con
la formalidad requerida, a saber, que los documentos fuesen originales o copia certificada de su original. La
Administracin licitante, previno la presentacin formal de estos documentos mediante nota del doce de agosto de
mil novecientos noventa y nueve, lo cual no fue atendido debidamente por FONT S. A., pues en respuesta a tal
requerimiento, nicamente se envo una nota donde se remite a la documentacin contenida en la oferta (Hechos
Probados N16 y 17). En este orden, este Despacho advierte que, an y cuando se le concedieran a la recurrente los
puntos que por este concepto contempla el cartel (seis por cada certificacin), el resultado final en su calificacin no
tendra la virtud de variar sustancialmente el puntaje final obtenido como para provocar un giro importante en la
decisin que en este concurso ha sido adoptada. As, concluimos que no tiene este Despacho por acreditado el
cumplimiento de los requisitos de referencia, por lo tanto, no es factible asignarle a la recurrente la puntuacin que
pide. Como se ha podido observar, FONT S. A. no fue lo suficientemente clara en la determinacin y
comprobacin del cumplimiento de cada uno de los requisitos contenidos en el cartel , y no atendi oportunamente
la prevencin que le hiciera en este sentido el IMAS. De igual forma, en este procedimiento de apelacin esa
empresa no ha logrado demostrar, mediante la presentacin o al menos la referencia concreta de cada documento
que dice fue aportado en la oferta, que s se ajust a las peticiones del pliego, pues nicamente ha manifestado en
forma genrica que si cumpli, de modo que no le corresponde la puntacin que ha pretendido. R-DAGJ-003-2000
de las 10:00 horas del 3 de enero del 2000.
69. Certificaciones. No est emitida a nombre del fabricante

As pues, tenemos que en este caso no ha sido aportada, por parte de la firma recurrente, la prueba contundente
mediante la cual se corrobore que el equipo ofrecido cumple con la norma de calidad requerida en el pliego,
situacin a la que estaba obligada desde que present su oferta al concurso. En este orden, la Administracin licitante
mediante nota del doce de agosto del presente ao, previno a FONT S. A., para que presentara en debida forma la
certificacin solicitada (Hecho Probado N16). Sin embargo, esa empresa en su respuesta remiti al documento que
consta en el expediente emitido a nombre de MicroStar International (Hecho Probado N 17), del cual hemos hecho
referencia supra y con lo que no se cumple el requisito previsto en el cartel en el sentido de que las certificaciones
fuesen emitidas a favor del fabricante del equipo y con la marca ofrecida . Visto lo anterior, este Organo Contralor
considera que ante la inconsistencia de la documentacin que en este orden aport la oferente, la actuacin de la
Administracin al no otorgar la puntuacin del caso (Hecho Probado N22) se encuentra debidamente fundamentada.
R-DAGJ-003-2000 de las 10:00 horas del 3 de enero del 2000.

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70. Certificaciones. Normas ISO 9000

En este orden de ideas, debemos indicar que como ya lo haba establecido este Despacho en su resolucin N277-98
de las 14:00 del 14 de setiembre de 1998, en relacin con las normas de aseguramiento de la calidad establecidas por
la Organizacin Internacional para la Normalizacin ISO, el cumplimiento de esas normas es meramente voluntario,
de acuerdo con nuestro ordenamiento, de donde, no es dable establecer como requisito de admisibilidad de una
oferta, el cumplimiento de ese bloque de normas de calidad, hasta tanto el Estado, por va de los poderes
constituidos, establezca la adopcin de normas de aseguramiento de calidad. Hasta tanto ese hecho no acontezca,
repetimos, su observancia es voluntaria en nuestro territorio. RSL 418 de las 8:00 horas del 24 de noviembre de
1998
71. Certificaciones. Normas ISO 9000

[...] observamos que la modificacin propuesta por la Administracin, de considerar el certificado ISO 9000 en el
sistema de valoracin, no se opone a lo resuelto por esta Oficina, con la advertencia de que debe eliminarse de las
condiciones generales de los renglones, pues no es requisito de admisibilidad. En otras palabras, si la Administracin
decide puntuar la presentacin de certificados, stos no deben incluirse en ninguna otra clusula. Sin embargo, visto
que existen distintos medios para garantizar la calidad de un producto, la Administracin debera aceptar el
certificado ISO 9000, as como cualquier otro similar y valorar la nueva asignacin de puntajes que propone, pues
reducir el porcentaje del factor precio, para conceder diez puntos a este aspecto, no nos parece lo ms adecuado,
toda vez que el precio perdera su preponderancia. RSL 421-98 de las 15:30 del 25 de noviembre de 1998
72. Certificaciones. Normas ISO

[...] este Despacho en diferentes resoluciones (entre otras, nmeros 110-98, 277-98, 417-98 y 421-98) ya se ha
pronunciado sobre la incorporacin de normas ISO en los carteles de distintos concursos. Consideramos que en lugar
de citar todo lo expuesto, es mejor enviar una copia de esas resoluciones a la Administracin para que ajuste su cartel
a lo establecido. Sin embargo, a manera de resumen y para que quede constando en esta resolucin, lo que se ha
determinado es que aunque la Administracin tiene total facultad de incorporar en un cartel la obligacin de que los
oferentes le presenten certificados de calidad, no puede exigir que esos certificados sean nicamente de una
determinada entidad como sera el caso de ISO- sino que debe dar la posibilidad de que se le presenten otros
certificados que demuestren que el oferente se ajusta a normativa de calidad internacionalmente reconocida. Lo
anterior principalmente porque para los efectos de nuestro pas, la normas ISO son normas de calidad
internacionalmente reconocidas, pero no son normativa interna de calidad que el pas haya adoptado a travs de los
mecanismos legales correspondientes, por lo que no corresponde cerrar la posibilidad de comprobar que se cumple
con estndares de calidad por medio de otros documentos tambin reconocidos internacionalmente. Cabe agregar que
la recomendacin dada por este Despacho es que si se solicita cumplir con certificados de calidad que normalmente
cuestan bastante dinero para el que pide ser certificado- deben ser adecuadamente puntuados, para que el oferente
que lo cumpla obtenga un reconocimiento sobre el que no cumple. As las cosas, en cuanto a este punto la
Administracin debe corregir el cartel del concurso. RSL 63-99 de las 12:0 horas del 26 de febrero de 1999
73. Certificaciones. Novell y Microsoft

Despus de las citas anteriores, esperamos que a la firma objetante le quede claro que este Despacho ya aval que la
Administracin pida las certificaciones de NOVELL y MICROSOFT, por lo que lleva razn el Ministerio de
Hacienda y la Proveedura Nacional en solicitar que las clusulas del cartel se conserven tal y como estn previstas.
No obstante lo anterior, este Despacho en la resolucin N417-98 de las 15:30 horas del 23 de noviembre de 1998 y
en la misma anterior (N7-99 de las 15:00 horas del 8 de enero de 1999), dej una posibilidad de que en aras de
lograr una ms amplia participacin la Administracin considerara que ... Estos requisitos, en el tanto estn
vinculados con la funcionalidad del equipo en s mismo, estimamos que pueden ser solicitados por la
Administracin, para asegurar que van a ser operativos con el software de que dispone y cumplen con requerimientos
tcnicos bsicos. En el mismo orden de ideas anterior, somos del criterio, para favorecer la ms amplia participacin,
que esos requerimientos podran solicitarse a quien resulte adjudicatario del negocio, de manera que los oferentes en
su plica hagan una declaracin bajo juramento del cumplimiento de esos requisitos, a ser comprobada y documentada
en el evento en que se les adjudique en firme el contrato .... Como se dijo, este ltimo comentario es para que sea
valorado por la Administracin s considera que lograra una ms amplia participacin. Por todo lo expuesto,

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nuevamente reiteramos que la argumentacin planteada por CELLE S.A. no tiene sustento y por lo tanto debe ser
rechazada. RSL 63-99 de las 12:0 horas del 26 de febrero de 1999
74. Certificaciones. Novell. Subsanable

Por esta razn, concluimos que si bien la certificacin de Novell es un requisito importante, que incluso se ha
considerado de naturaleza descalificante por la necesidad de acreditar que se trata de equipos compatibles, no es de
recibo la pretensin de la adjudicataria tendiente a que se excluya la oferta formulada por Font, Sociedad Annima,
sin antes habrsele prevenido la presentacin de las certificaciones respectivas. Resulta contradictorio que la
Administracin pida una certificacin, sta se omita en la oferta y la entidad guarde silencio, como si el requisito
hubiera dejado de ser importante. Por otra parte, Productos Avanzados de Computacin, Sociedad Annima, afirma
que el equipo ofrecido por Font, Sociedad Annima, incumple el cartel, ya que revisado el WEB de Premio, no
aparecen estos modelos (los cotizados) dentro de los certificados por Novell. Sin embargo, a nuestro juicio, la
informacin que pueda obtenerse a travs de Internet no es por s misma concluyente para acreditar un
incumplimiento. En efecto, en distintos expedientes y reiteradas ocasiones, las partes han argumentado que la
informacin que se introduce a Internet es comercial y que por eso no aparecen detalles especficos, o bien que est
desactualizada, aparte de que es muy manipulable, lo que hoy se puede accesar, puede ser que maana quiz no;
circunstancias que se agravan por la falta de controles y de instancias ante las cuales se puedan dirimir las
controversias o plantear los reclamos. Todo ello nos hace concluir que la informacin obtenida por este medio puede
combinarse con otros elementos de prueba, servir para aclaraciones o bien, a partir de ella, pedir explicaciones a una
empresa, pero difcilmente para comprobar de manera indubitable un incumplimiento cartelario. RSL 164-99 de las
15:00 horas del 26 de abril de 1999
75. Certificaciones. Windows. Son necesarias

[...] la Direccin General solicita la eliminacin del punto 9, de las Condiciones Especiales en comentario, que
establece que los oferentes deben adjuntar certificacin de Novell y Windows, las cuales deben corresponder a las
caractersticas del equipo ofertado. Sobre el particular, este Despacho se permite transcribir parte de nuestra
resolucin 273-98 de las 10:00 horas del 11 de setiembre de 1998, en donde sobre el tema de las certificaciones de
Windows, se manifest: [...] En cuanto a las certificaciones de Microsoft (Windows 95 y Windows NT Workstation)
este Despacho considera que si la Administracin cuenta con las licencias, solicitar dichas certificaciones est
justificado en la necesidad de asegurar el funcionamiento del equipo en el ambiente de redes que dispone la
Administracin licitante. Ahora bien, tal y como lo sealramos en nuestra resolucin No. 260-98 de las 14:30 horas
del 4 de setiembre de 1998, al resolver un asunto similar al aqu analizado, la comprobacin del cumplimiento de
estos puntos no slo [sic] debe ser necesariamente una certificacin (documento) proveniente de la fbrica, ya que se
permite cualquier documento que haga constar la condicin exigida [...] Es importante acotar que el trmino
certificacin en este contexto, debe entenderse como la comprobacin (a travs de los medios contemplados en el
cartel) de que el equipo es compatible con el producto de software que interesa, en razn de haber superado a
satisfaccin las pruebas de laboratorio pertinentes. De igual manera, en torno a las certificaciones Novel, este
Despacho se ha manifestado en los mismos trminos, de manera que el criterio ha sido que existen otros medios para
probar las caractersticas de los equipo y no necesariamente las certificaciones. En todo caso, al igual que en el
punto anterior, este Despacho considera que a la Administracin deber acreditar en el expediente administrativo las
razones que justifican eliminar la clusula en comentario. RSL 38-99 de las 12:30 horas del 4 de febrero de 1999
CESIN DE PAGO
76. Cesin de Pago. No debe ser autorizada
La posicin sostenida por la entonces Direccin General de Contratacin Administrativa, en relacin con el punto
consultado, de alguna manera qued recogida en el nuevo texto del Reglamento General de la Contratacin
Administrativa (D.E. 25038-H, publicado en marzo de 1995, al mantener como requisito de validez y eficacia de la
cesin de derechos del contratista, la autorizacin previa y expresa de la Administracin contratante, advirtiendo que
no constituye cesin la designacin que haga el contratista sobre la forma y destino del pago. En tal sentido, se ha
sealado que, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 39.1 in fine del citado Reglamento, dicha
autorizacin deviene en innecesaria, pues al tratarse de pagos propiamente, no se entiende que se trate en la especie
de una cesin de contrato, pues al ser el pago un elemento que ingresa al patrimonio privado del contratista, ste

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puede hacer con l lo que mejor disponga, de conformidad con el principio de la autonoma de la voluntad. (oficio
N 08934/96). Bajo este orden de ideas, cabe reiterar que este Despacho considera que en su condicin de sujeto
privado, el contratista est en todo su derecho de solicitar desde la presentacin de su oferta o, en su defecto, durante
el curso de la ejecucin contractual, que los pagos de la Administracin puedan hacerse a un tercero debidamente
individualizado, con personalidad y capacidad jurdica suficiente. En tales circunstancias, hemos indicado que la
nica verificacin que debe realizar la Administracin, es que le quede un buen sustento probatorio en el expediente
de que al pagar al cesionario, hace un buen pago de la obligacin que adeuda al cedente y, por ende, se libera de la
misma (ibid). A lo anterior, cabe tambin agregar que para tales efectos, es claro que el pago debe de ser
procedente, entendiendo por tal, que el contratista haya cumplido a satisfaccin con su contraprestacin (Oficio
10011/96). Oficio 13333 de 18 de noviembre de 1999 (DAGJ-357-99)
CLUSULA PENAL
77. Clusula Penal. Caractersticas
1) La clusula penal y multas por defecto en la ejecucin son mecanismos que la Administracin puede incluir en el
cartel siempre que las especiales circunstancias de la contratacin y la satisfaccin del fin pblico as lo
recomienden. 2) La fijacin del cuantum de las sanciones a imponer, sea por clusula penal o por multas, no
puede ser antojadiza o arbitraria, sino que debe estar motivada. En ningn caso el monto de la sancin debe superar
el 25% del monto total del negocio, conforme a lo previsto por el numeral 712, del Cdigo Civil. 3) El slo
transcurso del plazo establecido en el contrato sin que se haya cumplido con la ejecucin de su prestacin u objeto
(total o parcialmente), o la ejecucin defectuosa bajo los supuestos que hayan quedado contemplados en el cartel, son
suficientes para que el contratista se constituya en mora, no siendo necesaria interpelacin alguna. 4) Para hacer
efectiva la clusula penal o las multas por defectos en la ejecucin tampoco es necesario la demostracin de la
existencia de daos, por as disponerse expresamente en el artculo 36.3 del RGCA y, por constituir parte esencial de
este tipo de sanciones especiales. 5) El mecanismo de multas por defectos en la ejecucin no puede ser utilizado
cuando se est frente a un incumplimiento total de las obligaciones por parte del contratista, en cuyo caso procede la
ejecucin de la garanta de cumplimiento. 6) La ejecucin de la garanta de cumplimiento, a diferencia de la clusula
penal, s requiere de la demostracin de los daos y perjuicios y el cumplimiento previo del debido proceso al
interesado. 7) Salvo que no exista clusula penal, la garanta de cumplimiento responder por la tardanza en el plazo
de ejecucin. Esta es la posicin oficial de la Contralora General sobre el tema que se analiza, y modifica cualquier
otro criterio que se le oponga. Oficio 13793 de 29 de noviembre de 1999 (DAGJ-423-99)
78. Clusula Penal. Correlacin con plazo de entrega evaluado

No obstante, debemos advertir a la Administracin que la asignacin de puntaje en relacin con plazos de entrega
debe estar correlativamente resguardada con multas -clusula penal, acordes con la importancia que se haya
atribuido a este factor, de manera que no se induzca al ofrecimiento de plazos de imposible cumplimiento que
desvirten y desnaturalicen el sistema de evaluacin (ver nuestro oficio N4813 DGCA-432-98- de 13 de mayo de
1998). Si el acto final de adjudicacin incorpora como uno de sus elementos del motivo de la decisin, la puntuacin
de determinado plazo de entrega, debemos indicar que conforme a lo preceptuado por el artculo 133.1. de la Ley
General de la Administracin Pblica, ese motivo debe de posible cumplimiento, es decir, ser real, tal y como ha sido
tomado en cuenta para dictar el acto. Asimismo, la Administracin reconoce en su respuesta la existencia de
multas diarias por incumplimiento de los plazos de ejecucin, las cuales son suficientemente drsticas para
que ...pueda asegurar el cumplimiento.... RSL 324-98 de las 15:30 horas del 7 de octubre de 1998

De oficio, debemos advertir a la Asociacin licitante que el plazo de entrega debe estar respaldado correlativamente
en el pliego de condiciones con la respectiva penalizacin por su incumplimiento, en grado tal que resulte claramente
disuasivo para los oferentes su incumplimiento, puesto que tendrn una seria repercusin econmica, porque de lo
contrario, acudindose a la solicitud de prrrogas injustificadas, o bien, simplemente no cumpliendo con la entrega
en el plazo fijado, se desvirtuara todo el sistema de evaluacin, con el consiguiente perjuicio para los recursos
pblicos que financian la erogacin. En tal sentido, la aplicacin de la clusula cartelaria que dispone: El
adjudicatario pagar a la Cruz Roja por cada da calendario de atraso total o parcial en la entrega de los vehculos
una cantidad equivalente al 0.1% del valor total adjudicado, hasta un mximo de un 20%, salvo casos de fuerza

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mayor debidamente justificados y comprobados por la Institucin, debe ser celosamente aplicada, por los
razonamientos anteriores y por la importancia que se est concediendo al factor plazo de entrega. Asimismo, les
indicamos que conforme a la normativa vigente, artculo 36.3. del Reglamento General de Contratacin
Administrativa en concordancia con el numeral 712 del Cdigo Civil, el lmite mximo por concepto de clusula
penal es hasta por un 25% de la obligacin principal. RSL 338-98 de las 15:30 de 19 de octubre de 1998

Conforme a la reiterada jurisprudencia administrativa emitida por este Despacho, si la Administracin pondera en el
sistema de evaluacin de manera importante el plazo de entrega debe, correlativamente, asegurar su cumplimiento
mediante la incorporacin en el cartel de la correspondiente clusula penal, artculo 36.3. del Reglamento General de
Contratacin Administrativa, en relacin con el numeral 712 del Cdigo Civil, de modo que el plazo de entrega
quede respaldado en el pliego de condiciones con la respectiva penalizacin por su incumplimiento.
De lo
contrario, como hemos dicho, fcilmente podra ser burlado el sistema de evaluacin acudindose en el perodo de
ejecucin contractual a la solicitud de prrrogas injustificadas, o bien, simplemente no cumpliendo con la entrega en
el plazo fijado, sin mayores consecuencias, con el consiguiente perjuicio para el erario pblico y para los dems
participantes en el concurso. RSL 344-98 de las 10:00 horas del 22 de octubre de 1998
81. Clusula Penal. Cuidadoso establecimiento de los montos

Si la Administracin debe ponderar cuidadosamente la insercin de la clusula penal o multas en el cartel, debe ser
igualmente o ms cuidadosa para establecer el cuantum de la sancin, la cual debe guardar proporcionalidad con el
inters pblico que tutela. Por ende, la fijacin del monto de la clusula penal o de las multas en ningn caso puede
ser arbitraria o antojadiza. Una conducta contraria a este postulado, en nuestro criterio, podra desincentivar la
participacin de potenciales proveedores y hasta eventualmente pagar un mayor precio, ante un mayor riesgo que
podra asumir el contratista. Oficio 13793 de 29 de noviembre de 1999 (DAGJ-423-99)
82. Clusula Penal. Definicin

La clusula pena ha sido definida de diversas maneras. Marienhoff concepta la clusula penal de la siguiente
forma: Clusula penal. Para el supuesto incumplimiento de una obligacin contractual, las partes pueden prever y
fijar ab-initio el monto de los daos y perjuicios que representar dicho incumplimiento. La estipulacin pertinente
constituye lo que se denomina clusula penal. (MARIENHOFF, Miguel, Tratado de Derecho Administrativo,
Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1983 Tomo III-A, p. 412. Por su parte, Kemelmajer la define como: ...la clusula
penal es un negocio jurdico o una convencin o estipulacin accesoria por la cual una persona, a fin de reforzar el
cumplimiento de la obligacin, se compromete a satisfacer cierta prestacin indemnizatoria si no cumple lo debido
o lo hace tarda o irregularmente. (KEMELMAJER, Aida, La clusula penal, Buenos Aires, Editorial Depalma,
1981, p. 17). Por nuestra parte, esta Contralora General, en oficio de la entonces Direccin General de Contratacin
Administrativa, No. 7010 de 23 de junio de 1999, seal: ... clusula penal (se define como un mecanismo
resarcitorio de los daos y perjuicios que en un determinado negocio producir el atraso en la ejecucin de ese
contrato).... Oficio 13793 de 29 de noviembre de 1999 (DAGJ-423-99)
83. Clusula Penal. Debe tener relacin con la importancia del plazo de entrega
[...] este Despacho ha sostenido que la clusula penal es un mecanismo para obligar a los oferentes a no incurrir en
atrasos en la entrega, y la tendencia ha sido la de propiciar las sanciones altas, por las razones que arriba adujera la
Administracin. Pero tambin es un hecho que el artculo 36.3 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, establece que las clusulas penales se determinarn en consideracin al monto del contrato y el plazo
convenido para la ejecucin o entrega total. Lo primero resulta claro, pues no se puede pretender una clusula penal
muy alta, cuando el monto de la contratacin es relativamente bajo. En cuanto al plazo de entrega, tambin resulta
atendible, pues una clusula penal alta se justificara, en el tanto en que la Administracin tenga urgencia en la
entrega de los bienes, pues el no recibirlos le ocasiona daos o perjuicios importantes. RSL 221-98 de las 15:00 del
4 de agosto de 1998.

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84. Clusula Penal. Debe ser solo en casos de conveniencia

Por consiguiente, esos mecanismos deben utilizarse nica y exclusivamente cuando la entidad pblica estime que
ello es conveniente para la mejor satisfaccin del fin pblico comprometido en la contratacin, sea por la
importancia de disponer el suministro, obra o servicio en un plazo determinado, o cuando se haga necesario, por la
complejidad de la obra, bien o servicio, asegurar en debida forma que la prestacin ser cumplida conforme fue
pactada. Oficio 13793 de 29 de noviembre de 1999 (DAGJ-423-99)
85. Clusula Penal. Debe ser solo en casos de conveniencia

Va de suyo que la clusula penal o el establecimiento de multas no puede ser un recurso utilizado de manera
arbitraria por la Administracin. Por el contrario, la Administracin, en uso de sus facultades discrecionales y
atendiendo a las especiales particularidades de cada contratacin, debe ponderar cuando la insercin de esos
mecanismos resulta necesaria, as como la razonabilidad de la cuanta de las multas a imponer. Oficio 13793 de 29
de noviembre de 1999 (DAGJ-423-99)
86. Clusula Penal. Diferencia con Garanta de Cumplimiento

En este sentido debemos tener presente que existen diferencias importantes entre las dos figuras jurdicas que deben
considerarse, pues, si bien ambos institutos tienden a proteger a la Administracin frente a deficiencias en el
cumplimiento de la obligacin pactada, cada una presenta particularidades que nos permiten afirmar que son figuras
de naturaleza diferente. La garanta de cumplimiento tiene como propsito fundamental garantizar a la
Administracin la correcta y oportuna ejecucin de la prestacin objeto del contrato, en los trminos pactados. La
clusula penal especficamente protege a la Administracin frente a los efectos que pueda ocasionar la demora en
la ejecucin de la obligacin en que incurra el contratista y consiste en la fijacin previa (en el cartel) de una suma
que, segn la previsin que se haga, cubrir los posibles daos y perjuicios que le sean imputables al contratista, por
el slo hecho de atrasarse injustificadamente en la ejecucin de la obligacin. El propsito de esta clusula
(multar al contratista), es contar con un mecanismo muy gil para obtener la reparacin de los daos y perjuicios que
cause el atraso, en virtud de que la Administracin en determinado caso, ha considerado que el plazo de ejecucin
es de vital importancia, y por lo tanto, debe con mucho ms razn en dicha circunstancia, compeler al contratista a
cumplir en tiempo o a indemnizarla, por el atraso que eventualmente sufra en la satisfaccin de la necesidad
detectada. Es jurdicamente posible que, en una determinada relacin contractual, concurran ambas figuras, no
obstante, dada la finalidad concreta de la clusula penal, ante un incumplimiento en el plazo de ejecucin de la
obligacin pactada, deber ejecutarse aquella y no la garanta de cumplimiento (Vanse en este sentido y como
referencia importante, las disposiciones contenidas en los artculos 71 y 72 del anterior Reglamento de Contratacin
Administrativa y los artculos 34 de la Ley de Contratacin Administrativa y 36.4 del Reglamento vigente.) La
clusula penal, ha sido regulada tanto en el anterior Reglamento de contratacin como en la reciente Ley supracitada
y el Reglamento General de Contratacin Administrativa, como una figura que castiga econmicamente el desajuste
en el plazo de la ejecucin. As por ejemplo, el artculo 67 del Reglamento anterior, estableca que La clusula
penal por ejecucin tarda podr figurar en todo contrato en que a juicio de la Administracin convenga
establecerla.. El artculo 36. 4 del Reglamento vigente, dispone que Igualmente el cartel podr contemplar la
existencia de clusulas penales por ejecucin tarda o prematura o multas por defectos en la ejecucin, tomando en
consideracin el monto del contrato y el plazo convenido para la ejecucin o entrega total, y repercusiones de su
eventual incumplimiento. Por la naturaleza de estas clusulas, para su aplicacin no ser necesaria demostrar el dao.
Ahora bien, esta Contralora General, atendiendo a principios de equidad y justicia, ha sostenido en varias
oportunidades que la garanta de cumplimiento debe ejecutarse en forma proporcional al efecto del incumplimiento
advertido y comprobado, de manera que de previo a establecerse la sancin respectiva, es necesario determinar la
naturaleza jurdica del contrato, la modalidad en que deba ejecutarse la obligacin (por ejemplo si era entrega
inmediata o a tractos), para ponderar luego el alcance real y efectivo del incumplimiento en que incurre el
contratista. Por supuesto, ante la magnitud de ciertos incumplimientos, la Administracin estar inevitablemente
obligada a la ejecucin total de la garanta, sin embargo, en otras circunstancias, ser factible ejecutar la caucin
brindada en forma proporcional. (Ver en este sentido, entre otros, los oficios N8963 del 31 de julio de 1989 y N390
del 8 de enero de 1990). Referido a este tpico, en la nueva legislacin que sobre contratacin administrativa se ha
dictado, se prescribe como regla, que la garanta se ejecutar hasta por el monto necesario para resarcir, a la
Administracin, los daos y perjuicios imputables al contratista (Ver artculo 34 de la Ley de Contratacin
Administrativa), lo cual de alguna forma hace aplicables los criterios que sobre este tema emiti este Despacho antes
de la vigencia de dicha normativa. En lo tocante al criterio mencionado en su consulta, este Despacho, recogiendo

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la posicin que se mantiene invariable en este aspecto, manifest en esa oportunidad que si el incumplimiento se
da en cuanto al plazo de entrega, podra ejecutarse parcialmente la garanta si buena parte del objeto contratado ha
sido recibido a satisfaccin y en tiempo por el ente contratante y ha logrado tal parte cumplir la finalidad a que estaba
destinada sin restricciones ni demoras ocasionadas por la parte en mora.. Dicho criterio como se puede observar,
refiere a la ejecucin de la garanta de cumplimiento y, resultar plenamente aplicable en tanto, en el supuesto de
hecho que se analice, no se haya previsto la aplicacin de la clusula penal, pues sta, precisamente por regular y
sancionar particularmente el atraso en el cumplimiento de la prestacin pactada, debe de ejecutarse antes que la
garanta, cuando se determine el atraso como nico incumplimiento. As pues, habindose pactado en contrato la
clusula penal, una vez vencido el trmino de ejecucin previsto en el contrato, sin que se haya procedido a
demostrar por los mecanismos idneos y por parte del contratista, la existencia de motivos de fuerza mayor que le
hayan impedido cumplir en tiempo, se constituir la falta contractual imputable a aqul, lo que dar como
consecuencia, que se le imponga la sancin concreta prevista en el contrato, es decir, la ejecucin de la multa
contemplada en la clusula penal. Sobre tal punto ha considerado este Despacho que si la Administracin decide
incorporar la clusula penal, es porque ha determinado que las consecuencias del eventual incumplimiento le
causaran daos o perjuicios que se pueden estimar, delimitando as una suma que en cifra porcentual se presume
que resarcira el dao que se va a producir por el retraso en la ejecucin; por lo tanto, no es necesario, que como
requisito previo a la aplicacin de las multas respectivas, se determine o demuestre el dao ocasionado, pues con
anterioridad este haba sido previsto y definido en el cartel, mecanismo idneo para hacerlo del conocimiento de
todos los interesados en contratar bajo tales condiciones. A la luz de esta situacin, la clusula penal operar en
forma automtica y por el monto total fijado, una vez ocurrido el atraso en el cumplimiento de la prestacin (Ver en
este sentido el oficio N 14802 del 15 de noviembre de 1995). Ahora bien, sobre el cuestionamiento que usted
formula en relacin a cundo se tiene por cumplida en tiempo la entrega de la licencia para efectos de aplicacin de
la clusula penal, debo indicarle que su planteamiento concreto se refiere evidentemente a un conflicto concreto que
se presenta en la fase de ejecucin de contrato. Al respecto, este Despacho ha sido claro en manifestar que en estas
circunstancias lo que corresponde es que las partes diriman el conflicto en la sede administrativa respectiva o en los
estrados judiciales competentes. No obstante lo anterior, en trminos muy generales, considera este Despacho que
independientemente de que se trate de bienes no tangibles (licencias para el uso de productos informticos), la parte
que se obliga a suministrarlos debe ajustarse a los trminos pactados, de forma tal que la obligacin se tendr por
cumplida en tiempo, cuando dentro del plazo establecido al efecto, se le otorgue a la Administracin, a travs de los
mecanismos idneos, confiables y aplicables al giro de la negociacin, la certeza de que posee el derecho de uso del
producto informtico que adquiere y que pueda hacer uso efectivo del mismo. Oficio 11908 de 26 de setiembre de
1996 (DGCA 1226-96)
87. Clusula Penal. Diferencia con multas

De conformidad con lo dispuesto en el artculo 36.3 del RGCA se pueden diferenciar claramente dos tipos de
sanciones pecuniarias: por un lado, la clusula penal strictu sensu, referida a la observancia del plazo de ejecucin
pactado (sea el inicial o aqul modificado mediante adendum), dispuesta como un mecanismo para sancionar la
ejecucin prematura o tarda en la ejecucin del contrato y, por otro lado, las multas por ejecucin defectuosa del
objeto contractual. Oficio 13793 de 29 de noviembre de 1999 (DAGJ-423-99)
88. Clusula Penal. Diferencia con multas

La doctrina, no siempre se distingue claramente entre la multa y la clusula penal, siendo el elemento comn a ambas
el que se haya establecido previamente el hecho que ser sancionado y el cuantum de la multa. Oficio 13793 de 29
89. Clusula Penal. Diferendo de ejecucin contractual no compete a la Contralora

General
Este Despacho, en virtud de lo dispuesto en el numeral 2 de la Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa,
considera que el asunto en cuestin es una tpica situacin que se enmarca dentro de la fase de ejecucin contractual,
por lo que no es de nuestra competencia dirimir el conflicto surgido (lo que resolvisemos al respecto no tendra en
ningn caso un carcter definitivo para la parte que se considerase lesionada), sino que corresponde a la va
jurisdiccional contencioso-administrativa conocer y resolver en forma definitiva el diferendo que ha surgido en
cuanto a la aplicacin de la clusula penal y la ejecucin de las garantas de cumplimiento. Oficio 2492 de 8 de
marzo de 1999 (DGCA 250-99)

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90. Clusula Penal. Establecimiento en la Contratacin Directa

Es preciso recordar un aspecto fundamental, y es que un contrato administrativo tiene la misma naturaleza, as
provenga de la ms solemne de las licitaciones pblicas, como de las ms sencilla contratacin directa. El camino
por el cual se llega a ese resultado es precisamente lo que llamamos procedimiento, sea concursal o no, pero el
resultado final es jurdicamente el mismo: una manifestacin de voluntad bilateral entre la Administracin y un
colaborador suyo, que genera derechos y obligaciones a ambas partes. La clusula penal es una manifestacin muy
propia del contrato, no del procedimiento. Por eso, este Despacho no ve ningn obstculo legal para que en una
contratacin directa se establezca un mecanismo para determinar previamente y de manera objetiva, los daos y
perjuicios que en ciertos supuestos de hecho claramente definidos, le puedan ocasionar los atrasos en entregas o en la
ejecucin de lo pactado por parte del contratista, daos y perjuicios que sern reparados mediante el cobro de las
multas as previstas. Este mecanismo resarcitorio se debe hacer del conocimiento de los proveedores interesados en
contratar, desde el inicio y a travs de un medio idneo. La aplicacin de medidas como las anteriores, deber
ajustarse en un todo al principio de razonabilidad y nicamente cuando el caso concreto lo amerite, es decir, como
circunstancia excepcional. Criterio reiterado en Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98). Oficio 8027 de 1
de julio de 1997 (DGCA-838-97)
91. Clusula Penal. Funcin compulsiva y funcin indemnizatoria

La Administracin, por su parte, posee algunos mecanismos que le permiten asegurar el fiel cumplimiento de lo
pactado, o en su defecto, lograr una indemnizacin por el perjuicio que se le ocasiona. Uno de estos instrumentos
es, precisamente, el disponer en el cartel una clusula penal, con la cual se busca afianzar la debida ejecucin en
el tiempo fijado, ya se trate este de un plazo general de ejecucin, ya se trate de diferentes plazos parciales. Dicho
mecanismo tiene dos funciones bsicas, cuales son, la funcin compulsiva y la funcin indemnizatoria. La clusula
penal figura en un contrato administrativo, como una eventual sancin que persigue garantizar de mejor manera a
la Administracin, que el contratante cumplir con la prestacin dentro del plazo pactado, y prefija, de antemano y
en sede administrativa, la reparacin de los perjuicios que se causaran con un eventual atraso en el plazo
establecido. Es decir que, en virtud del poder sancionador que le asiste, la Administracin fija o determina la
aplicacin de las multas, de acuerdo con la naturaleza del contrato, la importancia de ste y el plazo sealado en el
pliego. En la fijacin de dicha clusula, la Administracin debe tener en consideracin el monto del contrato y las
repercusiones que para el inters pblico trae el incumplimiento del plazo acordado, adoptando entonces una
decisin que debe ser debidamente razonada, lgica y proporcionada. En este sentido, la Ley de Contratacin
Administrativa y el Reglamento correspondiente, contemplan la posibilidad de que la Administracin incorpore en
el cartel clusulas penales por ejecucin tarda o prematura del contrato, sin regular con amplitud esta figura e
imponer lmites en cuanto a su ejecucin. No obstante, a pesar de esta omisin, conforme con lo previsto por el
artculo 3 de la mencionada Ley, y atendiendo al principio de integracin del Ordenamiento jurdico, debemos
acudir a la norma del Cdigo Civil que seala el lmite cuya ausencia se advierte en la normativa arriba citada.
As, el artculo 712 del Cdigo Civil establece, que Cuando slo se reclamen la pena, sta no puede exceder en
valor ni en cuanta de la obligacin principal; y en los casos en que es posible el reclamo del principal y de la pena
conjuntamente, la pena no puede exceder de la cuarta parte de aqul. A partir de esta norma, debe concluirse que
el lmite mximo que se puede cobrar en atencin a la clusula penal, es un 25% del monto total del negocio, de
forma tal que, aunque en un cartel no sea expresamente sealado este tope o lmite, este existe y es el sealado en
la norma transcrita (Vase en este sentido la Resolucin N 47-97 de las 15:30 hrs. del 5 de marzo de 1997), de
manera que, en la ejecucin contractual, el contratista tendr derecho a objetar cualquier intencin de la
Administracin de imponer, por este concepto, un porcentaje mayor al aludido. Finalmente, resulta importante
sealar que, a los efectos de este recurso, no se ha demostrado cmo le afecta al recurrente la clusula de
comentario, pues es su obligacin, en primer trmino, sealar el plazo de entrega correspondiente y, en segundo
lugar, respetar el plazo que indique. Dado que no se advierte que la clusula aqu examinada lesione el derecho
del recurrente de participar y formular propuesta en este concurso, y que tampoco se ha demostrado que resulte
desproporcionada, este Despacho estima procedente declarar que los argumentos por el expuestos no son atendibles
y, por lo tanto, el recurso que ha interpuesto debe ser declarado sin lugar. RSL 213-97 de las 9:00 horas del 19
de setiembre de 1997
92. Clusula Penal. Imposicin de la sancin si hay incumplimiento

En la normativa de contratacin administrativa que nos rige, estimamos que con fundamento en el artculo 20 de la
Ley de Contratacin Administrativa obligacin del contratista de cumplir cabalmente con lo pactado- y el artculo

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22 del RGCA prrrogas en la ejecucin del contrato-, podemos arribar a una conclusin similar, por cuanto no
resulta necesario, para aplicar la clusula penal, el constituir en mora al contratista si se cumple el plazo de
ejecucin. En igual supuesto, ningn ejercicio debe hacer la Administracin en el evento de cumplimiento
anticipado del contrato, si estuviese pactada una clusula penal para sancionar ese hecho, que bien podra ser
inconveniente para la Administracin. Del mismo modo, si la Administracin tipifica un determinado
incumplimiento que vaya a ser sancionado con la imposicin de una multa, una vez acreditado ese incumplimiento,
puede proceder a imponer la sancin que corresponda, si as fue expresamente advertido en el cartel. De lo
contrario, estimamos que sera necesario intimar el correcto cumplimiento, mediante una sola prevencin notificada
y, en caso de no atenderse, proceder de conformidad. Oficio 13793 de 29 de noviembre de 1999 (DAGJ-423-99)
93. Clusula Penal. Lmite es el 25%

[...] este Despacho estima que perfectamente la entidad licitante puede establecer una clusula penal con un
porcentaje mximo de hasta un 25%, ya que no resulta desproporcionada, ni tampoco se infringe lo establecido en
la ley y, adems, tal como lo seala la Municipalidad da mayor seguridad de que el oferente va a cumplir con lo
estipulado en su oferta. A mayor abundamiento, este Despacho manifest sobre el particular lo siguiente: ... la Ley
de Contratacin Administrativa y el Reglamento correspondiente, contemplan la posibilidad de que la
Administracin incorpore en el cartel clusulas penales por ejecucin tarda o prematura del contrato, sin regular con
amplitud esta figura e imponer lmites e cuanto a su ejecucin. No obstante, a pesar de esta omisin, conforme con
lo previsto por el artculo 3 de la mencionada Ley, y atendiendo al principio de integracin del ordenamiento
jurdico, debemos acudir a la norma del Cdigo Civil que seala el lmite cuya ausencia se advierte en la normativa
arriba citada. As, el artculo 712 del Cdigo Civil establece, que Cuando slo se reclame la pena, sta no puede
exceder en valor ni en cuanta de la obligacin principal; y en los casos en que es posible el reclamo principal y de la
pena conjuntamente, la pena no puede exceder de la cuarta parte de aqul. A partir de esta norma, debe concluirse
que el lmite mximo que se puede cobrar en atencin a la clusula penal, es un 25% del monto total del negocio, de
forma tal que, aunque en un cartel no sea expresamente sealado este tope o lmite, este existe y es el sealado en la
norma transcrita ... (Vase resolucin N 213-97 de las 9:00 horas del 19 de setiembre de 1997). Por lo expuesto,
estimamos que no procede lo solicitado por la empresa objetante. RSL 171-98 de las 11:00 horas del 22 de junio
de 1998
94. Clusula Penal. Lmite por cumplimiento tardo es el 25%

En el caso bajo examen, la primera objecin formulada al pliego de condiciones de la licitacin por registro N97017, promovida por la Caja Costarricense de Seguro Social, est referida a la omisin en indicar un lmite a la
clusula penal, visto que tanto la Ley como el Reglamento General de Contratacin Administrativa son omisos al
respecto. Sin embargo, a pesar de la omisin de la ley, en cuanto al lmite que indica el objetante, este Despacho
considera, conforme a lo previsto por el artculo 3 de la Ley 7494/95, y el principio de integracin del Ordenamiento
Jurdico, que ese lmite a la potestad de sancionar por va de la clusula penal est previsto en el numeral 712 del
Cdigo Civil, el cual, dispone: Cuando slo se reclame la pena, sta no puede exceder en valor ni en cuanta a la
obligacin principal; y en los casos en que es posible el reclamo del principal y de la pena conjuntamente, la pena
no puede exceder de la cuarta parte de aqul, lo que equivale a decir que el lmite de mximo que se puede cobrar
en funcin de la clusula penal, ser de un 25% del monto del negocio." RSL 47-97 de las 15:30 del 5 de marzo de
1997

En cuanto al punto de las clusulas penales, debe indicarse a la Caja Costarricense de Seguro Social que la clusula
penal por cumplimiento tardo tiene un lmite en nuestra legislacin que establece el artculo 712 del Cdigo Civil,
en una cuarta parte del valor de la prestacin, es decir, el 25%. Esta norma es aplicable de modo supletorio, pues su
correlativa era el artculo 69 del anterior Reglamento de Contratacin Administrativa que ya no existe. De este modo,
deber aclarar el cartel que esos porcentajes sern aplicables hasta el tope indicado, despus de valorar la culpa del
contratista en el incumplimiento, es decir, si no hubo eximentes de responsabilidad como lo seran el caso fortuito, la
fuerza mayor o el hecho de un tercero o de la propia Administracin, entendiendo Administracin en sentido
totalmente amplio, lo cual incluye al Servicio Nacional de Aduanas (artculo 8 de la ley General de Aduanas). RSL
71-98 de las 13:00 horas del 23 de junio de 1998

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Conviene tambin hacer referencia al monto mximo posible de las multas producto de la clusula penal, el cual ha
sido establecido en un 25%, de acuerdo con el lmite previsto en la legislacin civil, dado que sobre el punto, ni la
Ley de Contratacin Administrativa ni el Reglamento General de Contratacin Administrativa establecieron norma
especial. Oficio 13793 de 29 de noviembre de 1999 (DAGJ-423-99)
97. Clusula Penal. Monto elevado

[...] este Despacho coincide con la Administracin promotora de este concurso, dado que reiteradamente hemos
sealado que los montos que se cobran por concepto de clusula penal han sido sumamente bajos, lo cual hace perder
su carcter de sancin para aquellas empresas que no cumplan con lo estipulado en su oferta. De tal forma que no
comprendemos cmo una sancin prevista para aplicarse ante un posible incumplimiento en la entrega del objeto
contratado, el cual por principio de buena fe no debe suceder, pueda limitar la participacin de la objetante. No
obstante, este Despacho considera que el monto estimado de 5,00 por cada 1.000,00 por concepto de clusula
penal es un poco elevado, tomando en consideracin el escaso valor asignado al plazo de entrega, ya que en el
Cuadro N 1 Tabla de valoracin de las condiciones Administrativas, pgina 29 del cartel, se puede apreciar que al
plazo de entrega se le calificar con un mximo de 15.000 puntos de 73.700 que suma la totalidad de puntos posibles
a otorgar en la evaluacin de las ofertas que se presenten, lo cual estimamos que dicha puntuacin es muy baja en
relacin con los dems aspectos a evaluar. La clusula penal ha sido concebida con el fin de imponer una sancin de
tipo econmico en caso de incumplimiento tardo imputado al adjudicatario, que le permita a la Administracin
compensar las molestias o daos ocasionados por dicha tardanza, procurando que el monto de la sancin sea
equitativa sin caer en un enriquecimiento ilcito por parte de la Administracin. En el caso particular, el monto
estipulado por este concepto no armoniza con los elementos considerados para fijarlo, segn lo indica el artculo 36.3
del reglamento de repetida cita, al sealar que: Igualmente el cartel podr contemplar la existencia de clusulas
penales por ejecucin tarda o prematura o multas por defectos en la ejecucin, tomando en consideracin el
monto del contrato y el plazo convenido para la ejecucin o entrega total, y las repercusiones de su eventual
incumplimiento. Por todo lo anterior, somos del criterio de que dicho monto se deber atenuar, tomando en
consideracin los elementos apuntados, para as poder determinar una suma ms equitativa, tanto para la
Administracin como para la posible adjudicataria, sin dejar de lado su filosofa de sancin. RSL 220-98 de las
15:00 horas del 4 de agosto de 1998
98. Clusula Penal. No aceptacin condiciona la oferta

De la lectura de estas clusulas se desprende, que la primera (a), se refiere a una clusula penal establecida por la
Administracin desde el propio cartel. La segunda (b) se refiere a una facultad inherente a la Administracin de
perseguir, va judicial, la indemnizacin por los daos y perjuicios que se le causen, por incumplimiento en
materiales y equipos. La tercera (c) se refiere a otra facultad inherente a la Administracin, de cobrar los daos y
perjuicios causados por sustitucin de equipos, en caso de que esa sustitucin se deba a mal funcionamiento de
aqullos. Como vemos, las tres clusulas se refieren a situaciones muy distintas. Observando la oferta de la
recurrente, vemos que ella acept la clusula a), pero al responder las clusulas b) y C.2) , no acept la obligacin de
pagar los eventuales daos y perjuicios por esos conceptos. Tal forma de actuar, como ya indicamos anteriormente,
provoc que el ICE la descalificara. Adems, las firmas adjudicatarias han manifestado que es evidente el
condicionamiento que presenta la oferta de la apelante, pues est rechazando la posibilidad que la Administracin
tiene de perseguir los daos y perjuicios que le sean causados. La firma adjudicataria ABB SWITCHGEAR AB
alega, que la apelante tiene un criterio ... errado de interpretacin jurdica bajo el cual pretende sustentar el
recurso ..., lo cual este Despacho comparte plenamente, pues al parecer la recurrente crey que la clusula b)
dispona algo sobre la clusula penal establecida en la clusula a), lo cual no es correcto, pues como vimos, lo
dispuesto en la norma b) se refiere a incumplimientos en los bienes objeto del contrato, mientras que, como
sabemos, la clusula penal se refiere a la determinacin anticipada que realiza la Administracin de los daos y
perjuicios que se le pueden causar por la ejecucin tarda del contrato (vase al respecto el oficio N14802 del 15
de noviembre de 1995 de esta Direccin General de Contratacin Administrativa). Con base en esta gran diferencia,
es que concluimos que la apelante condicion su oferta y, por lo tanto, no es aplicable a este caso la jurisprudencia de
esta Contralora que fuera citada por ella al contestar la audiencia final, pues se refiere a una situacin
completamente diferente. Adems, como lo han indicado las dos firmas adjudicatarias y la propia Administracin, no
se puede tomar como vlida la aclaracin presentada por la firma apelante, en la que pide que no se tome en cuenta la
frase indicada por ella en su oferta, pues esto sera modificar los tminos de esta ltima en aspectos que no pueden

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ser variados. En cuanto a la clusula c), creemos que es claro el condicionamiento que realiza la apelante, y tan claro
es, que ella ni siquiera se defiende en sus dos escritos (fundamentacin del recurso y contestacin a la audiencia
final) del sealamiento que le hace la Administracin en este sentido. Por lo tanto, nuestra conclusin es que la firma
apelante AEG AKTIENGESELLSCHAFT fue bien excluida del concurso [...]. RSL 214-96 de las 11:00 horas del
19 de setiembre de 1996
99. Clusula Penal. No deben valorarse consecuencias de incumplimiento

No obstante lo anterior, debemos sealar que el hecho de que exista una clusula penal en un contrato, hace que el
consejo de la Asesora Legal pierda sentido, porque la incorporacin de dicha clusula supone que la
Administracin ha determinado (de previo y desde el cartel) que en ese negocio tiene especial relevancia el plazo de
ejecucin y su cuanta, as como que ha valorado de antemano las consecuencias propias y directas del
incumplimiento y el monto de la indemnizacin por el atraso (en das multa, normalmente). Por lo tanto, la
Administracin no tendra que valorar los efectos causados por un incumplimiento (atraso), para aplicar las multas
establecidas en una clusula penal, pues dicha valoracin habra sido el fundamento previo para haber incorporado
dicha clusula y fijar su monto. Para finalizar, es oportuno recordar a esa Institucin que la clusula penal debe
incorporarse solo en contratos en que el plazo de entrega tenga especial relevancia, as como cuando las
consecuencias o efectos pecuniarios del atraso sean importantes para la Administracin, y cuando el monto, la
complejidad y urgencia del contrato lo amerite. Consideramos que incorporarla en contratos en que los elementos
anteriores no sean importantes, encarece y dificulta la participacin en los negocios, injustificadamente. Oficio
13750 de 5 de noviembre de 1997 (DGCA1445-97)
100.
Clusula Penal. No debe demostrarse el dao
Es cierto que la primera parte de la clusula B-14.9 del cartel (B-14.9.1 y sus apartes) establece multas por atraso en
la entrega (ver hecho probado N31), con lo que se confirma que llevan razn la firma adjudicataria y la
Administracin licitante, al sostener que se trata de una clusula penal. Tambin, es oportuno conceder la razn a la
firma adjudicataria, Gec Alsthom Neyrpic, en cuanto a que la frase incorporada en su oferta se refera a la clusula
penal establecida en el cartel (ver hecho probado N32). Segn lo establece el artculo 36.3 del Reglamento General
de Contratacin Administrativa, por la naturaleza de la clusula penal, no es necesario demostrar el dao, para su
ejecucin, por lo que, en principio, lleva razn la adjudicataria al sealar que al no tener que demostrarse el dao en
nada afecta la frase indicada en su oferta. Sin embargo, el texto de la norma del cartel no solo se refiere a la clusula
penal [...].RSL N265-98 de las 15:30 horas del 8 de setiembre de 1998
101.
Clusula Penal. No demostracin del dao
El artculo 36.3 del RGCA expresamente seala que para la aplicacin de estas sanciones pecuniarias no ser
necesario demostrar el dao. Por consiguiente, donde la norma es clara, el punto no requiere interpretacin. [...]
De lo expuesto tenemos que las sanciones pecuniarias en la contratacin administrativa (sean clasulas penales o
multas por defectuosa ejecucin) pretenden asegurar el fiel cumplimiento del contrato, prefijando de antemano
-dado su necesaria insercin en el cartel- la reparacin que tendra lugar ante un eventual incumplimiento, sin que
sea necesario demostrar el dao, ni interpelar como ms adelante se ver- en forma alguna al incumpliente. Sobre
este particular, debemos retomar lo indicado en nuestro oficio N5222 (DGCA-572-99) de 13 de mayo de 1999, que
lo que interesa indic:No obstante, es necesario precisar que si el cartel ha previsto una pena especfica, el oferente
que no la objete mediante el mecanismo procesal correspondiente, se entiende que la asume y consiente, de modo
que la Administracin puede disponer, sin ms trmite, la ejecucin de la multa, siempre que no sea arbitraria..
Oficio 13793 de 29 de noviembre de 1999 (DAGJ-423-99)
102.
Clusula Penal. No se permite clusula penal por el total
Asimismo, cabe recordar que cuando exista clusula penal por demora en la ejecucin, la garanta no puede
ejecutarse invocando ese mismo motivo, por cuanto no es procedente sancionar dos veces por el mismo hecho. Lo
anterior nos permite indicar que no es posible establecer una clusula penal indemnizatoria por el incumplimiento
total de la obligacin, ya que lo que nuestro ordenamiento jurdico permite es el uso de mecanismos de multas por
defectos en la ejecucin. Si la Administracin se enfrenta a un incumplimiento total debe recurrir a la ejecucin de
la garanta de cumplimiento, la cual ... no exime al contratista de indemnizar a la Administracin por los daos y

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perjuicios que no cubre esa garanta., tal y como lo dispone el artculo 34 de la Ley de Contratacin Administrativa.
Oficio 13793 de 29 de noviembre de 1999 (DAGJ-423-99)
103.
Clusula Penal. Plazo de entrega debe quedar asegurado
Si el plazo de entrega es objeto de ponderacin relevante, este Despacho ha sostenido que esa importancia debe
quedar correlativamente asegurada, con el establecimiento de una clusula penal que sancione su eventual
incumplimiento, toda vez que la ausencia de sanciones podra fomentar una conducta irresponsable de parte de quien
se limite a formular un plazo de entrega con el nico afn de ganar determinado puntaje, a sabiendas de que no va a
poder cumplir con l durante la fase de ejecucin, sin mayores consecuencias. Oficio 4813 de 13 de mayo de 1998
(DGCA 432-98)
104.
Clusula Penal. Plazo de entrega debe quedar respaldado
Si el plazo de entrega es objeto de ponderacin relevante, esa importancia debe quedar correlativamente asegurada
con el establecimiento de una clusula penal que sancione su eventual incumplimiento, toda vez que la ausencia de
sanciones podra fomentar una conducta irresponsable de parte de quien se limite a formular un plazo de entrega con
el nico afn de ganar determinado puntaje, a sabiendas de que no va a poder cumplir con l (ver Oficio N13793 del
veintinueve de noviembre de mil novecientos noventa y nueve, DAGJ-423-99) R-DAGJ-158-99 de las 15:00 horas
del 14 de diciembre de 1999.
105.
Clusula Penal. Tipificacin de motivos para aplicarla
El artculo 36.3 ya citado prev las multas por defectos en la ejecucin como un medio para asegurar el adecuado
cumplimiento contractual, reservando la clusula penal para la ejecucin prematura o tarda. Para utilizar el
mecanismo de las multas, en el cartel deben puntualizarse y detallarse claramente los incumplimientos bajo las
cuales la Administracin las podr hacer efectivas, de modo que los oferentes conozcan antes de someter su
oferta, las multas que debern pagar en caso de que la ejecucin contractual resulte defectuosa. Oficio 13793 de 29
106.
Clusula Penal. Vista como sancin pecuniaria
Las multas, al igual que la clusula penal, consisten en sanciones pecuniarias determinadas de antemano por el cartel,
cuyo fin especfico es garantizar la adecuada ejecucin del contrato. Escola, en relacin con las sanciones
pecuniarias dice: Las sanciones pecuniarias fijas y predeterminadas, que pueden aparecer bajo la forma de una
clusula penal o de simples multas, son aquellas, establecidas por las partes en el contrato o en los documentos que
lo complementan o por las normas generales que son aplicables a la contratacin administrativa, en las cuales se
dispone el pago de una determinada suma para el caso de que se incurra en faltas en la ejecucin de las
prestaciones previstas para el cocontratante particular. (ESCOLA, Hctor Jorge, Tratado Integral de los Contratos
Administrativos, Buenos Aires, Ediciones Depalma, Volumen I, 1977 p. 413.) Oficio 13793 de 29 de noviembre de
1999 (DAGJ-423-99)
COLEGIOS PROFESIONALES
107. Colegios Profesionales. Sometidos a la Ley si ms del 50% de sus fondos
son pblicos
Entonces, se hace ms slida la conclusin de que los recursos que provienen del timbre tiene naturaleza pblica,
toda vez que se originan en las potestades de imperio del Estado, aunque su destino -fuera del presupuesto nacionallo convierta en recurso parafiscal, pero adems, por el otro fin que les impone la misma ley (formar un fondo de
pensiones y jubilaciones en beneficio de sus miembros), confirma esa naturaleza, porque al propio Estado le interesa
proteger la inversin que se haga con esos recursos, para que no se acte en detrimento de la formacin de dicho
fondo. Por lo tanto debemos decir en principio, que no podramos compartir la posicin expresada por el Dr. Romn
Sols en el dictamen que usted adjunt a su memorial de consulta -en punto con las potestades de fiscalizacin- pues
al considerar que constituye recurso pblico el producto que se obtiene del Timbre del Colegio de Abogados, de
conformidad con lo que dispone el artculo 4 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica, esta
institucin tendra potestad facultativa para ejercer la fiscalizacin superior. Respondiendo a la gestin planteada,

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debemos indicar que conocemos que el Colegio de Abogados de Costa Rica es financiado, en ms de un 50%, con
recursos provenientes del Timbre del Colegio de Abogados, por lo que con base en la conclusiones expuestas, la
excepcin contemplada en el artculo 2 de la Ley de la Contratacin Administrativa no sera aplicable, y ese Colegio
estara incluido, a nuestro juicio, dentro del marco jurdico que cubre esta misma ley, la cul sera de aplicacin
obligatoria en lo que corresponde. Oficio N060 de 7 de enero de 1997 (DGCA 5-97)

son pblicos
De la informacin que se nos adjunta en su ltima gestin, se desprende que los recursos del Colegio de Periodistas
provienen en ms de un 50% del respectivo timbre (87%, en promedio). Por ello, y al considerar que los fondos as
obtenidos constituyen recursos pblicos, conclumos que, de conformidad con lo que dispone el artculo 4 de la Ley
Orgnica de la Contralora General de la Repblica, esta institucin tiene potestad facultativa para ejercer la
fiscalizacin superior. Adems, en atencin a lo que disponen en los artculos 1 y 2, in fine, de la Ley de
Contratacin Administrativa, la actividad de contratacin que despliegue ese Colegio de Periodistas, se rige por la
normativa citada. Oficio 2479 de 4 de marzo (DGCA 292-97)

son pblicos
Para los efectos de lo que a la consulta interesa, tenemos que doctrinariamente a los colegios profesionales, por
ejercer potestades tpicamente administrativas y estar regulados por el Derecho Pblico, se les ha catalogado como
entes pblicos no estatales, por lo que en principio podramos decir que a la luz de lo que precepta el primer prrafo
del artculo primero de la supra mencionada Ley, ese Colegio s estara sujeto a la misma. No obstante lo anterior,
tenemos que para este caso concreto, debemos observar lo establecido en el artculo 2, de la referida Ley, que
seala: se exceptan de la aplicacin de esta Ley, a los entes pblicos no estatales cuyo financiamiento provenga, en
ms de un cincuenta por ciento (50%), de recursos propios, los aportes o las contribuiciones de sus agremiados.
Oficio 2477 del 4 de marzo de 1997 (DGCA-295-97)

son pblicos
Ahora bien, luego de analizada la informacin complementaria remitida por usted, atinente al presupuesto de esa
organizacin, en donde se indican los rubros de los cuales proceden los recursos que ingresan al patrimonio de ese
Colegio, hemos podido corroborar que la mayor parte de los recursos procede de las cuotas de los agremiados, cuotas
que la ley excepciona y coloca en el mismo plano que los recursos propios. Consecuentemente, el Colegio de
Profesionales en Ciencias Econmicas no est dentro del mbito de aplicacin establecido en el primer prrafo del
artculo 1 de la Ley de marras. Oficio 2477 del 4 de marzo de 1997 (DGCA-295-97)

son pblicos
No obstante lo anterior, tenemos que en virtud de que ese Colegio se financia en parte con recursos provenientes de
la venta del Timbre del Colegio de Profesionales en Ciencias Econmicas, al efecto, es importante tomar en
consideracin el criterio vertido por la Procuradura General de la Repblica, mediante el dictamen N C-198-96 del
5 de diciembre de 1996, en el que dicha Institucin respondi a una consulta realizada por el Colegio de Abogados
de Costa Rica, con respecto a la naturaleza jurdica del Timbre de del Colegio de Abogados, en donde fij su
posicin, considerando que este timbre tiene evidentes connotaciones de tributo, que lo convierte en un recurso
parafiscal, criterio que estimamos aplicable al caso del Timbre de ese Colegio, por no encontrar ninguna diferencia
importante en cuanto a su creacin y manejo del mismo. Oficio 2477 del 4 de marzo de 1997 (DGCA-295-97)

son pblicos
Sobre este particular es preciso sealar, que si los recursos obtenidos por medio de la venta del Timbre del Colegio
de Profesionales en Ciencias Econmicas son tributos, cosa que para esta Direccin General no ha sido posible
establecer, entonces se debera asumir que tales recursos son pblicos y por lo tanto, ese Colegio debe acatar lo

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dispuesto en el artculo primero, segundo prrafo de la precitada Ley, en donde se dispone que cuando se utilicen
parcial o totalmente recursos pblicos, la actividad contractual de todo otro tipo de personas fsicas o jurdicas se
someter a los principios de esta Ley. Oficio 2477 del 4 de marzo de 1997 (DGCA-295-97)
CONCESIN DE OBRA PBLICA

113.
Concesin de obra pblica, Nociones
La concesin de obra pblica se define como el acto por el cual la administracin comete a una persona la
construccin de una obra pblica y la faculta temporalmente para cobrar determinadas sumas a quienes la utilicen,
como medio de financiar el costo de aqulla. Dos elementos esenciales integran esta definicin: a) construccin de
una obra pblica; b) financiacin a cargo de los usuarios mediante el pago de una suma, denominada corrientemente
peaje. El segundo elemento distingue claramente la concesin del contrato de obra pblica, porque en ste la
retribucin del contratista consiste en el precio. (Ibdem, p.120).
En el caso de la concesin obra pblica
nuestro pas dispone de un marco de regulacin general contenido en la Ley de Concesin de Obra Pblica N7404
de 3 de mayo de 1994. En ese supuesto, estimamos prudente remitirnos a las observaciones hechas por este rgano
Contralor, en relacin con el proyecto de reforma a la Ley 7404 de 3 de mayo de 1994, expediente legislativo
N12.528, contenido en nuestro oficio N6484 de 3 de junio de 1996, as como a las formuladas al proyecto de
reforma a esa misma ley, que se tramitan actualmente en la Asamblea Legislativa bajo el expediente N12.528,
contenidas en nuestro oficio N 12890/97. Oficio 14521 de 24 de noviembre de 1997 (DGCA 1551-97)
CONCESIN DE SERVICIO PBLICO

114.
Concesin de Servicio Pblico. Nociones
La concesin de servicio pblico puede definirse como el acto de derecho pblico por el cual la administracin
encarga temporalmente a una persona la ejecucin de un servicio pblico, trasmitindole ciertos poderes jurdicos y
efectundose la explotacin bajo su vigilancia y contralor, pero por cuenta y riesgo del concesionario. (Vid. Sayags
Laso, Enrique. Tratado de Derecho Administrativo. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. Uruguay. 1988. 5
Edicin puesta al da por Daniel Martins, tomo II, p.12). Ahora bien, tanto la concesin de servicio pblico como
la concesin de obra pblica se han prestado a confusin. Sayagus Laso expone que actualmente la doctrina y la
jurisprudencia tienden a distinguir ambas concesiones. Esto ha sido resultado del desarrollo de la nocin de servicio
pblico y, especialmente, de la constatacin de que hay numerosas concesiones de servicios pblicos que no
requieren construccin de obra alguna. De ah que se sostenga que las concesiones de obra pblica tienen un doble
contenido, pues la administracin encarga al particular la construccin de la obra y adems le concede su explotacin
ulterior, o que las concesiones de obra pblica implican generalmente tambin una concesin de servicio pblico. A
nuestro juicio el contrato de obra pblica, la concesin de obra pblica y la concesin de servicio pblico, se
diferencian con toda claridad. En el contrato de obra pblica el contratista simplemente ejecuta la obra y recibe el
precio, con lo cual queda terminado el vnculo contractual. En la concesin de obra pblica el concesionario
construye la obra y luego, durante un tiempo, tiene a su cargo la percepcin de los derechos por su utilizacin.
Finalmente, en la concesin de servicio pblico el concesionario tiene que organizar el servicio y hacerlo funcionar;
y cuando se requiere la construccin de una obra, sta constituye solamente un aspecto secundario, aunque
importante, de la concesin del servicio, y por lo tanto queda englobado en sta. (Ibdem, pp.120-121). Debemos
entonces tener presente que la concesin de servicio puede conllevar o no la construccin de obras, pero con un
carcter accesorio a la organizacin del servicio. Su nota predominante est en la organizacin y puesta en
funcionamiento del servicio, para lo cual se requiere entonces, asegurar su continuidad, su regularidad, el trato
igualitario entre sus usuarios y los dems principios rectores que informan el servicio pblico. En cuanto al marco
normativo, la concesin de servicios pblicos est regulada en el artculo 140, inciso 19), de la Constitucin Poltica,
el cual dispone que el Poder Ejecutivo debe someter a la aprobacin de la Asamblea Legislativa, aquellos contratos
que llegue a concertar donde su objeto verse sobre un servicio pblico. Con respecto a este punto, este Despacho
alberga una duda razonable en cuanto a la obligacin que tendra el Poder Ejecutivo de someter a aprobacin de la
Asamblea Legislativa un contrato de concesin de obra, que involucre la organizacin y puesta en funcionamiento de
un servicio pblico, o, si puede vlidamente el legislador, dictar una ley marco general, con arreglo de la cual la
Administracin pueda suscribir contratos de concesin de un determinado servicio pblico (por ejemplo, contratos
de concesin para brindar servicios de transporte remunerado de personas, o en el caso de las Municipalidades, para
que particulares brinden el servicio de recoleccin de desechos slidos -basura-). En ese sentido, el seor Contralor

58
General de la Repblica, en el expediente de reforma a la Ley de Concesin de Obra Pblica N12.528, que se
tramita en la Asamblea Legislativa, manifest, segn el oficio N12890 de 20 de octubre de 1997, la conveniencia de
obtener el criterio de la Sala Constitucional, para definir el punto, en la instancia que nuestro ordenamiento jurdico
prev. Por su parte, en punto a la concesin de servicios pblicos la Ley de Contratacin Administrativa dispuso en
forma genrica en sus artculos 74 y 75, la posibilidad de concesionar los servicios de su competencia , que por su
contenido econmico, sean susceptibles de explotacin empresarial. En cuanto a este supuesto, estimamos que, la
Ley de Contratacin Administrativa constituye un marco general que no precisa qu tipo de servicios pblicos son
los que podrn ser concesionados, de modo que su aplicabilidad prctica estara tambin condicionada, de alguna
manera, a la interpretacin privativa que haga la Sala Constitucional, en el sentido de si ese marco resulta suficiente
y apropiado, a los efectos de lo preceptuado en el numeral 140, inciso 19, constitucional; visto que hasta la
promulgacin de la Ley de Contratacin Administrativa, el legislador ordinario, dispuso de marcos normativos
especiales para autorizar la concesin de determinados servicios pblicos, como sucedi en el caso del transporte
pblico, por medios automotores y de taxi, regulados mediante la Ley N3503 de 10 de mayo de 1965 y sus reformas
y de la Ley N5406 de 31 de octubre de 1973 y sus reformas, respectivamente. Finalmente, la concesin de servicios
se regula con lo dispuesto en el artculo 1, de la Ley Marco para la Transformacin Institucional y Reformas a la
Ley de Sociedades Annimas Laborales, N7668/97, publicada en La Gaceta N84 de 5 de mayo de 1997. Esa
norma, en criterio de este Despacho, no introdujo ningn elemento nuevo, que no estuviera contemplado en la Ley de
Contratacin Administrativa y adolece de su misma generalidad. Por el contrario, esa ley est referida
fundamentalmente a la contratacin de servicios accesorios, a ser contratados con sociedades annimas laborales.
Como cuestin aparte, debemos advertir que esa norma no cre ningn rgimen especial de contratacin directa con
las organizaciones sociales (cooperativas, fundaciones, asociaciones, etc.), motivo por el cual, la contratacin de
servicios con esas organizaciones debe atenderse con estricta observancia de los procedimientos ordinarios de
concurso, salvo en el caso de las sociedades annimas laborales u otro en que la contratacin est debidamente
amparada en alguna excepcin a los procedimientos de concurso, segn se dir ms adelante. Finalmente, la
concesin de servicios pblicos observa otro lmite fundamental, no referido al sujeto que lo ejecuta, sino en cuanto
al objeto, cuando su prestacin compromete la explotacin de un bien especial sobre el cual la Constitucin Poltica,
haya establecido una demanialidad especial en favor de la Nacin, conforme a lo previsto en el numeral 121, inciso
14, slo explotable mediante concesin autorizada por la Asamblea Legislativa (Vid. votos de la Sala Constitucional
N5386-96 Y N3067-95). En tal caso, el legislador ordinario, en atencin a su competencia originaria (vid. Voto
Sala Constitucional N6240-93), puede optar por dar una concesin singular para la explotacin de determinado bien,
o, por el contrario, en una ley general, en cuanto a un objeto especfico, establecer las condiciones y estipulaciones
imperativas que debe observar la Administracin para otorgar concesiones, as como la naturaleza temporal, forma
de cumplimiento, obligaciones mnimas, etc., las cuales se sitan fuera del alcance de la Administracin ejecutante y
del concesionario, y pasan a constituir materia de reserva de ley. Oficio 14521 de 24 de noviembre de 1997
(DGCA 1551-97)
CONSORCIOS
115. Consorcios. Son las empresas las que deben estar inscritas en el colegio,
no el consorcio
Sobre el particular, es preciso recordar que dentro de la lnea jurisprudencial de esta Direccin General, cuyo
fundamento legal se encuentra en lo establecido en el Cdigo de Comercio, nunca se ha reconocido la figura del
consorcio, (asociacin de empresas o join venture), como una persona jurdica nueva y diferente de las que lo
componen. Se rescata entonces que cada una de las firmas asociadas mantiene su ms completa y absoluta
independencia de frente a las dems, unidas nicamente por el lazo de la solidaridad que las obliga de frente al
cumplimiento integral del contrato. Sin embargo, se dan consorcios de muchas clases y objetivos. En los casos de
obras pblicas, se encuentran aquellas asociaciones de empresas constructoras que se renen para un proyecto
especfico con la finalidad de acuerpar fortalezas y minimizar debilidades, pero tambin en este mismo campo se
pueden encontrar consorcios donde una firma se encarga de lo que llamaramos obra civil y otra u otras de diversas
etapas o secciones del proyecto que no necesariamente deben ser consideradas como construccin y que pueden
asemejarse ms a la entrega de un suministro o bien al financiamiento del proyecto. Un ejemplo de las primeras es
cuando varias firmas constructoras de carreteras de tamao mediano se renen en un consorcio para hacer frente a un
proyecto de gran envergadura donde se califican parmetros que cada una por s sola no cumplira pero que en
conjunto s lo hacen. Un ejemplo de lo segundo sera un consorcio donde una firma se encarga de construir una

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represa y otra de suministrar e instalar los equipos de generacin elctrica. De lo anteriormente transcrito podemos
sealar que al mantener el consorcio una perfecta individualizacin de sus empresas componentes, es a cada una de
ellas por separado a quien se deben exigir las disposiciones del Colegio Federado de Ingenieros y Arquitectos. De
este modo, cuando todas tengan que desempear funciones de construccin, todas debern cumplir con el requisito,
pero cuando solamente una o unas de ellas lo hagan, las dems no deben cumplir con algo que es ajeno a su giro
comercial. Oficio 12659 de 9 de noviembre de 1998 (DGCA 1334-98)
116.
Consorcios. No es necesario presentar acuerdo si la oferta es clara
Partiendo de lo que hemos transcrito, primero debemos decir que no cabe la menor duda de que, lo que quisieron
hacer los ganadores de este concurso, fue presentar una oferta en consorcio, para que as fuera valorada por la
Administracin, por lo que no damos razn al comentario realizado por la apelante de que no se sabe si lo que se
quera presentar era una oferta conjunta o una oferta en consorcio. Tambin tenemos muy claro que las dos partes
involucradas en el consorcio firmaron el acuerdo que las comprometa a presentar su oferta bajo esta figura. Ahora
bien, tenemos que analizar la trascendencia que tiene el hecho de que este oferente (el consorcio) no haya delimitado
en ese documento que consta en su oferta (acuerdo de consorcio) el campo de participacin de cada una de las
empresas participantes. Sabemos que la apelante expres que el artculo 38 de la Ley de Contratacin Administrativa
establece que en el acuerdo de consorcio se deben regular, por lo menos, las obligaciones entre las parte firmantes y
los trminos de su relacin con la Administracin, y que por esto, expuso, este hecho no se poda dejar para realizarlo
en el futuro, como lo hizo el consorcio adjudicatario. Nuestro deber es (segn los principios que informan la
contratacin administrativa, como sera el de conservacin del acto administrativo y el de eficiencia, recogidos en la
Ley de la Administracin Pblica y la Ley de Contratacin Administrativa) analizar la importancia o trascendencia
de esta omisin, para definir si produce la exclusin de esta oferta. Consideramos que el acuerdo de consorcio, como
est expresado en la Ley de la Contratacin Administrativa y en su Reglamento, es un documento que le sirve a la
Administracin para tener un panorama lo ms claro posible de cules son las obligaciones de las partes del
consorcio entre s, y poder conocer adems, cmo se van a manejar la relaciones Consorcio-Administracin
licitante. Pero nos preguntamos, de ser omiso el acuerdo de consorcio en este sentido, pero estando claro que la
oferta que se presenta se hace bajo esta figura, se causara algn perjuicio a la Administracin? No podemos
responder esta pregunta sin remitirnos a la ley para saber qu tipo de responsabilidad asume cada una de las partes
que conforman un consorcio para concurrir como oferentes ante la Administracin, y as saber si la omisin del
acuerdo le podra causar un perjuicio real a ella. El citado artculo 38 de la Ley de la Contratacin Administrativa, en
su parte final, expresa: ... Las partes del consorcio respondern, solidariamente, ante la Administracin, por todas
las consecuencias derivadas de su participacin y de la participacin del consorcio en los procedimientos de
contratacin o en su ejecucin. De lo anterior concluimos que las partes de un consorcio siempre respondern ante
la Administracin en forma solidaria. Entonces, en casos como el presente, podemos concluir que la omisin de
delimitar responsabilidades entre partes en el documento en que se expresan su voluntad de ofrecer bajo la
modalidad del consorcio y establecer los trminos de la relacin con la Administracin, no afecta la responsabilidad
que asumen las partes del consorcio frente a la entidad licitante, pues como la propia ley es la que establece el tipo de
responsabilidad que se va a asumir, y en ninguna parte de ese mismo cuerpo normativo se establece que si el acuerdo
de consorcio es omiso se deber tener como inexistente. As las cosas, debemos reiterar lo ya manifestado lneas
arriba, en el sentido de que a este Despacho no le ha quedado la menor duda de que la oferta adjudicada fue
presentada bajo el mecanismo de consorcio. Esto se desprende de las transcripciones realizadas de los documentos
que forman parte de la oferta del consorcio., que muestran esa intencin, y por lo tanto, para valorar lo sucedido,
debemos remitirnos a lo establecido en el numeral 4 de la Ley de reiterada cita, que seala que ... Los actos y las
actuaciones de las partes se interpretarn de forma que se favorezca su conservacin y se facilite adoptar la decisin
final, en condiciones favorables para el inters general .... De lo anterior se concluye que si bien puede existir la
referida omisin, este defecto, por s solo, no tiene la relevancia necesaria como para excluir la oferta del consorcio
adjudicatario, y por consiguiente debe conservarse lo actuado, pues a la Administracin no se le produce un perjuicio
directo con la omisin que presenta la oferta ganadora, ya que la responsabilidad solidaria de las dos empresas que
conforman el consorcio se mantiene. Adems, no se ha alegado y menos demostrado que, con esta forma de presentar
su oferta, el consorcio en cuestin saque alguna ventaja o provecho indebido frente a sus competidores. Por lo tanto,
en nuestro criterio no lleva razn la recurrente y la omisin apuntada no produce, necesariamente, la anulacin del
acto de adjudicacin. RSL 74-97 de las 15:00 horas del 15 de abril de 1997
117.
Consorcios. Declaracin de responsabilidad no es subsanable
Para explicar mejor lo anterior diremos que el trmino conjunta que se utiliza en materia de contratacin
administrativa, se refiere en ese contexto, a divisin o separacin de responsabilidad. Ahora bien, si dicho trmino

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fue utilizado por la Holding, lo que hace suponer es todo lo contrario a lo que seala el Consorcio GTE, en el
sentido de que se presume que divide su responsabilidad, principalmente porque al no ser oferente, la interpretacin
que el artculo 39 de la Ley seala, en beneficio del ICE, no puede aplicarse, y por lo tanto, peligrara el que
efectivamente la Institucin pueda hacer efectiva la responsabilidad solidaria de la Corporacin GTE en caso de
incumplimiento del Consorcio GTE. Lo expuesto nos lleva a sealar que los estados financieros presentados por la
Holding, no podan ser tomados en consideracin por el ICE para ser objeto de evaluacin, pues no se demostr,
como lo seala el cartel, que la Holding iba a responder solidariamente por todas las obligaciones del Consorcio
GTE. Todo lo anterior no es contrario al principio de buena fe en el que se sustentan todas las presunciones que se
encuentran establecidas en la Ley de Contratacin Administrativa (artculo 42, inciso g), y en el Reglamento General
de Contratacin Administrativa (artculos 4.3, 12.1, 49.2 y 3), de que con el solo sometimiento de la oferta se
entiende que el oferente desea cumplir con todas las reglas del concurso, y esto por cuanto la Corporacin GTE no es
oferente, por lo que tena que realizar su declaracin en forma expresa. Tambin debemos agregar que tampoco
consideramos posible que la declaracin de responsabilidad sea susceptible de ser subsanada, porque entendemos
que esta declaracin forma parte integral de la oferta y debe venir incorporada en ella al momento de su
presentacin ante la Administracin, pues de lo contrario si se permitiera su subsanacin- lo que en realidad se
estara habilitando es la modificacin de la oferta. R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del 10 de enero del 2000
CONTENIDO PRESUPUESTARIO
118.
Contenido presupuestario. Oferta que excede. Financiacin
[...] de conformidad con lo establecido en el artculo 56.3 del Reglamento General de Contratacin Administrativa,
es deber de la Administracin verificar la existencia de contenido presupuestario para hacer frente a una eventual
contratacin con esta firma, as como verificar la posibilidad de realizar una adjudicacin parcial en caso de no ser
suficiente el contenido presupuestario. De tal manera, slo ser posible considerar inelegible una oferta por precio
excesivo en razn de la disponibilidad presupuestaria, cuando se demuestre que la Administracin no tiene medios
para la financiacin complementaria oportuna. RSL 115-98 de las 10:00 horas del 5 de mayo de 1998.
119. Contenido presupuestario. Necesaria autorizacin de la Contralora

General.
De acuerdo con lo dicho antes, y con lo dispuesto en el prrafo primero del artculo analizado, la regla general es que
para iniciar un procedimiento de contratacin, es necesario contar con los recursos presupuestarios, lo cual
obviamente no requiere autorizacin de este rgano Contralor. Por el contrario, ser necesaria la autorizacin de
esta Contralora General, cuando en casos excepcionales y para atender una necesidad muy calificada, la
Administracin licitante requiera iniciar un procedimiento de contratacin sin contar con los fondos (totales o
parciales) necesarios para hacer frente a la erogacin en que incurrir, independientemente de si la futura
contratacin se prolongue por ms de un perodo presupuestario o no. Oficio 13101 de 16 de octubre de 1996
(DGCA-1356-96)
120. Contenido presupuestario.

presupuestario.
Prolongacin
por
ms
de
un
perodo
Como mencionramos arriba, la necesidad de solicitar la autorizacin depender, a fin de cuentas, de la existencia de
la partida del presupuesto con la que se har frente a la erogacin. El prrafo 2 del artculo 8, no exige la
autorizacin de este Contralora General, cuando la contratacin se prolongue por ms de un perodo presupuestario,
ante lo cual lo nico que debe hacer la Administracin, es tomar las previsiones necesarias para garantizar el pago
de las obligaciones. Sin embargo, esta condicin solo ser posible cuando al momento de iniciar el procedimiento,
la entidad contratante cuente con los fondos necesarios para cumplir sus obligaciones en el perodo presupuestario en
que se est promoviendo el concurso. De lo contrario, deber sujetarse a lo dicho en el prrafo anterior, debiendo
acudir a esta Contralora General a gestionar la autorizacin correspondiente. Oficio 13101 de 16 de octubre de
1996 (DGCA-1356-96)

61
CONTRATACIN DIRECTA
121.
Contratacin Directa. No procede recurso de objecin al cartel
Conforme lo dispuesto por el artculo 81 de la Ley de Contratacin Administrativa, el recurso de objecin al cartel en
los casos de licitacin pblica y licitacin por registro se interpone ante la Contralora General de la Repblica, en
tanto que en aquellos casos de licitacin restringida, es la propia administracin contratante la llamada a resolver el
recurso respectivo. [...] No queda previsto por el artculo de mrito que exista algn rgimen impugnatorio para los
pliegos de condiciones de los procedimientos de contratacin directa. En todo caso, resulta de sobrada evidencia que
si los carteles de las licitaciones restringidas son objetables ante la administracin licitante, lo propio debera
acontecer en los casos de contratacin directa, cuyos procedimientos son menos agravados que los primeros,
salvedad hecha de aquellos cuya gnesis sea una autorizacin brindada por la Contralora General, que permiti
obviar el trmite procedimental que por el monto o por la naturaleza del negocio corresponda. [...] El procedimiento
cuyo pliego de condiciones se objeta en esta oportunidad constituye una contratacin directa y, segn informacin
verbal del seor Manuel Carballo, Jefe de la Unidad de Proveedura de la Caja Costarricense de Seguro Social,
corroborada con nuestros propios archivos, no ha mediado en la especie ningn tipo de autorizacin de contratacin
directa que permita a este Despacho entrar a conocer del recurso en cuestin. RSL 187-99 de las 9:30 horas del 10
de mayo de 1999
122.
Contratacin Directa. Actividad Ordinaria
... la actividad ordinaria comprende la actividad de la Administracin, que por su constante y frecuente trfico y su
relacin inmediata con los usuarios resulta claramente incompatible con los procedimientos concursales de
contratacin. Esta excepcin a los procedimientos concursales, salvo que por ley expresa se disponga otra cosa,
debemos entender que se limita a la actividad contractual que la Administracin realiza con sus usuarios, para
brindarles bienes o servicios estrechamente relacionados con la prestacin ltima que la ley le asign al crearla, de
modo que, insistimos, la actividad ordinaria de un ente u rgano de la Administracin comprende aqulla que stos
realicen, dentro del mbito de su competencia, por medio de una actividad o servicio que constituye la prestacin
ltima o final que sta efecta de frente a sus usuarios, y cuya frecuencia, trfico y dinamismo, justifican o
imponen apartarse de los procedimientos usuales de concurso. Como ejemplo de actividades ordinarias, en las
distintas administraciones, podemos sealar la que realiza el Instituto Costarricense de Electricidad, consistente en la
venta de servicios de telefona y electricidad a los usuarios; la que efecta el Instituto Costarricense de Acueductos y
Alcantarillados, con la venta de agua potable a la poblacin, la que efecta el Instituto Nacional de Seguros, cuando
vende seguros a sus usuarios entre otros. Oficio 7433 -DGCA-834-96 de 25 de junio de 1996.
123.
[...] con motivo de la publicacin del Decreto Ejecutivo N25311-MOPT de 24 de julio de 1996, en La Gaceta N154
del 14 de agosto de 1996, esta Contralora General, mediante escrito fechado el 2 de setiembre de 1996, interpuso
una accin de inconstitucionalidad en su contra, por cuanto se consider que en l se conceptuaban como actividad
ordinaria una serie de medios, relacionados con la contratacin de bienes y servicios destinados al mantenimiento de
vas. La accin fue acogida para su trmite por la Sala Constitucional, segn publicacin aparecida en el Boletn
Judicial N194 del 10 de octubre de 1996 y al da de hoy se encuentra pendiente de resolucin. Este punto es
importante por que la Sala tendr la oportunidad de pronunciarse sobre el punto y con ello ilustrarnos con su
informado criterio constitucional, sobre un tema tan especfico de la contratacin administrativa. Oficio 107 de 7 de
enero de 1998 (DGCA 21-98)
124.
Valga citar como ejemplo un caso en que la Municipalidad de Flores consult si estaban excluidos de los
procedimientos de concurso la contratacin de servicios como el de recoleccin de basura, de limpieza de vas, entre
otros, con empresas privadas. En relacin con ese tema, se indic que esos servicios cuando fueran prestados
directamente por la Administracin pueden conceptuarse como parte de su actividad ordinaria, pero en el tanto
exista inters por su traslado a particulares, su contratacin debe efectuarse por medio de los procedimientos
ordinarios de concurso (ver oficio N11123 -DGCA-1161-96 de 11 de setiembre de 1996). En sentido similar fue
resuelta una gestin del Instituto Nacional de Seguros donde se solicit que se declarara como parte de su actividad
ordinaria la contratacin de comercializadoras de seguros. Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)

62
125. Contratacin Directa. Actividad Ordinaria. Venta de bienes adquiridos en

remate por Bancos
[...] en el presente caso tenemos que considerar un elemento adicional de fundamental importancia: que existe una
disposicin de rango legal vigente, que establece que la venta de los bienes y valores que fueren transferidos a un
banco en pago de obligaciones a su favor, o que les fueren transferidos en remates judiciales, se considera actividad
ordinaria del ente (artculo 72 de la Ley Orgnica del Sistema Bancario Nacional). Esto implica que, al declarar la
ley esa actividad contractual como ordinaria, la administracin del Banco puede recurrir al procedimiento de
contratacin directa para tramitar la venta de los terrenos que interesan. As las cosas y tomando en cuenta que el
Banco de Costa Rica decidi utilizar un procedimiento ms riguroso para la venta de los bienes objeto del presente
concurso: una licitacin privada, corresponde valorar si lo actuado por el Banco resulta violatorio de los principios
rectores de la contratacin Administrativa, a tal grado, que amerite la anulacin del procedimiento seguido. Interesa
insistir en el hecho de que el artculo 72 de la Ley Orgnica del Sistema Bancario Nacional, establece que la venta de
bienes adquiridos en pago de obligaciones debe considerarse como actividad ordinaria del ente, lo cual, en criterio de
este Despacho, implica que dicha actividad puede ser realizada en forma directa; por lo anterior cabe concluir que si
el Banco de Costa Rica estaba facultado para vender directamente los bienes objeto de este procedimiento, el haber
utilizado un procedimiento concursal (ms riguroso que el de la licitacin privada) en nada perjudic a la firma
recurrente, antes bien, le permiti, entre otras cosas, formular su propuesta en igualdad de condiciones. En otros
trminos; qu sentido tendra el dejar sin efecto un procedimiento de licitacin privada para luego tramitar el mismo
negocio en forma directa? Evidentemente, la pretensin de la Sala Constitucional al dimensionar los efectos de su
sentencia, no era que se dejaran sin efecto procedimientos en trmite para luego promover los respectivos negocios
por otros procedimientos menos formales o gravosos para la Administracin. Lo que dispuso la Sala, por el contrario
a lo que sucedera en este caso, es que se dejaran sin efecto o se convirtieran procedimientos en trmite, por otros
ms rigurosos, que le ofrecieran a los administrados interesados en participar en esos negocios, mayores seguridades
en su participacin. Como se viene comentando, en el caso que nos ocupa se sigui el procedimiento de licitacin
privada, invitndose a participar en ella mediante una publicacin efectuada en uno de los diarios de mayor
circulacin nacional, dndole a los potenciales oferentes un plazo de 17 das hbiles para la presentacin de sus
ofertas. En dicho procedimiento participaron dos oferentes, con lo cual en el criterio de este Organo Contralor,
dadas las circunstancias, se vieron cumplidos de manera razonable los principios bsicos de un procedimiento
concursal (publicidad, libre concurrencia, igualdad de trato), requisitos que exceden los que son exigibles en un
procedimiento de contratacin directa, por lo que carece de todo sentido prctico y es contrario a la lgica jurdica
que debe imperar, anular este procedimiento por el motivo que se aduce para luego promover la venta del terreno que
interesa en forma directa. RSL 32-99 de las 9:00 horas del 28 de enero de 1999
126.
... la escogencia de los distintos medios de comercializacin, en caso particular de las agencias, no es una
actividad que suponga un trato con el pblico (usuarios), al ser una fase previa a la venta, como s sera la relacin
existente entre la agencia y los compradores de seguros. Bajo este panorama, este Despacho es del criterio que la
contratacin de agencias comercializadoras, no puede considerarse que constituya actividad ordinaria del INS, en los
trminos previstos en la actualidad, legal y reglamentariamente. En este sistema no existira una contratacin
constante con usuario alguno, pues ms bien esa relacin, segn indicaramos, la tendran las agencias. Tampoco se
dara la continuidad requerida, toda vez que probablemente luego de establecidas las agencias, las sustituciones o
nuevas contrataciones seran menos frecuentes, pues ya la etapa de ajuste estara superada. La actividad
esencialmente ordinaria, es la venta de seguros al pblico, venta que lleva a cabo los respectivos agentes. Oficio
11693 de 18 de setiembre de 1995.
127.
... no quedan comprendidas en la nocin de actividad ordinaria los contratos que celebren las administraciones para
realizar actividades que cumplen una relacin de medios, para alcanzar sus fines, entre las cuales podemos incluir
aquellas realizadas para su instalacin, tales como la compra o arrendamiento de edificios, mobiliario, construccin
de obras, etc.; ni los que se deban efectuar para su funcionamiento (arrendamiento o compra de equipos, vehculos,
tiles, materiales, etc.); ni para el transporte de productos para su uso o comercio, ni la informacin u otra clase de
prestaciones ajenas a la finalidad inmediata de su servicio. / As, y a manera de ejemplo, no se reconoci como

63
actividad ordinaria de la empresa Compaa Nacional de Fuerza y Luz, la actividad de compra de suministros tales
como cable elctrico conductor, vehculos, herrajes elctricos y transformadores, en cuanto que la adquisicin de
tales elementos constituye slo un medio, entre muchos otros, logrado a travs de la concurrencia de mltiples
terceros (contratistas), que permiten el funcionamiento de la empresa, para hacer posible la prestacin del servicio de
electricidad frente al usuario. En este caso, constituye actividad ordinaria la venta de electricidad a los usuarios del
servicio. (Oficio 9017 de 3 de octubre de 1979). Oficio 7433 de 25 de junio de 1996 (DGCA 834-96).
128.
Contratacin Directa. Animus Benefacendi
El fundamento que se invoca para solicitar la contratacin directa, tiene relacin con el hecho de que las
organizaciones referidas, de acuerdo con sus estatutos no persiguen fines de lucro. No obstante, ese hecho resulta
insuficiente para omitir promover el concurso que, de acuerdo con la ley, corresponda. Para que la excepcin
proceda, debe existir un animus benefacendi de parte de quien ofrece en forma desinteresada un bien o servicio,
[...]. Ese animus benefacendi es, justamente, lo que justifica no efectuar la licitacin que corresponda, en razn de
que el particular no persigue lucrar con la operacin, sino un deseo desinteresado de ayudar a la Administracin.
Pero para aplicar esta excepcin, es preciso sealar a esa Administracin que, al menos, deben quedar absolutamente
acreditados en el expediente los siguientes elementos: a) Que la Administracin haya comprobado el valor de
mercado efectivo, sobre parmetros muy razonables, para determinar que efectivamente el particular no va a lucrar
con la operacin. Por ejemplo, si se trata de adquirir bienes o servicios, deber efectuarse un estudio de mercado para
obtener su valor, para que sobre esa base real sea posible comparar el precio con el de esa persona o entidad privada
del caso, y entonces determinar que ese particular u organizacin no va obtener ganancia. En los casos en que por la
naturaleza del objeto as sea procedente, deber practicarse el correspondiente avalo, sea por parte de la Direccin
General de Tributacin Directa o por parte de un perito valuador idneo de la Administracin. b) El objeto de la
contratacin debe estar previamente definido, de modo que sobre esas bases se pueda verificar al momento de la
ejecucin contractual, que efectivamente no hubo nimo de lucro en la operacin. C) El objeto ofrecido por el
particular debe resultar idneo para la satisfaccin de la necesidad pblica que se trate, visto que siempre
compromete la erogacin de fondos pblicos, no obstante que esa erogacin sea menor. Oficio N11347 de 16 de
setiembre de 1997(DGCA-1203-97)
129.
Contratacin Directa. Animus benefacendi. Entidad sin fines de lucro
[...] el hecho de que una organizacin privada no persiga fines de lucro -por disposicin legal-, por ejemplo una
fundacin o una asociacin, no fundamenta por s sola la aplicacin de la causal, por cuanto, bien podra resultar a la
Administracin ms onerosa la contratacin que interese, sea porque esa fundacin o asociacin no es eficiente y por
ende, su costos son ms elevados, o porque en realidad, la operacin no est desprovista de algn inters pecuniario.
Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)
130.
Contratacin Directa. Animus benefacendi. Comprobar ausencia de lucro
Por ende, para aplicar la excepcin es necesario acreditar en el expediente abierto al efecto, que efectivamente la
operacin no comporta lucro y conlleva beneficio negociar en los trminos que le sean propuestos, sea por medio de
una estimacin de mercado, mediante un avalo u otro mecanismo que la Administracin estime idneo para probar
el precio real. A ese precio real del objeto contractual, se le debe aplicar una reduccin sustancial, que evidencie el
animo de beneficiar, para lo cual debe tenerse presente el parmetro tan razonable que estableca el artculo 204 del
Reglamento de la Contratacin Administrativa, que dispona de la reduccin de al menos un tercio del precio real.
131.
Contratacin Directa. Animo de Beneficiar debe quedar documentado
As pues, debe quedar claro que a partir de lo establecido en la ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento
General, el slo hecho de que por su naturaleza, la entidad con quien se pretenda contratar no persiga fines de
lucro, no sustenta y justifica la aplicacin de la norma en referencia, ya que, es indispensable, segn lo expuesto,
que se corrobore en cada caso concreto que media el animus benefacendi, para lo cual se debe determinar al
menos, que no existir ganancia (utilidades) para aquella, de modo que se haya advertido que al precio normal de
mercado se ha procedido a aplicar una reduccin sustancial que evidentemente beneficiar a la Administracin.
Oficio 7761 de 9 de julio de 1999 (DGCA- 811-99).


132.
64
Contratacin Directa. Animo de Beneficiar. Requisitos
En este orden, este Despacho ha sealado que para la correcta aplicacin de esta excepcin a los procedimientos
licitatorios (artculo 79.3), deben quedar absolutamente acreditados en el expediente los siguientes elementos: A)
Que la Administracin haya comprobado el valor de mercado efectivo, sobre parmetros muy razonables, para
determinar que efectivamente el particular no va a lucrar con la operacin. Por ejemplo, si se trata de adquirir
bienes o servicios, deber efectuarse un estudio de mercado para obtener su valor, para que sobre esa base real sea
posible comparar el precio con el de esa persona o entidad privada del caso, y entonces determinar que ese particular
u organizacin no va a tener ganancia. En los casos en que por la naturaleza del objeto as sea procedente, deber
practicarse el correspondiente avalo, sea por parte de la Direccin General de Tributacin Directa o por parte de un
perito valuador idneo de la Administracin. B) El objeto de la contratacin debe estar previamente definido, de
modo que sobre esas bases se pueda verificar al momento de la ejecucin contractual, que efectivamente no hubo
nimo de lucro en la operacin. C) El objeto ofrecido por el particular debe resultar idneo para la satisfaccin de la
necesidad pblica que se trate, visto que siempre compromete la erogacin de fondos pblicos, no obstante que esa
erogacin sea menor. Oficio 7761 de 9 de julio de 1999 (DGCA- 811-99).
133. Contratacin
autorizacin
Directa.
Arrendamiento
de
inmuebles.
No
requiere
En relacin con el arrendamiento de inmuebles, que comporten la condicin indicada en esta excepcin, la
Administracin est facultada para proceder bajo su entera y absoluta responsabilidad, sin requerirse de la
autorizacin de este Despacho, en la forma indicada en el artculo 79.5. Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA
21-98)
134.
Contratacin Directa. Asesoras para un rgano director
[...] debe tenerse presente que el rgano director de un procedimiento no necesariamente es un rgano pericial en
determinadas materias, por lo que bien podra requerir para el mejor desempeo de sus funciones la contratacin de
ciertos expertos en reas especficas con los cuales no cuenta de ordinario la institucin respectiva. Tales
contrataciones no escapan al marco de contratacin ordinaria que rige en estos casos y debe tramitarse de acuerdo
con las normas internas usuales, debiendo adjudicar no el rgano director, que carece de competencia para ello, sino
la autoridad a quien dicha competencia corresponde. Oficio 2591 de 11 de marzo de 1999 (DGCA 270-99)
135.
Contratacin Directa. Caja Chica. Est vigente con la legislacin actual
[...] es importante sealar que el artculo 14 de la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica, donde, entre
otros aspectos, se regula el sistema de pago denominado "caja chica ", no fue derogado con la entrada en vigencia de
la Ley de Contratacin Administrativa, por ende, se mantiene en plena vigencia. Asimismo, es conveniente sealar
que la denominada "caja chica", segn la referida norma de la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica,
constituye un mecanismo de excepcin a los procedimientos ordinarios de pago, concebido para agilizarlos en
situaciones excepcionales, como por ejemplo cuando se trata de la compra de bienes y servicios indispensables y
urgentes. Oficio 682 de 21 de enero de 1997 (DGCA-104-97)
136.
Contratacin Directa. Caja Chica. Artculo 279 anterior, sigue vigente
[...] cabe acotar que si bien este Despacho en principio consider que el artculo 279 del Reglamento de la
Contratacin Administrativa haba sido derogado con la entrada en vigencia de la Ley de Contratacin
Administrativa y su Reglamento General, luego de un detenido estudio, hemos arribado a la conclusin de que
dicha norma reglamentaria se mantiene vigente, entre otras razones, por el hecho de que la norma legal que en ella
se desarrolla, no ha sido dejada sin efecto. Oficio 682 de 21 de enero de 1997 (DGCA-104-97)
137.
Contratacin Directa. Caja Chica. Mecanismo excepcional de pago
[...] podemos concluir, en primer trmino, que el mecanismo excepcional de pago llamado "caja chica", implantado
a partir del numeral 14 de la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica, est actualmente en vigor, y que la
Administracin est facultada para ponerlo en prctica, siguiendo los lineamientos establecidos en el numeral 279
del Reglamento de la Contratacin Administrativa. En segundo trmino, a la luz de lo que se dispuso en la nueva

65
legislacin, debemos reconocer la existencia de una segunda nocin de "caja chica", nocin esta ltima referida a lo
que se debe considerar una excepcin a los procedimientos concursales de contratacin y no, como lo prev la Ley
de la Administracin Financiera de la Repblica, como un mecanismo excepcional de pago. Oficio 682 de 21 de
enero de 1997 (DGCA-104-97)
138.
Sobre el particular, nos permitimos manifestarle que s es posible que ese ministerio efecte compras por medio de
reserva de crdito especial especfica, hasta por la suma igual o inferior a la indicada para las compras de caja chica,
pues la idea es dar una facilidad para que las entidades del Gobierno Central puedan realizar compras urgentes, pero
no como un medio para fraccionar las adquisiciones normales, tal y como est definido en la circular citada. Aparte
de lo anterior, el Decreto Ejecutivo No. 26402-h, Reglamento General del Sistema Presupuestario de la
Administracin Central, publicado en La Gaceta No. 207 del 28 de octubre de 1997, aunque no lo define, s establece
en el artculo 36, la figura de las reserva de crdito especial. De esta manera, atenindonos al espritu de esta figura
de ejecucin presupuestaria, previsto en el Decreto Ejecutivo No. 1607-E-11 del 31 de marzo de 1971, que estableca
que el objetivo de las reservas de crdito especial es cubrir pagos de servicios que no corresponde adjudicar a la
Proveedura Nacional, podemos concluir que s es posible la utilizacin de esta figura para compras urgentes que
deba realizar el ministerio, hasta el monto indicado, sin necesidad de acudir a la Proveedura Nacional. Oficio 7474
de 2 de julio de 1999 (DGCA779-99)
139.
Entendemos que observar tales procedimientos se refiere a los ordinarios de contratacin administrativa. As, de
conformidad con lo dicho en la respuesta anterior, la Proveedura Nacional no tendra participacin en este tipo de
compras, por lo que el trmite lo deber realizar la proveedura interna del ministerio. Oficio 7474 de 2 de julio de
1999 (DGCA779-99)
140.
En este caso, debemos sealar que la autorizacin conferida en la citada circular [circular 675 del 25 de enero de
1999], lo es exclusivamente para los bienes y servicios ah indicados, siendo que no procede en otro tipo de
actividades. Asimismo, resulta de importancia indicar que la misma circular estableci: Debe quedar claro que esta
autorizacin, no exime de la obligacin de contar con las aprobaciones que por ley o reglamento deben otorgar la
Proveedura Nacional o la Direccin General de Contratacin Administrativa de la Contralora General de la
Repblica, en cuanto a procedimientos de contratacin administrativa. Lo anterior supone un lmite para las
compras que se pretendan realizar mediante reserva de crdito especial, pues ello implica que mediante este
procedimiento no se puede comprar ilimitadamente, sino hasta por la suma que permite la contratacin directa.
Ahora bien, si se tratare de alguno de los supuestos de excepcin previstos en la legislacin (debidamente acreditado)
no operara el lmite de contratacin directa. Oficio 7474 de 2 de julio de 1999 (DGCA779-99)
141.
De conformidad con lo dicho antes, siendo que las compras por reserva de crdito especial proceden por sumas no
mayores al lmite de contratacin directa, los procedimientos que se tramiten bajo esta forma, sern de la exclusiva
responsabilidad de ese ministerio, segn lo que se ha establecido al respecto. Oficio 7474 de 2 de julio de 1999
(DGCA779-99)
142.
Contratacin Directa. Compra de inmuebles. Requiere de autorizacin
Esta excepcin debe de armonizarse, cuando de adquirir bienes inmuebles se trate, con lo dispuesto en el numeral
71, de la Ley de Contratacin Administrativa y 71 del Reglamento General, en el sentido de que adicionalmente, a
los requisitos ah indicados (avalo para determinar el precio, comprobacin de que el inmueble es nico para la
finalidad propuesta, con una relacin circunstanciada que lo compruebe), se requiere de la autorizacin de esta
Contralora General. Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)

66
143. Contratacin directa. Compra de inmuebles. Autorizacin de la Contralora

General
Sobre el particular debemos manifestar, en primer trmino, que el artculo 41 de la Ley de Contratacin
Administrativa dispone, que La licitacin pblica es el procedimiento de contratacin obligatorio en los siguientes
casos:...b) En toda venta o enajenacin de bienes, muebles o inmuebles, o en el arrendamiento de bienes pblicos,
salvo si se utiliza el procedimiento de remate... (lo subrayado es nuestro). Igualmente se establece en el artculo 2,
inciso h), de la Ley supra citada que, en circunstancias especiales y muy calificadas, cuando existan suficientes
razones de inters pblico debidamente alegadas y demostradas por la Administracin en la gestin respectiva que
plantee ante este Organo Contralor, esta Contralora General est facultada para autorizar contrataciones directas en
otro tipo de actividades no contempladas dentro de las excepciones a los procedimientos ordinarios. Esto nos ha
llevado a la conclusin, despus de un amplio anlisis y reflexin sobre el punto, de que cuando el numeral 2, inciso
h), antes indicado, faculta a este Organo Contralor para conceder autorizaciones de contratacin directa en otro tipo
de actividades, adicionales a las expresamente contempladas en los otros incisos de dicho artculo, podemos entender
que dentro de esas otras actividades se encuentra la venta de bienes muebles o inmuebles, como excepcin calificada
a lo dispuesto por el numeral 41 de la Ley de referencia. Sin embargo, no debe entenderse que esta nueva posicin
abre la posibilidad de que, con base en el monto estimado de la respectiva negociacin, la Administracin pueda
vender directamente bienes invocando la causal de excepcin a los procedimientos ordinarios de concurso,
establecida en el numeral 79.4 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, sino que siempre ser
necesaria la autorizacin previa de este Despacho y que en cada caso haremos una valoracin de las razones que
amparen la respectiva peticin. Oficio 1261 de 13 de octubre de 1997 (DGCA-1340-97)
144.
Contratacin Directa. Defensa Penal de servidores
En relacin con la posibilidad de contratar la defensa penal de servidores pblicos, hemos sealado que ello es
factible cuando se presenten situaciones muy calificadas, siempre y cuando el servidor haya actuado en
cumplimiento del ejercicio de sus funciones, que la defensa contribuya a que en el futuro no se causen mayores
perjuicios a la entidad y en el evento que el funcionario resulte condenado, por razones que evidencien un incorrecto
proceder de su parte, se le restituya a la institucin los gastos en que haya podido incurrir por la defensa (ver oficio
2491/96). Asimismo, consideramos como una condicin de principio, que el delito no haya sido cometido en contra
de la propia Institucin (ver oficio 12469/98). [...]As las cosas, por tratarse de la presunta comisin de un delito en
contra de la Hacienda Pblica y ser una responsabilidad personalsima, estimamos que no se configura una
excepcin a la regla, por lo que el servidor debe correr con los gastos de su defensa penal. Oficio 4186 de 12 de
abril de 1999 (DGCA 415-99)
145.
Contratacin Directa. Entes de Derecho Pblico
En lo que respecta a las contrataciones interadministrativas, esto es, aqullas que pudieran ser efectuadas por la
Imprenta Nacional, con otras entidades u rganos de derecho pblico, observamos que a Ley de Contratacin
Administrativa, artculo 2, inciso c), y el Reglamento General de Contratacin Administrativa, artculo 78, disponen
de normativa expresa sobre el particular. En tal caso, ambas instituciones que se obligan deben observar los lmites
que imponen su competencia, la razonabilidad y el correspondiente equilibrio de prestaciones. Esta obligada
observancia del equilibrio de prestaciones evita, por su parte, que por la va de los acuerdos suscritos entre entidades
pblicas se llegue a desnaturalizar el rengln de gastos que haya sido aprobado, sea por la Asamblea Legislativa o
por este Organo Contralor, segn sea el caso. Esta es una posibilidad que sin ms lmites que los ya indicados,
puede considerar la Junta Administrativa para que la Imprenta Nacional pudiera operar en forma plena, vista la
demanda de servicios que las distintas instituciones que componen el aparato estatal costarricense satisfacen por
medio de empresas privadas, demanda que bien podra ser cubierta por la Imprenta Nacional, con el consiguiente
ahorro de recursos pblicos que a nivel global ello pudiera significar. Oficio 2874 de 11 de marzo de 1997 (DGCA327-97)
146.
Contratacin Directa. Entes de Derecho Pblico
Sobre el particular, nos permitimos indicarle que los contratos que se efecten entre entidades de derecho pblico,
por disposicin de la Ley de Contratacin Administrativa, artculo 2, inciso c), en relacin con el numeral 78, del
Reglamento General de Contratacin Administrativa, estn expresamente exceptuados de la regla constitucional de la
licitacin preceptuada en el artculo 182 de la Constitucin. En tal caso, las nicas limitaciones que nuestra

67
legislacin impone en este tipo de contratos denominados interaministrativos (Dromi, J.R. Licitacin Pblica,
Ediciones Ciudad Argentina, Buenos Aires, 2 Edicin, 1995, p.154) es que observen equilibrio y razonabilidad
entre las prestaciones a que cada ente se obligue. Estos aspectos corresponde dejarlos acreditados en el respectivo
expediente de la contratacin, a la entidad promotora del concurso. En este orden de ideas, la Ley de Contratacin
Administrativa suprimi nuestra intervencin previa, por lo que no es necesario contar con la autorizacin de este
rgano Contralor, cuando se efecten contrataciones entre entes de derecho pblico. No obstante, para orientar en
mejor forma ese tipo de contrataciones, nos permitimos dar las siguientes pautas: 1) Ambos sujetos de la
contratacin deben contratar en el marco de sus respectivas competencias, motivo por el cual no es admisible que
una entidad pblica, sujeta al principio de legalidad, aparezca obligndose a prestaciones que escapan de su mbito
competencial. 2) El equilibrio de que habla la ley est referido a que una sola parte no cargue con la totalidad o la
mayora de los recursos que sean requeridos para cumplir el objeto del contrato. La razonabilidad, como criterio no
slo de oportunidad sino de legalidad (artculo 16 de la Ley General de la Administracin Pblica), obliga a que el
reparto de obligaciones y derechos diseado en el respectivo contrato aparezca como una relacin proporcionada y
justa, y como un medio para que cada ente realice los cometidos que legalmente hayan sido establecidos. 3)
Finalmente, si cada entidad se obliga a dar prestaciones que impliquen erogacin de recursos, estos deben estar
debidamente presupuestados y disponibles, para hacer frente a la obligacin que se asume en el contrato. Por lo que
viene expuesto, correspondera a esa entidad verificar los anteriores (u otros aspectos que estime pertinentes), para
llegar a finiquitar la contratacin que interesa, bajo su entera y absoluta responsabilidad, motivo por el cual, por
carecer de competencia, denegamos la autorizacin solicitada. Oficio N11334 (DCGA-1210-97) de 17 de
setiembre de 1997
147.
Contratacin Directa. Escasa cuanta. Seleccin
En cuanto al mecanismo de seleccin del contratista, en contrataciones directas, a que alude el artculo 79.4.8. del
Reglamento General y de la obligacin de consultar el registro, como expresamos antes, la Administracin est en la
obligacin de instaurar un mecanismo que asegure de manera transparente el principio de igualdad, de frente a todos
aquellos que hayan manifestado su inters en contratar. En la contratacin directa, si bien en razn de la menor
cuanta del negocio se justifica la observancia de menos formalidades, es menester que en el expediente abierto al
efecto, la Administracin deje debidamente acreditado que negoci en la forma que le resulte ms beneficiosa y,
en tal caso, entendemos que la prctica administrativa de solicitar al menos tres cotizaciones en este tipo de
negocios, no slo se justifica sino se impone como un deber nacido de la obligacin de procurar una correcta
administracin de los fondos pblicos. De las ofertas hechas llegar, debe la Administracin seleccionar aquella que
resulte ms conveniente, de acuerdo con los parmetros que se hayan definido al efecto y, en ausencia de stos, el
acuerdo ser fundamentado en el factor preponderante y primordial, que est constituido por el precio del bien o
servicio de que se trate. Oficio 14803 de 21 de noviembre de 1996(DCGA-1555-96)
148.
Si la Administracin no dispone de oferentes idneos en su Registro, para proceder en la forma dispuesta, esta
Contralora General es del criterio de que en forma oficiosa la Proveedura u rgano a cargo de la compra, debe
gestionar la presentacin de al menos tres proformas de proveedores idneos que le permitan acreditar en el
respectivo expediente la conveniencia de la decisin que finalmente llegue a adoptar y que ha negociado en forma
beneficiosa. Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)
149.
El tema del proveedor idneo requiere de comentario especial. En la especie, se trata de buscar a una firma o
persona que pueda suministrar el bien o servicio. Se han dado casos en los cuales una empresa que ofrece cierta clase
de bienes, presenta formal denuncia ante esta Contralora General por cuanto ha sido invitada a participar en una
contratacin directa donde se requieren objetos totalmente diferentes a los que son de su lnea comercial. En ese
sentido, la Administracin podra estar cumpliendo formalmente el requisito de invitar al menos a tres proveedores,
de los cuales solamente uno est en capacidad real de ofrecer el suministro. Oficio 107 de 7 de enero de 1998
(DGCA 21-98)


150.
68
Contratacin Directa. Escasa cuanta. Indebida planificacin
[...] la correcta aplicacin de la excepcin por escasa cuanta est ntimamente ligada con la planificacin correcta de
la adquisicin de bienes y servicios y en forma correlativa, con la necesidad de evitar el fraccionamiento ilcito.
151.
Contratacin Directa. Escasa cuanta
La contratacin directa basada en la escasa cuanta tiene por finalidad arbitrar un procedimiento gil, rpido, en
funcin de la poca monta que reviste el negocio para la Administracin. Se parte del supuesto de que en estos casos
se da una observancia atenuada o disminuida, de los principios de contratacin. As, por ejemplo, el principio de
libre participacin no tiene cabida, porque justamente, se pretende efectuar una contratacin gil, entre un nmero
reducido de inscritos o de potenciales proveedores, entre quienes s debe respetarse el principio de igualdad de trato.
Como corolario de lo anterior, en la contratacin directa no hay obligacin de dar publicidad en el Diario Oficial o en
diarios de circulacin nacional. Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)
152.
Contratacin Directa. Excepcin
Ahora bien, pese a que esta es la regla de acatamiento general, la Ley de Contratacin Administrativa admite
una serie de excepciones, en las cuales la satisfaccin del inters general no se ve bien servida mediante la
promocin de un concurso o licitacin, por lo que se habilita a la Administracin para recurrir a la contratacin
directa. Esas excepciones fueron conceptuadas desde la promulgacin de la Ley de la Administracin Financiera de
la Repblica, en su Ttulo VI, relativo a los Contratos administrativos, y en la reforma que sufri posteriormente
mediante la Ley N 5901 de 20 de abril de 1976. La posibilidad de acordar excepciones, en forma razonada, es
materia privativa de la ley, por ello constituye lo que se denomina en doctrina como reserva legal. Esa posibilidad de
excepcionar por va de ley, ha sido admitida por nuestra Sala Constitucional, en el Voto N5882-93 [...]:Oficio 107
de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)
153.
Contratacin Directa. Experiencia no hace a oferente nico
[...] el contar con experiencia o conocimiento previo no hace que un oferente adquiera la condicin de nico; en
efecto, tratndose de [...] contrataciones de servicios profesionales, la unicidad aplica de manera excepcional y
nicamente cuando se haya comprobado que el oferente posee calificaciones o conocimientos con ese carcter,
nicos en su campo de especializacin, en nuestro medio. En otras palabras, el grado de experiencia o conocimiento
que determinado profesional posea, sea en relacin con su campo o de la institucin a la que pretende servir, no es
causa suficiente para que se le contrate en forma directa, es decir, su idoneidad no es sinnimo de unicidad del
oferente. La idoneidad es justamente lo que se valora mediante concurso (ver oficio nmero 107/98). Oficio 3017
de 23 de marzo de 1999 (DGCA 328-99)
154.
Contratacin Directa. Modificacin de un 50%
[...] este Organo Contralor es del criterio que, al estar el numeral 14 supraindicado inmerso dentro del captulo del
Reglamento General de Contratacin Administrativa relativo a los Derechos y obligaciones de las partes
especficamente a los Derechos y obligaciones de la Administracin- y tambin considerando el hecho de que
dicho artculo habla de los procedimientos de contratacin en general, s es aplicable el numeral 14 arriba citado a
las contrataciones directas que realice la Administracin, siempre y cuando se den todos los supuestos que ah se
sealan. Por otra parte, le comunico que esta Contralora General tambin considera que, para que la Administracin
pueda ejercer el derecho contemplado en el artculo 14.1 del Reglamento General mencionado supra, respecto de los
procedimientos de contratacin directa que promueva, entre otras cosas, se debern respetar los lmites econmicos
establecidos para la contratacin directa. Oficio 2257 de 3 de marzo de 1999 (DGCA-234-99)
155.
Contratacin Directa. Responsabilidad de la Administracin
Determinar en qu casos resultan aplicables los supuestos de excepcin, es responsabilidad exclusiva de la

Administracin. Si el caso lo amerita, por el volumen de contrataciones que se realicen, podrn establecerse
diferentes niveles de responsabilidad, mediante reglamentos internos de organizacin. En ellos se determinar qu
contrataciones deben ser conocidas por una Junta Directiva, por un Gerente o bien, cules puede celebrar la propia
Proveedura o unidad encargada. La causal de excepcin que se invoque debe estar debidamente fundada y se debe

69
dejar constancia en el expediente levantado al efecto, de todas las actuaciones que se realicen (art. 75.3. del
Reglamento General). Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)
156.
Contratacin Directa. Seguridad. Asesores no califican
De ah que no compartamos el criterio de la asesora legal en el sentido de que el artculo 79.2 del Reglamento
General de Contratacin Administrativa sea el asidero legal para contratar al seor Odio, por cuanto el espritu de esa
norma al prever la existencia de seguridades calificadas, se refiere ms bien a supuestos totalmente distintos, entre
los que se pueden considerar, a manera de ejemplo, la adquisicin de armamento de especiales caractersticas o
contratar la confeccin e impresin de papel moneda o especies fiscales. Como vemos, la contratacin de asesores
(puestos de confianza) tienen un rgimen especial para el sector descentralizado, regulado en el reglamento citado en
el oficio arriba transcrito, de manera que la determinacin de si al caso concreto aplica lo dispuesto en esa normativa,
ser una decisin que debe recaer en el seno de esa Administracin, la cual asumir la responsabilidad que
corresponda. Aparte de lo anterior, reiteramos que por la va de la contratacin administrativa no es procedente que
se lleven a cabo contrataciones para atender necesidades en el campo de los servicios profesionales que sea continuas
y permanentes, ya que necesidades de este tipo corresponde atenderlas mediante el establecimiento de una relacin
jurdico laboral. La contratacin administrativa de servicios profesionales, entonces, no la podemos concebir como
un mecanismo menos gravoso para el Estado, de lo que es el contrato laboral (ver oficios 1353-96 y 10507-96). En
conclusin, tenemos que si las funciones que realizaba el seor Odio Gonzlez continuan siendo indispensables para
el funcionamiento y desarrollo de la Institucin, pareciera que lo que procede es que se nombre a un nuevo
funcionario en el puesto dejado por el ex subgerente, dando pie a una relacin de ndole laboral para suplir esas
necesidades. Es claro que el seor Odio no puede ser contratado nuevamente mediante una relacin de este tipo
(salvo que se acoga a lo que disponen los artculos 49 de la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica y
569, inciso b) del Cdigo de Trabajo), y tambin que la contratacin administrativa no procede para contratar
asesores, razn por la cual este despacho considera que la contratacin realizada bajo el amparo del artculo 79.2
trasgrede lo que el legislador pretendi regular mediante esta norma, y por consiguiente no puede tenerse como el
fundamento legal para contratar la asesora reiterada. Oficio 9438 de 1 de agosto de 1997 (DGCA 975-97)
157.
Contratacin Directa. Seguridad.
... En los supuestos en que la Administracin invoca razones especiales de seguridad, se requiere de una serie de
actuaciones consecuentes con la seguridad que se pretende salvaguardar, sin demrito de la fundamentacin y
transparencia que debe revestir el acto, para efectos de su control posterior. As las cosas, estimamos que la
auscultacin discreta a que nos referimos en nuestro oficio N209/97, puede entenderse como la consulta que efectu
la Proveedura del I.N.S. a varias empresas del mercado dedicadas a la instalacin de circuitos cerrados de televisin,
sin revelar informacin especfica, vinculada con el objeto contractual. En tal sentido, no encontramos improcedente
que la Proveedura del I.N.S. haya efectuado una especie de precalificacin de empresas proveedoras de lo que
requiere, sin revelar las especiales circunstancias de seguridad que le interesaba preservar (lo cual, hemos dicho,
constituye el fundamento de la aplicacin de la excepcin), y en otro momento posterior, previa consulta de precios,
escogiera al proveedor idneo. Sin embargo, debemos puntualizar que en los criterios de seleccin, esa
Administracin incurre en algunas contradicciones (como las que usted seal), al requerir, por ejemplo, el plazo de
entrega, cuestin que tiene ntima relacin con el plazo de ejecucin contractual y por ende, no deba solicitarse en
esa etapa previa. En otras palabras, en esta fase, lo que bien puede hacer la Administracin es determinar criterios
pertinentes, adecuados y proporcionados, para reflejar las cualidades de su potencial contratista y de la calidad y
otras particularidades de los equipos que distribuye, sin especificar el suministro que se pretenda adquirir. Ahora
bien, en una segunda etapa, una vez hecho ese discreto estudio del mercado, bien podra la Administracin
seleccionar al o a los potenciales proveedores que sobre las bases prefijadas resultaran idneos y entonces, a esos
potenciales oferentes, informar ampliamente de su requerimiento especfico y solicitarles la correspondiente
cotizacin para la respectiva ponderacin econmica. Si con carcter excepcional las especiales condiciones de
seguridad, en el caso concreto, justifican prescindir de esta consulta de precios (entre los seleccionados), ello
obligara a dejar asentados en el expediente las razones de seguridad que se invocan, en forma amplia y
fundamentada, para verificar, mediante nuestro control posterior, si en efecto esas especiales circunstancias
ameritaban prescindir de esa consulta; en otras palabras, si el motivo que se invoca como fundamento para dictar el
acto, exista tal y como haya sido tomado en cuenta (artculo 133.1. de la Ley General de la Administracin Pblica).
En cuanto a las razones especiales de seguridad debemos precisar que ese supuesto de hecho, de aplicacin
restrictiva por tratarse de una excepcin a la regla constitucional del concurso o licitacin prevista en el artculo 182
de nuestra Constitucin Poltica, no implica una asociacin necesaria y automtica en relacin con procedimientos

70
donde interese adquirir equipos de seguridad, ni con vigilancia de instalaciones pblicas ni otra suerte de
objetos vinculados con la seguridad. De esta forma, para invocar esas especiales razones de seguridad, debe
adems justificarse porqu no conviene revelar la informacin y en general, porqu no conviene efectuar el concurso
o licitacin que proceda de acuerdo al monto, en forma amplia y documentada. Con respecto a su preocupacin en
relacin con el precio que la Administracin cancele al aplicar este tipo de contratos, amparados en la aplicacin de
una excepcin por especiales razones de seguridad, vale indicar que, del mismo modo que hemos sealado para la
aplicacin de la excepcin de oferente nico, la Administracin siempre est obligada a demostrar en el expediente
la razonabilidad del precio cancelado, en relacin con prestaciones similares existentes en el mercado , para lo
cual puede acudir a los medios de prueba que estime idneos para efectuar esa acreditacin. De esta forma, el trato
directo contemplado en la Ley de Contratacin Administrativa, en su artculo 2, inciso d), y en el numeral 79.2., del
Reglamento General, no autoriza a que se desnaturalicen las seguridades que se invocan para apartarse del concurso,
lo cual entonces demanda de un procedimiento especial de seleccin, si se quiere ad hoc, donde se consulten
potenciales proveedores, en forma discreta, pero sin revelar la informacin o condiciones que se pretende resguardar,
pero esa circunstancia no autoriza, en modo alguno, a cancelar un precio que no se ajuste a mrgenes razonables, en
relacin con prestaciones similares de mercado. Oficio 14835 de 4 de diciembre de 1997(DGCA-1593-97)
158.
Contratacin Directa. Seguridad
En relacin con su atento oficio G.A.F. 112-02-99 del 4 de febrero de 1999 y respecto de lo que ah nos plantea, le
comunico, en primer trmino, que este Despacho coincide con ustedes al considerar que la contratacin del tipo de
servicios a que se alude, es de carcter excepcional y de una naturaleza muy particular. En efecto, solo en casos en
que especiales circunstancias concurrentes a juicio del jerarca de la institucin-, determinen la inconveniencia de
que el rgano director de un procedimiento administrativo se encomiende a un funcionario de la entidad de que se
trate, se podr recurrir a la contratacin de servicios externos debidamente calificados. Adems, por la naturaleza de
los servicios, es fcil entender que la seleccin del contratista reviste caractersticas muy especiales, ya que se trata
de establecer una relacin en que deben mediar slidas bases de confianza (por la reconocida idoneidad de la persona
a contratar) en cuanto a la forma seria, objetiva y discreta como se manejar la atencin del caso de que se trate. De
lo anterior se desprende que la conformacin de un registro de oferentes en este campo, no solo resulta una tarea de
muy difcil solucin (ya que no existe como profesin u oficio la de rgano director), sino que tambin resultara
de muy poca utilidad prctica, por cuanto, si se abriera a inscripcin y se registraran varios interesados, el gran
problema a resolver girara en torno a cmo seleccionar a un ganador (adjudicatario) cuando se pida cotizacin a
varios interesados que, muy probablemente, van a exhibir apreciables diferencias en cuanto a formacin, experiencia,
etc. Y no se debe perder de vista que en este tipo de contrataciones el precio no puede ser considerado factor
determinante para seleccionar al contratista (esto sin perjuicio de la obligacin de verificar la razonabilidad de lo que
se va a pagar). Expuesto lo anterior y en atencin a su consulta, debemos manifestarle que en nuestro criterio, en
casos como ste al que hemos aludido, no resulta exigible la solicitud de al menos tres cotizaciones de potenciales
proveedores inscritos en el Registro de Proveedores de la institucin, para seleccionar al contratista. Si la
Administracin razona o fundamenta la escogencia que haga de una determinada persona, de suerte que lo que
decida no luzca como una decisin caprichosa o arbitraria, ni pactada por un precio excesivo, consideramos que su
actuacin no puede considerarse contraria a derecho. Oficio 1713 de 18 de febrero de 1999 (DGCA 188-99)
159.
Contratacin Directa. Seguridad
Antes de entrar a pronunciarnos sobre lo denunciado, nos permitimos transcribir la lnea jurisprudencial que este
Despacho ha seguido, en torno al tema de las seguridades calificadas. As, mediante oficio No. 209 del 10 de enero
de 1997, este rgano Contralor manifest, en lo que interesa, lo siguiente: [...] Sin embargo, en los casos
examinados, en vez de recurrir la Administracin al trato directo, promovi sendos concursos, a los cuales
denomin Contratacin Directa N 51692 (Adquisicin e instalacin de sistema general de alarmas contra robo,
asalto y control de acceso para el Edificio de Alajuela) y Contratacin Directa N 52278-99 (Adquisicin e
instalacin de sistema general de alarmas contra robo, asalto y control de acceso para el Edificio de San Pedro).
Alegar o invocar razones de seguridad para poder contratar en forma directa y luego promover esas contrataciones
mediante verdaderos concursos (se elabora un cartel, se invita a seis proveedores, se reciben ofertas y se comparan
con base en lo establecido en el pliego de condiciones, solo resta adjudicar formalmente), carece de sentido y
adems encierra toda una contradiccin. Esto nos hace concluir, que no existe el motivo invocado por el ICE como
justificacin para proceder cmo lo hizo, porque mientras que en la contratacin directa, tal y como est prevista en
nuestro ordenamiento jurdico -particularmente cuando se aducen razones especiales de seguridad-, de lo que se
trata es de evitar el concurso, para, en su lugar, poder auscultar el mercado, haciendo un discreto estudio

71
individualizado de las opciones que se brindan, para determinar cul es el proveedor que ofrece la mejor opcin
para satisfacer la necesidad especfica objeto de la contratacin y concretar el negocio con ste, dejando
acreditadas las circunstancias y consultas efectuadas en el expediente. As, nicamente al oferente escogido, se le
tendra que suministrar la informacin que, por esas especiales razones de seguridad, se debe manejar con especial
reserva. Asimismo, mediante oficio No. 14835 del 4 de diciembre de 1997, en el mismo sentido este Despacho
manifest: [...] Ahora bien, como indic este Despacho, en los supuestos en que la Administracin invoca razones
especiales de seguridad, se requiere de una serie de actuaciones consecuentes con la seguridad que se pretende
salvaguardar, sin demrito de la fundamentacin y transparencia que debe revestir el acto, para efectos de su
control posterior. As las cosas, estimamos que la auscultacin discreta a que nos referimos en nuestro oficio
N209/97, puede entenderse como la consulta que efectu la Proveedura del I.N.S. a varias empresas del mercado
dedicadas a la instalacin de circuitos cerrados de televisin, sin revelar informacin especfica, vinculada con el
objeto contractual. En tal sentido, no encontramos improcedente que la Proveedura del I.N.S. haya efectuado una
especie de precalificacin de empresas proveedoras de lo que requiere, sin revelar las especiales circunstancias de
seguridad que le interesaba preservar (lo cual, hemos dicho, constituye el fundamento de la aplicacin de la
excepcin), y en otro momento posterior, previa consulta de precios, escogiera al proveedor idneo. Sin embargo,
debemos puntualizar que en los criterios de seleccin, esa Administracin incurre en algunas contradicciones (como
las que usted seal), al requerir, por ejemplo, el plazo de entrega, cuestin que tiene ntima relacin con el plazo de
ejecucin contractual y por ende, no deba solicitarse en esa etapa previa. En otras palabras, en esta fase, lo que
bien puede hacer la Administracin es determinar criterios pertinentes, adecuados y proporcionados, para reflejar
las cualidades de su potencial contratista y de la calidad y otras particularidades de los equipos que distribuye, sin
especificar el suministro que se pretenda adquirir. Ahora bien, en una segunda etapa, una vez hecho ese discreto
estudio del mercado, bien podra la Administracin seleccionar al o a los potenciales proveedores que sobre las
bases prefijadas resultaran idneos y entonces, a esos potenciales oferentes, informar ampliamente de su
requerimiento especfico y solicitarles la correspondiente cotizacin para la respectiva ponderacin econmica. Si
con carcter excepcional las especiales condiciones de seguridad, en el caso concreto, justifican prescindir de esta
consulta de precios (entre los seleccionados), ello obligara a dejar asentados en el expediente las razones de
seguridad que se invocan, en forma amplia y fundamentada, para verificar, mediante nuestro control posterior, si en
efecto esas especiales circunstancias ameritaban prescindir de esa consulta; en otras palabras, si el motivo que se
invoca como fundamento para dictar el acto, exista tal y como haya sido tomado en cuenta (artculo 133.1. de la
Ley General de la Administracin Pblica). En cuanto a las razones especiales de seguridad debemos precisar
que ese supuesto de hecho, de aplicacin restrictiva por tratarse de una excepcin a la regla constitucional del
concurso o licitacin prevista en el artculo 182 de nuestra Constitucin Poltica, no implica una asociacin
necesaria y automtica en relacin con procedimientos donde interese adquirir equipos de seguridad, ni con
vigilancia de instalaciones pblicas ni otra suerte de objetos vinculados con la seguridad. De esta forma, para
invocar esas especiales razones de seguridad, debe adems justificarse, en forma amplia y documentada, por qu no
conviene revelar la informacin y en general, por qu no conviene efectuar el concurso o licitacin que proceda de
acuerdo con el monto .Con respecto a su preocupacin en relacin con el precio que la Administracin cancele al
aplicar este tipo de contratos, amparados en la aplicacin de una excepcin por especiales razones de seguridad,
vale indicar que, del mismo modo que hemos sealado para la aplicacin de la excepcin de oferente nico, la
Administracin siempre est obligada a demostrar en el expediente la razonabilidad del precio cancelado, en
relacin con prestaciones similares existentes en el mercado, para lo cual puede acudir a los medios de prueba que
estime idneos para efectuar esa acreditacin De esta forma, el trato directo contemplado en la Ley de Contratacin
Administrativa, en su artculo 2, inciso d), y en el numeral 79.2., del Reglamento General, no autoriza a que se
desnaturalicen las seguridades que se invocan para apartarse del concurso, lo cual entonces demanda de un
procedimiento especial de seleccin, si se quiere ad hoc, donde se consulten potenciales proveedores, en forma
discreta, pero sin relevar la informacin o condiciones que se pretende resguardar, pero esa circunstancia no autoriza,
en modo alguno, a cancelar un precio que no se ajuste a mrgenes razonables, en relacin con prestaciones similares
de mercado. Este Despacho advierte que en la especie, la actuacin del Banco Central resulta contradictoria, por
cuanto, primero, esa entidad tramit la Contratacin Directa No. 21-98, en la que elabor un cartel que inclua de
manera detallada las especificaciones tcnicas requeridas, as como otros aspectos relativos a la seguridad del banco;
invit a tres oferentes y recibi y analiz sus ofertas; adems, los oferentes visitaron las instalaciones del banco para,
finalmente declarar desierto el concurso ( tal y como lo llama el mismo banco) y, segundo, porque despus de ello,
tramit la contratacin directa No. 38-98, en la que invit solo a una de las tres empresas que participaron en el
primer procedimiento, fundamentndose en la norma que establece la excepcin de las seguridades calificadas. No
entendemos cmo la Administracin manifiesta que ambas contrataciones las tramit al amparo de la misma
excepcin, cuando vemos inexplicadas y fundamentales diferencias entre la forma como procedieron en un caso
respecto del otro. Lo actuado en este caso, dista mucho de ser un procedimiento transparente y seguro para tramitar,

72
al amparo de la excepcin de seguridad calificada, negocios como el que interesa, y contrasta con lo que esta
Contralora General ha definido, de modo general, sobre el tema. En virtud de lo expuesto, esta Contralora General
considera necesario reiterar que resulta imperativo que la Administracin defina, de previo a tramitar compras
directas al amparo de la excepcin que interesa seguridades calificadas, un marco normativo general que regule
(no para un caso especfico) el procedimiento a seguir, con el fin de que los participantes interesados en contratar,
sepan a que atenerse y se posibilite as, adems, el ejercicio de adecuados controles sobre esa actividad contractual.
No omitimos sealar que si se tramitan ms compras de este tipo sin haber definido ese banco el procedimiento
respectivo, o si una vez dictada la normativa que echamos de menos, se incurra en violaciones groseras a lo que sea
establecido, este Despacho juzgar con mayor rigor el efecto de los vicios que se produzcan, ya que, en tales casos,
sera evidente y manifiesta la voluntad de infringir el ordenamiento. Oficio 3852 de 19 de abril de 1999 (DGCA
449-99)
160.
Contratacin Directa. Situaciones imprevisibles
a) Lo primero, es que este supuesto no est referido a los supuestos de urgencia apremiante, que se regulan en los
artculos 2, inciso d) y 80 de la Ley de Contratacin Administrativa y 85 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa. b) A diferencia de otras excepciones, en este caso el Reglamento General acude a una
ejemplificacin para acentuar la nota de imprevisibilidad y de afectacin grave del servicio pblico, que por otra
parte, califica de esencial, con lo cual no es que podr acudirse a esta excepcin en cualquier caso, sino en supuestos
debidamente calificados tcnicamente como hechos imprevisibles, que afecten o amenacen gravemente la
continuidad de un servicio pblico esencial que presta en forma directa la Administracin. No obstante, se debe
sealar que el ejemplo que se ofrece genera confusin, ya que la construccin de una obra pblica, en sentido
estricto, no puede considerarse como un servicio pblico esencial. C) As las cosas, los desabastecimientos en que
se incurran por falta de planificacin de las compras, no califican como hechos imprevisibles. D) En caso de que no
exista ningn potencial oferente registrado, al facultarse en el artculo 79.6, in fine, del Reglamento General, la
seleccin del contratista en forma directa, ello no implica en modo alguno, que la Administracin prescinda de una
consulta de precios, oficiosa, para demostrar, en el caso concreto de que se trate. que negoci en forma beneficiosa,
lo cual demanda la consulta de al menos tres potenciales oferentes idneos. Oficio 107 de 7 de enero de 1998
(DGCA 21-98)
161.
Contratacin Directa. Sujetos de Derecho Internacional
La excepcin est regulada en el artculo 2, inciso b), de la Ley de Contratacin Administrativa y en el artculo 77 del
Reglamento General de Contratacin Administrativa. Conforme al numeral 77 del Reglamento citado, para su
validez y eficacia, los contratos celebrados al amparo de esta excepcin deber documentarse por escrito y ser
suscritos por los funcionarios competentes. De este punto, debe tomarse en cuenta que la excepcin cubre las
contrataciones con otros Estados o con sujetos de derecho internacional (El Vaticano, la ONU, la OEA, la OTAN, la
OPEP, la Orden de Malta y organismos financieros internacionales, como FMI, BCIE, BM, etc.). Por lo anterior, en
esta clase de contratos, el nico requisito fundamental es que se respeten en todo momento los canales diplomticos
por medio de los cuales las naciones y esta clase de entidades se interrelacionan entre s. La razn de lo anterior
radica en que los Estados y entidades internacionales solamente reconocen de manera oficial las obligaciones que se
pactan de acuerdo a esos medios o canales previamente establecidos. En caso de que este punto no sea tomado en
cuenta, y luego exista un incumplimiento contractual por esa misma circunstancia, huelga sealar que el funcionario
encargado de la contratacin ser el responsable de las consecuencias econmicas negativas que ello pueda implicar
para la Administracin. Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)
162.
Contratacin Directa. nico Oferente nico
En la Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento General se suprime el control previo de esta Contralora
General de la Repblica, al no requerirse nuestra autorizacin para aplicar esta excepcin. Adems, se opta por no
introducir una lista ejemplificativa de supuestos en que la excepcin se aplica. Pese a lo sealado, las
Administraciones pblicas han continuado sometiendo solicitudes de autorizacin, en que se invoca que un slo
oferente est en capacidad de comprometerse. De este modo, con ocasin de esos pedidos, hemos venido
estableciendo una serie de pautas para coadyuvar con la Administracin en la correcta determinacin de la
procedencia o no de la excepcin, que en todo caso, de acuerdo con la norma constitucional es de aplicacin
restrictiva. Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)


163.
73
Contratacin Directa. nico Oferente. Pautas
Esas pautas para una correcta aplicacin de la excepcin de oferente nico, son las siguientes: a) En primer lugar, la
unicidad del oferente, est determinada por la naturaleza del bien que se trate, unicidad que es tal, que en caso de no
adquirirse ese tipo de bien, suministro o servicio, la necesidad administrativa no se vera satisfecha. b) En segundo
lugar, debe comprobarse exhaustivamente y documentarse en el respectivo expediente, que el bien o servicio que se
alegue como nico, no dispone de sucedneos en el mercado, esto es, bienes similares por medio de los cuales pueda
ser atendida la necesidad que se propone satisfacer la Administracin. c) De este modo, es relevante que se deje
indubitablemente acreditado por qu razn es necesario adquirir el suministro que se propone, a fin de que para otro
tipo de proveedores quede absolutamente claro que la solucin no brinda la posibilidad de un eventual concurso
pblico. d) Asimismo, es necesario que se valore si el mercado ofrece otros bienes para los fines propuestos; si los
ofrece, es preciso que se indique, por qu no son apropiados para el fin propuesto, pues en caso contrario, deber
procederse a instaurar el procedimiento de concurso que corresponda, de acuerdo con la ley (art. 27 Ley de
Contratacin Administrativa). e) Entratndose de contrataciones de servicios profesionales, la unicidad aplica de
manera excepcional y nicamente cuando se haya comprobado que el oferente posee calificaciones o conocimientos
con ese carcter; nicos en su campo de especializacin, en nuestro medio. En otras palabras, el grado de
experiencia o de conocimiento que determinado profesional posea, sea en relacin con su campo o de la institucin a
la que pretende servir, no es causa suficiente para que se le contrate en forma directa, es decir, su idoneidad no es
sinnimo de unicidad del oferente. La idoneidad es justamente lo que se valora mediante un concurso. F) Es
fundamental que se determine un mecanismo apropiado para comprobar la razonabilidad del precio cotizado por
ese oferente que se alega nico, para lo cual el precio cancelado debe corresponder a prestaciones similares en el
mercado. Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)
164.
Contratacin Directa. nico Oferente
Sobre el particular, nos permitimos indicarle que si esa entidad ha verificado en el mercado nacional, que a la fecha
no existe otra empresa que le pueda brindar a esa entidad una solucin integral al problema del tratamiento de los
desechos slidos hospitalarios ese supuesto configura la causal de oferente nico, la cual habilita para apartarse de
los procedimientos ordinarios de contratacin y para su aplicacin no requiere de ser autorizada por esta Contralora
General. Oficio 4792 de 3 de mayo de 1999 (DGCA 507-99)
165.
Contratacin Directa. nico Oferente. Temporalidad
Un ltimo aspecto que debemos abordar est referido a la temporalidad o transitoriedad que podra comportar la
consideracin de una empresa como oferente nico, por parte de la Administracin. La dinmica del mercado, as
como el hecho de que nuevas empresas puedan habilitarse e inscribirse como potenciales oferentes, recomienda que
las contrataciones que se efecten invocando esta causal se concerten por plazos muy razonables, vencidos los
cuales, la Administracin debe verificar si subsiste o no la inopia del mercado, y en caso contrario, proceda
(obligatoriamente) a promover el concurso o licitacin que corresponda, conforme a una adecuada estimacin del
negocio y segn los trminos previstos en los artculos 31 de la Ley de Contratacin Administrativa y de su
Reglamento General. Cualquier otro proceder, no se ajustara a la regla constitucional (artculo 182) y hara que una
excepcin, como lo es el trato directo o contratacin directa, se convierta en la regla, con la consiguiente infraccin
de nuestra Constitucin. Oficio 10213 de 20 de agosto de 1997 (DGCA-1074-97).
166.
Contratacin Directa. nico Oferente
Al respecto, tengo a bien manifestarle que si se trata, tal y como se afirma, de casos en los que nicamente una
empresa es la que se encuentra en posibilidad material y real de suplir los componentes necesarios para la ampliacin
de las centrales hasta la capacidad final, adjudicada en la licitacin a travs de la cual se compr, capacidad por la
cual ya el ICE inclusive realiz alguna inversin, desde el momento mismo en que las adquiri con esa previsin de
expansin, este Despacho comparte el criterio externado por la Asesora Legal de la Institucin, en el sentido de que
resulta procedente la aplicacin del supuesto de excepcin establecido en los artculos 2, inciso d), de la Ley de
Contratacin Administrativa y 79.1 de su Reglamento General, en el tanto se acredite debidamente lo anterior y se
verifique, tal y como lo hemos manifestado en reiteradas ocasiones, la razonabilidad de los precios que se vayan a
pagar. En cuanto al caso de las mejoras tecnolgicas que se producirn en algunos casos, como consecuencia de las
ampliaciones que se realicen, tampoco creemos que ello pueda ir en demrito de la aplicacin de los numerales arriba
indicados, a los efectos de realizar la expansin, siempre y cuando esas mejoras sean consecuencia necesaria y

74
directa de poder utilizar las centrales a su capacidad final. En este sentido, resulta importante recordar que la
unicidad de un oferente est determinada, en primer trmino por la naturaleza del bien y, por otro lado, en la
determinacin y acreditacin razonada de que, de no adquirirse los bienes, repuestos, aditamentos etc., no sera
posible atender la necesidad que la Administracin se propone satisfacer. El hecho de que los bienes se obtengan con
la intervencin de un tercero, no tiene a nuestro juicio la virtud de desnaturalizar, por s solo, el supuesto de
excepcin. An y cuando la decisin de aplicar el supuesto de excepcin tantas veces comentado corresponde de
manera exclusiva y absoluta a la Administracin, le recordamos la obligacin de incorporar a los respectivos
expedientes las justificaciones, tcnicas y jurdicas, del caso. Oficio 369 de 13 de enero de 1999 (DGCA-36-99)
167.
Contratacin Directa. nico Oferente. Registro separado de contrataciones
Finalmente, con fundamento en lo previsto por el artculo 24 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la
Repblica, N7428 de 7 de setiembre de 1994, se instruye por medio de la presente, a esa Proveedura Institucional
con el objeto de que levante un registro separado, documentado y debidamente foliado, de todas aquellas
contrataciones que efecte al amparo del artculo 2, inciso d) de la Ley de Contratacin Administrativa y 79 del
Reglamento General de Contratacin Administrativa (fundadas en que una sola persona est en capacidad de
obligarse, con el objeto de facilitar nuestro control posterior. Oficio N12807 de 15 de octubre de 1996 (DGCA1337-96)
168.
Contratacin Directa. nico Oferente. Licenciamiento de Software
Sobre el particular, de conformidad con el artculo 2, inciso h) de la Ley de Contratacin Administrativa, esta
Contralora General confiere la autorizacin requerida, tomando en consideracin que existe una especie de
enriquecimiento sin causa por parte del sector pblico, durante todos los aos que se han usufructuado sin derecho
una serie de paquetes de software, entre ellos los que se mencionan en esta solicitud y de los cuales existe ahora la
oportunidad de poner en orden. Por otra parte, independientemente de las razones y las formas por medio de las
cuales dichos paquetes se vieron multiplicados en nuestras oficinas, las cuales no viene al caso comentar, lo cierto es
que tal y como lo expresa esa entidad, ya existe una realidad en cuanto al servicio pblico que se presta en una
plataforma determinada con un expertiz tambin establecido y consolidado. Desde ese punto de vista, la
autorizacin que por este acto se emite, queda condicionada a que la parte tcnica de esa Administracin documente
en el expediente del caso que esa solucin es la que mejor sirve al inters pblico desde el punto de vista de la
eficiencia. Oficio 4781 de 3 de mayo de 1999 (DGCA 502-99)
169.
Contratacin Directa. nico Oferente. No requiere autorizacin
Al respecto, tengo a bien manifestarle que si se trata, tal y como se afirma, de casos en los que nicamente una
empresa es la que se encuentra en posibilidad material y real de suplir los componentes necesarios para la ampliacin
de las centrales hasta la capacidad final, adjudicada en la licitacin a travs de la cual se compr, capacidad por la
cual ya el ICE inclusive realiz alguna inversin, desde el momento mismo en que las adquiri con esa previsin de
expansin, este Despacho comparte el criterio externado por la Asesora Legal de la Institucin, en el sentido de que
resulta procedente la aplicacin del supuesto de excepcin establecido en los artculos 2, inciso d), de la Ley de
Contratacin Administrativa y 79.1 de su Reglamento General, en el tanto se acredite debidamente lo anterior y se
verifique, tal y como lo hemos manifestado en reiteradas ocasiones, la razonabilidad de los precios que se vayan a
pagar. En cuanto al caso de las mejoras tecnolgicas que se producirn en algunos casos, como consecuencia de las
ampliaciones que se realicen, tampoco creemos que ello pueda ir en demrito de la aplicacin de los numerales arriba
indicados, a los efectos de realizar la expansin, siempre y cuando esas mejoras sean consecuencia necesaria y
directa de poder utilizar las centrales a su capacidad final. En este sentido, resulta importante recordar que la
unicidad de un oferente est determinada, en primer trmino por la naturaleza del bien y, por otro lado, en la
determinacin y acreditacin razonada de que, de no adquirirse los bienes, repuestos, aditamentos etc., no sera
posible atender la necesidad que la Administracin se propone satisfacer. El hecho de que los bienes se obtengan con
la intervencin de un tercero, no tiene a nuestro juicio la virtud de desnaturalizar, por s solo, el supuesto de
excepcin. An y cuando la decisin de aplicar el supuesto de excepcin tantas veces comentado corresponde de
manera exclusiva y absoluta a la Administracin, le recordamos la obligacin de incorporar a los respectivos
expedientes las justificaciones, tcnicas y jurdicas, del caso. Oficio 369 de 13 de enero de 1999 (DGCA-36-99)


170.
75
Contratacin Directa. Urgencia. Concepto
[...] el supuesto de urgencia a que usted hace alusin, est referido a hechos imprevistos o imprevisibles, originados
por fenmenos naturales que afecten el normal desenvolvimiento de las actividades de una zona o regin del pas
(que la doctrina enmarca como supuestos de fuerza mayor), a aqullos vinculados con acciones del hombre que
revisten un carcter excepcional, tales como invasiones, guerras, etc (que la doctrina enmarca como caso fortuito), y
por ltimo, a los que devienen de la propia condicin humana, tales como epidemias); todos los cuales no pueden, en
razn de su propia naturaleza, ser manejados o controlados con medidas ordinarias que adopte la Administracin.
Asimismo, le indico que reiteradamente esta Contralora General ha mantenido una posicin opuesta a que se
asimilen a supuestos de urgencia, el aprovisionamiento de bienes que por muy necesarios e importantes que resulten
para la satisfaccin de un servicio pblico, sean ms la consecuencia de una falta de planificacin o de un deficiente
control sobre existencias o de los plazos de vigencia de contratos, etc; visto que el rgimen de urgencia apremiante o
de emergencia no puede ser desnaturalizado hacia los supuestos como los comentados. Oficio 3044 del 12 de marzo
de 1997 (DGCA 336-97)
171.
Contratacin Directa. Urgencia apremiante. Concepto
La urgencia apremiante, de acuerdo con su sentido literal, refiere a situaciones totalmente imprevistas o
imprevisibles, generadas, por lo general, por fuerzas de la naturaleza (fuerza mayor) o por hechos del hombre (caso
fortuito), que demandan una respuesta normativa distinta, toda vez que las situaciones excepcionales que ponen en
peligro la salud o la seguridad de personas, o amenazan con producir daos irreparables a las cosas, demandan
remedios excepcionales, para paliarlas y evitar as graves lesiones al inters general. Oficio 107 de 7 de enero de
1998 (DGCA 21-98)
172.
Contratacin Directa. Urgencia apremiante. No es mala planificacin
Esta situacin de urgencia apremiante no puede ser asimilada a aquella en que, por una indebida planificacin o por
negligencia de los funcionarios encargados de atender el abastecimiento de bienes y servicios en una institucin, se
d una caresta de stos, puesto que esas situaciones, en alguna medida, son provocadas por los agentes de la propia
Administracin los que en forma culposa, si se quiere negligente, colocan a la Administracin en situacin de
urgencia. Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)
173.
Contratacin Directa. Urgencia apremiante
El artculo 80 de la Ley de Contratacin Administrativa N7494 de 2 de mayo de 1995 y 85 del Reglamento General
de Contratacin Administrativa, disponen un procedimiento especial reservado a situaciones calificadas de
urgentes, con el objeto de evitar lesiones al inters pblico, daos graves a las personas o irreparables a las cosas.
Este supuesto, que autoriza a apartarse de procedimientos ordinarios de licitacin, o a prescindir de formalidades
dentro de ellos, se justifica nica y exclusivamente para la atencin de situaciones de urgencia apremiante,
conforme a lo preceptuado por el artculo 2, inciso d), del mismo texto legal, vinculadas fundamentalmente con el
acaecimiento de fenmenos naturales que afecten el normal desenvolvimiento de actividades de una zona o regin
del pas (que la doctrina enmarca como supuestos de fuerza mayor), aqullos relacionados con acciones del hombre
que revisten un carcter excepcional, tales como invasiones, guerras, etc. (y que la doctrina enmarca como supuestos
de caso fortuito), o bien, los que devienen de la propia condicin humana, tales como epidemias; todos los cuales no
pueden ser manejados o controlados con medidas ordinarias que adopte la Administracin. Reiteradamente este
Despacho ha mantenido una posicin contraria a que se asimilen a situaciones de emergencia, la contratacin de
bienes o servicios que, por muy necesarios e importantes que resulten para la satisfaccin del servicio que de
ordinario prestan las distintas instituciones del pas, devienen en una desnaturalizacin del rgimen de contratacin
de excepcin, previsto nicamente para paliar situaciones de urgencia, bajo la premisa de que a situaciones
excepcionales, deben aplicarse remedios excepcionales. Oficio N11057 de 11 de setiembre de 1996 (DGCA1173-96)
174.
Contratacin Directa. Tres invitaciones no son tres ofertas
Sobre el particular, es importante sealar que el hecho de que este Despacho en los oficios en que autoriza la
realizacin de procedimientos de contratacin directa disponga que se deben obtener al menos tres cotizaciones, lo
que quiere decir es que la Administracin debe procurar invitar al menos- a tres proveedores idneos que estn en

76
capacidad de presentarle una cotizacin. Esa invitacin debe quedar acreditada en el expediente de la contratacin,
para que se pueda comprobar que se realiz. Ahora bien, una cosa es la invitacin que se debe realizar, y otra es que
las empresas invitadas se presenten ante la Administracin promotora del concurso con una cotizacin. Lgicamente,
lo que est en poder de la Administracin es realizar correctamente la invitacin (al menos a tres oferentes idneos) y
dejar constancia de eso en el expediente, pero se escapa de sus manos el que las empresas invitadas se presenten con
una cotizacin, pues no tiene el poder para obligarlas. Aclarado lo anterior, lo que corresponde sealar es que ese
Instituto poda adjudicar la nica oferta presentada en la contratacin directa que realiz, si dicha plica se ajustaba a
lo que se haba pedido. Oficio 393 de 15 de enero de 1999 (DGCA-41-99)
175.
Contratacin Directa. Tres cotizaciones no implica recibir tres ofertas
Sobre el particular, es importante sealar que el hecho de que este Despacho en los oficios en que autoriza la
realizacin de procedimientos de contratacin directa disponga que se deben obtener al menos tres cotizaciones, lo
que quiere decir es que la Administracin debe procurar invitar al menos- a tres proveedores idneos que estn en
capacidad de presentarle una cotizacin. Esa invitacin debe quedar acreditada en el expediente de la contratacin,
para que se pueda comprobar que se realiz. Ahora bien, una cosa es la invitacin que se debe realizar, y otra es que
las empresas invitadas se presenten ante la Administracin promotora del concurso con una cotizacin. Lgicamente,
lo que est en poder de la Administracin es realizar correctamente la invitacin (al menos a tres oferentes idneos) y
dejar constancia de eso en el expediente, pero se escapa de sus manos el que las empresas invitadas se presenten con
una cotizacin, pues no tiene el poder para obligarlas. Aclarado lo anterior, lo que corresponde sealar es que ese
Instituto poda adjudicar la nica oferta presentada en la contratacin directa que realiz, si dicha plica se ajustaba a
lo que se haba pedido. Oficio 393 de 15 de enero de 1999 (DGCA-41-99)
176.
Contratacin Directa. Venta de bienes
La Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento General disponen, que la venta de bienes muebles de la
institucin deber efectuarse mediante licitacin pblica o remate (artculo 41, inciso b, de la ley citada y 44, inciso
b), de su Reglamento). No obstante, por va de jurisprudencia administrativa, este Despacho ha establecido que, en
casos especiales, bajo motivos calificados, procede autorizar la venta directa de bienes de la Administracin, cuando
motivos debidamente acreditados as lo justifiquen (ver oficio N12561 DGCA-1340-97 de 13 de octubre de 1997).
Oficio 2103 de 1 de marzo de 1999 (DGCA 218-99)
177.
Contratacin Directa. Venta de equipo obsoleto
Seala en su oficio que en la actualidad esa entidad cuenta con una cantidad de mobiliario, equipo de oficina, equipo
de cmputo, cajas fuertes, mostradores y otros, que su alto grado de deterioro y obsolescencia imposibilitan su uso y
representan una serie de gastos de bodegaje, administracin, transporte y vigilancia. Sobre el particular, nos
permitimos manifestarle que vistos los antecedentes del caso, este Despacho concede la autorizacin solicitada, con
el fin de que esa Administracin proceda, mediante contratacin directa, a la venta del citado equipo. No omitimos
manifestarle que deber esa Administracin realizar un avalo de los bienes en cuestin, siendo que el producto de la
venta no podr ser inferior al monto que dicho peritaje determine. Oficio 4005 de 6 de abril de 1999 (DGCA 38199)
CRITERIOS DE LA CONTRALORA GENERAL

178.
Criterios de la Contralora General. Es oficial solo por escrito
Como un primer punto es necesario enfatizar que las autorizaciones que brinda esta Direccin, se dan nicamente
por escrito y nunca de forma verbal (artculo 83 del Reglamento a la Ley de Contratacin Administrativa). Los
comentarios verbales que, en el ejercicio de sus funciones, externen servidores de la Contralora General, no
configuran criterio oficial. Oficio 564 de 13 de enero de 1999 (DGCA 65-99)
179.
Criterios de la Contralora General. Son vlidos solo por escrito
Como un primer punto es necesario enfatizar que las autorizaciones que brinda esta Direccin, se dan nicamente
por escrito y nunca de forma verbal (artculo 83 del Reglamento a la Ley de Contratacin Administrativa). Los

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comentarios verbales que, en el ejercicio de sus funciones, externen servidores de la Contralora General, no
configuran criterio oficial. Oficio 564 de 13 de enero de 1999 (DGCA 65-99)
180.
Criterios de la Contralora General. Vinculancia
Para responder a su interrogante, le manifestamos que la Administracin est en la obligacin de aplicar los criterios
de este Despacho que conozca, tanto en los casos en trmite, como en los casos futuros. La nica excepcin a lo
anterior cuando se trata de casos en trmite, se dara en el caso en que la Administracin se enterara del criterio de
esta Divisin posteriormente de que ha tomado un acto que ya adquiri firmeza y otorg derechos a un particular.
Aclaramos que la anterior excepcin aplica nicamente para efectos de seguridad jurdica, pero no tiene ninguna
relevancia de frente a la facultad de declarar nulidades que le asisten a esta Contralora General de conformidad con
lo que se establece en el artculo 28 de nuestra Ley Orgnica. Oficio 14009 de 3 de diciembre de 1999 (DAGJ 46999)
DACIN EN PAGO
181.
Dacin en pago. Priva la compra principal para determinar procedimiento
La compra de un vehculo es un negocio cuya estimacin determina el procedimiento a utilizar por parte de la
Administracin, sea licitacin pblica, por registro, restringida o directa. El ofrecer bienes como parte del precio, no
convierte el procedimiento en una venta de bienes que necesariamente deba tramitarse por licitacin pblica.
Oficio 2313 de 4 de marzo de 1999 (DGCA 238-99)
182.
Dacin en pago. Posibilidad en la nueva legislacin. Requisitos
En cuanto a la dacin en pago, prevista en el anterior Reglamento de la Contratacin Administrativa, en su artculo

241, nos permitimos indicar que ni la Ley Contratacin Administrativa ni su Reglamento General contemplaron
norma alguna, en igual sentido. Cabe destacar que esa disposicin (el artculo 241 del R.C.A.) se ubicaba como una
posibilidad de que dispona la Administracin para liberarse del pago de una obligacin contractual mediante la
entrega de un bien, esto en la fase de ejecucin del contrato. El actual Reglamento General nicamente incorpor
una norma similar a la que contemplaba el Reglamento de la Contratacin Administrativa en el artculo 51, en su
numeral 52.6, el cual est referido a la fase de preparacin de la voluntad [...]. Para aplicar este mecanismo, la
respectiva clusula debe estar contenida en el pliego de condiciones y requiere de la existencia de un avalo previo,
realizado por un perito valuador idneo o de la Direccin General de la Tributacin Directa, en el evento en que la
Administracin interesada no disponga del respectivo servicio especializado. Asimismo, la norma en cuestin debe
integrarse en su aplicacin de conformidad con lo siguiente: cuando el objeto principal del negocio sea la
adquisicin de bienes nuevos, en los cuales la Administracin ofrezca en pago bienes usados -de la misma especie-,
la Administracin debe instrumentar, de acuerdo con los lineamientos previstos en el numeral 52.6. del Reglamento
citado, el procedimiento que corresponda, acorde con la estimacin del negocio. En tal supuesto, la entrega de
bienes, constituye parte de la modalidad de pago que ofrece la Administracin. En los restantes casos, en que el
objeto principal del negocio sea la venta pura y simple de bienes, propiedad de la Administracin, de conformidad
con lo previsto en los artculos 41.b) de la Ley de Contratacin Administrativa y 44.b) del Reglamento General,
debe seguirse el de licitacin pblica o el de remate alternativamente. Oficio 14803 de 21 de noviembre de 1996
(DGCA 1555-96).
DECLARACIN JURADA
183.
Declaracin Jurada. Inexactitud
Lo anterior confirma entonces que la declaracin jurada rendida por el seor Gerardo Murillo Sols, a nombre de su
representada, se aparta de la verdad, por cuanto al momento en que asegur estar al da en el pago de todos los
impuestos nacionales (incluyendo los municipales) adeudaba y aparentemente adeuda a la Municipalidad de Aserr,
impuestos por concepto de bienes inmuebles. Sin embargo, de acuerdo con el artculo 99 de la Ley de Contratacin
Administrativa, la introduccin de hechos falsos en un procedimiento de contratacin administrativa en principioes susceptible slo de generar un apercibimiento escrito y no la exclusin de la oferta. Por consiguiente, si bien la
falsedad en cuanto a este extremo no acarrea la deslegitimacin de las apelantes, proceda la Proveedura Nacional

78
a la brevedad posible- a iniciar el procedimiento establecido en el artculo 93 de la Ley de Contratacin

Administrativa. En cuanto a otras responsabilidades, como por ejemplo: penal, el punto genera discusin, toda vez
que la norma que establece que la oferta contendr declaracin jurada de que el oferente se encuentra al da en el
pago de todo tipo de impuestos nacionales es de orden reglamentario y no legal (artculo 53 del Reglamento) y el
artculo 309 del Cdigo Penal se refiere al delito de perjurio, cuando se falte a la verdad impuesta por ley bajo
juramento o declaracin jurada. En todo caso corresponde a la Proveedura Nacional valorar el fundamento de
cualesquiera otras acciones que deban tomarse. RSL 231-99 de las 13:00 horas del 7 de junio de 1999
DECLARATORIA DE DESIERTO
184. Declaratoria de Desierto. Debe ser motivada pero no tiene recurso ante
Contralora General
Alega en su escrito, en lo fundamental, que despus de que esta Contralora General anul el acto de adjudicacin, al
acoger un recurso de apelacin presentado por esa empresa, el Patronato, teniendo oferta elegible, acord declarar
desierto el concurso, acto carente de motivacin, lo cual genera lesin a sus intereses, por lo que pide que tal acto
sea declarado en esta sede como absolutamente nulo. Debemos en primer trmino sealar que el acto que declara
desierto un concurso no es un contrato sino un acto administrativo que se rige por las disposiciones de la Ley
General de la Administracin Pblica. Bajo ese entendido, debemos tomar en cuenta tambin que la Administracin
es responsable por la motivacin de sus actuaciones de conformidad con el mismo cuerpo legal de cita. Vistas as
las cosas, en el entendido de que un acto que declara desierto un concurso no est debidamente motivado como lo
dispone la Ley de Contratacin Administrativa, estaramos ante un acto disconforme con el ordenamiento jurdico y
por ende, ilegal. En ese caso y cuando esa presunta ilegalidad afectara los derechos patrimoniales de un ciudadano,
la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa ha previsto los mecanismos necesarios para
examinar tal situacin. Ms an, cuando la violacin al orden jurdico fuere evidente y flagrante, existe una va ms
expedita que es la jurisdiccin constitucional por medio del Juicio de Amparo. En este caso, su representada adems
de contar con las indicadas vas legales, poda ejercer los recursos ordinarios de revocatoria y apelacin en subsidio
dentro del mismo ente. Lo anterior se seala, en razn de que esta Contralora General ha sido muy consistente con
una lnea de interpretacin legal de lo que es tramitable por la va de denuncia ante esta sede y se ha insistido
mucho en que tal mecanismo solamente se contempla para la tutela de la Hacienda Pblica, cuando se advierta la
amenaza o existencia de un gran dao, por ejemplo con un contrato administrativo que, de modo evidente y
manifiesto, sea absolutamente nulo y cuya ejecucin bajo esas ilegales condiciones ponga en peligro la eficiencia en
el aprovechamiento de los recursos pblicos o implique erogaciones excesivas. Por las razones dichas y al haber
existido en el caso presente muchas y ms apropiadas formas de tutelar los derechos patrimoniales de su
representada, que usted sinti lesionados, procede archivar su gestin. Oficio 4093 de 9 de abril de 1999 (DGCA
407-99). Al respecto, este Despacho no tiene claro la intencin real de esa Administracin al referirse a un traslado
de dicho bien, amn de no contar con el criterio legal de la asesora jurdica de esa Junta Administrativa. No obstante,
hemos de indicarle que si la voluntad que media es una donacin, segn nuestra interpretacin, la misma slo ser
factible si existe ley especial que as lo establezca; de lo contrario, no es posible enajenar la motocicleta a travs de la
institucin de la donacin. Ahora bien, si lo que se pretende es actuar al amparo de los procedimientos establecidos
en la Ley de Contratacin Administrativa, dado que nos encontramos de frente a dos entes de derecho pblico, lo
procedente sera actuar mediante la excepcin que contempla el Captulo VII del Reglamento General de
Contratacin Administrativa (Materias excluidas de los procedimientos ordinarios de contratacin), artculo 78. Para
lo cual, se deber cumplir con lo estipulado en el artculo 75.3 del mismo cuerpo reglamentario. Por ltimo, esta
Direccin General tiene claro que decidir sobre cul de esas opciones se escoge para atender el traslado del bien
que se pretende realizar, es materia propia del mbito de la discrecionalidad administrativa. Oficio 4109 de 9 de
abril de 1999 (DGCA 411-99)
185.
Declaratoria de Desierto. Mejor oferta no es la mejor puntuada
Si luego de aplicado el sistema de evaluacin la Administracin concluye que la oferta mejor puntuada no es la ms
conveniente, est facultada para que, en forma razonada y ampliamente motivada, declare desierto el concurso, en
cuanto a el o los renglones correspondientes, situacin que se originara sea porque se dejaron de considerar
aspectos que eran relevantes para la determinacin de la oferta ms conveniente, o bien porque a los que en forma
acertada fueron considerados, no se les asign el grado de incidencia que las circunstancias o condiciones
particulares del concurso imponan, o porque el mtodo de evaluacin escogido no permita evaluar equitativamente
las ofertas. RSL N 62-98 de las 13:00 horas del 9 de marzo de 1998

79
DENUNCIA
186.
Denuncia. Carcter no recursivo
La regla que mantiene este Despacho en cuanto a la denuncia, es que la misma es considerada no como un medio
para tutelar intereses particulares de orden patrimonial, sino ms bien, para evitar la consumacin de graves
perjuicios en contra de la Hacienda Pblica. La denuncia constituye tambin un instrumento para que los
administrados puedan colaborar en la tutela de intereses generales, evitando con esto, que la Administracin ejecute
actos groseramente irregulares, viciados de nulidad absoluta. Asimismo, por la va de la denuncia se podr solicitar la
revisin de actuaciones irregulares de los funcionarios, a efecto de establecer las responsabilidades pertinentes que se
infieran de sus actuaciones. En este sentido, se debe tener presente, adems, que este Despacho ha sentado el carcter
no recursivo de la denuncia, mediante la Resolucin N 147-97 de las 10:00 horas del 30 de junio de 1997, cuya tesis
fundamental se reitera en la resolucin de las 15:00 horas del 8 de junio de 1998 (of. 5821, DGCA-553-98). As las
cosas, debemos sealar que no es esta la sede adecuada para plantear controversias como la que usted expone; en
nuestro criterio, oportunamente, su representada debi recurrir ante la propia entidad promotora del concurso. Oficio
712 de 25 de enero de 1999 (DGCA 82-99)
187.
Denuncia. No es para problemas de ejecucin contractual
Estima este Despacho que la va de la denuncia no se arbitra para paliar problemas de ejecucin de los contratos, los
cuales tienen por lo general una va de solucin contractualmente prevista, en razn de su complejidad tcnica y
frente a los cuales, la parte afectada puede solicitar la intervencin de un tercero imparcial (vase, artculo 110, de la
Ley de Contratacin Administrativa que reforma el numeral 508, del Cdigo Procesal Civil, mediante el cual se
autoriza al Estado y sus instituciones a someter sus diferencias patrimoniales a la decisin de rbitros o de peritos).
En el mismo orden, el contratista acusa una serie de deficiencias que podran haberse originado en el cartel, el cual
debi haber regulado la forma de pago, la recepcin de los trabajos, etc., de frente a lo cual, en todo caso, la
Administracin debe estarse a lo dispuesto en la Ley de Contratacin Administrativa y en su Reglamento General.
No obstante, ese tipo de vacos, si algn trato desigual generara con respecto a otros contratistas requiere de la
gestin directa ante la Administracin, no ante esta Contralora General, por cuanto, la tabla de pagos y la recepcin
de trabajos constituyen extremos contractuales a ser fijados, sea por va de lo que disponga el cartel o por va de lo
que gestione el interesado. Finalmente, ningn trato discriminatorio observamos en relacin con lo actuado en el
proyecto de rehabilitacin, que s incluy espaldones y cunetas, proyecto que fue adjudicado a la firma Pedregal por
parte de la Comisin Nacional de Emergencias y lo resuelto en la orden de modificacin N1, por cuanto, ambos
proyectos discurren sobre distintos tramos de la ruta y, en un caso y en otro, se trata de proyectos con alcances
distintos (uno de mantenimiento y el otro de rehabilitacin). En el caso del mantenimiento rutinario nos indican los
ingenieros denunciados que los espaldones y cunetas fueron modificadas para ajustar el contrato a circunstancias
sobrevinientes, hecho que en todo caso fue aceptado por Dimn, segn nos indican, razn de ms para ordenar el
archivo de la denuncia. Oficio 4049 de 8 de abril de 1999 (DGCA 398-99)
188.
Denuncia. No es para reclamos de legalidad
El artculo 28 de la Ley 7428, dispone que de oficio o por reclamo del titular de un derecho subjetivo o inters
legtimo, esta Contralora General puede declarar la nulidad que advierta en actos o contratos administrativos.
Asimismo, en la norma se advierte que la anulacin o desaprobacin de un acto o contrato administrativo, por va de
recurso, se regir por sus propias reglas. Lo anterior significa que el reclamo de legalidad previsto en el artculo
28, no es un recurso adicional a los contemplados en la normativa propia de contratacin, ni tampoco un mecanismo
tendiente a que se revise lo actuado por la Administracin, al resolver recursos de revocatoria. Oficio 754 de 22 de
189.
Denuncia. No es para tutelar intereses de particulares
Al respecto, debemos sealar en primer trmino, que an siendo competencia de esta Contralora General velar por el
correcto cumplimiento de los actos o contratos administrativos, la misma no puede se ejercida en esta ocasin puesto
que se encuentra en trmite su reclamo va recurso de revocatoria. Por tal motivo, le corresponde al Instituto
Costarricense de Electricidad resolver lo que en derecho proceda primeramente para disipar las lesiones causadas a
sus intereses, si stas se produjeron. Adems de lo anterior, le informamos que la regla que mantiene este Despacho
en cuanto a la denuncia, es que la misma es considerada no como un medio para tutelar intereses particulares de

80
orden patrimonial, sino ms bien, para evitar la consumacin de graves perjuicios en contra de la Hacienda Pblica.
La denuncia constituye tambin un instrumento para que los administrados puedan colaborar en la tutela de intereses
generales, evitando con esto, que la Administracin ejecute actos irregulares, viciados de nulidad absoluta.
Asimismo, por la va de la denuncia se podr solicitar la revisin de actuaciones irregulares de los funcionarios, a
efecto de establecer las responsabilidades pertinentes que se infieran de sus actuaciones. Oficio 678 de 22 de enero
de 1999 (DGCA-75-99)
190.
Denuncia. No es un medio de tutela de intereses particulares
Al respecto, debemos sealar en primer trmino, que an siendo competencia de esta Contralora General velar por el
correcto cumplimiento de los actos o contratos administrativos, la misma no puede se ejercida en esta ocasin puesto
que se encuentra en trmite su reclamo va recurso de revocatoria. Por tal motivo, le corresponde al Instituto
Costarricense de Electricidad resolver lo que en derecho proceda primeramente para disipar las lesiones causadas a
sus intereses, si stas se produjeron. Adems de lo anterior, le informamos que la regla que mantiene este Despacho
en cuanto a la denuncia, es que la misma es considerada no como un medio para tutelar intereses particulares de
orden patrimonial, sino ms bien, para evitar la consumacin de graves perjuicios en contra de la Hacienda Pblica.
La denuncia constituye tambin un instrumento para que los administrados puedan colaborar en la tutela de intereses
generales, evitando con esto, que la Administracin ejecute actos irregulares, viciados de nulidad absoluta.
Asimismo, por la va de la denuncia se podr solicitar la revisin de actuaciones irregulares de los funcionarios, a
efecto de establecer las responsabilidades pertinentes que se infieran de sus actuaciones. Oficio 678 de 22 de enero
de 1999 (DGCA-75-99)
191.
Denuncia. Procedencia
[...] la denuncia es la va por la cual esta Contralora General conoce de situaciones anmalas en las cuales se alegue,
reiteramos: 1) hechos que lesionen el inters general, ya sea porque se incurra en un menoscabo grave al patrimonio
pblico, por un incorrecto manejo de la Hacienda Pblica, o por el incorrecto proceder de los funcionarios
encargados de administrar la Hacienda Pblica; o 2) se ponga en su conocimiento hechos que comprometan
nulidades graves, evidentes y manifiestas, lo cual excluye el conocimiento de aqullas que requieran el
planteamiento de un juicio contradictorio. Oficio 2242 de 4 de marzo de 1999 (DGCA 239-99)
DESCUENTO
192.
Descuento. Depende de un hecho incierto
En efecto, la propuesta de esta empresa depende de un hecho incierto, cual es que la Administracin decida unificar
los lugares para la entrega y recibo de la ropa, hecho que desconocemos cundo se llegara a concretar, pues en el
cartel slo se dice prximamente. Puede ser que esto llegara a suceder en un tiempo corto, tal y como
aparentemente aconteci por presin administrativa, o bien que nunca se llegara a concretar, toda vez que el
cambio de rutas no es una obligacin para el Instituto. Es ms, durante la ejecucin del contrato el Instituto podra
unificar las rutas y luego regresar al sistema anterior, ya que los oferentes cotizaron bajo la regla de que deban
retirar y entregar la ropa, en dos lugares distintos y con base en ello, determinaron el precio por kilo. La
Administracin nunca ofreci la posibilidad de adjudicar una sola ruta, por lo que dicha alternativa no poda
contemplarse para efectos de calificacin, sin detrimento del inters de los otros oferentes. RSL No. 48-99 12:00
horas del 16 de febrero de 1999
193.
Descuento. No procede una fase de negociacin
Este Despacho, ante la discusin que se presenta, considera que la fase de negociacin que establece la
Administracin, no encuentra sustento jurdico en las normas reguladoras de la materia que, por el contrario,
contemplan la necesidad de que las ofertas permanezcan inclumes en sus aspectos principales, despus del acto de
apertura. As por ejemplo, se establece en el artculo 52.1, la necesidad de que el precio que contenga la propuesta
sea firme y definitivo. Tambin se establece en forma categrica en dicho Reglamento, la imposibilidad jurdica de
considerar, despus del acto de apertura, informacin adicional suministrada por el oferente, con la cual se
modifique el contenido esencial de su oferta, a saber, caractersticas del objeto, precio, plazo de entrega y garantas
de los productos (Artculo 56). Por otra parte, el artculo 56.5 del Reglamento en referencia, dispone con claridad
que las mejoras, ventajas y descuentos en la oferta que fueren sometidas a la Administracin despus de la apertura

81
respectiva, no podrn ser tomadas en cuenta a efectos de valorar las diferentes propuestas presentadas, aunque s
obligarn a quien las formule, a mantenerlas una vez que se realice la adjudicacin respectiva.
Aunado lo
anterior al hecho de que no existe en el marco regulador de la materia, una norma que habilite, dentro del
procedimiento de licitacin pblica
este tipo de negociacin, este Despacho considera jurdicamente
improcedentes las reglas cartelarias que se han incorporado en el pliego y que pretenden habilitar este tipo de
procedimiento. Por otra parte, en cuanto a la mencin que hace la Administracin del procedimiento de subasta a la
baja, para tratar de dar sustento a su posicin, debemos anotar que ste constituye una modalidad dentro de los
procedimientos ordinarios de contratacin, que se encuentra expresamente dispuesto para que la Administracin lo
pueda utilizar dentro de cierto tipo de productos (los genricos), por lo que no podemos aceptar, en principio, que se
pueda hacer extensivo a otros tipo bienes o servicios. RSL 170-98 de las 13:00 horas del 18 de junio de 1998
194.
Descuento. No puede ser tomado en cuenta si est condicionado
Ahora bien, en el cartel de este negocio se consigna como una obligacin del adjudicatario, a modo de clusula
invariable, el retirar y entregar la ropa en dos lugares diferentes, sea la Consulta Externa del Instituto, en calle
diecisis, avenidas primera y tercera y en el Departamento de Albergue Temporal, con la aclaracin que en un
futuro existira un solo lugar (La Uruca) para estos efectos (ver hecho probado No. 4). Esta disposicin fue aceptada
por los participantes y en el caso de Lavanderas Lava Ms, Sociedad Annima, motiv que ofreciera como
descuento, rebajar el precio en un uno por ciento, cuando se definiera una sola ruta, por la economa de costos que
ello representa (ver hecho probado No. 5). Un descuento que obliga a Lavanderas Lava Ms, en el evento de
resultar adjudicada y de que las condiciones verdaderamente cambiaran, pero que no poda ser tomado en cuenta,
durante la etapa de valoracin de ofertas. RSL No. 48-99 12:00 horas del 16 de febrero de 1999
195.
Descuento. Podran darse variantes del Reglamento
El artculo 52 del Reglamento General a la Ley de Contratacin Administrativa, dispone que los precios que
contengan las ofertas sern firmes y definitivos, sin perjuicio de la aplicacin de mecanismos de revisin de precios
y ms adelante agrega que se admitirn descuentos a los precios unitarios cotizados, en razn del mayor nmero de
las unidades o renglones que se llegaran a adjudicar, todo ello dentro de los lmites que establezca el cartel. Por su
parte, Componentes El Orbe Sociedad Annima, en su oferta, a propsito de la forma de pago, consign que en caso
de ser adjudicados aplicaran un diez por ciento de descuento sobre los precios ofertados, antes de sumar el impuesto
de ventas (ver hecho probado No. 16). La disposicin reglamentaria es tajante en el tanto seala que los precios
deben ser firmes y definitivos, en otras palabras, que han de estar consignados con toda claridad y que luego de la
apertura stos no pueden ser modificados, caso contrario, por la importancia que en cualquier contratacin tiene el
factor precio, como prestacin esencial a cargo del contratista, la oferta se entendera inelegible. En el caso de los
precios, vemos que se admiten en forma expresa, los descuentos a los precios unitarios en relacin con un mayor
nmero de unidades o renglones que se llegaran a adjudicar. Ahora bien, siendo estrictos, esta alternativa en el
fondo, podra suponer un condicionamiento para la Administracin, al obligarla a adquirir determinado nmero de
unidades para obtener un mejor precio, posicin ilgica porque la norma recoge una prctica mercantilmente
establecida, de que a mayor volumen, mejor precio. A nuestro juicio, esta alternativa responde a una de las tantas
posibilidades que pueden darse, diramos que a la ms comn, pero ello no quiere decir que cualquier otra, por no
estar contemplada en el Reglamento deba rechazarse. La contratacin administrativa es una materia que se
caracteriza por su agilidad y dinamismo, en cuyo desarrollo pueden presentarse infinidad de variantes, de donde no
podramos pensar que todas esas posibilidades, para poder aceptarlas, deban haber sido tratadas en el Reglamento.
En el caso de la oferta presentada por la impugnante, consideramos que el descuento debi ser previsto en la oferta
econmica y haberse rebajado el precio total, pues a fin de cuentas, segn los trminos de la propuesta, el precio
firme es el monto una vez aplicado el descuento. Dicho descuento no se hace depender de la adquisicin de un
nmero mayor de unidades, sino que es un descuento general, en el fondo un mejor precio de cotizacin, el cual
creemos puede admitirse; primero, porque esta cotizado desde un inicio y segundo, porque los precios siguen siendo
firmes, es decir, luego de aplicar el descuento, la empresa no podra venir a argumentar que el precio es otro, o que
existen factores que no fueron considerados o que la rebaja debe aplicarse sobre un monto diferente. En resumen, la
oferta presentada por Componentes El Orbe Sociedad Annima pudo y debi ser ms clara, incluyendo el descuento
en el desglose de precios y rebajando ellos mismos el monto total a cobrar, pero esa particular forma de proponer no
impide a la Administracin aplicar a sus precios el porcentaje de descuento, situacin que para futuros casos
recomendamos sea contemplada en el cartel. No existe condicionamiento por decir la oferente que el descuento
aplica en caso de ser adjudicatarios, pues cualquier procedimiento de contratacin tiende a la seleccin de una oferta
y, en caso de que no resulten adjudicados, la propuesta pierde inters para la Administracin. As las cosas,

82
consideramos que el acto de adjudicacin se debe anular para que el Instituto, de frente a la eventual readjudicacin
de este concurso, modifique el cuadro de valoracin de ofertas, tomando en cuenta el descuento ofrecido por
Componentes El Orbe Sociedad Annima. RSL No 118-98 de las 15:30 horas del 6 de mayo de 1998
196.
Descuento. Pueden ser por lneas o generales
En cuanto al tema de los descuentos, el artculo 52.4 del Reglamento dispone que son admisibles los descuentos a los
precios unitarios, en razn de una mayor cantidad de unidades o renglones que se llegaran a adjudicar, previsin que
recoge el principio comercialmente aplicable, de que a mayor volumen, menor precio. Sin embargo, esta norma no
impide el ofrecimiento de descuentos generales, en forma independiente de la cantidad de unidades. RSL No. 48-99
12:00 horas del 16 de febrero de 1999
197.
Descuento. Violacin del Principio de Igualdad
Valorar la plica de la recurrente incluyendo el descuento, violenta el principio de igualdad entre oferentes, de
seguridad jurdica y de transparencia, mxime para quienes cotizaron precios similares, pues la adjudicacin estara
definindose a partir de una decisin administrativa de variar las rutas de entrega y retiro de la ropa y no, del ajuste
a los trminos del cartel, alternativa en extremo peligrosa. Siguiendo la tesis expuesta por la recurrente, si las rutas
hubieran variado dos das despus de que se diera la orden de inicio del contrato y no durante el procedimiento, la
empresa adjudicada hubiera sido otra, solucin cuya arbitrariedad es evidente y contraria a lo sealado en el artculo
16 de la Ley General de la Administrativa, en el tanto prohibe que se dicten actos contrarios a las reglas unvocas de
la ciencia o de la tcnica, o a principios elementales de justicia, lgica o conveniencia. Bajo este orden de cosas,
concluimos que el primer estudio de ofertas es correcto, en el tanto no considera el descuento ofrecido por la
apelante. RSL No. 48-99 12:00 horas del 16 de febrero de 1999
DISCRECIONALIDAD
198.
Discrecionalidad. No procede cuando hay sistema de evaluacin
Finalmente, debemos advertir a la Administracin licitante que la discrecionalidad administrativa no es un criterio

que pueda aplicar al momento de valorar las ofertas, por cuanto al disponer de un sistema de evaluacin, ste queda
consolidado, en la forma ya indicada, al llegarse a la etapa de apertura de las ofertas, de donde no es posible
apartarse, particularmente a la propia entidad licitante, del sistema que ella misma estructur. Por lo expuesto,
procede anular el acto de adjudicacin recado en favor de la empresa Font, S. A., en cuanto a los temes 1, 3, 4 y 6.
RSL No 82-99 de las 14:00 horas del 10 de marzo de 1999
DONACIONES
199.
Donaciones. Asociaciones de Desarrollo Comunal pueden recibirlas
En otro orden, debe tenerse presente que segn lo dispuesto en el artculo 19 de la Ley Sobre el Desarrollo de la
Comunidad, N 3859 del 7 de abril de 1967, el Estado y sus instituciones se encuentran autorizados para otorgar
subvenciones, donar bienes, o suministrar servicios de cualquier clase a las Asociaciones de Desarrollo reguladas
en dicha ley. Como puede observarse, esta disposicin, adems de ser aplicable nicamente a ese tipo de
asociaciones, alude a aspectos que no se encuentran directamente relacionados con la materia de la contratacin
administrativa, pues lo que se habilita es la actuacin de la Administracin tendiente a otorgar ayudas y
facilidades a este tipo de organizaciones, para fomentar el desarrollo de las comunidades y del pas. Oficio 7761 de
9 de julio de 1999 (DGCA- 811-99).
200.
Donaciones. Mecanismos de control sobre su destino
En todos los casos en que se disponga donar bienes o acordar su venta por los procedemientos arriba sealados, se
debern prever los mecanismos de control idneos para asentar su registro y el destino que se les haya dado. En el
evento de que se acuerden donar, se deber levantar un acta en presencia de funcionarios del servicio legal de la
Institucin, donde se detalle la identificacin patrimonial, el estado, destino y cualquier otro aspecto relevante, que
facilite el control posterior. Oficio 1641 de 12 de febrero de 1997 (DGCA-207-97)


201.
83
Donaciones. No procede reglamentacin de tipos abiertos
La aplicacin del numeral 55 de la Ley de Contratacin Administrativa est referido a la regulacin por va
reglamentaria, previa aprobacin de este Organo Contralor, de figuras contractuales no reguladas en la ley, esto es,
est referido a la aplicacin de figuras contractuales atpicas en el mbito contractual administrativo (vid. oficio
476 -DGCA-66-97- de 15 de enero de 1997), por lo que esa disposicin no aplica a la materia en examen, visto que
la donacin es un contrato tpico, cuyas caractersticas esenciales estn reguladas en el Cdigo Civil. Oficio 1641 de
12 de febrero de 1997 (DGCA-207-97)
202.
Donaciones. No se puede establecer un "reglamento"
De este modo, el Instituto Tecnolgico de Costa Rica constituye una institucin autnoma. Esto la faculta para
emitir reglamentos, en el mbito de su competencia especfica, los cuales est contemplados en la escala jerrquica
de las fuentes del ordenamiento jurdico administrativo, previsto en el numeral 6, inciso e) de la Ley General de la
Administracin Pblica, N6227 de 2 de mayo de 1978. Ahora bien, los reglamentos que pueden emitir las
instituciones autnomas, son tpicos reglamentos (valga la redundancia) autnomos, para seguir la clsica
distincin existente entre reglamentos subordinados o de ejecucin y autnomos. Para Sayags Laso, los
primeros son aqullos dictados corrientemente para complementar la ley o asegurar su ejecucin, estn por lo mismo
directamente subordinados a ella (vid. Tratado de Derecho Administrativo, Buenos Aires, Tomo I, p.240, citado por
Mauro Murillo, Ensayos de Derecho Pblico Editorial Juritexto, San Jos, 1995, p.32). Los autnomos son los que
no tienen funcin complementaria respecto de las leyes, por lo que su emisin no tiene como requisito sine qua non
la existencia de la ley; son de organizacin o de servicio. (Cfr. Ortiz, Eduardo. La potestad reglamentaria en Costa
Rica, Revista de Ciencias Jurdicas N16, 1970, citado por Murillo, Mauro, Op.cit., p.32).La disposicin del
patrimonio pblico, por va de donaciones, requiere, en el criterio reiterado de esta Contralora General de la
Repblica General, de la existencia de una ley que lo autorice (vid. oficios 4021/87, 15186/88 y 5346/93, entre
otros), de donde encontramos improcedente que esa disposicin patrimonial se acuerde por va de un reglamento
autnomo, en el tanto sta (la donacin) constituye una materia reservada a la ley. Oficio 11531 de 19 de setiembre
de 1996 (DGCA-1193-96).
203.
Donaciones. Requieren de norma legal expresa
En cuanto a la procedencia de reglamentar el tema de las donaciones por va de un reglamento emitido por las
autoridades de esa entidad, este Despacho ha manifestado en forma reiterada que, la posibilidad de donar (esto es, de
disponer del patrimonio adquirido con fondos pblicos) requiere de norma legal expresa que lo autorice, en virtud
del principio de legalidad y, en tal caso, hemos considerado improcedente que en virtud y acatamiento de la escala
jerrquica, se disponga por va de un reglamento autnomo, la autorizacin para donar. Oficio 1641 de 12 de
febrero de 1997 (DGCA-207-97)
204.
Donaciones. Por medio de la Proveedura Nacional
Finalmente, en cuanto a las posibilidades de donacin de bienes (cuestin aparte de su consulta, pero vinculada, en
el tanto podra facilitar una salida legal de frente al problema planteado), quedan a disposicin de ese organismo,
entre otras, la establecida en la Ley 6106 de 27 de enero de 1978, y lo dispuesto en el Decreto Ejecutivo N11568-H,
publicado en La Gaceta N110 del 11 de junio de 1980, que facultan a efectuar donaciones de mobiliario, equipo de
oficina o similares, por medio de la Proveedura Nacional, a centros de educacin, de beneficencia o a otras
dependencias del Estado que los necesiten para la realizacin de sus fines; dando preferencia a las instituciones y
dependencias que ms lo necesiten y a las ms alejadas del pas. Igualmente, podran donarse los bienes, siempre
que exista norma de rango legal que as lo autorice, en favor de instituciones u organismos que especficamente se
indiquen, tal como lo prev el numeral 184 del Cdigo Municipal o el artculo 19 de la Ley 3859, referida a la
posibilidad de efectuar donaciones en favor de asociaciones de desarrollo comunal, la Ley 4478/69, que autoriza al
Estado y sus instituciones a donar bienes en favor de la Cruz Roja Costarricense, entre otras. En estos supuestos , de
DONACION se deber levantar un acta con la asistencia de un funcionario de la unidad jurdica, que debe dar fe
del estado de los bienes y de sus caractersticas esenciales, las cuales debern quedar acreditadas en el acta
respectiva. Oficio 13723 de 30 de octubre de 1996 (DGCA-1424-96)

84
ESTADOS FINANCIEROS
205.
Estados Financieros. Consolidados
Es necesario reconocer que el tema de los estados financieros, al ser tratado por esta Contralora General, ha
evolucionado con el discurrir del tiempo. Este fenmeno no es singular, sino que se observa a travs de varios temas
e institutos, todo lo cual refleja que la aplicacin del Derecho debe evolucionar de acuerdo a las nuevas necesidades
sociales, en lo cual el papel del juzgador resulta fundamental. En cuanto al tema de los estados financieros, que es
muy amplio, podemos resumir la posicin de esta Contralora General, por lo menos en lo que respecta a la
posibilidad de presentarlos `consolidados con otra firma, indicando que en un primer momento se aplic con mucho
rigor la tesis de que los estados financieros eran del oferente y de nadie ms; posteriormente, se estim que tal regla
no deba ser de aplicacin inflexible, pues se estaba atendiendo ms a un sentido formal que a un sentido sustancial.
El cambio se origin ante la circunstancia de que en algn caso, pese a que los estados financieros del òferente
estaban consolidados con otra firma que no participaba, la Administracin obtena la informacin necesaria para sus
evaluaciones. Pes tambin el hecho de que se trataba de una realidad cada vez ms comn, que en el mbito de la
contabilidad no era vista como contraria a las prcticas usuales. RSL 204-97 de las 8:15 horas del da 11 de agosto
de 1997
206.
Estados Financieros. Subsidiarias deben consolidarse con la casa matriz
En relacin con el primer vicio alegado, tenemos que en el criterio externado por la DIRECCION GENERAL DE
PLANIFICACION INTERNA Y EVALUACION DE SISTEMAS de esta Contralora General, en el oficio N 3166
(PI/ES-108) del 25 de marzo de 1999, se concluy lo siguiente: ...III. CONCLUSIONES 1. Segn las
certificaciones aportadas, Quebradores Pedregal S.A. posee dos subsidiarias: Asfaltos Pedregal S.A. y Concretos
Pedregal S.A., y es dueo del 100% de las acciones de cada una de esas empresas. 2. Los PCGA disponen que
cuando una empresa posee ms del 50% del control de otras empresas, debe presentar su informacin financiera en
forma consolidada con dichas empresas, en razn de que se trata de una sola entidad econmica. 3. Contablemente,
Quebradores Pedregal S.A. conforma una sola entidad econmica en conjunto con sus subsidiarias, y ejerce el
control total de estas empresas ya que gobierna sus polticas de operacin y financieras. 4. Para un mayor
conocimiento de la realidad financiera de una entidad econmica compuesta por una empresa matriz y una o varias
subsidiarias, es necesario considerar su informacin consolidada, pues al segregarla se pueden obtener conclusiones
que difieren de esa realidad. 5. Con fundamento en los conceptos que componen la teora contable, se puede inferir
que la realidad financiera de una empresa matriz, en razn del control que ejerce sobre sus subsidiarias, est
constituida por la realidad financiera de la entidad econmica reflejada en la informacin consolidada-. No es as
en el caso de las subsidiarias, las cuales son empresas individuales que no ejercen ningn control sobre los dems
componentes de la entidad econmica, por lo que eventuales problemas financieros podran no afectar
significativamente la situacin financiera de la matriz; mientras que en el caso de que las dificultades financieras se
den en la matriz, ello si podra tener efecto importante en las subsidiarias. 6. El MOPT, en el anlisis financiero
realizado a los oferentes, consider la informacin consolidada de Quebradores Pedregal S.A. (al igual que la de
Concretera Nacional S.A.), con sustento en lo estipulado en los PCGA, por tratarse de una entidad econmica. 7. De
acuerdo con las certificaciones de ingresos anuales de trabajos realizados y servicios prestados en infraestructura de
Quebradores Pedregal S.A., si se considera nicamente lo relativo a esa empresa sin tomar en cuenta lo de sus
subsidiarias, los ingresos superan significativamente lo requerido por la administracin licitante, segn los
parmetros establecidos al respecto. 8. El cartel regul lo referente a agrupaciones o asociaciones de empresas, y a
subsidiarias, condiciones que son diferentes al asunto objeto de estudio, pues las primeras se establecen para un
concurso licitatorio en particular, y las otras son parte de una empresa mayor, que han sido constituidas para el
ejercicio de una actividad econmica y que son controladas por una empresa matriz. IV. CRITERIO En razn de
todo lo expuesto y con vista en el expediente administrativo de la Licitacin Pblica N 103-98 y el expediente de
apelacin, los estados financieros consolidados aportados por la empresa adjudicataria, en razn de que se trata de la
compaa matriz y de que es propietaria del 100% de las acciones de las subsidiarias, s pueden ser admitidos para la
evaluacin financiera de los oferentes del concurso en comentario. (lo escrito en negrita s es del original, ver este
criterio en expediente de apelacin). As las cosas, por las razones que se encuentran claramente expuestas en el
criterio arriba transcrito, se concluye que, en el caso subexmine, se justifica por ser absolutamente necesario, de
acuerdo con los PRINCIPIOS DE CONTABILIDAD GENERALMENTE ACEPTADOS- que la adjudicataria haya
presentado los estados financieros consolidados con sus dos empresas subsidiarias, CONCRETOS PEDREGAL,
S.A. y ASFALTOS PEDREGAL, S.A. A mayor abundamiento, tenemos que de acuerdo con las certificaciones de
ingresos anuales de trabajos realizados y servicios prestados en infraestructura de la empresa adjudicataria

85
Quebradores Pedregal, S.A., si se considera nicamente lo relativo a esa empresa sin tomar en cuenta lo de sus
subsidiarias, los ingresos superan significativamente lo requerido por la Administracin Licitante, segn los
parmetros establecidos al respecto. Por ltimo, estimamos importante complementar el anterior criterio, con la
posicin asumida por este Despacho en la Resolucin N 204-97 de las 8:15 horas del da 11 de agosto de 1997, en la
que se expres, en lo que interesa, que ...Es necesario reconocer que el tema de los estados financieros, al ser
tratado por esta Contralora General, ha evolucionado con el discurrir del tiempo. Este fenmeno no es singular, sino
que se observa a travs de varios temas e institutos, todo lo cual refleja que la aplicacin del Derecho debe
evolucionar de acuerdo a las nuevas necesidades sociales, en lo cual el papel del juzgador resulta fundamental. En
cuanto al tema de los estados financieros, que es muy amplio, podemos resumir la posicin de esta Contralora
General, por lo menos en lo que respecta a la posibilidad de presentarlos `consolidados con otra firma, indicando
que en un primer momento se aplic con mucho rigor la tesis de que los estados financieros eran del oferente y de
nadie ms; posteriormente, se estim que tal regla no deba ser de aplicacin inflexible, pues se estaba atendiendo
ms a un sentido formal que a un sentido sustancial. El cambio se origin ante la circunstancia de que en algn caso,
pese a que los estados financieros del òferente estaban consolidados con otra firma que no participaba, la
Administracin obtena la informacin necesaria para sus evaluaciones. Pes tambin el hecho de que se trataba de
una realidad cada vez ms comn, que en el mbito de la contabilidad no era vista como contraria a las prcticas
usuales... (lo subrayado s es del original). RSL 151-99 de las 12:30 horas del 20 de abril de 1999
ESTUDIO Y VALORACIN DE OFERTAS

207.
Estudio y valoracin de ofertas. No procede fase de negociacin
Este Despacho, ante la discusin que se presenta, considera que la fase de negociacin que establece la
Administracin, no encuentra sustento jurdico en las normas reguladoras de la materia que, por el contrario,
contemplan la necesidad de que las ofertas permanezcan inclumes en sus aspectos principales, despus del acto de
apertura. As por ejemplo, se establece en el artculo 52.1, la necesidad de que el precio que contenga la propuesta
sea firme y definitivo. Tambin se establece en forma categrica en dicho Reglamento, la imposibilidad jurdica de
considerar, despus del acto de apertura, informacin adicional suministrada por el oferente, con la cual se
modifique el contenido esencial de su oferta, a saber, caractersticas del objeto, precio, plazo de entrega y garantas
de los productos (Artculo 56). Por otra parte, el artculo 56.5 del Reglamento en referencia, dispone con claridad
que las mejoras, ventajas y descuentos en la oferta que fueren sometidas a la Administracin despus de la apertura
respectiva, no podrn ser tomadas en cuenta a efectos de valorar las diferentes propuestas presentadas, aunque s
obligarn a quien las formule, a mantenerlas una vez que se realice la adjudicacin respectiva.
Aunado lo
anterior al hecho de que no existe en el marco regulador de la materia, una norma que habilite, dentro del
procedimiento de licitacin pblica
este tipo de negociacin, este Despacho considera jurdicamente
improcedentes las reglas cartelarias que se han incorporado en el pliego y que pretenden habilitar este tipo de
procedimiento. Por otra parte, en cuanto a la mencin que hace la Administracin del procedimiento de subasta a la
baja, para tratar de dar sustento a su posicin, debemos anotar que ste constituye una modalidad dentro de los
procedimientos ordinarios de contratacin, que se encuentra expresamente dispuesto para que la Administracin lo
pueda utilizar dentro de cierto tipo de productos (los genricos), por lo que no podemos aceptar, en principio, que se
pueda hacer extensivo a otros tipo bienes o servicios. RSL 170-98 de las 13:00 horas del 18 de junio de 1998
EXPERIENCIA
208.
Experiencia. Debe ser afn con lo contratado
De todo lo anterior, cabe sealar que si lo pedido por el cartel como experiencia era la administracin de un
servicio, tampoco procedera tomarle en cuenta a esta oferente su experiencia como nutricionista o como asesora en
esa materia, ya que son conceptos diferentes y lo que ella acredita, en sentido estricto, no es lo que pide el cartel. As
las cosas, se evidencia que el problema en el factor experiencia lo adolecen ambas concursantes, una por defecto y
otra por falta de idoneidad, de modo que no podra considerarse un vicio capaz de generar la exclusin de ninguna de
esas propuestas y menos la nulidad del procedimiento, ya que no se trata de una infraccin sustancial de la ley, dado
que la Administracin ha hecho una valoracin amplia de ese concepto en ambos casos, con lo que se respeta el
principio de igualdad de trato. RSL 215-99 dee las 15:30 horas del 28 de mayo de 1999


209.
86
Experiencia. Ponderacin no implica limitacin a participar
En cuanto al primer punto, entendemos que los cinco aos en total, que debe acreditar el oferente para obtener la
totalidad del puntaje, no limitan la participacin, como lo alega la objetante, en el tanto ella podra obtener puntaje de
acuerdo con los aos que acredite (condicin de elegibilidad, no de admisibilidad). S debemos preguntarnos si el
elemento de antigedad es el elemento realmente trascendente a evaluar, o si es la satisfaccin del cliente con el
taller de servicio en cuestin, puesto que acreditar antigedad no implica necesariamente acreditar idoneidad del
taller, cuestionamiento que dejamos planteado a la Administracin para su consideracin. RSL 216-99 de las 15:40
horas del 28 de mayo de 1999
210.
Experiencia. Ponderacin no implica limitacin a participar
Este Despacho es del criterio, que dadas las razones que brinda la entidad licitante, y el porcentaje asignado a este
aspecto de solo 2 puntos para quienes tienen ms de 10 aos de representacin de la casa fabricante (que no resulta
una puntuacin desproporcionada ni irracional), no constituye una limitante que impida de modo alguno la
participacin de los interesados en este concurso, sino que solo constituye una ventaja adicional (de 2 puntos
solamente) para quienes tienen el mximo de experiencia, ventaja que tampoco rie con los principios de igualdad de
trato y de oportunidades en perjuicio de los oferentes que no tienen ms de 10 aos de representacin del equipo que
ofrecen. Hemos sealado en otras oportunidades, que los criterios que establezca la entidad licitante para valorar y
comparar las ofertas, segn las razones que los justifiquen, constituyen en principio una funcin discrecional de la
Administracin interesada y, por ende, deben respetarse en el tanto no impidan la participacin de eventuales
oferentes al concurso en forma injustificada, caso que no es el que nos ocupa, pues el oferente no ve en peligro su
participacin con este requerimiento. RSL 217-99 de las 14:00 horas del 31 de mayo de 1999
211.
Experiencia. Declaraciones juradas. Falsedad
Por otra parte, con fundamento en lo indicado en nuestra resolucin N25-98, de las 14:00 horas del 5 de febrero de
1998, la declaracin jurada no constituye un medio idneo para la comprobacin de experiencia del oferente. Sobre
el particular, en esa ocasin este Despacho indic: 1) Sobre la experiencia de la adjudicataria: El seor Azofeifa
Sols cuestiona la declaracin jurada aportada por la seora Rojas Apuy para acreditar la experiencia en la
preparacin de alimentos, aduciendo que sta no constituye instrumento pblico. La Administracin, en este caso,
desarroll un sistema de calificacin de las ofertas limitado a la ponderacin de slo dos factores, el precio
(ochenta y cinco puntos) y la experiencia (quince puntos), (ver hecho probado No.4). Para la experiencia, en el
cartel se solicit la presentacin de una declaracin jurada en la cual se mencionaran los aos de experiencia del
oferente en el mercado de labores afines otorgando una puntuacin desde cero hasta quince puntos, en el caso de
contar con menos de un ao de experiencia y hasta cinco o ms aos (ver hecho probado No.4 ). Tratndose de
sistemas de calificacin de ofertas, debemos tener presente que en el trmite de un proceso licitatorio contar con un
buen cartel, que defina con claridad el objeto de la contratacin y las reglas de valoracin de las ofertas es esencial
para asegurar un buen resultado y la satisfaccin de la necesidad administrativa, por lo que insistimos en que la
redaccin del pliego de condiciones es una fase a la cual no se debe restar importancia, ni recursos, en el caso de que
deba contarse con alguna asesora. En todo caso, el pliego de condiciones que la Administracin debe elaborar ha de
incluir un sistema de calificacin de las propuestas, con expresa indicacin de los factores a considerar, so pena de
nulidad, pues obviamente un cartel defectuoso no puede conducir a la entidad licitante a seleccionar, en un rgimen
de igualdad, la oferta que ms convenga a sus intereses. Ahora bien, dependiendo del objeto licitado, se har
necesario valorar dentro del sistema de calificacin previsto, la idoneidad del oferente, en relacin con lo cual el
artculo 45 del Reglamento a la Ley de Contratacin Administrativa, seala que deben precisarse en el cartel los
documentos que los interesados requieren aportar. En este caso, la Administracin no solicit ninguna
documentacin a los oferentes, relativa a la experiencia en el manejo de comidas, limitndose a requerir una
declaracin jurada que aludiera a los aos de experiencia en labores afines (no slo relativo a la administracin de
sodas), condicin que a nuestro juicio resulta insuficiente, mxime si existen otros mecanismos con base en los
cuales se puede acreditar dicha experiencia, como por ejemplo, las cartas de recomendacin que algunos de los
oferentes (por iniciativa propia) aportaron al concurso. La solicitud de una declaracin jurada, como veremos
adelante, no puede constituirse en una frmula mgica para la Administracin, con base en la cual se pretenda que
los participantes acrediten cualquier aspecto de inters para aqulla, sencillamente porque resulta ms fcil revisar si
se aport o no una declaracin, que si se adjunt otra documentacin, la cual de todas maneras habra que revisar y
en algunos casos hasta comprobar. Cabe destacar que ni la Ley de Contratacin Administrativa, ni el Reglamento
respectivo contemplan una regla o mecanismo general, con base en el cual podamos analizar la experiencia del

87
oferente en cualquier procedimiento, sino que ello queda reservado a una labor que la Administracin debe llevar a
cabo. Por ejemplo, si lo que se desea valorar es la experiencia de un constructor es probable que se le pida
informacin sobre los proyectos anteriormente ejecutados y no tanto sobre el nmero de aos de existencia fsica de
la empresa; si lo que se desea comprobar es la experiencia de un suplidor de bienes perecederos, se acudir a
recomendaciones de los clientes, en las cuales se refieran a la calidad y frescura de los productos, etctera. En el
supuesto de contratar servicios de soda comedor, a la entidad podra interesarle conocer el tamao y complejidad de
los negocios relacionados con comida en los cuales el oferente hubiera tenido alguna participacin, la instruccin
recibida para la preparacin de alimentos, reconocimientos recibidos por organizaciones dedicadas a esta rea,
opinin de los usuarios del servicio, etctera, aspectos que en este concurso en particular no se solicitaron. Pese a
ello, an cuando el sistema de calificacin de ofertas pudo y, a nuestro juicio, debi haber sido ms completo,
debemos tambin tener en cuenta que los participantes concursaron bajo estas reglas, que el punto cuestionado es la
forma bajo la cual se presenta la declaracin y no el contenido de sta, el cual de todas maneras no ha sido
desvirtuado, ni tampoco el recurrente aduce lesin a sus intereses por no haberse pedido otro tipo de informacin,
amn de que las tres ofertas elegibles obtuvieron en este rubro la misma calificacin. En cuanto a la declaracin
jurada existe un vaco normativo, al no existir disposicin alguna que se refiera a dicha declaracin, que la diferencie
de la declaracin bajo juramento, o bien que estipule la forma bajo la cual se debe rendir, por lo cual, en primera
instancia, debemos remitirnos a los efectos de una declaracin de esta naturaleza. Efectivamente el artculo 309 del
Cdigo Penal, tipifica el delito de perjurio, indicando que se impondr prisin de tres meses a dos aos, al que faltare
a la verdad cuando la ley le impone bajo juramento o declaracin jurada, la obligacin de decirla. En este sentido, el
artculo 44 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional establece, a propsito de los recursos de amparo, que los
informes del rgano o servidor que la Sala indique, se consideran dados bajo juramento, sin importar si ello se
menciona o no en dicha contestacin. Por otra parte, el artculo 7 de la Ley sobre el enriquecimiento Ilcito de los
servidores pblicos, Ley No. 6872/83,
dispone que la Contralora General de la Repblica proveer a los
servidores obligados a declarar las respectivas frmulas, las cuales tendrn el carcter de declaracin jurada para
todos los efectos legales. En ambos casos, si el declarante incurre en falsedad podra hacerse acreedor a una sancin
de tipo penal, pues la obligacin de decir verdad cuenta con base legal. Precisamente, en cuanto a la
constitucionalidad del artculo 309 en comentario y sobre el tipo penal llamado perjurio, la Sala Constitucional
ha sealado que: ... Esta figura parte de que quien depone sobre hechos o circunstancias que tengan que ver
directamente con l, tiene la obligacin de decir verdad. El Delito de perjurio se encuentra ubicado en el Cdigo
Penal, entre los delitos contra la funcin pblica. La figura parte de que el Estado puede exigir la verdad a los
ciudadanos, cuando acta en importancia (sic) en la administracin de justicia, en donde el perjurio busca proteger
como lo sostiene la mayora de la doctrina, la investigacin judicial de la verdad ... Es importante acotar, que en
algunas legislaciones, el perjurio se limita al falso juramento en asuntos de carcter civil. En nuestro sistema,
tratndose de la administracin de justicia, la figura no slo cobija al derecho civil sino tambin otros campos del
derecho. Muy recientemente la figura se introdujo en el derecho procesal constitucional de manera que, en los
informes rendidos ante el Tribunal Constitucional, existe el deber de decir verdad ... Se parte para sancionar la falta
a la verdad, de que el proceso, independientemente de su naturaleza, constituye un servicio tendiente a lograr la
realizacin del derecho, la armona y la paz social, de manera que los componentes de la sociedad tienen el deber
jurdico de colaborar con el Estado, para una mejor realizacin de la justicia. ... No obstante lo anterior,
actualmente, de acuerdo con las disposiciones procesales vigentes, la falta a la verdad por parte del acusado, no lo
hace incurrir en el delito de perjurio, en virtud de que la ley actual, no le crea la obligacin de declarar bajo
juramento. ... (ver voto 6359-93 de las catorce horas con cincuenta y siete minutos del primero de diciembre de
mil novecientos noventa y tres). No obstante, en la prctica algunas disposiciones reglamentarias, como el artculo
53 del Reglamento a la Ley de Contratacin Administrativa, o bien, algunos carteles, como en el caso en comentario,
exigen la presentacin de declaraciones juradas sobre diversos aspectos, requisito que debe observarse en el
procedimiento, pero, con la advertencia de que la eventual falsedad de los hechos consignados en la declaracin, no
necesariamente se calificara como perjurio, aunque aceptamos que ello podra ser discutido en la sede penal. Lo
anterior, habida cuenta de que en la aplicacin del Derecho Penal en todo momento debe imperar una interpretacin
restrictiva de las normas, aparte de que la conducta que se estima reprochable debe corresponder a un tipo penal ya
existente y en los casos descritos la solicitud de tales declaraciones no tiene origen en la ley. Dentro de este orden
de cosas, estimamos que rendir una declaracin jurada ante un notario pblico o hacerlo mediante simple
documento suscrito slo por el declarante no hace diferencia en cuanto a los hechos consignados en el documento.
Cuando interviene un notario pblico, ste slo puede dar fe de que el declarante le narr los hechos y que l as los
consign, pero no sobre la veracidad de aqullos; en este caso existe una mayor formalidad y el documento en s, en
nuestro criterio, constituira un principio de prueba por escrito, segn las disposiciones sobre documentos y su valor
probatorio contempladas en el Cdigo Procesal Civil, pero nada ms (artculos 368 y siguientes). Luego, vista la

88
falta de regulacin de este tipo de declaraciones, creemos que cuando la ley o reglamento no prescriba la observancia
de una forma determinada, tales declaraciones pueden rendirse de manera personal sin que deban constar en un
instrumento pblico, lo cual no invalida la declaracin. Por consiguiente, estimamos que la declaracin jurada
presentada por la adjudicataria cumple con el requerimiento cartelario, cuyo contenido no ha sido cuestionado, ni
tampoco desvirtuado por el apelante. Sin embargo, creemos conveniente enfatizar que las declaraciones juradas, en
primera instancia, deben reservarse a los supuestos previstos por ley y que en el caso de que la Administracin
estime indispensable solicitar declaracin jurada del oferente, porque no exista otro modo para acreditar los hechos o
actuaciones del interesado, sta puede ser rendida personalmente o bien, ante un notario pblico. Por lo expuesto,
procede que esa Administracin establezca una metodologa apropiada que asegure el principio de trato igualitario a
todos los oferentes y el principio de eficiencia que debe orientar su quehacer. RSL 221-99 de las 15:15 horas del 1
de junio de 1999
212.
Experiencia. Verificar que personal evaluado sea quien brinde el servicio
Ahora bien, esa entidad puede valorar el otorgar puntaje adicional a las empresas que cuenten con ingenieros
elctricos o de sistemas, pero siempre y cuando se garantice que estos ingenieros sern quienes brinden el servicio de
soporte y no los tcnicos de la empresa, que son los que al fin de cuentas brindan, en la mayora de los casos, el
servicio de soporte. Pero en todo caso, la calificacin bsica en este parmetro debe otorgrsele al personal tcnico
de la empresa, a nivel de las entidades autorizadas por el MEP (por ejemplo, colegios vocacionales, el INA, u otros).
213.
Experiencia. Aos de estar la empresa establecida
[...] este Despacho es del criterio que la finalidad de consignar en el pliego, como elemento a valorar, los aos de
establecida la empresa, es evaluar la trayectoria de los proponentes en el campo de la construccin. Vase en este
sentido que el cartel, al definir quienes obtendrn el mayor puntaje en este rubro, dispone que lo sern aquellas
empresas que tengan ms de cinco aos de establecida y de haber realizado trabajos de construccin en forma
continua durante ese mismo perodo. De modo que, a la luz de la disposicin cartelaria, no es factible concluir
que lo nico que interesa es valorar y calificar los aos de constituda que tiene la empresa, por cuanto, como
puede observarse, el pliego expresamente dice que valorar, adems, que la empresa haya realizado trabajos de
construccin en forma continua durante los ltimos 5 aos. Por otra parte, resulta fundamental resaltar que el
pliego dispuso, como requisito esencial para otorgar el puntaje respectivo, la presentacin de la certificacin del
Colegio en referencia, de donde se desprende claramente la finalidad de evaluar la trayectoria de las empresas
como firmas constructoras, a partir, lgicamente, de la fecha de inscripcin en ese Colegio. De otra forma, el
requisito incorporado en el cartel carecera de toda lgica y aplicacin prctica, y su desatencin implicara, adems,
obviar las disposiciones que al respecto contiene la Ley Orgnica del Colegio Federado de Ingenieros y Arquitectos y
su Reglamento. En este orden, tenemos que de conformidad con lo establecido en la Ley citada, para que las
empresas consultoras y constructoras, nacionales y extranjeras, queden jurdicamente autorizadas para desarrollar
sus actividades profesionales en el pas, deben estar inscritas en ese Colegio Federado y cumplir con los requisitos
y pago de derechos de inscripcin y asistencia pertinentes (Vanse artculos 52 de la Ley Orgnica del Colegio
Federado de Ingenieros y Arquitectos y el 54 y 55 del Reglamento a dicha Ley). En este mismo sentido, ha sido
aportado criterio emitido por el Colegio en mencin (Vase escrito adjunto a la respuesta a la audiencia final
brindada por el Sr. Joaqun Navarro). Por lo tanto, este Organo Contralor concluye que, a efectos de la
calificacin de este punto, deben ser considerados los aos que tiene la empresa adjudicataria de encontrarse
inscrita en el Colegio respectivo, segn debe constar en la certificacin pedida en el pliego y, por ende, de estar
habilitada legalmente para fungir como empresa constructora; de modo que, teniendo que la calificacin otorgada
a la oferta de la adjudicataria en este rubro, toma como fecha de inicio el 27 de abril de 1994 (Hecho Probado N
17), este Despacho considera atendible el argumento planteado por el recurrente, siendo entonces necesario
prevenir a la Administracin para que revise y ajuste la calificacin dada segn lo expuesto y de conformidad con
las disposiciones cartelarias y legales respectivas. RSL 117-99 de las 10:00 horas del 5 de abril de 1999
214.
Experiencia. Aos y trabajos no son lo mismo
El sistema contemplado en el cartel para la valoracin y comparacin de ofertas, en lo que a la experiencia en

auditora en instituciones pblicas o semiautnomas se refiere, dispone la asignacin de un mximo de 20 puntos
porcentuales por la experiencia en trabajos de esta naturaleza. Como tal, pareciera que la voluntad administrativa era
valorar y premiar aquellas empresas que han realizado el mayor nmero de trabajos de la misma ndole que el aqu

89
licitado. Sin embargo, en lnea seguida, se valora la experiencia en funcin de los aos en que se hubiere prestado
servicio de auditora en instituciones pblicas, lo cual evidentemente presenta gran diferencia con lo anteriormente
sealado, por cuanto experiencia y aos de experiencia constituyen hechos de muy distinta naturaleza. En
efecto, tal y como se encuentra redactado el cartel, bien podra acontecer que se premiara a una empresa con poca
experiencia, obtenida durante varios aos, por sobre otra con mucha experiencia, pero obtenida en un perodo menor
de tiempo. Adicionalmente, conviene hacer notar que el cartel, a final de cuentas, admita valorar experiencia en
labores de muy distinta naturaleza (auditora, consultora, otros servicios), con lo cual se corroboran las deficiencias
cartelarias a las que se vieron enfrentadas las firmas oferentes. Deficiencias que si bien no tienen la virtud de
producir la nulidad absoluta de la clusula misma o del procedimiento, lo cierto es que indujeron a los oferentes a
presentar sus propuestas con deficiencias. RSL 111-99 de las 15:30 del 24 de marzo de 1999
215.
Experiencia. Debe evaluarse con cuidado
[...] esta Contralora General considera de gran relevancia comprobar la experiencia del oferente, pero mediante un
mecanismo adecuado que salvaguarde el Principio de Eficiencia, es decir, mediante el cual se asegure la idoneidad
de la empresa sin limitar de modo injustificado sus posibilidades de participacin. Solamente como comentario final
y para evidenciar lo relativo que puede tornarse este punto, no es posible concluir de modo absoluto que una
empresa que ha administrado un contrato de vigilancia con ms de diez puestos por cinco aos, tenga mayor
experiencia que otra que ha administrado tres contratos con cinco puestos por ese mismo perodo. Si la conclusin
anterior es lgica y de sentido comn, entonces el cartel debe reformularse en este punto concreto, por lo que
procede declarar con lugar el recurso. RSL 163-99 de las 11:00 horas del 26 de abril de 1999
216.
Experiencia. Desajuste entre lo que se valora y lo que se necesita
[...] si bien compartimos la posicin de la Caja, en el sentido de que resulta relevante la valoracin de la experiencia
de la empresa y de sus profesionales, vemos que los requisitos propuestos no resultan pertinentes con el objeto
contractual, en cuanto estn referidos a la parte de ingeniera civil, descuidndose lo que ha sido alegado como
preocupacin principal de la entidad: la especializacin de los profesionales que dirigirn las obras mecnicas y
elctricas, y por supuesto, la experiencia de la empresa en este tipo de trabajos, dado que, como lo ha dicho la Caja,
son de los ms especializados. Por lo tanto, qu sentido tendra pedir tantos metros cuadrados en obras construidas
de experiencia, si la misma entidad ha catalogado la obra civil como muy sencilla? No ser que esto un exceso?
Desde nuestro punto de vista y con los dos argumentos que hemos destacado, nuestra respuesta a esta segunda
pregunta sera afirmativa. RC-002-2000-15:00 horas del 28 de enero del 2000.
217.
Experiencia. En idioma ingls no puede ser tomada en cuenta
Del texto anterior quedan claras dos cosas para este caso concreto: que lo subsanable en otro idioma es lo que sea
tcnicamente complementario, no lo sustantivo, y que la oferta debe estar presentada en idioma espaol. De este
modo, aportar la lista de experiencia y clientes representativos en idioma ingls, no es un aspecto complementario
sino sustancial, mxime, cuando tena 15% de calificacin. Ahora bien, ese aspecto no descalifica a una oferta por s
mismo, sino que debe tenerse por no puesto y luego proseguir con la evaluacin, tal y como en este caso realiz la
Administracin. Dicho de otra manera, esta Contralora General estima que a la firma apelante no le debe ser tomado
ningn punto en experiencia dado que la nica fuente de informacin para extraerla est en ingls. RSL 88-99 de las
10:00 horas del 15 de marzo de 1999
218.
Experiencia. No implica ser un "oferente nico"
[...] el contar con experiencia o conocimiento previo no hace que un oferente adquiera la condicin de nico; en
efecto, tratndose de [...] contrataciones de servicios profesionales, la unicidad aplica de manera excepcional y
nicamente cuando se haya comprobado que el oferente posee calificaciones o conocimientos con ese carcter,
nicos en su campo de especializacin, en nuestro medio. En otras palabras, el grado de experiencia o conocimiento
que determinado profesional posea, sea en relacin con su campo o de la institucin a la que pretende servir, no es
causa suficiente para que se le contrate en forma directa, es decir, su idoneidad no es sinnimo de unicidad del
oferente. La idoneidad es justamente lo que se valora mediante concurso (ver oficio nmero 107/98). Oficio 3017
de 23 de marzo de 1999 (DGCA 328-99)


219.
90
Experiencia. No sirve la de socios que no firman la oferta
[...] si bien el cartel contempl una norma que indic que la Entidad promotora del concurso seleccionara aquella
propuesta que ofrezca la mejor solucin disponible en el mercado, presentada por algn proveedor que integre los
diferentes componentes tecnolgicos (Hecho Probado N4)), lo cierto es que en el criterio de este Despacho, ello
no implica que se habilit a los proponentes a asumir para s, la experiencia de otras empresas con las cuales se
haya asociado en forma privada, socios que no suscribieron la propuesta formulada. De esta forma, a nuestro
juicio, no poda examinarse ni calificarse la experiencia de otra empresa no participante en el concurso, pues con
ello se favorecera en forma ilegtima -no prevista ni regulada expresamente en el pliego-, a la firma que ofreci
bajo tales condiciones. En este aspecto, considera este Despacho que se ha dado una irregularidad importante en la
forma como fue valorado el punto relativo al Proveedor, por cuanto, de un examen global del pliego se advierte
que lo que se examinara en tal rubro era la experiencia de la firma oferente en el campo que interesa. De tal
forma, aunque se considera importante la trayectoria de la empresa que suministrara los sistemas, no era posible,
en este aspecto, que se trasladara como parte de la experiencia de la firma oferente, la experiencia y trayectoria de
aqulla que no figur como su cooferente. Por otro lado, ntese que la firma adjudicataria no aport en su plica,
informacin suficiente que pudiera demostrar en este campo, su propia experiencia en los aspectos por calificar
(Hecho Probado N18)), de donde no existen parmetros objetivos para hacerla acreedora a los puntos asignados
en el pliego. En vista de lo anterior, dada la trascendencia de la irregularidad que se apunta, este Despacho
considera atendible el argumento planteado por la firma recurrente, y por lo tanto debe declararse que, en este
aspecto, la valoracin realizada en este rubro se encuentra viciada, as como el acto de adjudicacin que se sustenta
en dicho estudio. RSL 71-97 de las 14:00 horas del 2 de abril de 1997
220.
Experiencia. Puede ser del mismo grupo empresarial
[...] debemos advertir, en un primer momento, que la posicin anterior en relacin con la posibilidad de considerar
referencias emitidas por empresas de un mismo grupo empresarial fue expresamente reconsiderada en nuestra
Resolucin R-DAGJ-008-2000, de las once horas cuarenta y cinco minutos del pasado diez de enero (vid. punto 1,
pgina sesenta y ocho). Esa posicin que en el presente caso se confirma, tiene como sustento el hecho que este
Despacho no advierte razn para no considerar las referencias emitidas por empresas que conforman un mismo
grupo empresarial, por cuanto estimamos que lleva razn la adjudicataria al apuntar que se trata de empresas que
administrativa y financieramente son manejadas en forma independiente y, sobre todo, porque estimamos que la
experiencia referenciada es real, hecho este ltimo que la apelante no desvirtu en su recurso. R-DAGJ-023-2000 de
las 10:00 horas del 20 de enero del 2000.
221.
Experiencia. Solo se computa a partir de la inscripcin en el CFIA
[...] hemos constatado que, tal y como lo ha alegado el recurrente, la Administracin opt por calificar a la
empresa adjudicataria tomando en cuenta todos los proyectos y montos facturados contenidos en la informacin
aportada por la empresa, dentro de los cuales se encuentran proyectos que corresponden a perodos en los que la
empresa no se encontraba debidamente inscrita en el Colegio Federado de Ingenieros y Arquitectos lo cual, en
atencin a lo expuesto supra, debe ser revisado y ajustado, de modo que se tome en consideracin la informacin
correspondiente al perodo en que se puede vlidamente aportar la experiencia correspondiente (a partir de la fecha
de incorporacin como empresa constructora a dicho Colegio) y se otorgue la calificacin de conformidad con los
trminos del propio cartel. RSL 117-99 de las 10:00 horas del 5 de abril de 1999
222.
Experiencia. Subsanacin
De las obras que se han sealado como experiencia de esta firma y que se refieren a la Urbanizacin Bananito Sur
para la Estndar Fruit Co.; a la Urbanizacin Silvia Eugenia para la Comisin Especial de Vivienda de Alajuela y
a la Urbanizacin y Cimentacin de Tanques para Recope (ver folio 689 del Expediente Administrativo), no consta
en la oferta como un hecho histrico, que los propietarios de esas obras hayan manifestado que se ejecutaron de la
mejor manera en calidad, plazo de entrega y relaciones con la empresa. Al no constar esa informacin, el
incumplimiento no podra ser subsanado, ello de conformidad con lo que se ha venido sealando sobre este aspecto
por parte de la Sala Constitucional y por esta Contralora General de la Repblica en apego a esa doctrina. Con
mayor nfasis debe destacarse lo que se dijo expresamente en el cartel, en el sentido de que estas referencias deben
ser aportadas en la oferta, por lo que resulta inexcusable que un aspecto importante dentro del sistema de evaluacin
de las ofertas, simplemente sea omitido por el oferente. Vistas las cosas de ese modo, es claro que permitir a esta
firma traer una informacin sobre las condiciones de ejecucin de esas obras, que no estaba en la oferta y que es

91
evaluable, significara otorgarle un privilegio o ventaja impropia en esta materia. RSL 104-99 de las 9:30 horas del
23 de marzo de 1999
FIDEICOMISO
223.
Fideicomiso. Con la Ley de Contratacin Administrativa es permitido
Queda establecido que de acuerdo a la posicin oficial de esta Contralora General, a partir de la promulgacin de la
Ley de la Contratacin Administrativa, la figura del fideicomiso es una forma de contrato legalmente vlida a utilizar
por la Administracin. La determinacin de aquellos casos en los cuales sea procedente esa figura, queda bajo la
entera y exclusiva responsabilidad de la Administracin respectiva. Oficio 885 de 27 de enero de 1997 (DGCA
141-97)
224.
Fideicomiso. Como instrumento de la contratacin administrativa
En consecuencia, solo cuando se utilice el fideicomiso como instrumento de la contratacin administrativa y las
circunstancias lo hagan procedente, se puede recurrir a la norma contenida en el artculo 3 de la citada ley para
encontrar en ella el adecuado sustento de legalidad. Si el fideicomiso que se pretende celebrar tiene como objeto
actividades diferentes al despliegue de contratacin administrativa, ello se podra realizar siempre y cuando est
permitido en alguna otra ley atinente a la materia de que se trate. Oficio 2716 de 6 de marzo de 1997 (DGCA 29997)
225.
Fideicomiso. Escogencia del fideicomisario debe ser por concurso
[...] la escogencia del fideicomisario, cuando por sus funciones le corresponda devengar alguna comisin, deber ser,
a su vez, mediante los procedimientos ordinarios a que se hace mencin, a saber, licitacin pblica, por registro o
restringida. En tales casos, se podr recurrir a la contratacin directa nicamente cuando se verifique que se est ante
alguno de los supuestos de excepcin que tambin contempla la ley. Oficio 2716 de 6 de marzo de 1997 (DGCA299-97)
226.
Fideicomiso. Escogencia del fideicomisario
Asimismo, creemos necesario establecer que la escogencia del fideicomisario, cuando por sus funciones le
corresponda devengar alguna comisin, deber ser, a su vez, mediante los procedimientos ordinarios a que se hace
mencin, a saber, licitacin pblica, por registro o restringida. En tales casos, se podr recurrir a la contratacin
directa nicamente cuando se verifique que se est ante alguno de los supuestos de excepcin que tambin contempla
la ley. Oficio 2716 de 6 de marzo de 1997 (DGCA 299-97)
227.
Fideicomiso. Fiscalizado por la Contralora General
[...] esta Contralora General, como Organo Superior de Fiscalizacin, cuenta con la competencia para vigilar la
correcta utilizacin de los fondos pblicos, sin que pueda pensarse que por el hecho de que esos fondos se convierten
en bienes fideicometidos, esa competencia se pierda. RSL 264-98 de las 15:00 horas del 8 de setiembre de 1998
228.
Fideicomiso. Propiedad de los bienes
De ello se concluye, que tanto el origen como el destino de los bienes fideicometidos tienen una naturaleza pblica.
Ahora bien, seala el Cdigo de Comercio, artculo 633, que por medio del fideicomiso el fideicomitente trasmite al
fiduciario la propiedad de los bienes o derechos, el cual queda obligado a emplearlos para la realizacin de fines
lcitos y predeterminados en el acto constitutivo. Esta disposicin es clara en cuanto al traslado de la propiedad, pero
en criterio de este Despacho, no se trata de una propiedad absoluta sino, por el contrario, muy limitada, porque se
circunscribe a lo que las partes acuerden al celebrar el contrato, de manera que la transmisin de la propiedad de los
bienes fideicometidos, le confiere al fiduciario la facultad de realizar sobre esos bienes, solo aquello que las partes
han convenido y as consta en el acto constitutivo. No podra pensarse que la propiedad es transmitida de modo
absoluto, tal y como la entiende nuestro Cdigo Civil en su artculo 264, porque en definitiva el fiduciario ser,
siempre, solo un administrador de esos bienes, que los dirigir de acuerdo con el convenio y no a su entera voluntad
(como lo puede hacer quien tiene el dominio pleno sobre algo). De esta manera, aunque los bienes pasen a ser

92
propiedad del banco fideicomitente, en calidad de bienes fideicometidos, en criterio de este Despacho, dichos bienes
fideicometidos guardan su naturaleza de fondos pblicos, lo que le otorga la competencia de fiscalizacin a esta
Contralora General. RSL 264-98 de las 15:00 horas del 8 de setiembre de 1998
229.
Fideicomiso. Se rige por los principios
As las cosas, un contrato de fideicomiso puede utilizarse para muchas cosas diferentes. En el contexto presente, lo
que, de acuerdo al principio de legalidad -y al criterio expuesto por nuestra Direccin de Asuntos Jurdicos- se
permite con el artculo 3 de la Ley de Contratacin Administrativa, texto que se transcribi supra, es facultar a la
Administracin para -cuando sea estrictamente necesario para la satisfaccin del fin pblico- se realice actividad de
contratacin administrativa a travs de un fideicomiso, en cuyo caso, esa actividad que habr de desarrollar el
fideicomisario, se regir por la ley, respetando los principios, los requisitos y los procedimientos ordinarios
establecidos al efecto. Oficio 2716 de 6 de marzo de 1997 (DGCA 299-97)
FISCALIZACIN DE LA CONTRALORA GENERAL

230.
Fiscalizacin de la Contralora General. No comprende fondos privados
Conforme a lo que ha sido un criterio reiterado, este Organo de Control Superior de la Hacienda Pblica, slo cuenta
con potestades de fiscalizacin cuando los recursos objeto de su anlisis, por su propia naturaleza o por su origen, se
reputen como pblicos. Bajo el primer supuesto quedan englobados todos los recursos administrados por las
entidades pblicas, producto de sus rentas, impuestos, tasas, contribuciones, pago por servicios, etc. Bajo el
segundo, se incorporaran todos los beneficios patrimoniales gratuitos o sin contraprestacin alguna, as como toda
liberacin de obligaciones, por parte de los componentes de la Hacienda Pblica en favor de un sujeto privado. A
contrario, la Contralora General carece de atribuciones para fiscalizar aquellos recursos que son propios del sector
privado, an y cuando su ejecucin lleve implcito un beneficio en favor del Estado costarricense o de sus
instituciones. Adems de lo anterior, le informamos que la regla que mantiene este Despacho en cuanto a la
denuncia, es que la misma es considerada no como un medio para tutelar intereses particulares de orden patrimonial,
sino ms bien, para evitar la consumacin de graves perjuicios en contra de la Hacienda Pblica. La denuncia
constituye tambin un instrumento para que los administrados puedan colaborar en la tutela de intereses generales,
evitando con esto, que la Administracin ejecute actos irregulares, viciados de nulidad absoluta. Asimismo, por la va
de la denuncia se podr solicitar la revisin de actuaciones irregulares de los funcionarios, a efecto de establecer las
responsabilidades pertinentes que se infieran de sus actuaciones. Oficio 678 de 22 de enero de 1999 (DGCA 75-99)
FRACCIONAMIENTO
231.
Fraccionamiento. Casos en que no opera
No se incurre en fraccionamiento ilcito, en el evento en que la particin de la operacin est debidamente justificada
en motivos de "urgencia" debidamente acreditados o autorizados por este Organo Contralor, conforme a los artculos
2, inciso d), de la Ley de Contratacin Administrativa y 85 de su Reglamento General, ni cuando responda a los
supuestos de renglones que, aunque estn ubicados en la misma clasificacin presupuestaria de "gasto-objeto", no
sean competitivos entre s. Oficio 8758 del 15 de julio de 1997 ( DGCA 916-97)
232.
Fraccionamiento. Concepto
El fraccionamiento o fragmentacin (como lo denomina la Ley 7494/95 vigente) es una actividad de un funcionario
pblico, efectuada con el propsito especfico de evadir el procedimiento concursal que correspondera observar de
acuerdo con una estimacin adecuada del negocio -para atender una necesidad prevista y dotada de respaldo
presupuestario-, tendiente, por lo general, a acudir a procedimientos menos gravosos, que comporten menor
observancia de principios procedimentales de especial fuerza en la contratacin administrativa, como el de
publicidad, libre participacin e igualdad de trato. El fraccionamiento o fragmentacin ilcita es particularmente
grave, cuando se acude a una excepcin, como lo constituye el trato directo o contratacin directa, amparada a la
"escasa cuanta", porque en estos supuestos se omite el concurso o licitacin, como lo ordena nuestra Constitucin
Poltica, en el artculo 182. En esos casos (de contrataciones directas) es frecuente el fraccionamiento, porque este
tipo de operaciones permiten fcilmente desvirtuar o desarticular la observancia de los principios que informan a los

93
procedimientos concursales a que nos referimos, principios que, como ha sostenido este Organo Contralor en
mltiples oportunidades, slo encuentran una aplicacin plena en la licitacin pblica. Oficio 8758 del 15 de julio
de 1997 ( DGCA 916-97)
233.
Fraccionamiento. Conexin entre lneas
[...] independientemente del destino que se d a cada uno de los equipos que se van a comprar para las lneas 2 y 3,
es lo cierto que hay una evidente conexin entre ellos, por tratarse de los mismos proveedores y por cuanto las
descripciones de ambos equipos difieren en cuanto a capacidades pero no en cuanto a naturaleza (ver folios 740 y
737), de modo que se cumplen una serie de presupuestos bsicos como son: a) necesidad claramente determinada
ambos equipos pertenecen a un solo proyecto; b) disponibilidad presupuestaria y c) competitividad entre
proveedores. Ante este panorama, si la Administracin hubiese tramitado compras separadas para cada una de estas
lneas es muy probable que tal hecho se hubiese catalogado como fraccionamiento, de donde es procedente sumarlas
para los efectos de este recurso de apelacin. RSL 101-99 de las 11:30 del 22 de marzo de 1999
234.
Fraccionamiento. Elementos
Como elementos que permiten determinar si se da fragmentacin ilcita tenemos: 1.- La Administracin, dispone de
contenido presupuestario suficiente y disponible para atender la totalidad de la erogacin. 2.- La administracin, por
medio de sus rganos tcnicos y administrativos ha determinado su necesidad, determinacin que comprende
bsicamente la definicin de caractersticas que debe reunir el objeto a licitar para satisfacer la necesidad y, en el
caso de obras pblicas, dispone de su diseo grfico y de las autorizaciones o aprobaciones dispuestas por el
ordenamiento jurdico, para llevarlo a cabo. 3.- No obstante que dispone de contenido presupuestario y de la
determinacin de la necesidad, promueve varios procedimientos concursales, o varias contrataciones directas
(invocando la excepcin de "escasa cuanta" del negocio"), para evadir el procedimiento concursal que corresponda
efectuar. Oficio 8758 del 15 de julio de 1997 ( DGCA 916-97)
235.
Fraccionamiento. Renglones dependientes
Cuando la Administracin habla de "varios tems" entendemos que se refiere a renglones independientes que,
eventualmente dan origen a rdenes de compra individuales o que pueden tramitar por separado. Siendo as, la
Administracin se encuentra en posibilidades de adjudicar cada tem hasta por el lmite permitido para contratar
directamente. Ahora bien, si los tems son dependientes entre s, o unos accesorios de otros, es obvio que la
adjudicacin solo podr hacerse, como un todo, por el mximo de 6.000.000.00, por lo que si se supera el monto
establecido, deber la Administracin, necesariamente, promover un procedimiento concursal de acuerdo con la
suma a contratar. Oficio 7895 de 30 de junio de 1997 (DGCA 828-97)
236.
Fraccionamiento. Requisitos
Ahora bien, la Ley 7494 no recoge una definicin particular de "fragmentacin ilcita", sino que se limita a
prohibirla, por lo que es menester atenerse al desarrollo hecho en el Reglamento General, artculo 40, el cual,
sustancialmente, recoge los mismos principios que ya haban sido desarrollados en el Reglamento de la Contratacin
Administrativa. De este modo, se configurara fraccionamiento ilcito cuando existe la partida presupuestaria y la
determinacin de necesidades, y no obstante ello, se promueven varios concursos (menos rigurosos que el que
correspondera) o lo que es peor, se promueven varias contrataciones directas, amparadas a una indebida aplicacin
de una excepcin de "escasa cuanta". Oficio 8758 del 15 de julio de 1997 ( DGCA 916-97)
237.
Fraccionamiento. Responsabilidad del funcionario tramitador
El funcionario que promueve el fraccionamiento incurre en un ilcito administrativo, por cuanto, con su actuar,
inobserva una prohibicin que establece la Ley de Contratacin en su artculo 37 y se hace acreedor a la sancin
dispuesta en el numeral 96, inciso f), de dicha ley. A travs del fraccionamiento se degrada el sistema de
contratacin pblico ordenado en la Constitucin y diseado en la Ley de Contratacin Administrativa y se perjudica
sensiblemente el inters pblico, al tener que promoverse varios concursos con un mismo objeto, con el
consiguiente uso irracional de los recursos pblicos y al desvirtuar uno de los propsitos esenciales de licitar, cual es
obtener mejores precios, consecuencia de la competencia de los particulares dispuestos a suministrar la obra, bien o
servicio. Oficio 8758 del 15 de julio de 1997 ( DGCA 916-97)


238.
94
Fraccionamiento. Responsabilidad de su determinacin
[...] la determinacin de si se configura o no fraccionamiento ilcito es responsabilidad de esa Administracin, por

lo que teniendo a la vista los elementos que nos hemos servido resear, debern determinar si en el caso particular
se configura o no el fraccionamiento o fragmentacin ilcita. Es menester que la Administracin y, en particular los
rganos de control internos, pongan especial cuidado al examinar el fraccionamiento ilcito en caso en que se recurra
a la figura de la contratacin directa, fundada en la "escasa cuanta del negocio", que regula el numeral 2, inciso d) de
la Ley de Contratacin Administrativa en relacin con el artculo 79.4. del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, por cuanto, como hemos indicado, esa es una excepcin a la regla constitucional del concurso y, por
ende, de aplicacin restrictiva. Oficio 8758 del 15 de julio de 1997 ( DGCA 916-97)
239.
Fraccionamiento. Separar lneas puede serlo
El cartel del presente concurso llama a licitacin pblica para la Compra de equipo de cmputo y comunicaciones
para el Sistema de Informacin Aduanera (SIA-1998) (vase hecho probado 4). As pues, independientemente de
que cada una de las lneas propuestas en el presente concurso pueda o no ser adjudicada por separado, lo cierto del
caso bajo examen es que si la Administracin hubiese promovido seis concursos distintos para este mismo objeto,
teniendo claramente definida la necesidad que se tiene y sobre todo el disponer de contenido presupuestario para
hacerle frente a la totalidad de la obligacin por contraer, este Organo Contralor habra determinado que se estara
en presencia de un caso de evidente fraccionamiento, por lo que estimamos que lo procedente es entrar a conocer el
acto de adjudicacin en forma integral y no por lneas como lo pretende la firma adjudicataria. R-DAGJ-033-99 de
las 12:00 horas del 20 de octubre de 1999
FUNDACIONES
240.
Fundacin. Puede participar en condiciones de igualdad
En lo que a la posibilidad de participacin de la Fundacin Nacional de Clubes 4-S se refiere, procede hacer notar
que conforme a los principios de libre concurrencia e igualdad de trato, nada impide que dicha organizacin, a pesar
de su carcter no lucrativo, pueda participar de un negocio como el que aqu se detalla. Si producto de la evaluacin
que se llegue a realizar de las ofertas que se presenten al concurso se determina que la Administracin licitante ha
dado ventajas indebidas a la Fundacin, ello podra dar lugar a un recurso de apelacin en contra del acto
adjudicatorio. Sin embargo, lo gestionado por el objetante va ms all de eso, al pretender por esta va que el Organo
Contralor niegue a un potencial oferente, en el uso de sus atribuciones legales y constitucionales, la posibilidad de
presentar oferta al concurso. RSL 159-99 de las 13:00 horas del 23 de abril de 1999
GARANTA DE CUMPLIMIENTO
241.
Garanta de Cumplimiento. Debera exigirse en contratos de servicio
En punto a la reforma del artculo 12 del reglamento de cita, que ha sido acordada por la Junta Directiva, somos del
criterio que, en materia de contratos de servicio, la garanta de participacin podra ser facultativa, pero no la de
cumplimiento, en el tanto, por la ndole de la contratacin, que involucra la organizacin de recursos humanos y
materiales, as como la coordinacin de mltiples actividades, no es conveniente para la correcta satisfaccin del fin
pblico, que el contratista se vea librado de afianzar el cumplimiento de sus obligaciones de frente a la
Administracin. Oficio 2071 de 26 de febrero de 1999 (DGCA-216-99)
242.
Garanta de cumplimiento. Insuficiencia. Adjudicacin parcial
[...] que si la garanta rendida cubre el monto adjudicado, debe conservarse la oferta que presente la insuficiencia
aludida; no obstante, hay que recalcar lo que se seala en la parte infine del oficio supra transcrito, sobre que dicha
solucin se restringe a las contrataciones que permitan ser adjudicadas parcialmente, para lo cual debe existir la
previsin respectiva en el cartel de la licitacin (artculo 57.2 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa), situacin que no fue advertida en el caso de marras por no tratarse de una contratacin susceptible
de adjudicarse parcialmente, por lo que se entiende que el objeto de la contratacin (microcomputadoras) seran
adjudicadas en su totalidad a una nica empresa. RSL 349-98 de las 11:00 horas del 26 de octubre de 1998


243.
95
Garanta de Cumplimiento. Naturaleza. Pena Convencional Provisional
La garanta de cumplimiento, siguiendo la doctrina sustentada por Dromi, tiene la naturaleza de una pena
convencional provisional, por cuanto en los casos de incumplimiento de sus obligaciones contractuales, el acreedor
-la Administracin comitente- puede ejecutar la garanta como importe mnimo del dao. Ahora bien, si el dao
ocasionado por el incumplimiento es superior a la pena pactada, puede exigir el resarcimiento integral, puesto que la
pretensin dirigida a la pena tiende a ser una facilidad pero no una limitacin de la pretensin de indemnizacin
(Dromi, Jos Roberto. La Licitacin Pblica Ediciones Ciudad Argentina. Buenos Aires, 1995, 2 Edicin
Actualizada p.p.527-528). Oficio 3527 de 7 de abril de 1998 (DGCA 309-98)
244. Garanta de Cumplimiento. No rendida en tiempo no siempre implica

insubsistencia de adjudicacin
Del texto anterior parece claro que tener por insubsistente un contrato administrativo que ha costado valiosos
recursos a la Administracin, solamente porque la Garanta no se rinde en tiempo, es aplicar con exesivo formalismo
la letra de la ley, desaplicando a su vez principios fundamentales en esta materia como el principio de eficienca. Es
necesario notar de la normativa transcrita, que si un adjudicatario no comparece a formalizar el contrato, se le debe
hacer una prevencin antes de proceder a declarar insubsistente la adjudicacin, por lo que no es difcil concluir que
por analoga, igual norma debe imperar si la Garanta de Cumplimiento est mal rendida o no se ha presentado en
tiempo. Cabe agregar aqu que las nulidades de un contrato administrativo no deben declararse como un ejercicio
acadmico, sino en cuanto el vicio o defecto lesiona el inters pblico, y en el caso presente, no se evidencia cul es
el dao que sufre la Institucin si se le presenta tal Garanta un da despus del plazo sealado para ello. Establecido
lo anterior, es necesario un comentario sobre el artculo 35.1, prrafo final, del mismo Reglamento General de
Contratacin Administrativa [...] Tal norma no castiga de modo inmediato y absoluto el incumplimiento de ese plazo
reglamentario con la insubsistencia de la adjudicacin. En aplicacin armmica con las normas antes sealadas, se
debe indicar que en el criterio de esta Contralora General, si transcurrido el plazo para rendir la Graranta el
adjudicatario no lo ha hecho, debe la Administracin como primera interesada en el negocio, ya que fue la que
llam a concurso y no los oferentes los que ocurrieron de modo espontneo, prevenir el cumplimiento de este
importante requisito y entonces s, ante la rebelda del adjudicatario a cumnplir con ese trmite, podr, en aplicacin
de lo que dispone el Reglamento General de Contratacin Administrativa, tener por insubsistente la adjudicacin
para proceder como corresponda. Oficio 4047 de 8 de abril de 1999 (DGCA 396-99)
245.
Garanta de Cumplimiento. Perfeccionamiento del contrato. Audiencia
En razn de que la garanta de cumplimiento, de acuerdo con lo previsto en el numeral 32.2. constituye un elemento
ms de perfeccionamiento de la relacin contractual, no basta que el acto de adjudicacin haya adquirido firmeza,
sino que, en su caso, exigida en el pliego de condiciones, se constituye en un requisito sine qua non para que el
contrato administrativo surta efectos. No obstante, la audiencia a que se refiere la Ley de Contratacin
Administrativa y su Reglamento, es de principio, en razn del carcter y relevancia jurdica que tiene, no slo la
revocacin del acto acordado en contra del adjudicatario renuente a garantizar el cumplimiento del contrato, sino por
la necesidad de or, previamente a adoptar ese acto, las razones que exponga ese eventual afectado como justificacin
para su proceder. Oficio 3527 de 7 de abril de 1998 (DGCA 309-98)
246.
Garanta de Cumplimiento. Protege de eventuales incumplimientos
La garanta de cumplimiento, como fue sealado por este Despacho antes de la entrada en vigencia de la actual Ley
de Contratacin Administrativa, constituye un instituto que reviste especial importancia para la Administracin, en
el tanto la protege de eventuales incumplimientos en que pueden incurrir los contratistas. La decisin de ejecutar
cualquier garanta (acto de la Administracin), debe ser razonada y proporcionada en sus consecuencias, debiendo
ser adems notificada a quien se afecta con lo resuelto, confirindole al menos, conforme a los principios que
integran el debido proceso, oportunidad suficiente de defensa para presentar alegatos y ofrecer prueba de descargo
que estime pertinente. Oficio N11216 de 19 de setiembre de 1994 (DGCA-1601-94) citado en Oficio 3527 de 7
de abril de 1998 (DGCA 309-98)


247.
96
Garanta de Cumplimiento. Propsito
[...] es del caso recordar cul es el propsito que persigue la exigencia de la garanta de cumplimiento, la cual va
orientada a proteger a la Administracin de eventuales incumplimientos en la ejecucin de un contrato, en que
puedan incurrir los contratistas. Desde esa perspectiva, si un contratista ha cumplido con una parte mayoritaria de su
obligacin en forma satisfactoria, y se ve en imposibilidad material de cumplir totalmente por razones incluso ajenas
a l, no parece irrazonable ni desproporcionado, ni contrario a los principios de equidad y justicia, que solicite, ya sea
la devolucin de su garanta de participacin, en proporcin a lo efectivamente ejecutado, o que se le permita
renovarla nicamente por la parte faltante de ejecutar. Creemos que esa es la filosofa que contiene el numeral
37.11.2 in fine, del Reglamento General de Contratacin Administrativa. Oficio 2123 de 1 de marzo de 1999
(DGCA217-99)
248. Garanta de Cumplimiento. Reajuste de precios no implica reajuste de la

Garanta
No existe norma positiva alguna que establezca una obligacin a cargo del contratista, de reajustar el monto de su
garanta de cumplimiento cuando, por ser procedente, le sea reajustado el precio adjudicado. Si existe una obligacin
prevista en similar sentido, que se debe aplicar cuando se trate de la modificacin de contratos (ver artculo 14.4 del
Reglamento General de la Contratacin Administrativa). As las cosas, exigir al contratista que reajuste el monto de
su garanta de participacin, por haberse aplicado en su favor un reajuste de precios, es una pretensin que carece de
fundamento legal. No obstante, si la administracin llegare a determinar, razonadamente, la conveniencia de tal
recaudo, deber disponer lo pertinente en el cartel que debe elaborar con carcter de reglamento especfico del
negocio a tramitar. Oficio 8835 de 17 de julio de 1997 (DGCA 935-97)
GARANTA DE PARTICIPACIN
249.
Garanta de Participacin. Bancos de primer orden
Lo citado es contundente para que este Despacho concluya que en definitiva, el que emiti la garanta fue el Scotia
Mercantile Bank, por lo que la Administracin estaba en la obligacin de corroborar, de conformidad con lo que
establece el artculo 37.3 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, de si se trataba de una entidad
bancaria de primer orden reconocida por el Banco Central. Segn nota del propio Banco Central, ese banco a la fecha
en que se emiti la garanta, no estaba reconocido como un banco de primer orden (vase Hecho Probado N6), lo
que llev a concluir al ICE, al igual que ahora nos lleva a concluir a nosotros, que la referida garanta no era vlida,
pues haba sido emitida por un banco no reconocido. R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del 10 de enero del 2000
250. Garanta de Participacin. Banco Internacional no reconocido por el Banco

Central
[...] la garanta de participacin presentada por el Consorcio recurrente, en la porcin de cien mil dlares, no es
vlida, pues fue emitida por un banco internacional no reconocido por el Banco Central como de primer orden y,
adems, porque la confirmacin y el aval realizados por el Scotiabank de Costa Rica S.A. sobre esa supuesta
garanta, para hacer suya la obligacin -segn lo expuesto por el recurrente- no es una actuacin por medio de la
cul se otorgue validez a una garanta de participacin que no fue bien rendida, pues ambos medios (la confirmacin
y el aval) no estn contemplados expresamente en lo establecido en los artculos 37.2 y 37.3 del Reglamento General
de Contratacin Administrativa R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del 10 de enero del 2000
251.
Garanta de participacin. Conformacin y aval no estn contemplados
Confrontando la confirmacin y el aval con lo antes expuesto, vemos que ambos no se encuentran dentro de los
medios que se han determinado como nicos para rendir garantas. Por lo tanto, ninguno de los dos tienen la virtud
de hacer vlida la garanta emitida por el Scotia Mercantile Bank, pues no son mecanismos permitidos por el
Reglamento General de Contratacin Administrativa. En realidad no interesa discutir si desde el punto de vista
bancario, con la confirmacin de una obligacin de un banco extranjero, un banco nacional asume esa obligacin; ni
tampoco importa si desde el punto de vista mercantil, con el aval otorgado por un banco nacional a una obligacin
de un banco extranjero, el primero asume la obligacin como propia. Lo que interesa en esto es si de frente a las

97
regulaciones propias de la materia de contratacin administrativa, el medio por el cual se intenta rendir una garanta
constituye uno de los sealados expresamente en los artculos 37.2 y 37.3 del mencionado Reglamento, pues si no lo
es, simplemente no se toma como vlido, y segn el decir de la Sala Constitucional, como ... del mantenimiento de
la garanta depende la validez la oferta..., si el medio de garanta no es vlido, entonces la oferta no lo es tampoco RDAGJ-008-2000 de las 11:45 del 10 de enero del 2000
252. Garanta de participacin. Cheque de la propia Administracin no vale.

Carta de crdito no vale
[...] se ha resuelto que no es vlido que un cheque (sin ser certificado o de gerencia, que s son reconocidos como
medios vlidos) que sea girado por la Administracin en favor de un particular, y que luego ese particular lo endose a
favor de la entidad pueda servir como garanta de participacin o cumplimiento (oficio N14023 del seis de
diciembre de mil novecientos noventa y nueve, DAGJ-473-99). En otro caso (resolucin 116-84 de las nueve horas
del trece de setiembre de mil novecientos noventa y cuatro) se determin que una carta de crdito no poda servir
como garanta de participacin, pues no era uno de los medios reconocidos en el anterior Reglamento de
Contratacin Administrativa para rendir garantas, posicin que la actual legislacin no ha cambiado, pues tampoco
en la nueva normativa es un medio reconocido. Como vemos, no se trata de si el medio utilizado se encuentra
autorizado por el ordenamiento jurdico o si es en definitiva un instrumento ejecutable; lo que importa es que sea
uno de los medios que estn expresamente regulados, pues as lo dispuso el Poder Ejecutivo al reglamentar la Ley de
Contratacin Administrativa, y as lo ha sealado la propia Sala Constitucional y esta Contralora General. Cabe
agregar, como lo expuso el Consorcio adjudicatario que, en la legislacin anterior (artculo 61 del Reglamento de
Contratacin Administrativa derogado) se permita que otro banco o institucin garante extendiera una garanta de
participacin, siempre y cuando contara con el aval de un banco del Sistema Bancario Nacional, por lo que el aval
era permitido por estar expresamente contemplado en la legislacin que regulaba la materia de garantas en la
contratacin administrativa, pero como ha quedado abundantemente demostrado en la actual legislacin no es un
medio autorizado R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del 10 de enero del 2000
253.
Garanta de Participacin. Debi cubrir repuestos cotizados
[...] este Organo Contralor estima que, no obstante haberse establecido en el cartel que los repuestos solicitados, para
todos los temes, no seran objeto del anlisis comparativo de las propuestas, la cotizacin de esos repuestos s forma
parte del precio total cotizado, precio total que, en la clusula respectiva del cartel, es precisamente el que se solicit
garantizar en un 3% (hecho probado 6) y, por lo tanto, deba cubrirse su costo dentro de la garanta de participacin,
puesto que sta debe rendirse atendiendo a la totalidad de lo cotizado. Adems, la firma apelante aport dentro de su
plica un listado de repuestos con su correspondiente precio (hecho probado 8), lo cual, evidencia que se interpret
correctamente, por parte de la firma recurrente, la clusula cartelaria de mrito. En otro orden, llama la atencin que
la nica oferta que no cumpli con la caucin provisoria a satisfaccin, fue precisamente la presentada por la firma
recurrente. As las cosas, vemos que, en cuanto a este extremo, tambin lleva razn la Administracin licitante al
haber excluido la oferta presentada por la firma apelante de este concurso. RSL 98-99 de las 8:30 horas del 22 de
marzo de 1999
254.
Garanta de Participacin. Deben ser incondicionales
En virtud de la especial naturaleza que poseen estas garantas, es absolutamente necesario que la disposicin que de
ellas pueda hacer la Administracin no est sujeta, ni en el tiempo ni en el espacio, a condicin alguna, de manera
que aqulla pueda ejecutarse en forma inmediata y sin cuestionamiento a priori de ninguna clase. Las garantas deben
ser puras y simples; no sujetas a condicionamientos, razn por la cual la Administracin no puede aceptar
documentos o garantas (de participacin o de cumplimiento) que no cumplan con estas caractersticas. La garanta
deber siempre poder hacerse efectiva cuando la Administracin, una vez determinado y cuantificado el dao
causado mediante el procedimiento correspondiente, as lo requiera, sin que resulte necesaria la intervencin del
Banco garante ni de terceros para la comprobacin o anlisis de los argumentos que para tal ejecucin exponga la
Entidad garantizada. En tal sentido, es propio de la naturaleza de estas cauciones el poseer tales caractersticas; as,
aunque el pliego respectivo no indique nada al respecto, se da por sentada su incondicionalidad y plena
ejecutoriedad. Ahora bien, a la luz de las normas reguladoras de la materia, una garanta que se encuentre
condicionada no puede ser subsanada, pues en esta materia la Ley nada prev y el Reglamento General de
Contratacin Administrativa establece, expresamente cules vicios en una garanta son susceptibles de subsanarse,
sin que se contemple nada sobre el punto en cuestin Oficio 15929 del 11 de diciembre de 1996 (DGCA 1687-96)


255.
98
Garanta de Participacin. Debe ser de quien participa
[...] "quien debe estar garantizado en un procedimiento de concurso que promueva la Administracin Pblica, es la
firma a cuyo nombre se presenta la oferta, es decir aquella que se est comprometiendo ante la Institucin respectiva
y que asumir todas las responsabilidades derivadas del contrato resultante... (Vase oficio N 34011 del 27 de
marzo de 1989, que cita a su vez, resoluciones N 77-84 y 124 -84), igualmente en dicho sentido, vanse, entre
otras, resoluciones 134-93 y 275-98), de modo que, bajo dicho principio, la garanta que se aporte debe
asegurarle a la Administracin, desde un primer momento y sin prestarse a confusin alguna, que la persona
garantizada es, sin lugar a dudas, la misma que concurre como oferente en el concurso respectivo. Si la garanta no
se rinde con esa claridad, procede inadmitirla para los efectos correspondientes. RSL 294-98 de las 15:45 del 23 de
setiembre de 1998
256.
Garanta de Participacin. Debido Proceso en su ejecucin
En este contexto, el principio de legalidad adquiere especial relevancia pues la Administracin depositaria de una
suma de dinero, no puede aduersela sin causa jurdica y adems por su naturaleza, el Estado es solvente por
derecho propio, sin que exista temor de que no haga frente a sus obligaciones. Por otra parte, los errores de los
funcionarios pblicos que puedan representar atropellos o ilegalidades en perjuicio de un administrado, se traducen
en la ineluctable obligacin de indemnizar daos y perjuicios segn corresponda. De este modo, salvo excepciones
lamentables que siempre se dan, la ejecucin de una garanta est asistida de todo un contradictorio en el cual el
oferente o contratista pueden alegar y probar lo que en su descargo estimen oportuno. Una vez que la
Administracin decide lo pertinente, el sistema jurdico prev una serie de mecanismos adicionales de control del
poder, como lo son los ordinarios de la jurisdiccin contenciosa o los especiales de constitucionalidad. Oficio 7499
del 2 de julio de 1999 (DGCA 787-99)
257.
Garanta de Participacin. Debe cubrir todas las alternativas
No existe una oferta principal conjunta propuesta por Purdy Motors y las tres arrendadoras de vehculos, que pudiera
dar sustento a otras ofertas alternativas; sino ms bien tres ofertas principales, cada una bajo una ecuacin financiera
diferente y, respecto de las cuales no se cotiz en forma independiente, alternativa alguna. Siguiendo esta tesitura,
debe tenerse claro que toda oferta debe cumplir con la caucin de mrito para asegurar su participacin dentro de un
concurso pblico, con la cual la Administracin tambin pueda asegurar su cumplimiento dentro del mismo. As las
cosas, cada oferta conjunta, llmese Purdy Motors/Arrendadora Bantec S. A., Purdy Motors/Arrendadora Comercial
AT o Purdy Motors/Arrendadora Interfin, debi rendir una garanta de participacin por separado; o sea, una garanta
por cada una de las propuestas presentadas. Ahora bien, se observa que por la modalidad utilizada por las firmas
apelantes para presentar sus ofertas, se hace prcticamente imposible determinar cul de las propuestas qued
debidamente respaldada con el monto de la garanta de participacin, mismo que por su cuanta resulta insuficiente
para caucionar las tres ofertas que se han presentado bajo el formato de una sola y, reiteramos que son ofertas
independientes, dado que el oferente no es el mismo en todas las propuestas. RSL 404-99 de las 8:00 horas del 20
de setiembre de 1999.
258.
Garanta de Participacin. Ejecucin arbitraria
Debe tenerse presente que la Administracin no puede ejecutar arbitrariamente una Garanta, pues debe para ello
seguir un debido proceso y finalmente dictar un acto motivado. En ese sentido, el oferente o contratista cuenta con
todas las garantas procesales y de fondo que se establecen en un Estado de Derecho, segn se observa en la Ley de
Contratacin Administrativa. Oficio 7499 del 2 de julio de 1999 (DGCA 787-99)
259. Garanta de Participacin. Ejecucin. No rendimiento de la Garanta de

Cumplimiento
De la relacin de los artculos 16.1.2. y 32.3. del Reglamento General de Contratacin Administrativa, concluimos
que la ejecucin de la garanta de participacin, por incumplimiento en la rendicin de la garanta de cumplimiento,
no es procedente sin ms, por el mero transcurso del plazo previsto al efecto, sino que la Administracin est
obligada a cursar una audiencia, de al menos tres das hbiles al eventual afectado, conforme lo ordena el artculo 14
de la Ley de Contratacin Administrativa y 16.2. de su Reglamento. Vencida esa audiencia, sin obtener respuesta
alguna, s puede proceder en la forma prevista por el artculo 32.3. En el evento en que se presente una justificacin

99
fundamentada en motivos de peso atendibles, somos del criterio que bien puede la Administracin aceptarla siempre
que con tal justificacin se presente la respectiva garanta de cumplimiento a entera conformidad, a fin de evidenciar
la buena fe en cumplir con las obligaciones que se derivan de la contratacin. Oficio 3527 de 7 de abril de 1998
(DGCA 309-98)
260.
[...] en el tanto exista la posibilidad de que una autoridad competente (un operador de alguna de las bolsas de valores
legalmente reconocidas) asuma la responsabilidad de certificar la estimacin de mercado del bono o del certificado
presentado como garanta, a la fecha de apertura de las ofertas, siendo que se trata de un dato histrico inmodificable
que puede ser certificado y verificado sin duda alguna, esa estimacin del valor del bono o el certificado podra
presentarse en nuestro criterio con posterioridad al bono o certificado (haciendo la respectiva prevencin), y ser en
ese momento en que la Administracin podr corroborar si la garanta rendida resulta suficiente. Oficio 3807 de 17
de abril de 1998 (DGCA 331-98)
261.
Como vemos, la importancia de la estimacin realizada por un operador de bolsa, es para garantizarle a la
Administracin que el certificado de depsito que est recibiendo como garanta, tiene un valor de mercado
suficiente para cubrir el porcentaje de garanta de participacin, impuesto por la Administracin en el cartel. El
punto que debemos determinar, es si la no presentacin de la estimacin de un operador de bolsa, es un defecto que
pueda subsanarse a la luz del artculo 56 del tantas veces citado Reglamento, o si, por el contrario, es un defecto
sustancial y no permite subsanacin. La filosofa seguida por el Reglamento General a la nueva Ley de la
Contratacin Administracin, es permitir la subsanacin de todos aquellos defectos u omisiones de documentos
formales trascendentes contenidos en las ofertas, en la medida que no impliquen modificacin del precio, objeto,
plazos de entrega, garantas y que no se vulneren los principios generales desarrollados en estos mismos cuerpos
normativos (artculos 4 de la Ley y 4 del Reglamento). Con fundamento en lo anterior, consideramos que la no
presentacin de la estimacin efectuada por un operador de bolsa legalmente reconocido, en principio, no constituye
un defecto que no pueda ser subsanado, pues esta estimacin lo que viene a determinar es el valor real del ttulo.
RSL.289-96, de las 11:30 horas del 17 de diciembre de 1996
262.
Garanta de Participacin. Estimacin de la Bolsa es subsanable
[...] la estimacin que debe acompaar los bonos y certificados dados en garanta a la Administracin debe ser
efectuada por un operador de una de las bolsas de valores legalmente reconocida, a excepcin de que se trate de
certificados de depsito a plazo emitidos por un banco estatal, cuyo vencimiento ocurra dentro del mes siguiente al
plazo mximo exigido en las reglas del concurso para la garanta respectiva. Empero, la omisin de dicho requisito
debe entenderse subsanable. Oficio 13377 de 19 de noviembre de 1999 (DAGJ-365-99)
263. Garanta de Participacin. Extemporaneidad no alegada en la apertura de

las ofertas
[...] en relacin con la supuesta extemporaneidad de la garanta de participacin presentada por la adjudicataria, este
Organo Contralor ha constatado que en el acta de apertura de ofertas de esta licitacin, abierta a las diez horas del da
veinticuatro de agosto de mil novecientos noventa y nueve y cerrada a las once horas con quince minutos del mismo
da, se consign, entre otras cosas, que la oferta de la adjudicataria se present con garanta de participacin y que se
hizo la observacin que la plica de la adjudicataria no present la garanta al Banco (hecho probado 7)). As las
cosas, tomando en cuenta que el acta de apertura de ofertas la cual, en el caso que nos ocupa, est firmada por los
representantes de las recurrentes- es el documento oficial donde se consignan todas las incidencias que se dan
durante el acto de apertura de las propuestas, consideramos que era all donde se debi hacer la observacin de la
supuesta extemporaneidad de la garanta de participacin rendida por la adjudicataria. R-DAGJ-030-2000 de las
9:45 del 25 de enero del 2000
264.
Garanta de Participacin. Finalidad
En relacin con la garanta de participacin, debemos recordar que su finalidad va encaminada a dar seriedad a la
oferta que se presenta ante la Administracin, para asegurar que, en caso de resultar adjudicatario, se va a concurrir a

100
rendir la garanta de cumplimiento y a formalizar el respectivo contrato, manteniendo las condiciones planteadas en
la plica que le procuraron ganar el concurso, como precio, plazos de entrega, garantas, calidad, etc. R-DAGJ-0172000 de las 14:00 horas del 14 de enero del 2000
265.
Garanta de Participacin. Indebida denominacin
La finalidad de la garanta de participacin es respaldar la seriedad de la oferta, es decir; sustentar mediante alguna
de las formas admitidas en nuestro derecho y por el plazo y cantidad que el cartel disponga, que la oferta no ser
retirada intempestivamente, sin razn alguna; que sus condiciones se mantendrn sin variacin ni condicionamiento
durante el trmino de su vigencia; y que, en caso de resultar adjudicatario, el oferente se obliga a rendir la garanta de
cumplimiento sobre la ejecucin del contrato y a suscribir si fuera el caso- el documento contractual. En el caso
bajo examen, conforme se tuvo por demostrado en los hechos probados N4 y N5, la firma adjudicataria someti
con su oferta una garanta que, en porcentaje, momento y plazo, coincide con lo que el cartel solicit para la garanta
de participacin; asimismo, el documento rendido a la Administracin responde a nombre de la empresa
seleccionada y est extendido en favor de la empresa licitante y relacionado con el concurso especfico que interesa,
con la salvedad que, al titular el documento el Banco emisor, lo denomin carta de garanta de cumplimiento.
Sobre este ltimo aspecto basa su inconformidad la apelante y aduce que ello equivale a que la oferta est
desprovista de garanta de participacin. Sin embargo, en criterio de este Despacho, si adoptamos la postura
interpretativa que ordena la Ley de Contratacin Administrativa, conforme a la cual, el contenido debe prevalecer
sobre la forma, posicin que busca la conservacin del mayor nmero de ofertas elegibles en el concurso (doctrina de
los artculos 4, de la Ley de Contratacin Administrativa y de su reglamento general), debemos entender que la
firma adjudicataria efectivamente s garantiz su participacin. Para ello, es necesario hacer una lectura del
contenido sustancial del documento, aunque admitamos que su titulacin no sea la ms feliz. En este caso, el
documento original de garanta est referido a la licitacin particular cuya participacin garantiza, no a un contrato
derivado de la licitacin y al cumplimiento de las obligaciones contractuales, lo cual reviste una finalidad de muy
distinta naturaleza. Mientras en un caso la garanta respalda el sostenimiento de la oferta (garanta de participacin),
en el otro caso (garanta de cumplimiento) se rinde para respaldar el cumplimiento de obligaciones derivadas de un
contrato firme. Este ltimo alcance, es decir, entender que la garanta rendida por P y P Construcciones, S.A.
garantiza el cumplimiento de obligaciones de un contrato que no se ha dado y, por ende, de ah desprender que su
oferta adolece de garanta de participacin no se compadece ni con la lectura que este Organo Contralor debe hacer, a
la luz del principio de eficiencia, ni tampoco con la finalidad que busca el afianzamiento de la participacin, ni con la
esencia del documento que fue sometido a la Administracin. En el caso bajo examen, repetimos, la garanta fue
rendida en el momento procesal correspondiente al sometimiento de la garanta de participacin (se someti junto
con la oferta), el documento coincidi, sustancialmente, en cuanto a porcentaje y plazo de vigencia al originalmente
solicitado en el cartel para la garanta de participacin, con lo cual se refuerza la tesis de que se debe estar a lo que
sustancialmente el documento garantiza. Oportuno es sealar que el Banco garante, est claro en el alcance de sus
obligaciones con la Administracin, en el tanto, en las prrrogas a la garanta manifiesta expresamente que garantiza
el cumplimiento de la participacin de la adjudicataria, sin que eso implique una modificacin del documento de
garanta originalmente sometido. En el tanto no ha surgido a la vida jurdica un contrato en firme, no hay razn
alguna para presumir que la garanta es para afianzar el cumplimiento de las obligaciones que se derivan de una
contratacin futura o potencial. Por lo anterior, este Despacho encuentra que en el caso bajo examen, no lleva razn
la apelante al afirmar que la oferta de la firma adjudicataria estuvo desprovista de garanta de participacin, por
cuanto, si nos atenemos a la sustancia de la garanta rendida, la participacin de la adjudicataria est debidamente
garantizada, pese a que lamentablemente no se hubiera utilizado la terminologa ms convencional, lo cual es preciso
que sea observado tanto por los bancos emisores de este tipo de avales, como de parte de los interesados en contratar
con la Administracin. Por lo expuesto, procede declarar sin lugar el recurso. RSL 114-99 de las 15:30 horas del
26 de marzo de 1999
266.
Garanta de Participacin. No depositada de acuerdo con el cartel.
[...] esta Contralora General considera que, si bien para la Administracin puede ser razonable y conveniente que las
garantas se depositen en el lugar indicado en el pliego, el hecho de que algn oferente incumpla con dicha exigencia
y presente su garanta con la propuesta directamente a la Administracin licitante, no excluye su oferta del concurso,
por cuanto al utilizar esta forma tambin puso a disposicin de la Administracin la garanta respectiva, pudiendo
sta disponer su ejecucin en caso necesario. R-DAGJ-030-2000 de las 9:45 del 25 de enero del 2000


267.
101
Garanta de Participacin. Error no es subsanable
Sin embargo, a pesar de lo que expone esa Entidad aseguradora, este Despacho es del criterio de que no puede con
esa manifestacin corregirse o subsanarse el hecho de que en ese documento se haya consignado un nombre que no
corresponde con el de la firma oferente, por cuanto, al la luz de lo establecido en el artculo 56.1.2,
la
subsanacin en garantas de participacin nicamente es posible si se refiere al plazo de vigencia de la misma, en
las condiciones ah reguladas, y en cuanto a errores en la identificacin del concurso, si del documento resulta
claro que queda debidamente garantizada la Administracin, aspectos que, segn lo expuesto, no son los que
precisamente se presentan en este caso. RSL 294-98 de las 15:45 del 23 de setiembre de 1998
268.
Garanta de Participacin. Nombre de otra empresa no es subsanable
[...] no puede, con esa manifestacin del mencionado Banco, corregirse o subsanarse el hecho de que en ese
documento se haya consignado un nombre que no corresponde con el de la firma oferente, por cuanto, a la luz de lo
establecido en el artculo 56.1.2, la subsanacin en garantas de participacin nicamente es posible cuando se trate
de errores en la identificacin del concurso, si del documento resulta claro que queda debidamente garantizada la
Administracin, aspecto que, segn lo que viene expuesto, no es el que se presenta en el caso bajo examen. RDAGJ-017-2000 de las 14:00 horas del 14 de enero del 2000
269.
Garanta de Participacin. Insuficiencia en contrato de suministros
La Ley de Contratacin Administrativa establece el principio de eficiencia, contemplado en el numeral 4, como eje
de interpretacin favorable a la conservacin de las actuaciones de las partes y tambin, el de igualdad de trato, en
el artculo 5 ibdem. El tratamiento de una situacin como la que se somete a examen no es ajena a nuestra prctica
contractual administrativa: As, el Reglamento de la Contratacin Administrativa anterior, en su artculo 56, prrafo
2, articul una frmula que dejaba a salvo los principios a que nos referimos antes, al contemplar la posibilidad de
que en los contratos de suministros, susceptibles de adjudicacin parcial, se pudieran considerar ofertas cuyas
garantas de participacin hubieran sido presentadas por un monto inferior al que corresponda, siempre que
quedara asegurado el monto a adjudicar. Ahora bien, estimamos improcedente prevenir la subsanacin de la
garanta rendida por un monto menor al que corresponda, puesto que con ello s se lesionara el principio de igualdad
de trato, esto es, el inters legtimo de aqullos que desde un principio afianzaron correctamente su participacin;
pero tampoco compartiramos una posicin interpretativa extrema, de excluir aquella propuesta que acuse tal defecto,
en razn de que con ello no se favorecera el principio de eficiencia, que sustenta la nueva ley. Por ello, una
valoracin equitativa y razonable del incumplimiento que acusen las ofertas referidas a contratos de suministros,
susceptibles de adjudicacin parcial, en las que su garanta de participacin haya sido rendida por un monto menor,
acorde con los principios de la Ley de Contratacin Administrativa y coincidente con la solucin que asent nuestro
anterior Reglamento de la Contratacin Administrativa (artculo 56, prrafo 2), es la de que se favorezca la
conservacin de esa oferta y la posibilidad de resultar seleccionado, siempre que la adjudicacin recada quede
debidamente asegurada con el monto de la garanta originalmente rendido, solucin que queda restringida a
aqullas contrataciones susceptibles de adjudicacin parcial. Oficio 14803 de 21 de noviembre de 1996 (DGCA
1555-96).
270. Garanta de participacin. No tiene que garantizar aspectos de ejecucin

contractual
[...] la nica denominacin invariable que es conveniente utilizar es la de oferente, por lo que el texto de la
garanta, al sealar que ... Esta garanta podr ser ejecutada por el ICE si el Consorcio garantizado incumple las
obligaciones que como oferente le imponen el cartel referido, la Ley y el Reglamento de la Contratacin
Administrativa ... (vase Hecho Probado N8), no reporta ningn problema a la garanta del referido Consorcio,
pues una de las obligaciones del oferente, pero no de todos, sino solo del que es seleccionado ganador del concurso,
es rendir la garanta de cumplimiento. Por eso somos del criterio que en este caso la Administracin no queda
desprotegida, como lo alega el recurrente, por dos razones fundamentales: i) Porque es el mismo cartel el que seala
que es una obligacin del oferente presentar la garanta y mantenerla vigente por un lmite de tiempo especfico,
hasta que se rinda la garanta de cumplimiento (evidentemente slo es que resulte adjudicatario) ii) Porque la Ley de
Contratacin Administrativa y el Reglamento General de Contratacin Administrativa protege a la Administracin en
el caso que tanto le preocupa al recurrente, pues en el artculo 16.2 establece que El adjudicatario que no
comparece dentro del trmino sealado a la formalizacin del contrato en los trminos previstos en el cartel u omite

102
rendir la garanta de cumplimiento, pierde la garanta de participacin, a favor de la respectiva Administracin;

previa audiencia por al menos tres das hbiles, al igual que lo hace el numeral 32.3 del mismo cuerpo normativo,
razones de peso para que este Despacho no estime que en la especia podra presentarse el vicio que alega el
recurrente R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del 10 de enero del 2000
271. Garanta de Participacin. No puede incluirse en el texto una clusula de

arbitraje
En razn de lo anterior, este rgano Contralor considera que el oferente y contratista ya tienen garantizado por
medio de la ley, los mecanismos de proteccin necesarios para no verse despojados ilegtimamente o de modo
arbitrario de una parte de su patrimonio. Adicionalmente a lo anterior, el sometimiento a un arbitraje es un aspecto
que debe quedar resguardado a la soberana decisin de cada ente segn lo permitan sus competencias y no podra
venir a ser impuesto por una entidad que en el proceso de contratacin figura tan solo como un tercero garante. La
conclusin de todo lo anterior es que en el criterio del Despacho, la inclusin de una clusula que prevea que en caso
de controversia respecto al cumplimiento de las obligaciones garantizadas en una oferta o en un contrato, se dirima
sta conforme a un arbitraje, sera contraria a derecho y al espritu de esta clase de cauciones. En razn de ello, las
Administraciones que reciban Bonos bajo esas condiciones no tendran ms remedio que declarar la inelegibilidad de
las ofertas as respaldadas. Oficio 7499 del 2 de julio de 1999 (DGCA 787-99)
272.
Garanta de Participacin. No depositada en forma
En relacin con el argumento de la firma apelante, en el sentido de que la empresa adjudicataria incumpli con no
depositar la garanta de participacin en la cuenta establecida al efecto en el cartel, este Despacho estima que nos
encontramos de frente a un aspecto formal intrascendente, pues de frente a lo dicho por la Sala Constitucional, pierde
importancia si la garanta se deposita en una cuenta especial o si se presenta en las oficinas administrativas a la hora
de la apertura de las ofertas, pues lo realmente importante es que la oferta se encuentre respaldada por una garanta
de participacin vlidamente rendida y presentada a la Administracin en tiempo. En virtud de lo anterior,
consideramos que no lleva razn el apelante en este argumento. RSL 47-99 de las 9:00 horas del 16 de febrero de
1999
273.
Garanta de Participacin. Numerus Clausus
Adicionalmente a lo dicho, es menester destacar que los medios para rendir las garantas en una contratacin
administrativa se han denominado como numeras clausures (sic), es decir, son los que taxativamente seala la
legislacin en la materia y que se resumen en los siguientes: *Bono de garanta de instituciones aseguradoras
reconocidas en el pas. *Bono de garanta de uno de los bancos del Sistema Bancario Nacional. *Bono de garanta
del Banco Popular y de Desarrollo Comunal. *Certificados de Depsito a Plazo. *Bonos del Estado o de sus
instituciones. *Cheques certificados o de gerencia de un banco del Sistema Bancario Nacional. *Dinero en efectivo
mediante depsito a la orden de un banco del mismo sistema. *Dinero en efectivo depositado en la Administracin
interesada. De todos los medios que permite el ordenamiento para rendir la garanta y que se han sealado lneas
atrs, el medio por excelencia es el dinero en efectivo y todos los dems mecanismos son clases de ttulos o
documentos de fcil liquidez, es decir, que por naturaleza propia se pueden transformar en numerario sin especiales
trmites. De hecho el cheque mismo es una orden incondicional de pago, de modo que all es fcilmente
evidenciare la incondicionalidad de la garanta, pues si de permitiera que en unos casos la garanta estuviese sujeta a
condiciones y en otros por naturaleza jurdica ello no puede darse, estara el sistema generando y consintiendo una
odiosa discriminacin cuando existen condiciones de abierta igualdad. Oficio N7499 del 2 de julio de 1999
(DGCA-787-99).
274. Garanta de Participacin. Negarse a prorrogar la oferta no es causal de

ejecucin
[...] la garanta de participacin solo podr ser ejecutada si el oferente no atiende la prevencin, de modo que el
contestar en tiempo negativamente sobre la prrroga de la vigencia de la oferta que se le solicita, no faculta a la
Administracin a ejecutar dicha garanta. No omitimos manifestar que, aunque se trate de una norma vigente, esta
Direccin General considera que resulta una sancin desproporcionada que la Administracin ejecute la garanta de
participacin de un oferente, por el solo hecho de que este no atienda la prevencin (o lo haga fuera de plazo), ya que

103
esto atentara contra el principio de proporcionalidad, el cual se impone como un lmite a la discrecionalidad
administrativa. Oficio 15438 de 19 de diciembre de 1997 (DGCA1673-97)
275. Garanta de Participacin. Oferta en consorcio puede rendirla a nombre de

una sola de las empresas.
[...] ha sido el criterio reiterado de este Despacho, de frente a ofertas en consorcio donde la garanta de participacin
haya sido rendida nicamente a nombre de uno de las partes proponentes, que tal hecho no presenta irregularidad
alguna, en virtud del principio de solidaridad que conlleva la presentacin de propuestas bajo esta modalidad (en
consorcio) y que regula expresamente el artculo 41.4 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, de
modo que, una garanta en tales condiciones es ejecutable independientemente esa particularidad (Ver en ese
sentido, las siguientes Resoluciones: R.S.L.30-95 de las trece horas con treinta minutos del treinta de enero de mil
novecientos noventa y cinco; R.S.L. 95-98 de las catorce horas del dos de abril de mil novecientos noventa y ocho;
R-DAGJ-135-99 de las quince horas con treinta minutos del dos de diciembre y R-DAGJ-152-99 de las diez horas
con treinta minutos del diez de diciembre, ambas de mil novecientos noventa y nueve). R-DAGJ-003-2000 de las
10:00 horas del 3 de enero del 2000.
276.
Garanta de Participacin. Oferta en consorcio
[...] este Despacho ha podido comprobar que la firma [...], S.A. someti oferta en consorcio con la firma [...], S.A. y
que por cuenta de la primera, se rindi garanta de participacin en este concurso, mediante documento de garanta
del Banco Internacional de Costa Rica, en el que se dice, en lo que interesa destacar, que se garantiza la participacin
de [...], S.A. en la Licitacin Pblica N 41-98 del Instituto Nacional de Aprendizaje. Ante un caso similar, este
Organo Contralor se manifest en el sentido de que las firmas que participan en consorcio, ... son solidariamente
responsables ante la Administracin, por todas las consecuencias derivadas de su participacin en los procedimientos
de contratacin o en la ejecucin del contrato, y principio esencial de esta forma de participar, es que los integrantes
del consorcio responden ...solidariamente por todas las obligaciones derivadas de la oferta oferta, de la eventual
adjudicacin y de su ejecucin......As las cosas, considera este Despacho que dada la solidaridad en cuanto a la
responsabilidad que adquieren las firmas que participan en consorcio, los actos de cada una de las integrantes
compromete indefectiblemente a la otra u otras, por lo que an cuando en la garanta de participacin no se
establezca expresamente el nombre de todas las firmas, el hecho de que exista un documento de garanta aportado
por una de las firmas consorciadas con indicacin expresa del concurso para el cual se rinde, por el monto que
corresponda y adjuntndose en la oferta un documento de convenio consorcial de las firmas, no implica que se est
dejando descubierta la participacin de la firma o firmas cuyo nombre no se indica expresamente en el documento de
garanta de participacin. En este sentido la Administracin podr ejecutar la garanta de participacin caucin que
se rinde sin sujecin alguna-, aun en el evento de que el incumplimiento provenga de la firma que no aparece inserta
en el documento de garanta de participacin, pues dada la solidaridad de la responsabilidad que asumen las firmas
que componen el consorcio, todas ellas responden por todos y cada uno de los aspectos y compromisos de la oferta y
de su ejecucin, en el caso de una eventual adjudicacin... (ver nuestra Resolucin N 95-98 de las catorce horas
del dos de abril de mil novecientos noventa y ocho). En consecuencia, el incumplimiento que se le seala a la
recurrente debe ser desestimado, por lo que procede declarar su legitimacin para impugnar en este proceso. RSL
165-99 de las 8:00 horas del 27 de abril de 1999
277.
Garanta de Participacin. Persona distinta al oferente
[...] en materia de garantas de participacin, en forma reiterada, esta Direccin General ha sostenido el criterio de
que un tercero la puede rendir a nombre de otro, siempre y cuando quede claramente establecido que el garantizado
es la firma que se encuentra participando como oferente en la licitacin de que se trate. En el caso que nos ocupa, es
claro que en el documento de garanta referido, se respalda la participacin de MILLER HERMANOS S. A. y no de
la firma PRAXAIR MEXICO S.A. de
C.V., que es la persona jurdica que se present como oferente en este
concurso. Por otra parte, sobre este tema y entre muchas otras cosas de inters, ha sealado este Despacho que
...quien debe estar garantizado en un procedimiento de concurso que promueva la Administracin Pblica, es la
firma a cuyo nombre se presenta la oferta, es decir, aquella que se est comprometiendo ante la Institucin respectiva
y que asumir todas las responsabilidades derivadas del contrato resultante ... (vase oficio N 3401 del 27 de marzo
de 1989). En otra oportunidad, este Despacho seal la importancia del documento garanta de participacin de
una oferta y expres lo siguiente: Tal importancia deriva del hecho de que la garanta de participacin tiene como
fin avalar la solemnidad de la oferta por parte del concursante...Lo anterior, por cuanto con esta garanta se pretende

104
demostrar la seriedad para contratar por parte del oferente y dar seguridad a la Administracin de que la firma
cumplir con sus obligaciones...Quien no rinda la garanta o la rinda en forma insuficiente presenta una proposicin
defectuosa y esta falta de garanta o su insuficiencia afecta la validez de la oferta (ver Resolucin N 127-84 de las
15:10 horas del 5 de noviembre de 1984). Sobre este particular, ha manifestado la Sala Constitucional que:
...Tngase en cuenta que la forma, modo, monto, momento y plazo para presentar la garanta estn regulados por las
normas positivas de la contratacin especfica, segn las especificaciones del cartel, en tanto su objeto, finalidad o
razn de ser, es asegurar o afianzar el mantenimiento de la oferta durante el plazo estipulado en el pliego de
condiciones. Esta garanta avala la solemnidad de la oferta, y como tal, constituye una sea precontractual destinada
a asegurar la celebracin del contrato o su no cumplimiento, como medida cautelar de la responsabilidad del
oferente. La garanta de participacin constituye el presupuesto de la oferta, de manera tal, que sin la primera no
puede vlidamente legitimarse la oferta ante la administracin, a la vez que del mantenimiento de la garanta
depende la validez la oferta. En razn de lo anterior, es que, como elemento sustancial de la contratacin
administrativa, cualquier modificacin en la garanta de participacin implica una modificacin en la oferta.... As
pues, a la luz de las circunstancias examinadas del voto 998-98 de la Sala Constitucional y de la jurisprudencia de
este Despacho, consideramos que en la garanta analizada existe un vicio de suma gravedad que afecta la oferta de la
empresa Praxair Mxico S.A. de C.V., que por s solo resultaba suficiente para fundamentar la exclusin de esta
propuesta del concurso. Al carecer de aptitud para resultar readjudicataria del negocio, procede declarar su falta de
legitimacin para accionar en esta sede, por lo que debe declararse sin lugar el recurso de apelacin que se conoce,
con la consiguiente confirmacin del acto adjudicatorio, tomando en consideracin que el reparo formulado al
sistema de valoracin de las ofertas no tiene la virtud, en el presente estado de cosas, de conllevar a la anulacin del
procedimiento. RSL 27-99 de las 12:00 horas del 22 de enero de 1999.
278.
Garanta de Participacin. Plazo insuficiente
En relacin con la garanta de participacin, tenemos que en el cartel se solicit que cubriera un plazo de sesenta y
cinco das hbiles (ver hecho probado No.6) y Coasin Costa Rica, Sociedad Annima, present una garanta
extendida por el Banco Banex, Sociedad Annima, con una vigencia de setenta y tres das naturales (ver hecho
probado No.9). Posteriormente, en el estudio de ofertas, la Administracin determin que la propuesta de la apelante
era inelegible, por haber ofrecido una garanta con un plazo insuficiente en catorce das hbiles (ver hecho probado
No. 7). Ahora bien, la propia recurrente en su escrito inicial acepta haber presentado una garanta de participacin
con una vigencia de cincuenta y un das hbiles, es decir, menor a la requerida por la Administracin; slo que estima
que debe prevenirse la correccin de tal incumplimiento, con base en lo estipulado en el artculo 37.8 del
Reglamento. En efecto, el artculo 37.8 del Reglamento dispone que cuando el oferente presente una garanta por un
plazo inferior al requerido, la Administracin deber en el tanto se encuentre vigente y no sea inferior al ochenta por
ciento del plazo exigido, advertir la necesidad de ampliarla. No obstante, en relacin con la norma reglamentaria de
cita, procede externar dos comentarios. Primero, carece de fundamento legal, pues el artculo 33 de la Ley de
Contratacin Administrativa es claro al indicar que los defectos podrn subsanarse, siempre que no afecten el
contenido de la oferta, en cuanto a los bienes y servicios ofrecidos, los precios, plazos de entrega, ni garantas.
Segundo, la Sala Constitucional en su voto nmero 998-98 resolvi eliminar del ordenamiento el artculo 56.1.2.1
del Reglamento, que permita subsanar el plazo de vigencia de la garanta de participacin, siempre que se hubiera
establecido al menos por el ochenta por ciento (redaccin similar), por estimar que tal posibilidad desbordaba el
texto legal. As, la Sala manifiesta que: [...] la forma, modo, monto, momento y plazo para presentar la garanta
estn regulados por las normas positivas de la contratacin especfica, segn las especificaciones del cartel, en tanto
su objeto, finalidad o razn de ser, es asegurar o afianzar el mantenimiento de la oferta durante el plazo estipulado en
el pliego de condiciones. [...] En razn de lo anterior, es que, como elemento sustancial de la contratacin
administrativa, cualquier modificacin en la garanta de participacin implica una modificacin en la oferta (ver
voto 998-98, pginas 66 y 67). Por consiguiente, la pretensin de la recurrente de corregir su garanta de
participacin es ayuna de sustento legal y contraria a lo resuelto por la Sala Constitucional, precedente que de
acuerdo con el artculo 13 de la Ley de Jurisdiccin Constitucional es vinculante. Nuestro sistema de control
constitucional es concentrado, es decir, que nicamente la Sala Constitucional puede eliminar normas del
ordenamiento por resultar contrarias a nuestra Carta Magna, pero no por ello debemos olvidar que en nuestra funcin
estamos vinculados por los precedentes y jurisprudencia de la Sala y que mayor precedente que la eliminacin de una
norma con una redaccin idntica y el desarrollo del principio de que las garantas son insubsanables. De esta forma,
concluimos que al ser la oferta presentada por Coasin Costa Rica, Sociedad Annima, inelegible y por tanto de
imposible readjudicacin, conforme lo dispuesto por el artculo 95 del Reglamento a la Ley de Contratacin
Administrativa, lo procedente es rechazar su recurso. RSL 169-99 de las 13:00 horas del 28 de abril de 1999


279.
105
Garanta de Participacin. Respaldo de la seriedad de la oferta
En cuanto al punto segundo, es importante tener presente que, para el correcto cumplimiento de las obligaciones que
asume el oferente en un procedimiento licitatorio -as como tambin para las que asume el contratista- la
Administracin exige la rendicin de garantas, en virtud de lo establecido en las normas que rigen la materia, con la
finalidad de que respalden la seriedad de la oferta ante omisiones o incumplimientos en que pueda incurrir el
obligado. Es as como, en principio, la garanta de participacin tiende a asegurar a la Administracin que si el
adjudicatario no comparece a formalizar el contrato o se niega a rendir la garanta de cumplimiento, puede
sancionarlo administrativamente por su actuar, ejecutndole la caucin presentada. Oficio 15329 del 11 de
diciembre de 1996 (DGCA 1687-96)
280.
Garanta de Participacin. Rendida a favor de una firma que no ofrece.
[...] en efecto, tal y como lo seal la entidad licitante, la garanta de participacin se rindi para respaldar a una
persona jurdica que no es la que se present como oferente en el concurso que nos ocupa. Sobre ese punto, esta
Contralora General dispuso en oficio N 34011 del 27 de marzo de 1989, que cita a su vez, las resoluciones RSL 7784 y RSL 124-84, lo siguiente: [...] quien debe estar garantizado en un procedimiento de concurso que promueva
la Administracin Pblica, es la firma a cuyo nombre se presenta la oferta, es decir aquella que se est
comprometiendo ante la Institucin respectiva y que asumir todas las responsabilidades derivadas del contrato
resultante [...]. El anterior criterio se ha mantenido en nuestras resoluciones RSL 275-98, de las quince horas del
da once de setiembre y RSL 294-98, de las quince horas con cuarenta y cinco minutos del veintitrs de setiembre,
ambas del ao mil novecientos noventa y ocho. [...] En el caso que nos ocupa, es claro que en el documento de
garanta referido, se respalda la participacin de Xerox de Costa Rica, S. A. y no de la firma Xerox Latinamerican
Holdings Inc. que es la persona que se present como oferente en este concurso, de manera que no existe garanta de
participacin que respalde a la firma oferente. [...] As las cosas, bajo dicho principio, la garanta que se aporte debe
asegurarle a la Administracin, desde un primer momento, que la persona garantizada es aqulla que concurre como
oferente en el concurso respectivo. De lo contrario, debe proceder a inadmitirla para los efectos correspondientes.
R-DAGJ-017-2000 de las 14:00 horas del 14 de enero del 2000
281.
Garanta de Participacin. Otros supuestos de ejecucin
[...] en la nueva normativa de contratacin se han establecido otros supuestos, ante los cuales la Administracin
puede hacer efectiva la garanta rendida, mantenindose a nuestro juicio la finalidad primordial de este instituto, cual
es asegurar la seriedad de la propuesta formulada y otorgar la seguridad de que ste, una vez subsanado lo que
corresponda, cumplir con todas las actuaciones necesarias para concretar una relacin contractual satisfactoria. La
garanta de cumplimiento, por su parte, tiene el propsito de proteger a la Administracin frente a los daos o
perjuicios que pueda ocasionarle la incorrecta ejecucin de la prestacin objeto del contrato a cargo del contratista.
Oficio 15329 del 11 de diciembre de 1996 (DGCA 1687-96)
282.
Garanta de Participacin. Se puede restablecer su vigencia
La adjudicataria acusa falta de inters legtimo, actual y directo de la apelante, basada en que su garanta de
participacin decay en una oportunidad, tesis que este Despacho no comparte, toda vez que en nuestro sistema lo
relevante es que quien oferta sostenga su inters durante el plazo que dilate el procedimiento de contratacin, lo cual
no queda vedado si, por alguna circunstancia, quien cotiz no mantiene ese inters por algn o algunos das. Ante
un hecho as la Administracin o, si fuere el caso, esta Contralora General, pueden solicitar el restablecimiento de la
vigencia tanto de la oferta como de la garanta de participacin, al tenor de lo dispuesto en los artculos 51.3. y
37.10, del Reglamento General de Contratacin Administrativa. As las cosas, procede desestimar la defensa opuesta
por la firma adjudicataria y entrar a conocer el fondo del recurso. RSL 114-99 de las 15:30 horas del 26 de marzo
de 1999
283.
Garanta de Participacin. Un tercero puede pagar por otro
[...] un tercero puede rendir a nombre de otro una garanta de participacin, siempre y cuando quede claramente
establecido que el garantizado es la firma que se encuentra participando como oferente en la licitacin de que se
trate. En el caso que nos ocupa, es claro que en el documento de garanta referido, se respalda la participacin de
[...] y no de la firma [...] que es la persona que se present como oferente en este concurso [...] ya que lo que ms

106
importa y no se puede obviar, es el hecho de que no existe garanta de participacin que respalde a la firma oferente
[....] y no podemos asumir como lo pretende esta ltima empresa, que existe en la especie una identidad entre las
personas a las que hemos venido haciendo referencia. RSL 275-98 de las 15:00 horas del 11 de setiembre de 1998.
284.
Garanta de Participacin. Vencimiento del Certificado de Depsito a Plazo
[...] debemos asumir que un certificado de depsito a plazo emitido por un Banco estatal (como ocurre en el caso de
consulta, por el BNCR), debe aceptarse y est bien presentado como garanta de participacin, si la fecha para
hacerlo efectivo es, como mximo dentro de los 30 das siguientes al plazo exigido en el respectivo cartel, como
vigencia de la garanta respectiva y por esa razn es tambin que se le exime de la obligacin de adjuntar la
estimacin del operador de bolsa, obligacin a la que s estn sujetos los ttulos que tienen una fecha de vencimiento
superior a esa, o los que son emitidos por Bancos no estatales. Bajo esos trminos, pareciera que lleva usted razn al
considerar que la oferta de su representada no debi ser excluida del concurso por solo esa circunstancia . Oficio
DGCA 577-98 del 10 de junio de 1998
285. Garanta de Participacin. Vigencia puede ser igual a la oferta en caso de

silencio
Al indicar la Administracin que la vigencia de las ofertas no debe ser menor a ciento veinte das, lo que hizo fue
fijar un plazo mnimo, por el que le interesaba que las empresas mantuvieran sus ofertas. Lo anterior supone que las
empresas podan mantener sus ofertas por ms del plazo indicado, pero no por menos, pues ello hubiera implicado un
desajuste con un aspecto sustancial del pliego de condiciones y, por consiguiente, por no ser subsanable, su
inevitable descalificacin del concurso. En este sentido, la empresa recurrente ofreci un plazo de vigencia de su
oferta de 150 das naturales, con lo cual no solo se ajusta al mnimo establecido en el cartel, sino que lo supera en 30
das, o sea el 25% ms del plazo solicitado por la Administracin, razn por la cual no se discute que su oferta se
ajuste al pliego cartelario. Ahora bien, el punto est en determinar si el plazo exigido por el cartel para la vigencia de
la garanta de participacin, debe ser igual al plazo de vigencia de la oferta indicado por la empresa, o si siendo igual
o superior al mnimo sealado, cumple con el pliego, aunque no sea igual al de vigencia de la oferta. En criterio de
este Despacho, si la Administracin fij un plazo mnimo de vigencia de las ofertas, siendo que se poda indicar ms,
pero no menos, significa que a la Administracin le bastaba ese plazo (resultaba suficiente) para que pudiera realizar
el anlisis de las ofertas con amplitud, por lo que si el plazo de vigencia de la garanta de participacin se ajustaba a
ese mnimo de ciento veinte das, no existe razn para considerar que la empresa incumple y que esa oferta resultaba
inelegible. Vemos que, en la especie, la firma Productos Avanzados de Computacin, S.A. ofreci una garanta de
participacin por 135 das naturales, o sea 15 das ms del mnimo solicitado, a pesar de que no es exactamente igual
a la vigencia de su oferta. Ese desajuste entre la vigencia de la oferta y de la garanta de participacin, en criterio de
este Despacho no resulta trascendente ni va en contra de lo preceptuado por la Sala Constitucional en el voto No.
998-98. Transcribe la Administracin, como parte de su fundamento para tener como inelegible la oferta del aqu
apelante, parte del citado voto, en donde ese alto tribunal establece que el objeto (de la garanta de participacin) es
el asegurar o afianzar el mantenimiento de la oferta durante el plazo estipulado en el pliego de condiciones. Esta
posicin de la Sala precisamente lo que hace es confirmar el criterio de este Despacho por cuanto, si la
Administracin defini en el pliego de condiciones que el plazo mnimo para la vigencia de las ofertas era de ciento
veinte das naturales, la garanta rendida por un plazo de ciento treinta y cinco das no atentara contra lo dicho por la
Sala, pues estara cubriendo el plazo mnimo indicado en el pliego de condiciones. Seala esa honorable Sala,
adems, que la garanta de participacin constituye el presupuesto de la oferta, de manera tal, que sin la primera no
puede vlidamente legitimarse la oferta ante la Administracin, a la vez que del mantenimiento de la garanta
depende la validez de la oferta. En razn de lo anterior es que, como elemento sustancial de la contratacin
administrativa, cualquier modificacin en la garanta de participacin implica una modificacin de la oferta. Lo
anterior significa que no puede haber oferta sin garanta de participacin y que de la validez de esta depende la
validez de aquella, por lo que, en ese tanto, resulta un elemento sustancial de la plica. Asimismo, la Sala seala que
la garanta no puede sufrir ningn tipo de modificacin, subsanacin, pues se estara modificando la oferta, situacin
por la cual declar inconstitucionales los artculos 56.1.2.1 y 56.1.2.3 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa. En el caso bajo anlisis no se presenta la situacin prevista por la Sala, pues tanto la oferta como la
garanta de participacin que la respalda, superan con creces el plazo mnimo fijado por la Administracin en el
cartel. As las cosas, este Despacho considera que la oferta de la empresa apelante Productos Avanzados de
Computacin, S.A. fue ilegtimamente excluida y, por lo tanto, s goza de la necesaria legitimacin activa para
recurrir por esta va el acto de adjudicacin que aqu conocemos. En virtud de lo anterior, lo que procede es anular el
acto de adjudicacin y que la Administracin proceda a realizar nuevamente la evaluacin de las ofertas,

107
considerando entre ellas, como elegible, la oferta de la aqu recurrente. RSL 47-99 de las 9:00 horas del 16 de
febrero de 1999
GARANTA SOBRE BIENES

286. Garanta sobre bienes. No debe ser una especie de "contrato de
mantenimiento"
[...] dado que por la va de la garanta de fabricacin, la Administracin no debe buscar un fin distinto que la
proteccin contra fallas del equipo derivadas de su fabricacin. Por la va de la garanta de fabricacin, la
Administracin no est autorizada a buscar un contrato de mantenimiento preventivo y correctivo del equipo, en
forma encubierta, porque esa no es la funcin natural de una garanta de esta naturaleza. Para asegurar la
continuidad en el funcionamiento del equipo durante el perodo de vida til, la Administracin debe asegurarse que
los equipos cuenten con el respaldo de un taller serio radicado en el pas, que brinde tiempos de respuesta razonables,
de acuerdo con la ubicacin que tenga el equipo en el territorio nacional. Tampoco este Despacho encuentra vlido
que se establezcan puntajes a garantas efmeras que, con el paso del tiempo, se conviertan en garantas en el papel,
las cuales la Administracin no podr hacer efectivas, porque el contratista con un tiempo tan prolongado como el
que punta el cartel, podra acudir al expediente de alegar que la falla se debe a un uso anormal del equipo, o bien,
sencillamente que la garanta, por lo dinmico que resulta el mercado y el avance tecnolgico en este tipo de equipo,
est referida a un equipo obsoleto. En este orden de ideas, debemos advertir a la Administracin, como lo hemos
indicado en nuestro oficio N1390/99, que el sistema de evaluacin debe buscar la valoracin de factores
transcendentes, cualidad que no queda reflejada en este sistema, en particular en lo que hace a la valoracin de la
garanta de fabricacin del equipo, por las razones ya expresadas. En tal caso, podra la Administracin determinar
un plazo razonable de garanta, por va de clusula invariable (v.gr. nos parece muy razonable que se exija una
garanta mnima de un ao), pero el plus, hasta un margen razonable en relacin con la vida til del equipo, s podra
ser puntuable, por ejemplo, en relacin con el plus hasta completar tres aos, para evitar la desnaturalizacin y que
se ven desvirten los sistemas de evaluacin en manos de proveedores inescrupulosos, que ofrecen condiciones que,
de antemano, saben que no tienen ningn respaldo real, con el nico afn de ganar puntaje. RSL 216-99 de las
15:40 horas del 28 de mayo de 1999
287.
Garanta sobre bienes. Taller autorizado por fabricante
Lo que este Despacho s estima realmente importante, es que la Administracin compruebe que quien ofrece el
equipo dispone de un taller autorizado por el fabricante. Con ello, la Administracin asegura un respaldo tcnico
para su equipo y esa condicin puede establecerla, sea por va de clusula invariable, o bien, como factor evaluable si
concede puntaje sobre las diferencias cualitativas que pudieran registrar los distintos talleres de servicio de que
dispongan los oferentes. RSL 216-99 de las 15:40 horas del 28 de mayo de 1999
288.
Garanta sobre bienes. Equipos. Condicionamiento
[...] considera este Despacho que no se est condicionando de modo alguno la garanta de los equipos y materiales
por parte de la firma adjudicataria, pues esta no deja a su opcin la garanta sobre los mismos, sino que se
compromete formal y expresamente a cumplir con dicha garanta por un plazo de trece meses (un mes ms que el
plazo requerido en el cartel) , y lo que s deja a su opcin es reparar o sustituir el equipo o material daado, para con
esa decisin (de sustituir en vez de reparar) cumplir plenamente con la garanta de los equipos. El cartel solo habla
de que si a algn material o equipo se le encuentra un desperfecto durante el plazo de la garanta, el oferente deber
reconstruirlo por su cuenta (hecho probado 4)), la forma de reconstruirlo que adopta la oferente es repararlo o
sustituirlo, siempre con miras a lograr que el servicio vuelva a la normalidad y lograr su correcto funcionamiento.
En consecuencia, no advierte este Despacho, en cuanto a este punto, vicio alguno que deslegitime la oferta
adjudicada. RSL 120-99 de las 13:00 horas del 5 de abril de 1999
289.
Garanta sobre bienes. Otorgada de modo genrico
[...]en cuanto a las garantas ofrecidas sobre los equipos, el cartel pidi un ao contado a partir de la entrada en
funcionamiento de los equipos o dos aos despus de la llegada de todo el equipo a Costa Rica o de la entrega en
bodegas del ICE, lo que ocurra primero, debiendo indicarse claramente los alcances de la misma (clusula 12.1,
visible a folio 050 del Expediente Administrativo). La firma SCHLUMBERGER INDUSTRIES INC., ofreci

108
garanta de un ao contado a partir de la entrada en funcionamiento de los equipos o dos aos despus de la llegada
de todo el equipo a Costa Rica sin indicar nada adicional (ver folio 441 del Expediente Administrativo). El contenido
de las siguientes dos clusulas, 12.2 y 12.3 es de carcter invariable, por lo que no requieren de ninguna
manifestacin expresa. Ahora bien, lo usual es que las firmas oferentes, al otorgar la garanta, establezcan todo un
elenco de situaciones fuera de su control por las cuales no se hacen responsables. En Costa Rica, la responsabilidad
del contratista por vicios de la cosa est muy claramente determinada en el Cdigo Civil y solamente pueden
excusarla la culpa del adquiriente o el caso fortuito. As las cosas, toda garanta otorgada de manera genrica, tiene
sus lmites dentro del marco jurdico de la responsabilidad contractual, de donde el aparente incumplimiento no tiene
la virtud por s solo de acreditar una falta que implique la descalificacin de esta oferta. RSL 264-96 de las 13:00
horas del 15 de noviembre de 1996
INCUMPLIMIENTOS
290.
Incumplimientos. Debe sealarse su importancia
En anteriores ocasiones, este rgano Contralor ha sealado como una necesidad que se establezca, de frente al
incumplimiento de una oferta, la gravedad o trascendencia del mismo, pues no basta con sealar una lista de
incumplimientos nada ms. De acuerdo con lo anterior, sern motivo de descalificacin, nicamente aquellos
defectos de la plica que la hagan apartarse sustancialmente del ordenamiento jurdico. RSL 264-96 de las 13:00
horas del 15 de noviembre de 1996
291.
Incumplimientos. Debe sealarse su importancia
Ahora bien, an y cuando concluyramos que en el caso expuesto se presentan y ofrecen herramientas diferentes,
tenemos que ni la Administracin licitante, en los estudios y anlisis tcnicos del caso, o en el escrito de respuesta
a las audiencias conferidas en este procedimiento de impugnacin, ni tampoco la empresa adjudicataria,
procedieron a determinar, mediante un estudio tcnico apropiado, la trascendencia e incidencia prctica que tendra
el mencionado incumplimiento. Ntese que nicamente se ha citado la existencia de la mencionada irregularidad en
esa oferta, sin que, a travs de un anlisis de orden tcnico, se haya logrado determinar el grado de relevancia que
tal incumplimiento pueda tener. En este sentido debemos recordar, que a la luz de lo establecido en el artculo 4 de
la Ley de Contratacin Administrativa y el artculo 56.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, la
Administracin promotora del concurso solo debe proceder a descalificar a aquellas propuestas que incumplan
aspectos esenciales de las bases de la licitacin. En este orden de ideas, tenemos que la Administracin no
descalific a la oferta presentada por la recurrente, antes bien, procedi a analizarla y calificarla, hecho a partir del
que podramos suponer que al citado incumplimiento no se le concedi trascendencia como para haber declarado
inelegible a dicha propuesta. RSL 71-97 de las 14:00 horas del 2 de abril de 1997
292.
Incumplimiento. No se demuestra la trascendencia
Este Despacho estima que tal y como est redactado el requerimiento en cuestin, en el caso que nos ocupa, la
Entidad licitante ha incurrido en una contradiccin, pues por un lado descalifica una oferta por no cumplir un
requisito cartelario que simplemente califica de sustancial, y acto seguido, afirma que los dems proponentes
ofrecieron tarjeta madre marca [...], reconociendo implcitamente que la adjudicataria, [...], S.A., ofreci equipos
marca [...], por lo que tampoco cumplira un requisito de la misma trascendencia del que le atribuye a la
recurrente. Desde dicha perspectiva y no obstante el incumplimiento que se le seala a la oferta de la recurrente,
hemos de sealar que para este Organo Contralor no ha quedado demostrada la trascendencia del incumplimiento del
requisito en comentario, por lo que, atendiendo al reiterado criterio de este Despacho, -sustentado en la normativa
que aplica en la materia-, en el sentido de que no basta con sealar y demostrar la existencia de un incumplimiento
para descalificar a un oferente, sino que hace falta, adems, acreditar la trascendencia de ese incumplimiento en el
resultado del concurso, nos vemos obligados a anular el acto de adjudicacin dictado, para que esa Administracin
proceda a evaluar la oferta de la firma recurrente y disponga, en cuanto a la readjudicacin de este negocio, lo que en
Derecho corresponda. Relacionado con lo anterior y a mayor abundamiento sobre el tema de la no demostrada
trascendencia del incumplimiento que se acusa, anotamos que este Despacho ha advertido que el requisito en
cuestin, fue dado a conocer mediante nota fechada 28 de octubre de 1998, sin que se haya publicado aviso en La
Gaceta sobre el mismo, como corresponda, y no obstante que la Entidad licitante la denomin aclaracin, en
verdad se trata de una modificacin al cartel que, para que sea exigible, debi ser publicado de acuerdo con lo

109
establecido en el artculo 47 del Reglamento de Contratacin Administrativa. RSL 134-99 de las 8:00 horas del 9
de abril de 1999
INFORMES TCNICOS
293.
Informes tcnicos. Deben ser desvirtuados con la apelacin
Este Organo Contralor, no obstante de que considera que el Cartel de la Licitacin de marras, no fue preciso al
indicar especficamente las caractersticas y propiedades del material a adquirir, no puede dejar de lado el hecho
fundamental de que ni la empresa Castro y De La Torre S.A., ni la Subdireccin de Control de Obras Pblicas de esta
Contralora General, han desvirtuado las conclusiones del informe rendido por Vieto y Asociados, sea no se ha
demostrado tcnicamente que el material aportado por la adjudicataria no sea el ms apto para cumplir con los
objetivos del presente concurso, por el contrario de ese mismo informe, no rebatido tcnicamente, se desprende
claramente que el material de la recurrente puede presentar problemas de compactacin durante el invierno, lo que
sin lugar a dudas descalifica dicho material para los propsitos que se persiguen en la presente licitacin. Por otra
parte, el alegato central de la apelante es el hecho de que su oferta era ms conveniente en precio que la oferta de la
adjudicataria, razn por la cual debi de adjudicrsele la licitacin, toda vez que, segn el cartel el cien por ciento de
la evaluacin corresponda a ese factor precio; razonamiento que no comparte este Organo Contralor, en vista de que
la apelante ofreci un material que no es el ms apto para lo que se requiere, lo que significa que ese factor precio
fue totalmente irrelevante para la decisin del presente asunto. Bajo este orden de ideas, podemos concluir que con
la prueba aportada por el apelante, y por la solicitada para mejor proveer por parte de esta Contralora General, no se
ha desvirtuado tcnicamente el informe rendido por la firma Vieto y Asociados S.A., tal y como lo exige la
disposicin del artculo 92.2 del Reglamento General de la Contratacin Administrativa, lo que significa que el
material aportado por la adjudicataria resulta ms idneo para el lastrado de caminos, que el aportado por la apelante,
el cual si puede presentar problemas de compactacin en el invierno por su alta liquidez, lo que generara problemas
a la hora de brindar el tratamiento adecuado a los desechos slidos del Relleno Sanitario de Ro Azul, con el eventual
perjuicio que ello podra generar a la salud pblica Bajo estas circunstancias, no es posible pretender que el acto de
adjudicacin se anule, en virtud de que no se adjudic a la oferta de mejor precio, ya que tal factor por lo dicho
devino en totalmente irrelevante, en consecuencia, lo procedente es declarar sin lugar el recurso de apelacin [...]"
LEASING
294.
Leasing. Concepto
En relacin con el contrato de "leasing", se explica que su nombre proviene del verbo "to lease", como sinnimo de
tomar o dar en arrendamiento. Naci en Estados Unidos de Amrica, tenindose como antecedente la compaa de
leasing creada en San Francisco en 1952. Este contrato se entiende como aqul en que "... una de las partes -dadorprovee a la otra -tomador- una cosa mueble o inmueble para su uso, mediante el pago de un canon peridico y por un
cierto plazo, concedindole la opcin de adquirir la cosa luego de abonado un mnimo determinado de perodos,
mediante el pago de un valor residual, establecido de acuerdo a pautas fijadas en el contrato, que toman en cuenta no
slo el valor de la cosa sino tambin el tiempo de su amortizacin y la cantidad ya pagada por el uso" (Idem.
Gastaldi, pgs. 16-17-25). Oficio 476 del 15 de enero 1997 (DGCA 66-97)
295.
Leasing. Cobertura y Clasificacin
Por lo que hemos sealado, es claro que el contrato de leasing pertenece al grupo de los contratos atpicos, toda vez
que carece de regulacin legal o reglamentaria ( a mayor abundamiento vase la exposicin de motivos del Proyecto
de Ley, publicado en La Gaceta No. 225 del 22 de noviembre de 1996). En trminos generales, dicho contrato
puede abarcar tanto bienes muebles como inmuebles y asumir diversas modalidades segn la necesidad de los
contratantes, leasing financiero, operativo, etc. A nuestro modo de ver, estas caractersticas distinguen el "leasing"
del "arrendamiento de equipo o maquinaria con opcin de compra", que menciona la Ley de Contratacin
Administrativa, bsicamente al constituirse el primero en un contrato ms amplio que el segundo, que soporta
prcticamente cualquier objeto y que en ciertos casos supone la presencia e intervencin de agentes financieros. Por
consiguiente, estimamos que el contrato de "leasing" debe ser objeto de regulacin, de previo a su aplicacin, pese al
ligamen que esta figura pueda tener con el arrendamiento de equipo con opcin de compra, mxime teniendo en
cuenta que en el pasado, algunas Administraciones han denominado "arrendamiento con opcin de compra" a

110
contratos que lejos de ser un arrendamiento eran verdaderas compras a financiadas, con pagos diferidos en el tiempo.
Oficio 476 del 15 de enero 1997 (DGCA 66-97)
296.
Leasing. Cuotas son alquiler de equipo
Para lo que interesa, la figura del leasing financiero como del operativo constituyen modalidades de provisin de
bienes para la prestacin del servicio pblico, que comprometen el pago de las cuotas o cnones durante el perodo
de vida til del bien, con una opcin de compra final, previamente determinada. Por ende, el pago de esas cuotas se
podra reportar como alquiler de equipo. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
297.
Leasing. Debe contemplarse un sistema de evaluacin adecuado
Adems de esa determinacin previa de factibilidad, se deben sentar en el respectivo cartel, y as debe requerirse
reglamentariamente, criterios de seleccin que favorezcan la mejor opcin tcnica, pero que tambin favorezcan la
competitividad de la solucin econmica de entre quienes aspiren a brindar la solucin, de modo que se seleccione la
oferta ms econmica de entre quienes hayan cumplido los requerimientos tcnicos solicitados. Oficio 2899 de 18 de
marzo de 1999 (DGCA-305-99)
298.
Leasing. Desnaturalizacin
En varias disposiciones de la reglamentacin propuesta sobre leasing financiero encontramos que se incurre en
contradicciones e imprecisiones que sern sealadas en cada artculo, al pretender que el mantenimiento del bien
arrendado corra a cargo del contratista, lo cual desdice una particularidad del contrato de leasing financiero, en el
cual se traslada la obligacin de dar mantenimiento al tomador o usuario, en este caso, a las empresas pblicas
interesadas. As las cosas, no debe perderse de vista que la Administracin no requiere de la figura del leasing si lo
que se pretende es celebrar un contrato de arrendamiento de equipo con opcin de compra, por cuanto como ha
sealado este Organo Contralor, ese es un contrato tpico (vase oficio N476 DCGA-66-97 de 15 de enero de 1997,
dirigido al Instituto Costarricense de Electricidad, p.7). En tal caso, llamamos a la reflexin de las entidades
interesadas en regular este tipo de figura, para que sopesen el marco de efectos propios del leasing financiero, sin
desnaturalizarlo. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
299.
Leasing. Distincin con el Arrendamiento.
El contrato de arrendamiento es un contrato tpico, en la forma como fue definido por este Despacho, esto es, como
contrato que la ley regula en cuanto a sus efectos jurdicos tpicos. El arrendamiento constituye un contrato por el
cual una persona se obliga a dar o ceder a otra el uso de alguna cosa, por cierto tiempo y mediante precio, que esta
parte se obliga a pagar a aqulla...Es consensual, por perfeccionarse por el mero consentimiento, bilateral, por las
obligaciones recprocas (como asegurar el goce pacfico del arrendador, y cuidar la cosa con diligencia el
arrendatario); oneroso, ya que el precio o renta contrapesa el disfrute, y conmutativo, por la reciprocidad de las
prestaciones... (Cabanellas, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual Editorial Heliasta, S.R.L., Buenos Aires, 8
Edicin, 1974, Tomo I, pp.215-216). Al contrato de arrendamiento de bienes, como contrato principal, puede
introducirse un elemento accesorio, una promesa unilateral de venta, hecha por el arrendante al arrendatario, en
virtud de la cual, por el pago de un precio (adicional a los cnones que ha venido reconociendo por el uso y disfrute
de los bienes), le confiere su propiedad (efecto traslativo), momento a partir del cual surgira un nuevo contrato, el de
compraventa, con sus efectos jurdicos propios. En este orden de ideas, la opcin de compra, constituye una
promesa unilateral no aceptada, pues la declaracin de voluntad es simplemente conocida por la Administracin,
quien no ha expresado an su voluntad en orden a su aceptacin (posibilidad que depender de diversos factores,
entre otros, de la vigencia tecnolgica y de las posibilidades reales de explotacin del equipo arrendado). La Ley de
Contratacin Administrativa autoriz a que la Administracin efectuara arrendamientos, referidos a equipo o
maquinaria (bienes muebles), con o sin opcin de compra. Ahora bien, el contrato de arrendamiento con opcin de
compra comporta similitudes y diferencias importantes con el contrato de leasing, en sus diversas modalidades,
como tambin fue puntualizado en nuestro oficio 476/97. El contrato de leasing financiero puede definirse, en su
forma ms representativa, como aquel por virtud del cual una sociedad especializada adquiere, a peticin de su
cliente, determinados bienes que le entrega a ttulo de alquiler, mediante el pago de una remuneracin y con la
opcin para el arrendatario, al vencimiento del plazo, de continuar el contrato en nuevas condiciones o de adquirir
los bienes en su poder. (Rodrguez Azuero, Sergio. Contratos Bancarios Biblioteca Felaban. Bogot, Colombia.,
p.480). Ambos contratos, el de arrendamiento y el de leasing -nos referimos especficamente al financiero, tienen
como efecto principal el traslado del uso y disfrute de bienes, no del dominio, a cambio de un canon o renta. No

111
obstante, tienen diferencias que justifican su particular naturaleza jurdica. La doctrina no discute que ambos
contratos tiene elementos esenciales comunes, pero marca diferencias de peso, que impiden asimilarlos absoluta y
totalmente. As, en criterio de Jinesta Lobo, el contrato de leasing financiero excede el molde clsico del
arrendamiento, y este ltimo no agota el primero; los derechos y obligaciones en uno y otro contrato no son
idnticos, adems los principios jurdicos sobre los que descansa el arrendamiento difieren de los supuestos en que
se fundamenta el leasing financiero. Veamos en que consisten las diferencias: 1) La compraventa inherente al
contrato de leasing financiero, pudiendo ser el proveedor del dador un tercer sujeto que puede cumplir un papel
vital en el desarrollo del contrato (sic). 2) El dador suele ser un intermediario financiero. 3) El leasing financiero
recae sobre un objeto nuevo, ajustado exactamente a las exigencias del tomador. 4) Al dador no le interesa la
propiedad del bien sino la rentabilidad del capital invertido en su compra. 5) El precio y el plazo son fijados en
funcin de criterios econmicos y financieros (amortizacin del bien, vida econmicamente til, etc.). 6) En el
arrendamiento el arrendador debe mantener al arrendatario en el goce pacfico del bien durante la vigencia del
contrato, asumiendo el mantenimiento, riesgos y haciendo reparaciones ordinarias y extraordinarias. En el leasing
financiero el mantenimiento (reparaciones, impuestos, seguros) le corresponden al tomador y el dador se exonera de
toda responsabilidad por vicio de la cosa o prdida de la misma, en este contrato se da una reparticin de riesgos,
basada en un equilibrio de intereses diferente al del contrato de arrendamiento. Hay un reparto del riesgo
contractual que le asigna ...a la sociedad de leasing nicamente el riesgo financiero y al tomador, que eligi al
proveedor y que tiene un inters predominante en el uso del bien, los riesgos relativos al incumplimiento del
vendedor y al cumplimiento necesario para el uso de la maquinaria y los riesgos que de l se derivan. Si el dador
tiene nicamente vocacin financiera, debe asumir los riesgos financieros en tanto que si el tomador tiene
capacidad tcnica (para escoger el proveedor y el bien requerido), debe asumir los riesgos tcnicos. 7) El contrato
de leasing financiero es un contrato de financiacin, en el cual el dador ofrece asistencia crediticia, la cual se
exterioriza en la entrega de un bien al tomador, quien lo recibe con la intencin de usarlo, y eventualmente
adquirirlo. Por su parte el arrendamiento, es un contrato de administracin, donde el arrendante entrega la cosa en
buen estado y asume sus riesgos para garantizarle al arrendatario el goce de la misma conforme a sus exigencias.
(Jinesta Lobo, Ernesto. El contrato de leasing financiero (arrendamiento financiero) con opcin de compra. Revista
Judicial San Jos, C.R. N55, marzo 1992, pp.22-23). RSL 134-97 de las 14:30 del 13 de junio de 1997
Arrendamiento. Distinciones con el leasing. El contrato de arrendamiento es un contrato tpico, en la forma como fue
definido por este Despacho, esto es, como contrato que la ley regula en cuanto a sus efectos jurdicos tpicos. El
arrendamiento constituye un contrato por el cual una persona se obliga a dar o ceder a otra el uso de alguna cosa,
por cierto tiempo y mediante precio, que esta parte se obliga a pagar a aqulla...Es consensual, por perfeccionarse
por el mero consentimiento, bilateral, por las obligaciones recprocas (como asegurar el goce pacfico del
arrendador, y cuidar la cosa con diligencia el arrendatario); oneroso, ya que el precio o renta contrapesa el
disfrute, y conmutativo, por la reciprocidad de las prestaciones... (Cabanellas, Guillermo. Diccionario de Derecho
Usual Editorial Heliasta, S.R.L., Buenos Aires, 8 Edicin, 1974, Tomo I, pp.215-216). Al contrato de
arrendamiento de bienes, como contrato principal, puede introducirse un elemento accesorio, una promesa
unilateral de venta, hecha por el arrendante al arrendatario, en virtud de la cual, por el pago de un precio (adicional
a los cnones que ha venido reconociendo por el uso y disfrute de los bienes), le confiere su propiedad (efecto
traslativo), momento a partir del cual surgira un nuevo contrato, el de compraventa, con sus efectos jurdicos
propios. En este orden de ideas, la opcin de compra, constituye una promesa unilateral no aceptada, pues la
declaracin de voluntad es simplemente conocida por la Administracin, quien no ha expresado an su voluntad en
orden a su aceptacin (posibilidad que depender de diversos factores, entre otros, de la vigencia tecnolgica y de las
posibilidades reales de explotacin del equipo arrendado). La Ley de Contratacin Administrativa autoriz a que la
Administracin efectuara arrendamientos, referidos a equipo o maquinaria (bienes muebles), con o sin opcin de
compra. Ahora bien, el contrato de arrendamiento con opcin de compra comporta similitudes y diferencias
importantes con el contrato de leasing, en sus diversas modalidades, como tambin fue puntualizado en nuestro
oficio 476/97. El contrato de leasing financiero puede definirse, en su forma ms representativa, como aquel por
virtud del cual una sociedad especializada adquiere, a peticin de su cliente, determinados bienes que le entrega a
ttulo de alquiler, mediante el pago de una remuneracin y con la opcin para el arrendatario, al vencimiento del
plazo, de continuar el contrato en nuevas condiciones o de adquirir los bienes en su poder. (Rodrguez Azuero,
Sergio. Contratos Bancarios
Biblioteca Felaban. Bogot, Colombia., p.480). Ambos contratos, el de
arrendamiento y el de leasing -nos referimos especficamente al financiero, tienen como efecto principal el traslado
del uso y disfrute de bienes, no del dominio, a cambio de un canon o renta. No obstante, tienen diferencias que
justifican su particular naturaleza jurdica. La doctrina no discute que ambos contratos tiene elementos esenciales
comunes, pero marca diferencias de peso, que impiden asimilarlos absoluta y totalmente. As, en criterio de Jinesta
Lobo, el contrato de leasing financiero excede el molde clsico del arrendamiento, y este ltimo no agota el
primero; los derechos y obligaciones en uno y otro contrato no son idnticos, adems los principios jurdicos sobre

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los que descansa el arrendamiento difieren de los supuestos en que se fundamenta el leasing financiero. Veamos en
que consisten las diferencias: 1) La compraventa inherente al contrato de leasing financiero, pudiendo ser el
proveedor del dador un tercer sujeto que puede cumplir un papel vital en el desarrollo del contrato (sic). 2) El
dador suele ser un intermediario financiero. 3) El leasing financiero recae sobre un objeto nuevo, ajustado
exactamente a las exigencias del tomador. 4) Al dador no le interesa la propiedad del bien sino la rentabilidad del
capital invertido en su compra. 5) El precio y el plazo son fijados en funcin de criterios econmicos y financieros
(amortizacin del bien, vida econmicamente til, etc.). 6) En el arrendamiento el arrendador debe mantener al
arrendatario en el goce pacfico del bien durante la vigencia del contrato, asumiendo el mantenimiento, riesgos y
haciendo reparaciones ordinarias y extraordinarias. En el leasing financiero el mantenimiento (reparaciones,
impuestos, seguros) le corresponden al tomador y el dador se exonera de toda responsabilidad por vicio de la cosa o
prdida de la misma, en este contrato se da una reparticin de riesgos, basada en un equilibrio de intereses diferente
al del contrato de arrendamiento. Hay un reparto del riesgo contractual que le asigna ...a la sociedad de leasing
nicamente el riesgo financiero y al tomador, que eligi al proveedor y que tiene un inters predominante en el uso
del bien, los riesgos relativos al incumplimiento del vendedor y al cumplimiento necesario para el uso de la
maquinaria y los riesgos que de l se derivan. Si el dador tiene nicamente vocacin financiera, debe asumir los
riesgos financieros en tanto que si el tomador tiene capacidad tcnica (para escoger el proveedor y el bien
requerido), debe asumir los riesgos tcnicos. 7) El contrato de leasing financiero es un contrato de financiacin, en
el cual el dador ofrece asistencia crediticia, la cual se exterioriza en la entrega de un bien al tomador, quien lo
recibe con la intencin de usarlo, y eventualmente adquirirlo. Por su parte el arrendamiento, es un contrato de
administracin, donde el arrendante entrega la cosa en buen estado y asume sus riesgos para garantizarle al
arrendatario el goce de la misma conforme a sus exigencias. (Jinesta Lobo, Ernesto. El contrato de leasing
financiero (arrendamiento financiero) con opcin de compra. Revista Judicial San Jos, C.R. N55, marzo 1992,
pp.22-23). RSL 134-97 de las 14:30 del 13 de junio de 1997
300.
Leasing. Distinguir bienes con claridad
La doctrina recomienda que para no incurrir en confusiones de patrimonio, se disponga que los bienes que son
propiedad de la sociedad de leasing sea distinguidos con signos externos visibles, que adviertan la titularidad de la
propiedad. Es recomendable que sea incorporada en el reglamento una disposicin de ese tipo. Oficio 2899 de 18 de
301.
Leasing. Financiero. Concepto
El leasing financiero, es aquel en el cual la sociedad (de leasing) a peticin de su cliente, "... adquiere del proveedor
determinados bienes o equipos para drselos en arrendamiento mediante el pago de una remuneracin, en donde el
punto de referencia inicial es el perodo de amortizacin de los bienes y con la opcin a favor del
arrendatario de prorrogar el contrato en nuevas condiciones o adquirir el bien a la finalizacin del contrato". (Idem.
Rodrguez Azuero, pg. 487). Oficio 476 del 15 de enero 1997 (DGCA 66-97)
302.
En un leasing financiero el mantenimiento corre por cuenta del tomador, es decir, de la entidad usuaria que arriende
el equipo, de modo que ello constituye una obligacin, no una facultad. El arrendatario o tomador en un leasing
financiero debe correr con el mantenimiento del bien, como una de las obligaciones que se desplazan hacia l en un
contrato de leasing y que diferencia a esta figura del arrendamiento comn y de otras figuras afines, donde el
mantenimiento corre a cargo del dueo. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
303.
La cuota o canon comprende el mantenimiento y reparacin del bien arrendado, lo cual no es procedente en un
leasing financiero donde el tomador o la institucin usuaria es quien corre con el mantenimiento y con la
conservacin del equipo. Esa es una diferencia sustantiva entre el leasing y el arrendamiento de equipo comn
regulado en el numeral 78 y 79 de la Ley de Contratacin Administrativa y 74 de su Reglamento General. En ste
ltimo, el arrendador s corre con el mantenimiento del bien. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)


304.
113
Leasing. Financiero. No transfiere propiedad
El contrato de leasing financiero no se caracteriza por la transferencia de la propiedad del bien arrendado (ver
artculo 23, del proyecto) y, si se quiere, ese es uno de los efectos no definitorios de esta figura, toda vez que el
nfasis de este tipo contractual est puesto en el disfrute por parte del usuario de un bien, que por sus particular
naturaleza no es producido en serie ni es fcilmente recolocable en el mercado, cuya propiedad mantiene durante
todo el plazo convenido, el dador o sociedad de leasing, hasta tanto llegue el momento en que se ejerza la opcin de
compra o se desista de ella, ante la obsolescencia del bien. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
305.
Leasing. Financiero. Resolucin solo en calificadas ocasiones
En primer trmino debera precisarse que en lugar de referirse a resolucin, es ms propio hablar de rescisin.
Por otra parte, estimamos que esta condicin no es aceptable, como tesis de principio, en relacin con el leasing
financiero, salvo que muy calificadas razones justificaran la rescisin unilateral. En cambio, podra establecerse esa
clusula como parte del contenido del leasing operativo. Sobre este particular expone la doctrina nacional que el
leasing financiero suele recaer sobre bienes de equipo o de capital con un mercado limitado y difciles de recolocar,
por tal motivo este contrato tiene un plazo que comprende la vida econmicamente til del bien, el cual es fijo y
forzoso (no se admite la rescisin unilateral antes del vencimiento del contrato). Por lo anterior, el precio se
calcula para la recuperacin, al trmino del plazo irrevocable, del costo de inversin, intereses, gastos de
administracin y un beneficio (Jinesta Lobo, Ernesto, El contrato de leasing financiero (arrendamiento
financiero) con opcin de compra. Revista Judicial N55, marzo 1992, p.19). Es por esa razn que la clusula de
rescisin contractual, que en principio asiste a todo ente pblico (clusula exorbitante), no podra ejercerse sin
reconocer, muy probablemente, importantes indemnizaciones al contratista afectado con la rescisin del contrato,
por lo que esa posibilidad debera quedar reservada a supuestos muy excepcionales, debidamente motivados y
documentados y as debe establecerse. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
306.
Leasing. Necesario un estudio de factibilidad
De previo a la aplicacin del leasing financiero o del leasing operativo, es necesario que la Administracin
compruebe que ha efectuado un estudio de factibilidad, que demuestre que la utilizacin de cualesquiera de estas
figuras resulta conveniente para el inters general, tanto en trminos de costos operativos, como de oportunidades
alternativas de que disponga, tales como su financiamiento con recursos propios o mediante el endeudamiento. Esa
justificacin debe ser requerida como requisito previo y as debe ser reglamentado). Si algn sentido tiene la
apertura a la colaboracin de los privados en una mejor gestin de nuestros servicios pblicos esenciales debe ser la
obtencin de una respuesta ms oportuna que implique mejores condiciones para los usuarios . Oficio 2899 de 18
de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
307.
Leasing. No proceden actualizaciones tecnolgicas
En este supuesto debemos observar que tanto para el leasing financiero como para el operativo, este Despacho objeta
que la actualizacin pueda darse sin fundamento en un nuevo concurso, por cuanto, de aceptarse este supuesto,
sucedera que un contratista seleccionado inicialmente podra serlo por tiempo indefinido, lo cual lesiona el principio
de licitacin que establece la Constitucin en el artculo 182. Por otra parte, la Administracin, sabida del plazo del
leasing, puede prever con prudente antelacin, si ejercer la opcin en forma razonada, o, en su caso, promover un
nuevo concurso para arrendar un equipo ms actualizado. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
308.
Leasing. No pueden adquirirse bienes obsoletos
Bajo ninguna circunstancia vemos que resulte apropiado para el inters general ni acorde con una sana
administracin de los fondos pblicos, que se adquieran bienes tcnicamente obsoletos. Una de las finalidades
bsicas del contrato de leasing es evitar la obsolescencia tcnica por parte del tomador o institucin usuaria del
equipo. De otra forma, el contrato de leasing no cumplira uno de sus cometidos bsicos, cual es la de preservar al
usuario del equipo, en este caso a la Administracin, de la utilizacin de tecnologa obsoleta. Oficio 2899 de 18 de


309.
114
Leasing. Objeto
El objeto del leasing varia desde bienes muebles o equipos hasta inmuebles, lo cual provoca que existan distintas
clases como: leasing operativo, leasing financiero, lease-back, renting y leasing nacional e internacional. Por
ejemplo, el leasing operativo, se entiende como aqul que "...consagra la facultad a favor del arrendatario de pedir la
terminacin del contrato en cualquier momento, por obsolescencia, por ejemplo, de los bienes arrendados, para
recibir a cambio otros ms modernos. Como consecuencia de lo anterior la tasa o canon peridico no mira ya, en
forma exclusiva, al perodo de amortizacin de los bienes, sino que incrementa con los costos evaluables derivados
de esa eventualidad. Con frecuencia el contrato est acompaado de la prestacin de una serie de servicios
remunerados como mantenimiento, reparacin del material, asistencia tcnica, etc., lo cual marca importantes
diferencias en relacin con el leasing financiero" (Idem. Rodrguez Azuero, pgs. 487-488). Oficio 476 del 15 de
enero 1997 (DGCA 66-97)
310.
Leasing. Objeto contractual no coincide
El objeto contractual propuesto por el Instituto Costarricense de Electricidad, no encuadra, como ha sido alegado por
[...], por s y en representacin de [...], dentro del esquema tpico de un leasing financiero (aunque claro est, s tiene
elementos comunes), en el tanto, el plazo del contrato, previsto para siete aos (clusula 2.24.2.1.), no coincide con
la va til del bien, fijado en catorce aos (100% ms que el plazo de arrendamiento), ni tampoco con el traslado de
la responsabilidad tcnica al eventual tomador del equipo (Instituto Costarricense de Electricidad), pues en el caso
bajo examen, la responsabilidad tcnica se mantiene como una obligacin, de primer orden, a cargo de quien resulte
adjudicatario (clusula 2.24.3.4.b-4). Tampoco, se asemeja a un leasing financiero, por cuanto, aunque la
explotacin, por disposicin constitucional, slo puede ser efectuada por el Instituto Costarricense de Electricidad,
la operacin y mantenimiento del equipo no estar a su cargo sino del adjudicatario, quien por lo dems, conforme a
las reglas previstas en estos concursos (clusula 2.5., en ambos), tiene bajo su responsabilidad cubrir los seguros y
los riesgos, que en un esquema tpico de leasing financiero, se atribuiran a quien encarg el equipo, o sea, al
tomador. No obstante lo anterior, en criterio de este rgano Contralor, los carteles de las licitaciones 6366 y 6367
promovidas por el Instituto Costarricense de Electricidad, comportan una serie de clusulas que deben ser
suprimidas para que se enmarquen dentro de los efectos jurdicos propios de un arrendamiento con opcin de
compra y de este modo, pueda continuarse adelante con su tramitacin. De otra forma, la entidad licitante tendra
que disponer de un reglamento aprobado por esta Contralora General, (de ser jurdicamente factible su aprobacin),
donde se regule en detalle, los efectos jurdicos de las figuras contractuales atpicas que proponen para la mejor
satisfaccin del inters general. RSL 134-97 de las 14:30 del 13 de junio de 1997
311.
Leasing. Opcin de compra debe ser conveniente
De previo a ejercer la opcin de compra, en el caso de leasing financiero u operativo, este reglamento debe requerir a
la entidad que demuestre que la adquisicin es provechosa tcnica y financiera, es decir, que comprueba la
conveniencia de la operacin para el inters pblico, en forma sustentada tcnica y financieramente. Esto por cuanto
los bienes sujetos a contratos de leasing sufren de un grado de depreciacin y obsolescencia muy acelerado. Oficio
2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
312.
Leasing. Operativo. Estudio que recomiende la opcin de compra
El ejercicio de la opcin de compra, por la naturaleza de los bienes que se comprometen en el leasing operativo
deber estar precedida de un estudio tcnico y financiero que la recomiende, avalada por las autoridades
competentes de la Institucin, y as debe establecerse reglamentariamente. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999
(DGCA-305-99)
313.
Leasing. Partida presupuestaria para pagarlo
Se sugiere que la clasificacin presupuestaria quede sujeta a lo que disponga el rgano competente, de acuerdo con el
clasificador del gasto-objeto. Lo anterior, por cuanto, de acuerdo con las particularidades que presenta este tipo de
contrato es preciso innovar en su correcta clasificacin presupuestaria. Asimismo, se objeta la clasificacin
presupuestaria propuesta de servicio a la deuda, por cuanto no se distingue si la cuota que se paga es por concepto
de amortizacin, intereses y eventuales comisiones que pudiera contener, como s lo tiene separado el clasificador
por objeto del gasto. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)


314.
115
Leasing. Reglamento debe dar pautas sobre ponderacin de precios
Asimismo, estimamos que el reglamento debe dar criterios bsicos de seleccin, sobre todo porque se trata de
negocios cuyo nfasis viene determinado por el componente financiero, en los cuales las diferencias del precio
pueden tener implicaciones muy significativas en el erario pblico, para lo cual podra considerarse la posibilidad de
ponderar a los oferentes en dos fases de evaluacin, donde la primera se reserve a la calificacin tcnica del oferente
y la segunda se destine a elegir al contratista, entre los que hayan superado los porcentajes mnimos de calificacin
tcnica, sobre la base de quien cotice el mejor precio Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
315.
Leasing. Resolucin del contrato
El plazo de arrendamiento, en razn de recaer sobre bienes que no son fcilmente recolocables en el mercado, se
plantea como un plazo que vincula al tomador o institucin usuaria. La operacin financiera supone que, en
condiciones normales, ese plazo comporte el perodo necesario para obtener la amortizacin del bien y de la
ganancia para la sociedad de leasing. Fuera de ese supuesto, si la Administracin tuviera la necesidad de resolver la
contratacin, tendra que incurrir en costos financieros muy importantes para indemnizar al contratista, que ya
habra hecho la totalidad de sus desembolsos al financiar el equipo. Por otra parte, a diferencia del precio para
ejercer la opcin de compra, que est fijado desde el principio, en el supuesto comentado no se establecen las bases
para efectuar esa adquisicin durante el perodo de ejecucin normal. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA305-99)
316.
Leasing. Sustitucin de equipos
No puede figurar como una disposicin comn, por cuanto es muy distinto segn se trate de leasing financiero u
operativo. En el caso del leasing financiero, la previsin que naturalmente dispone el contrato es a que finalmente el
tomador o la institucin no adquiera los equipos. Sin embargo, por los plazos que este tipo de contrato supone, no
puede pensarse en cambios sustanciales, que impliquen la sustitucin total del equipo, por cuanto ello podra
implicar que un contrato no quede sujeto a ningn lmite de plazo, en favor de que sea seleccionado originalmente,
posibilidad que no hemos admitido, por su roce constitucional. Por otra parte, en cuanto al leasing operativo, el
riesgo de obsolescencia es menor, por cuanto no supone plazos muy prolongados, en razn del tipo de objeto sobre el
cual recae esta modalidad de contrato. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
LICITACIN
317.
Licitacin. Concepto
Es preciso retomar el principio que implica la licitacin como medio para celebrar los contratos del Estado. La
palabra licitacin proviene del latn licitare que significa bsicamente concurso pblico. As, traspolando el
concepto al marco jurdico actual, celebrar un contrato por medio de una licitacin, significa que el Estado busca su
cocontratante por medio de un concurso pblico de oferentes interesados. Las formas para ello tienen importantes
variantes de un pas a otro, pero la idea sustancial es la misma y pretende que esta clase de negocios no se realicen de
manera privada. Pese a que algunos han observado y sealado que los empresarios realizan negocios entre s en
mejores condiciones que los que celebra el Estado para cumplir con sus fines, es necesario reconocer que el esquema
de negocios privados que rige para los particulares no se puede aplicar igualmente al Estado. La razn es sencilla y
lamentablemente obvia y se refleja en el hecho de que no existe igual celo al cuidar los fondos propios que los
fondos pblicos que son de todos. Mientras que con los propios recursos se tiene un vnculo directo, con los pblicos
hay una relacin mediata que los aleja de nuestra realidad cotidiana. En ese sentido, es claro que el ciudadano comn
no siente el mismo vnculo afectivo con su propia casa que con la carretera que pasa al frente, pese a que de alguna
forma, ambas le pertenecen. Oficio 107 de 7 de enero de 1998 (DGCA 21-98)
LICITACIN CON FINANCIAMIENTO

318.
Licitacin con Financiamiento. Requiere de varias autorizaciones
El segundo aspecto al que queremos referirnos, alude a la situacin que hemos podido advertir en el examen
realizado para la resolucin de este asunto, relacionado con el tipo de licitacin (con financiamiento), que decidi

116
tramitar la Universidad Nacional. Al respecto, hemos de sealar que esta modalidad se dispone para solventar casos
muy excepcionales, cuando la Administracin, para satisfacer determinada necesidad, cuyo gasto no ha podido
contemplar en su presupuesto, decide acudir a otra fuente de financiamiento, lo que obligar a contemplar en los
presupuestos futuros de la Entidad que as contrate, las partidas necesarias para pagar la deuda -el crdito-. Por el
carcter excepcional que tiene esta modalidad de licitar (sin contar con respaldo presupuestario), se debe observar
lo estipulado en los artculos 52 de la Ley de Contratacin Administrativa y el 63 de su Reglamento General, en el
sentido de que antes de promover tales negocios, la Administracin interesada deber obtener las autorizaciones que
se establecen en nuestro ordenamiento jurdico, entre ellas, las de la Autoridad Presupuestaria del Ministerio de
Hacienda, la del Ministerio de Planificacin; la del Banco Central y finalmente la aprobacin de la Asamblea
Legislativa, cuando se trate de lo previsto en el inciso 15) del artculo 121 de la Constitucin Poltica. As las cosas,
en vista de que la Universidad decidi promover una licitacin con financiamiento para el negocio de marras, este
Despacho le confiri audiencia especial para que nos indicara por qu razones la promovieron en esos especiales
trminos, siendo que sta, al atender dicha audiencia, manifest simplemente que lo decidieron as, en virtud de que
el equipo de cmputo se vuelve obsoleto rpidamente. Al respecto, este Despacho considera que si la
Administracin, en el momento que decidi contratar la adquisicin del equipo referido, orden incluir la partida
respectiva en el presupuesto del ao 1999, lo que proceda era que nos solicitara la autorizacin que establece el
artculo 8 de la Ley de Contratacin Administrativa para, si es que eso proceda, concedrselas y as iniciar el
procedimiento de licitacin pblica. Sin embargo esta no fue la forma como procedieron. Por otra parte, al
promover la referida licitacin, hemos observado que consideraron, entre otros factores a evaluar, el financiamiento,
al cual le asignaron un 25% de la calificacin total (hecho probado 4), sin justificacin alguna, lo cual en cierta
medida vino a distorsionar el sistema de evaluacin incorporado en el pliego, toda vez que, como se puede observar
en el cuadro de evaluacin de ofertas, la empresa recurrente, Asa del Este Consultores S. A., obtuvo el puntaje total
ms alto, no obstante que sus precios son ms altos con respecto a los de la oferta adjudicada. As pues, en
nuestro criterio, consideramos que el destacado peso que se le dio a ese factor -el mismo que al precio-, incidi en
forma determinante en la calificacin total, no obstante que al parecer no se justificaba recurrir a la modalidad de
licitacin con financiamiento (toda vez que la Administracin incluy en el presupuesto del ao 1999, la partida
necesaria con el objeto de pagar la obligacin por asumir) y a pesar de que no se cumpli con los requisitos de Ley
para proceder de esta manera. Adems, vase que la misma Administracin previ en el cartel, que si adelanta las
cuotas de pago del financiamiento antes del perodo previsto, se le deber reconocer el monto del inters (hecho
probado 4). Por todo lo anterior, no resulta lgico ni razonable, ni ajustado a derecho, haber incluido ese factor en
la calificacin. Adems, tampoco encontramos razn alguna que le impida realizar el pago en un solo tracto, una
vez que se ejecute el contrato y con ello ahorrarse el pago de intereses, sobre todo, como ella misma lo reconoce, al
encontrarse en una situacin presupuestaria difcil, lo que implicara que por concepto de financiamiento se asignen
25 puntos, determinantes para seleccionar al adjudicatario, que finalmente se quedaran sin justificacin alguna. As
las cosas, por lo antes expuesto, procede, ms all de lo que pretende la apelante, declarar la nulidad absoluta del
procedimiento de la Licitacin con financiamiento N 1-98, promovida por la Universidad Nacional para la
adquisicin de equipo de cmputo. RSL 82-99 de las 14:00 horas del 10 de marzo de 1999
LICITACIN RESTRINGIDA
319. Licitacin Restringida. No tiene recurso de objecin ante Contralora
General
De conformidad con lo establecido en el artculo 81 de la Ley de Contratacin Administrativa, el recurso de
objecin al cartel de una licitacin restringida debe ser interpuesto ante la Administracin que promueve el concurso
y no ante esta Contralora General. En virtud de lo supra citado, este Despacho no tiene competencia para resolver el
recurso formulado, por lo cual, este debe ser rechazado de plano. RSL 228-99 de las 15:30 del 4 de junio de 1999
LICITACIN POR REGISTRO

320.
Licitacin por Registro. Plazo de recepcin de ofertas
Sobre este punto, tenemos que segn lo establecido en el numeral 59.11. del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, el plazo para recibir ofertas, tratndose de licitaciones por registro, no podr ser inferior a diez das
hbiles. Considera importante este Despacho sealar que este numeral 59.11 no fue declarado inconstitucional por la

117
Sala Constitucional en el Voto 998-98, sino que se da la correcta interpretacin del trmino firmeza en el prrafo
que dice: Cuando se comunique por notificacin, esta deber efectuarse a todos los interesados dentro de los tres
das hbiles siguientes a la firmeza de la adjudicacin..., pues esta frase constitua un contrasentido jurdico ya que
no puede haber firmeza antes de la notificacin, dado que las partes tienen el derecho a ser notificados para
interponer los recursos que correspondan contra el acto de adjudicacin, y una vez resueltos estos en forma negativa,
o transcurrido el plazo para su interposicin sin que se hayan presentado, es que el acto de adjudicacin adquiere
firmeza, todo en aplicacin de los artculos 39 y 41 de la Constitucin Poltica. Por tanto, en todo lo dems que
dispone este numeral, se mantiene, y no debe tenerse por inconstitucional o anulado por la Sala Constitucional.
Aclarado lo anterior, tenemos que el plazo mnimo que debe respetarse para la recepcin de las ofertas en una
licitacin por registro, como la que nos ocupa, es de diez das hbiles , y en este caso, el aviso del cartel se public en
La Gaceta N 23 del 3 de febrero de 1999, sealndose como fecha lmite para la recepcin de las ofertas las 10:00
horas del 26 de febrero de 1999, por lo que a partir del da siguiente a la publicacin del aviso o invitacin del
concurso y hasta la fecha sealada para la recepcin de las propuestas, hay 17 das hbiles, plazo que cumple
sobradamente con el mnimo requerido por la norma reglamentaria. En consecuencia, no se advierte vicio alguno en
el procedimiento objetado y, por tanto, no procede la objecin formulada. RSL 50-99 de las 9:00 horas del 19 de
febrero de 1999
MODIFICACIN DE CONTRATOS
321.
Modificacin de contratos. Aplica a contratacin directa
Por ser un derecho atinente a todos los contratos administrativos, el derecho de modificacin unilateral es aplicable a
las contrataciones que se tramiten mediante el procedimiento de contratacin directa, independientemente del
supuesto de excepcin en el que se haya fundamentado la Administracin. Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999
(DGCA-1086-99)
322.
Modificacin de contratos. Cmputo de seis meses
Si ejecutado un contrato, la Administracin requiere suministros o servicios adicionales de igual naturaleza, podr
obtenerlos del mismo contratista siempre que se cumpla con los siguientes requisitos: ... Segn observamos, la
norma tiene una clara intencin de permitir a la Administracin realizar un nuevo contrato con un mismo contratista
siempre que se den las circunstancias que se fijan en esa norma, pero que no transcribimos por innecesario para los
efectos de la consulta- pero para adquirir suministros o servicios adicionales, de igual naturaleza a los contratados
originalmente. La Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento hacen una clara diferenciacin entre el
contrato de obra pblica (artculos 57 a 62 de la ley y 67 del reglamento), y los contratos de suministros (artculos 63
de la ley y 68 del reglamento) y servicios (artculos 64 a 67 de la ley y 69 del reglamento), por lo que no podemos
equiparar estas figuras contractuales, porque en su esencia son diferentes. Por la razn antes expresada, este
Despacho considera que no es posible aplicar, para el caso en consulta, el numeral 14.5 del Reglamento General de
Contratacin Administrativa, por ser una disposicin de exclusiva aplicacin a los contratos de suministros y
servicios realizados por la Administracin y no para los contratos de obra pblica. Oficio N14138 del 10 de
diciembre de 1998 (DGCA-1512-98).
323.
Modificacin de contratos. Cmputo de seis meses
En cuanto al cmputo de los seis meses, la disposicin vigente es clara en establecer que el cmputo de los seis
meses se da a partir de la recepcin provisional del suministro o servicio, en el entendido de que el cartel debe
ordenar lo propio, en relacin con ese punto, toda vez que el Reglamento General de Contratacin Administrativa no
contiene una norma general, a manera del anterior artculo 247 y 248 del Reglamento de Contratacin
Administrativa. En relacin con el supuesto particular bajo examen, si el cartel de licitacin no dispuso ninguna
regulacin especial al efecto, en el sentido de la entrega provisional y la definitiva del objeto contractual, esa
Administracin podr considerar lo dispuesto en el artculo 67.6.1. del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, previsto en relacin con la recepcin de obras, en lo que resulte pertinente, para determinar si puede
o no aplicar la disposicin 14.5. de mismo Reglamento. Oficio N6643 del 26 de junio de 1998 (DGCA-669-98).


324.
118
Modificacin de contratos. Contralora General no la autoriza
Esta Contralora General de la Repblica no tiene competencia para autorizar, en ningn caso, modificaciones que no
excedan los lmites previstos legal y jurisprudencialmente. Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA-108699)
325.
Modificacin de contratos. Contratos de Obra
En contratos de obra que se estn ejecutando, es aplicable el derecho de modificacin unilateral, con la limitaciones
que se establecen en el numeral 14.3 del Reglamento de reiterada cita (vid. oficio citado, pgina 9). Cuando se trata
de un contrato de obra ya ejecutado, este Despacho ha sealado que no es aplicable lo que se establece en el numeral
14.5 del Reglamento, y esto principalmente por dos razones: 1) Porque la norma seala expresamente que dicha
facultad est prevista para contratos de suministros o servicios. 2) Porque la Administracin se debe basar en las
mismas bases del contrato anterior para realizar el nuevo, y en el caso de una obra nueva esto no es posible, pues
puede ser cierto que se tengan en cuenta las caractersticas de la obra anterior para desarrollar la nueva para
mantener la uniformidad, coordinacin, etc- pero es evidente que las especificaciones de la nueva obra son diferentes
a las de la anterior, lo cual hace la facultad inaplicable en estos casos. Oficio 14009 de 3 de diciembre de 1999
(DAGJ 469-99)
326.
Modificacin de contratos. Cualitativa o cuantitativa
La modificacin se puede dar tanto en forma cualitativa (variacin del objeto del contrato), como cuantitativa
(aumento o disminucin del objeto pactado originalmente). Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA1086-99)
327.
Modificacin de contratos. Debe demostrarse inters pblico
El ejercicio de esta potestad, recae dentro de la esfera de decisin de la Administracin interesada. Para el ejercicio
de este derecho, la Administracin Pblica debe demostrar que existen circunstancias de inters pblico que ameritan
la modificacin. nicamente se puede modificar un contrato administrativo cuando la causa que la motiva es de
naturaleza imprevisible. Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)
328.
Modificacin de contratos. Es distinta de la compra hasta un 50%
[...] una cosa es el derecho de modificacin unilateral de un contrato en ejecucin, regulado en los artculo 12 de la
Ley de Contratacin Administrativa y 14.1 a 14.4 del Reglamento General de Contratacin Administrativa; y otra
muy diferente la facultad que tiene la Administracin para basarse en un contrato anterior de suministros o
servicios- ya ejecutado, y adquirir ms, evidentemente con los lmites establecidos, situacin que se regula en el
numeral 14.5 y sus apartes, del citado Reglamento. Este ltimo supuesto (artculo 14.5.) no se aplica a contratos de
obra, segn lo indicado en nuestro oficio N10359/99 (vid. pp. 2 a 9, en cuanto al derecho de modificacin unilateral;
y 9 a 13, en cuanto a la facultad de basarse en un contrato anterior ya ejecutado para comprar servicios o suministros
adicionales de igual naturaleza). Oficio 14009 de 3 de diciembre de 1999 (DAGJ 469-99)
329.
Modificacin de contratos. Finalidad
[...] esta facultad est prevista con el fin exclusivo de ajustar la prestacin convenida a la mejor satisfaccin del
inters general. En el derecho administrativo esta facultad se justifica como parte integrante del rgimen contractual
pblico, exorbitante en relacin con el derecho comn, acordado nicamente en favor del ente licitante, no sujeto,
por ende, a la aquiescencia (o manifestacin de acuerdo) del contratista, justamente por devenir tal modificacin,
motivada en la satisfaccin del inters general. Con ello, le manifestamos nuestra posicin contraria a la tesis
sostenida por esa Asesora, en punto a la modificacin bilateral, puesto que esa posibilidad no aparece prevista en los
trminos del numeral 12 de la Ley 7494 y 14 de su Reglamento General, visto que se trata del ejercicio privativo de
una facultad del ente u rgano pblico de que se trate, dada con el fin exclusivo de ajustar las prestaciones
contractuales en aspectos no previstos. Por otra parte, la posibilidad de modificacin bilateral, excedera el marco del
rgimen contractual pblico, asimilndolo al de un rgimen privado, donde es suficiente el consenso de las partes en
cuanto a objeto y precio, sin necesidad de observar un procedimiento que demuestre legalidad de la atribucin de
esas nuevas prestaciones, agregadas a la inicialmente convenida (que s tendra origen en el procedimiento que se
hubiera promovido). / En punto a la facultad modificatoria de los contratos administrativos, en oficio 633 dirigido a

119
la Direccin General de Construccin de ese Ministerio el 19 de enero de 1987, este Despacho verti el siguiente
criterio: [...] A partir de dichos preceptos, el poder modificatorio de la Administracin puede traducirse, tanto en
aumento o disminucin de las prestaciones que corresponden al contratista, como en la variacin del objeto (con los
lmites que su naturaleza presupone), dentro de las exigencias que las circunstancias impongan para la satisfaccin de
las necesidades y el inters pblico. / No obstante lo anterior, el ejercicio de dicha facultad no puede realizarse en
forma absolutamente irrestricta por parte de la Administracin, pues ello podra dar lugar a que ste incurra en
verdaderas desviaciones de poder, al introducir variaciones, alegando motivos de inters general, que en el fondo
no son, segn el decir de Marienhoff, ciertos, sinceros y verdaderos, para cubrir un fin ilegtimo (sic) [...]. Oficio
805 del 23 de enero de 1997 (DGCA-125-97).
330.
Modificacin de contratos. Lmite del 50%
En cuanto al aumento o disminucin de la prestacin objeto del contrato, la Administracin se ve limitada en la

aplicacin de este derecho, en que no puede aumentar o disminuir ms del 50% de las cantidades y el monto
originalmente pactado. Ligado al punto anterior, en ningn caso se permite que, el monto del contrato original, ms
la suma de la modificacin efectuada, sobrepase el lmite econmico establecido para el tipo de procedimiento que se
llev a cabo. Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)
331.
Modificacin de contratos. Modificacin al objeto
No omito sin embargo manifestarle, que ya en otras ocasiones esta Direccin se ha pronunciado en el sentido de que
una modificacin al objeto de un contrato administrativo puede ser aceptada, siempre y cuando no se cambie la
esencia o sustancia de ste; que el cambio resulte de evidente beneficio para la Administracin; que no haya
modificacin alguna en el precio pactado originalmente y que se deje constancia, en el expediente respectivo, de las
justificaciones (de todo tipo), que movieron a la Administracin a aceptar el cambio propuesto por el proveedor del
bien. Oficio 9571 del 14 de agosto de 1989 (DGCA-1282-89).
332.
Modificacin de contratos. Modificacin al objeto. Requisitos
[...] los requisitos para que una modificacin al objeto del contrato sea aceptada, son: Que no se cambie la esencia
o sustancia del objeto inicialmente ofrecido; es decir, que son aceptables cambios leves en alguna(s) caracterstica(s)
del objeto, que impliquen una mejora.. Que el cambio sea de evidente beneficio para la Administracin. Que no
se vare el precio ni las condiciones (plazo de entrega, garantas, trminos de pago, etc.) pactadas originalmente. Se
sobreentiende que la determinacin de la existencia de los requisitos anteriores le corresponde realizarla a la
Administracin, bajo su absoluta y exclusiva responsabilidad. Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA1086-99)
333.
Modificacin de contratos. Modificacin en la Contratacin Directa
[...] nuestra Direccin General, en el oficio N2257 del 3 de marzo de 1999 (DGCA-234-99), estableci que el
derecho de modificacin unilateral se aplica tambin a los contratos administrativos que se han tramitado por medio
del procedimiento excepcional de contratacin directa. Tal acierto se debe a las siguientes razones: Cuando la
Administracin tramita una contratacin directa basada en el supuesto de escasa cuanta, el ejercicio del derecho de
modificacin no permitira que ella se favorezca, en el sentido de haber burlado la aplicacin de un procedimiento
ms riguroso, pues como se ha visto, no es posible realizar una modificacin del 50% si el monto total supera el
lmite econmico fijado para el procedimiento que se seleccion inicialmente. Debe recordarse que el derecho de
modificacin unilateral es un derecho que la Administracin tiene en la ejecucin de un contrato, por lo que es
aplicable a cualquier contrato administrativo, sin que sea pertinente hacer distinciones basadas en el procedimiento
que se utiliz para realizar esa contratacin. En los supuestos de contratacin directa que regula la Ley y el
Reglamento, que no estn referidos a la escasa cuanta, la limitacin de que la modificacin del contrato no puede
superar el lmite econmico establecido para el procedimiento que se llev a cabo, no sera de aplicacin en esos
casos, pues evidentemente la Administracin se ha basado en un supuesto de hecho que le permite acudir a un
procedimiento de excepcin, sin que el monto sea importante para fundamentar esa actuacin. Oficio 10359 de 10 de
setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)


334.
120
Modificacin de contratos. Modificacin en contratos de obra pblica
Es importante hacer un comentario en cuanto a la utilizacin del derecho de modificacin unilateral en contratos de
obra pblica, particularmente a la hora de aumentar el objeto del contrato. En estos casos la Administracin, para el
ejercicio de esta facultad, tiene una limitacin adicional a las ya mencionadas, y se refiere a que para que la
aplicacin del aumento sea pertinente, debe demostrarse que hay imposibilidad de contratarlo en forma
independiente, pues de hacerlo se afectara la uniformidad, la coordinacin o la integridad global de la obra (numeral
14.3 del Reglamento). Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)
335.
Modificacin de contratos. Mutabilidad de los contratos
El derecho de modificacin unilateral de los contratos administrativos, es una de las facultades que tiene el Estado
sobre los particulares con los que contrata, basada en el principio constitucional de mutabilidad de los contratos
administrativos, y que solo es aplicable en la fase de ejecucin de un contrato. Oficio 10359 de 10 de setiembre de
1999 (DGCA-1086-99)
336. Modificacin de contratos. Naturaleza Situacin del contratista de frente a

la modificacin
Para brindar una respuesta completa, interesa analizar la situacin del particular que contrata con el Estado, de frente
al ejercicio de este derecho, pues puede verse favorecido o perjudicado. Esta ltima situacin se podra presentar
cuando se disminuye el objeto pactado o cuando se ordene un aumento. Sin embargo, lo que se quiere dejar
establecido es que el derecho de modificacin implica, en algunas ocasiones, un perjuicio econmico para el
contratista, lo cual hace entendible las razones por las que se seala que el ejercicio de esta facultad de modificacin
unilateral es tan riguroso y lleno de limitaciones, pues como ya ha quedado patente, podra afectar derechos
adquiridos de buena fe por un particular. No obstante, esa afectacin es parcial, pues por lo que disponen otros
principios constitucionales denominados equilibrio de intereses e intangibilidad patrimonial, se le reconoce al
contratista perjudicado por el ejercicio de la potestad unilateral por parte del Estado, el derecho a ser indemnizado
por los gastos que haya debido hacer para atender la totalidad de la obligacin (numeral 14.2 del Reglamento).
Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)
337.
Modificacin de contratos. Naturaleza
Los contratos administrativos tienen dos particularidades importantes entre otras- que los hacen diferentes a los
contratos que se rigen por normas de derecho privado: la primera se refiere a que uno de los sujetos que forma parte
de la relacin contractual es el Estado (en sentido amplio), que a diferencia de los particulares, tiene prerrogativas de
las que stos no gozan, tambin llamadas potestades de imperio. La segunda es que el Estado, al contratar, persigue
con el objeto mismo del contrato, la satisfaccin de un inters pblico.La unin de esas dos consideraciones, permite
entender la facultad que tiene el Estado de modificar -unilateralmente- un contrato que ha celebrado, lo cual genera
un cambio radical en el concepto de acuerdo de voluntades que rige la Teora del Contrato Privado. Para entender
lo anterior, es importante tener presente que esta potestad de modificacin encuentra su fundamento constitucional en
el denominado principio de la mutabilidad del contrato. Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA-108699)
338.
Modificacin de contratos. No es igual que la compra de 50%
El derecho de modificacin unilateral es diferente a lo establecido en el artculo 14.5 del Reglamento General de
Contratacin Administrativa, disposicin que permite a la Administracin Pblica que, basada en un contrato anterior
recin ejecutado, pueda realizar un nuevo contrato que le permita adquirir servicios o suministros adicionales de
igual naturaleza. La gran diferencia entre los dos supuestos mencionados en el punto anterior, se refiere a que en el
caso del derecho de modificacin, la Administracin no requiere de la voluntad del contratista para poder ejercerlo,
mientras que para aplicar la facultad del 14.5 citado, requiere de la aquiescencia del contratista. Oficio 10359 de
10 de setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)


339.
121
Modificacin de contratos. Presupuestos
[...] se debe sealar que el artculo 12 citado, establece el derecho de modificacin unilateral de los contratos por
parte de la Administracin, que puede ser ejercido por sta cuando el contrato de que se trate se encuentre en su etapa
de ejecucin, y que se circunscribe tanto a la posibilidad jurdica de variar el objeto del contrato, como de aumentar o
disminuir, hasta en un cincuenta por ciento, ese objeto. Esta facultad considerando tambin lo desarrollado en el
Reglamento General de Contratacin Administrativa - puede ser ejercida por la Administracin de forma unilateral,
slo cuando sea la nica forma de satisfacer plenamente el inters pblico perseguido con la contratacin, lo cual
hace que sea una prerrogativa de uso excepcional. Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)
340.
Modificacin de contratos. Potestad modificatoria unilateral
El artculo 12, de la Ley de Contratacin Administrativa y 14, del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, regulan como tema central la potestad de modificacin de los contratos administrativos en etapa de
ejecucin, aspecto sobre el cual este Despacho ha emitido criterio en nuestros oficios N805 (DGCA-125-97) de 23
de enero de 1997 y N4146 (DCGA-429-97) de 7 de abril de 1997. En lo que interesa, debemos rescatar que esa
potestad modificatoria unilateral de la Administracin se da, como una caracterstica de principio, inherente a los
contratos administrativos, con el objeto de ajustar su objeto y las prestaciones derivadas de l, a la satisfaccin del
inters pblico subyacente en toda contratacin administrativa, en las condiciones que dispone la ley y el reglamento
de cita, para el ejercicio de esa potestad modificatoria. Adicionalmente, en el numeral 14.5. del Reglamento General
de Contratacin Administrativa se regula lo atinente a la realizacin de una nueva contratacin, que tocamos en el
punto siguiente. El artculo 14.5., del Reglamento General de Contratacin Administrativa regula una situacin
similar a la contemplada por el numeral 234, del Reglamento de la Contratacin Administrativa anterior. En ese
Reglamento, hoy mayoritariamente derogado, se regul separadamente la potestad modificatoria unilateral, en su
artculo 233, de la facultad de suscribir un nuevo contrato, sobre las mismas bases del contrato anterior, cuando la
Administracin requiriera suministros o servicios adicionales de la misma naturaleza, dentro de un plazo de seis
meses posteriores a la recepcin provisional del objeto del primer contrato. El ejercicio de esa ltima facultad
quedaba supeditado a un extremo de suyo relevante, a que el contratista libremente conviniera en ello, lo cual revela
que no estamos en presencia de un acto unilateral de la Administracin, sino de un acto bilateral, de naturaleza
contractual, en la medida en que se requiere que el contratista libremente convenga en el nuevo negocio, eso s, en
las mismas condiciones cotizadas en el primer contrato. III.-El artculo 14.5. del Reglamento General de
Contratacin Administrativa es sustancialmente idntico al artculo 234, del Reglamento de la Contratacin
Administrativa, anterior. [...] el Reglamento de Contratacin Administrativa no innov sobre la materia;
simplemente no separ en normas distintas, como s lo dispona el Reglamento de la Contratacin Administrativa, la
posibilidad de modificar unilateralmente los contratos, de aqulla que le permite a la Administracin adquirir nuevos
suministros o servicios, basada en un nuevo contrato, que tiene la particularidad de arrancar de tener como
antecedente una contratacin anterior, que se supone ha sido ejecutada en trminos satisfactorios para la
Administracin. En cuanto a este punto, debemos tambin indicar que reconsiderando nuestro criterio vertido en
oficio N4146/97, nicamente en lo que de seguido se dir, no se requiere necesariamente que la Administracin,
para aplicar la disposicin de cita, se encuentre en supuestos de imprevisibilidad, como s se exige en las
disposiciones relativas a la potestad modificatoria unilateral; no obstante, s deber cumplir con los restantes
requisitos que la norma dispone, tales como la aquiescencia del contratista, el lmite porcentual fijado con respecto al
anterior contrato, incluidas sus modificaciones, as como la de respetar las mismas bases, dentro de las cuales tiene
particular importancia la observancia de las condiciones de precio, entrega, y dems aspectos relevantes, as como el
debido aseguramiento del cumplimiento de esa nueva contratacin, con la garanta de cumplimiento. Oficio N6643
del 26 de junio de 1998 (DGCA-669-98).
341.
Modificacin de contratos. Puede implicar una indemnizacin
El ejercicio de esta facultad, por parte del Estado, puede perjudicar al contratista. Sin embargo, con fundamento en
los principios constitucionales de equilibrio de intereses e intangibilidad patrimonial, el perjudicado puede solicitar
una indemnizacin. Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)
342.
Modificacin de contratos. Razones
[...] que el contrato administrativo -por su propia naturaleza- es mutable, ya que el inters pblico que la
Administracin desea satisfacer por su medio es cambiante no esttico-. Esto puede suceder, entre otras cosas, por

122
el largo perodo de tiempo en el que normalmente se desarrollan las relaciones contractuales de la Administracin
Pblica, o por los cambios en el entorno, que provocan que lo contratado sufra un desajuste con el fin pblico que se
pretende satisfacer. En razn de lo expuesto y desde el punto de vista jurdico, es necesario que se permita al Estado
modificar, con los lmites que ms adelante se examinarn, sus relaciones contractuales en curso de ejecucin. Oficio
10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)
343.
Modificacin de contratos. Requistos para aumento o disminucin
Ahora bien, en cuanto al aumento o disminucin de la prestacin objeto del contrato, se deben mencionar dos
requisitos, aparte de los que ya se haban sealado como aplicables a los dos supuestos: Que no exceda el 50% de
la cantidad y el monto del contrato original. Que el incremento adicional, sumado al monto del contrato original,
no sobrepase el lmite econmico previsto para el procedimiento tramitado.El requisito del punto anterior, quiere
decir que si la estimacin inicial del contrato realizada por la Administracin, la llev a utilizar un procedimiento
menos riguroso que la licitacin pblica (licitacin por registro, licitacin restringida o contratacin directa), y el
monto del contrato en ejecucin se encuentra muy cercano, o es igual, al lmite econmico superior impuesto para
realizar el procedimiento elegido por la Administracin, el ejercicio del derecho de modificacin en ese contrato,
desde el punto de vista cuantitativo, se vera muy reducido o sera inexistente. Oficio 10359 de 10 de setiembre de
1999 (DGCA-1086-99)
344.
Modificacin de contratos. Supuestos
[...] tanto en la legislacin anterior, como en la actual, la facultad de modificacin unilateral que tiene la
Administracin Pblica se refiere a dos supuestos distintos: La variacin del objeto del contrato, es decir, una
modificacin de carcter cualitativo. El aumento o disminucin en la prestacin objeto del contrato, que se refiere
a una modificacin de carcter cuantitativo. Ambos supuestos, entendidos como facultad de modificacin unilateral,
son de aplicacin excepcional por parte de la Administracin, pues su ejercicio debe entenderse dentro de las
limitaciones que la legislacin misma impone y que esta Direccin General ha establecido por medio de la
jurisprudencia, como fuente supletoria de los vacos normativos (art. 7 Ley General de la Administracin Pblica).
Es importante indicar, que los dos supuestos comparten los lmites sealados por el artculo 12 de la Ley reiterados
en el artculo 14 del Reglamento- de verificar que la modificacin, entendida en sentido general, es la nica forma de
satisfacer el inters pblico perseguido y que esa modificacin obedece a circunstancias que no hayan podido
preverse al momento de iniciarse los procedimientos. Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)
345.
Modificacin de contratos. Requisitos
La variacin del objeto del contrato queda supeditada al cumplimiento de tres requisitos por parte de la
Administracin: a) que la variacin al objeto no sea sustancial; b) que no se modifique el precio pactado; y c) que
exista un evidente beneficio para la Administracin. Oficio 10359 de 10 de setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)
346.
Modificacin de contratos. Variacin del objeto
Con respecto a la variacin del objeto, esta Contralora General ha sealado lo siguiente: "Sobre el particular,
debemos decir que en tanto exista adjudicacin firme; que no haya incremento en el precio originalmente cotizado (y
adjudicado); que el cambio resulte beneficioso para la Administracin y se origine en fundadas razones, este
Despacho ha considerado que la modificacin al objeto del contrato es procedente, siempre que no se cambie la
esencia o sustancia de ste ...(vase oficio N9636 del 14 de setiembre de 1987, DLIC-1393-87). Oficio 10359 de
10 de setiembre de 1999 (DGCA-1086-99)
MUESTRAS
347.
Muestras. Deben ser presentadas con la oferta
Este Despacho, en anteriores oportunidades, se ha pronunciado sobre la importancia del requerimiento de muestras,
cuando estas son solicitadas en un pliego de condiciones, a partir de la presuncin de que si su entrega es de
carcter obligatorio segn el cartel, las mismas deben ser presentadas junto con la oferta o necesariamente en el
plazo que al efecto establezca el pliego de condiciones, pues el incumplimiento de la entrega de las mismas como
regla de principio, acarrea la exlusin de la oferta. Oficio 3807 de 17 de abril de 1998 (DGCA 331-98)


348.
123
Muestras. Deben presentarse completas
Ante lo sealado, consideramos que esa obligacin (trascendente) de presentacin de muestras, debe cumplirse en
debida forma, por lo que no es factible asumir que el oferente cumple aportando una muestra incompleta del objeto
requerido. En este orden, y especficamente en el caso que nos ocupa, el oferente no est habilitado en el cartel para
la presentacin parcial o incompleta de las muestras RSL 294-98 de las 15:45 del 23 de setiembre de 1998
349.
Muestras. Finalidad es valorar los productos ofrecidos
[...] cuando en un cartel se exige la presentacin de muestras, se entiende ... que el cumplimiento de este requisito
adquiere una importancia fundamental, pues es a partir de dichas muestras, que la Administracin puede valorar las
caractersticas, ventajas, calidad y el ajuste al cartel del producto que se le ofrece. (...) Tambin ha manifestado el Dr.
(...) que el producto ofrecido es nuevo para esa Institucin y por lo tanto, no se puede asegurar la buena calidad dado
que las muestras usadas no la garantizan (...), criterio que para este Organo Contralor desvirta lgicamente el
requerimiento incorporado en el cartel relativo a la presentacin de las muestras y su finalidad misma, referida
precisamente a la posibilidad de que la Administracin, con el nmero de muestras solicitado, pueda conocer y
valorar, en la fase de estudio de propuestas, el producto que le ofrecen, de forma tal que si del anlisis de dichas
muestras se obtiene un resultado negativo, este debe consignarse en debida forma dentro del expediente de la
contratacin respectiva, con la finalidad de que este constituya la base sobre la cual gire la recomendacin y la
decisin final que se adopte. RSL 292-96 de las 8:30 horas del 19 de diciembre de 1996.
350. Muestras. Incumplen el cartel si son superiores a lo especificado para

pruebas de rendimiento
As las cosas, al haber entregado la empresa recurrente equipos de muestra con caractersticas superiores a las
sealadas en el cartel, incurri en un incumplimiento que, si bien no justifica su descalificacin de este concurso, si
demanda, como mnimo y para resguardar los principios de legalidad y de igualdad, que no se le acredite puntaje
alguno por concepto de pruebas de rendimiento. Es ms, planteada esta situacin (presentacin de -muestrascon caractersticas distintas a las definidas en el cartel al efecto), puede afirmarse que la Administracin ni siquiera
estaba obligada a correr prueba alguna en tales equipos. Esto, por cuanto, de permitirse que se realicen las pruebas
de rendimiento a un equipo superior al descrito en el cartel y al que se ajustan las muestras entregadas por otros
oferentes, como en efecto sucedi, se estara avalando una situacin de inaceptable desigualdad, que distorsiona a
favor del infractor, el resultado de la calificacin. En virtud de lo anterior, este Despacho estima que al haber
entregado la empresa apelante muestras con caractersticas superiores a las solicitadas, incurri en un
incumplimiento de las condiciones del cartel, actuacin que no puede admitirse que vaya en beneficio de ese
oferente por cuanto eso implicara admitir, sin sancin alguna, una violacin al principio de igualdad, por haberse
comparado equipos desiguales. En consecuencia este Despacho estima acertada la decisin de la entidad licitante.
351.
Muestras. No todo desajuste con el cartel implica exclusin
En este sentido, si bien el empaque de la muestra en cuestin presenta desajustes con lo requerido por el cartel al
no indicar fecha de esterilizacin y vencimiento y al traer la informacin en idioma distinto del espaol , no puede
este rgano Contralor afirmar que esto constituya una transgresin a los requerimientos fundamentales del cartel,
por las siguientes razones: 1) Debe sealarse en primer lugar, que no ha sido demostrado por la C.C.S.S., ni por la
adjudicataria, que las infracciones descritas afecten la calidad misma del empaque y de los guantes, objetivo esencial
en el anlisis de las muestras, pues si bien alega la firma adjudicada que el empaque resulta determinante para la
esterilidad de los guantes (y consecuentemente para su calidad), no consta en el expediente documento o valoracin
alguna que cuestione propiamente la calidad de la muestra empaque y guantes presentada por G.M.G., y su
capacidad en torno a la efectiva proteccin que debe garantizar al paciente y usuario, fin ltimo que debe ser
crticamente verificado mediante el examen de esas muestras. En este sentido, no puede concluir esta Contralora
General
que exista un desajuste sustancial entre la muestra presentada por la recurrente y de frente a las
especificaciones tcnicas del cartel, (ver artculo 4 de la Ley de Contratacin Administrativa; y 4, 49.3 y 56.2 del
Reglamento General a esa Ley). 2) En segundo trmino, no debe ser ignorado el hecho de que la recurrente
manifestara tanto en su oferta como en la aclaracin realizada ante la Administracin sobre los incumplimientos en
el empaque de sus muestras que los requisitos en cuestin seran debidamente incorporados en los empaques en
caso de llegar a ser adjudicataria. Lo anterior es relevante en virtud de que durante el desarrollo del procedimiento

124
de licitacin ha de tenerse presente, como criterio mnimo, ... La presuncin del sometimiento pleno del oferente al
ordenamiento jurdico costarricense y a las reglas generales y particulares de la licitacin, disposicin que atiende al
principio de la buena f, contemplado en el artculo 42, inciso g) de la Ley de Contratacin Administrativa, y que
efectivamente no podra ser asumido en el caso de inobservancia a requisitos sustanciales del cartel. (Ver hechos
probados nmeros 7 y 8). En este sentido, no puede la Administracin partir de que lo manifestado expresamente al
respecto por G.M.G. ser incumplido, sino que ha de entender que en caso de ser adjudicada, los empaques de sus
guantes tendrn la fecha de esterilizacin y vencimiento, as como la informacin correspondiente en espaol. En
todo caso, valga comentar que la C.C.S.S. no seala en sus carteles que usar las muestras de esta clase de
suministros en sus aplicaciones ordinarias, como por ejemplo cirugas u otros y el aspecto cuestionado es
fundamentalmente de la fase de ejecucin contractual. 3) Finalmente, en relacin con el cuestionamiento formulado
por la firma adjudicataria, en torno a la posibilidad de que la C.C.S.S. solicite muestras para evaluar los guantes de
ltex que le ofrecen, no es sta la oportunidad para debatir tal aspecto, en el tanto debi sealarse ese reparo
mediante una objecin al cartel. En virtud pues, de los razonamientos expuestos, estima este Despacho que la
Administracin excluy del concurso ilegtimamente a la apelante, en la medida en que dicha exclusin obedeci a
infracciones insustanciales presentadas en el empaque de la muestra aportada por la recurrente, contraviniendo
aquella Administracin los principios de eficiencia y buena fe, que deben imperara en los procedimientos de
contratacin administrativa. R-DAGJ-027-2000 de las 15:45 del 24 de enero del 2000.
352.
Muestras. Presentacin extempornea es como no presentar
Resta determinar en este momento si la presentacin extempornea de la muestra tiene el mismo efecto. Sobre este
punto, la Administracin licitante y las firmas adjudicatarias han expresado que, si se hubiera valorado la muestra
presentada extemporneamente por la recurrente, se habra violado el principio de igualdad de trato, pues ellas se
ajustaron a las condiciones fijadas en el cartel y sus aclaraciones. Debemos recordar y tener muy presente, que los
procedimientos de contratacin administrativa estan basados en una serie de principios que son sus pilares
fundamentales. Uno de ellos es el principio de igualdad, al que se refieren los artculos 5 de la Ley de Contratacin
Administrativa y 5 de su Reglamento. [...] La Administracin, para respetar el principio de igualdad, fij una fecha y
hora determinadas para que todos los participantes entregaran sus muestras, la cual fue puesta en conocimiento de
todas las partes con pleno ajuste a las normas que rigen la materia... De esta forma la Administracin protegi el
principio de igualdad, pues otorg un trato equitativo a cada uno de los participantes, sin poner en posicin de
ventaja a ninguno de los oferentes. Si la recurrente incumpli la fijacin realizada por la Administracin (regla igual
para todos), no se le poda recibir la muestra, pues causara en su favor -a partir de su incumplimiento- una posicin
de ventaja que la Administracin no est facultada a dar, ni a permitir. [...] Por lo tanto, como la recurrente no trajo la
muestra en tiempo, para todos los efectos se debe considerar que no la present, con las consecuencias que esto
conlleva y que fueron determinadas en el punto anterior, no obstante que hayan sido fsicamente recibidas las que
tardamente present a la Administracin. RSL 54-98 de las 10:00 horas del 3 de marzo de 1998.
353.
Muestras. Resultados de pruebas no son evaluados
Sobre el particular, este Despacho considera que si bien las muestras son importantes para que la Administracin
pueda verificar el cumplimiento de ciertos aspectos tcnicos, en el caso concreto el cartel las solicita para la
realizacin de pruebas de rendimiento y calidad, las cuales permiten verificar aspectos propios de la funcionalidad de
los equipos. Por otro lado, vemos que el cartel no establece un sistema de evaluacin de las ofertas, sino que la
adjudicacin se dar en favor de aquella oferta que cumpla con la totalidad de las caractersticas o condiciones
solicitadas en el cartel y que resulte ser la de menor precio, perspectiva desde la cual pierden importancia las pruebas
de rendimiento y calidad. Lo anterior, por cuanto en nada va a incidir en la adjudicacin las pruebas que se realicen,
puesto que lo importante de frente al cartel es el cumplimiento de especificaciones tcnicas y el precio, y en ningn
lado se refleja o se toma en cuenta el resultado de las pruebas. As las cosas, tal y como est diseado el cartel, la
realizacin de las pruebas de rendimiento y calidad no van a ser de utilidad para la Administracin, pues como
sealramos, no van a incidir en el acto adjudicatorio ni permitirn asegurar el cumplimiento de la finalidad
propuesta, tal y como lo establece el artculo 45.8 del Reglamento de Contratacin Administrativa. Para ello, esa
Administracin debe realizar las modificaciones del caso para lograr que las muestras solicitadas y sus pruebas
permitan o sirvan de apoyo para seleccionar la mejor oferta. RSL 38-99 de las 12:30 horas del 4 de febrero de 1999


354.
125
Muestras. Si se consideran innecesarias debe objetarse el cartel
[...] si la Administracin decide solicitar a los interesados en participar en un concurso la presentacin de muestras,
ellos deben asumir que se requieren para verificar el cumplimiento de las especificaciones del cartel y asegurar el
cumplimiento de la finalidad propuesta con la tramitacin del negocio (ver artculo 45.8 del Reglamento General de
la Contratacin Administrativa). En esta materia, salvo que el proveedor particular interesado en participar en un
determinado concurso, mediante expresa y formal objecin, impugne el requerimiento cartelario de presentacin de
muestras, para todos los efectos legales y sin reserva alguna, se entiende obligado a cumplir con esa presentacin, so
pena de ser sancionado con su exclusin del concurso si no cumple con ese requerimiento que, salvo prueba en
contrario, debemos considerarlo como un aspecto trascendente para el resultado del concurso, con el que
obligatoriamente deben cumplir todos los que decidan someter oferta. Insistimos en esta idea; si el interesado en
participar en un determinado concurso vi en el cartel que la Administracin pide la presentacin de muestras y no
objeta esa clusula aduciendo y demostrando que stas no son indispensables para verificar y establecer lo que seala
el artculo 45.8 del Reglamento General de la Contratacin Administrativa, lo que corresponde asumir es que ese
oferente acept plenamente lo establecido en el cartel, incluyendo desde luego lo relacionado con la presentacin de
muestras, de manera que luego no puede aducir, despus de haber presentado su oferta y de ser abiertas todas las
dems recibidas, que ese requisito cartelario no es de importancia y que por ende decidi no cumplirlo. RSL 54-98 de
las 10:00 horas del 3 de marzo de 1998.
355.
Muestras. Su no presentacin es un incumplimiento trascendente
Si desobedeciendo el cartel, decide un oferente no presentar en tiempo las muestras requeridas, se expone a ser
excluido del concurso por esa sola razn, ya que como dijimos, se estara apartando del cartel en un aspecto que en
principio debemos considerar trascendente, por las muchas e importantes implicaciones que puede tener ese hecho en
el estudio y comparacin de las ofertas sometidas a concurso. RSL 54-98 de las 10:00 horas del 3 de marzo de 1998.
356.
Muestras. Su requerimiento posterior a la apertura no era evaluable
[...] este Despacho considera que el hecho de que, de previo a la readjudicacin del presente procedimiento
licitatorio, se solicitara la presentacin de muestras, no afect positiva ni negativamente a ninguna de las partes, por
cuanto hemos constatado que los factores que se evaluaron en este concurso son los siguientes: precio, plazo de
entrega y garanta sobre el equipo (hecho probado 5), por lo que, de prescindirse de la presentacin de muestras, ello
no incidira en los resultados de la evaluacin efectuada por la Administracin licitante y, adems, tambin tenemos
que la apelante no reclam en su recurso que se le sumen puntos a su oferta, o bien, que se le rebajen a la plica de la
readjudicataria. R-DAGJ-020 de las 15:15 del 14 de enero del 2000.
NULIDADES
357.
Nulidades. Incorporacin de parmetros no establecidos en el cartel
Este proceso metodolgico para calificar el factor publicaciones no fue aportado al expediente administrativo, y no
es sino dos das antes del vencimiento del plazo para emitir la presente resolucin que se nos han aportado los
razonamientos que llevaron a la Entidad licitante a apartarse del texto cartelario y a asignar el puntaje conforme a
otros mecanismos no conocidos por los distintos oferentes. Esta situacin provoca una evidente lesin a los
principios que rigen la contratacin administrativa, por cuanto los oferentes no pudieron siquiera conocer el
razonamiento de la Administracin, con miras a incorporarlos eventualmente, dentro de la impugnacin que aqu se
conoce. RSL 204-99 de las 15:00 horas del 19 de mayo de 1999
358.
Nulidades. Apartarse de los parmetros no establecidos en el cartel
[...] este Despacho no puede dejar de lado una situacin como la que aqu se ha presentado, en la cual no fueron
agregados al expediente sendos documentos en los cuales se pudiera tener certeza sobre la metodologa utilizada por
la Administracin para la asignacin del puntaje, no se especificaron las cartas que estaban siendo utilizadas para
calificar el factor ventas, no se calific el precio conforme a la exigencia del cartel, no se valor la oferta principal de
COMPONENTES EL ORBE, y se dej de considerar la documentacin atinente a los estndares de calidad, sin
que se realizara en forma efectiva la respectiva aclaracin de frente al propio oferente. Todo esto nos lleva a declarar
con lugar el recurso interpuesto, con el objeto de que la Administracin proceda a valorar nuevamente, en absoluta
igualdad de condiciones a todos los oferentes, requiriendo en aquellos casos en que sea necesario, las aclaraciones

126
que resulten procedentes, con el objeto de verificar la verdad real de las alegaciones de las partes, dejando
constancia escrita en el expediente de la totalidad de sus actos, vistas las contradictorias documentaciones que
han sido aportadas al expediente. RSL 204-99 de las 15:00 horas del 19 de mayo de 1999
359.
Nulidades. Adjudicacin fuera de plazo sealado en cartel
Segn consta en autos, si bien es cierto que la adjudicacin se acord fuera del plazo establecido en el cartel (lo cual
aunque no debiera ser es un caso frecuente), la entidad licitante [...] les solicit a las firmas participantes, en este
concurso, entre estas la ahora apelante, con fundamento en lo dispuesto en los numerales 37.10 y 51.3 del
Reglamento General de la Contratacin Administrativa, que restablecieran ...la vigencia de su oferta por un perodo
de 15 das hbiles y la vigencia de la Garanta de Participacin, por un perodo de un mes adicional a la fecha de
vencimiento de la oferta.... De manera que el hecho de que se adjudicara con posterioridad al trmino establecido
en el cartel no acarre perjuicio alguno a las firmas concursantes, entre estas la apelante, y se ha demostrado que la
entidad licitante actu a derecho al requerirle a todas las firmas interesadas el restablecimiento de la vigencia de sus
ofertas y de las garantas de participacin, para dictar un acto de adjudicacin en una oferta elegible, por lo que no
advertimos que este proceder haya acarreado nulidad alguna del procedimiento o del acto de adjudicacin que se
impugna, el cual en todo caso ser anulado por este Despacho por otras razones y por este hecho este argumento
pierde inters. R-DAGJ-021-2000 de las 11:10 del 18 de enero del 2000
360.
Nulidades. Denuncia no es para alegar reclamos de legalidad
El artculo 28 de la Ley 7428, dispone que de oficio o por reclamo del titular de un derecho subjetivo o inters
legtimo, esta Contralora General puede declarar la nulidad que advierta en actos o contratos administrativos.
Asimismo, en la norma se advierte que la anulacin o desaprobacin de un acto o contrato administrativo, por va de
recurso, se regir por sus propias reglas. Lo anterior significa que el reclamo de legalidad previsto en el artculo
28, no es un recurso adicional a los contemplados en la normativa propia de contratacin, ni tampoco un mecanismo
tendiente a que se revise lo actuado por la Administracin, al resolver recursos de revocatoria. Oficio 754 de 22 de
361.
Nulidades No se debe declarar si el resultado sera el mismo
En punto a las nulidades procedimentales, el artculo 223 de la Ley General de la Administracin Pblica dispone
que slo causar nulidad de lo actuado, la omisin de formalidades sustanciales, sea de aquellas cuya realizacin
correcta hubiera impedido o cambiado la decisin final en aspectos importantes, o cuya omisin causare indefensin.
En este particular caso, si el Instituto hubiera mantenido su criterio original o hubiera anulado el oficio DIVSS106598, por el cual valor el descuento y sustentado as el acto de adjudicacin, el resultado hubiera sido idntico, porque
se hubiera adjudicado a [...], Sociedad Annima, ya que no existe contencin en otros aspectos de la oferta, que
incidan sobre el puntaje final. Por tanto, anular el acto de adjudicacin por fundarse en un oficio, formalmente
anulado por otro documento posterior que, a su vez contiene serios vicios, comentados lneas atrs, no modificara el
resultado del procedimiento, ergo, tampoco causa indefensin, ni perjuicio indebido a ninguna de las partes. Las ms
recientes teoras sobre el tema indican que no existe nulidad sin perjuicio, sin dao, en este caso, inexistente y an
cuando ello no es un parmetro aplicable a todos los casos en los cuales la decisin final sea la anulacin del acto de
adjudicacin o de algn acto preparatorio, aqu cobra importancia debido a la invariabilidad del resultado (ver
VESCOVI Enrique. Teora General del Proceso. Colombia, Editorial Temis, pgina 295). Consecuentemente,
procede declarar sin lugar el recurso de apelacin. RSL 48-99 de las 12:00 horas del 16 de febrero de 1999
362.
Nulidades. No hay nulidad sin dao.
[...] debemos ser enfticos en que para este Despacho, la declaratoria de nulidad de un procedimiento procede
excepcionalmente, cuando la violacin de las formas, concebidas como una garanta para el particular interesado en
contratar hayan conllevado a una distorsin del acto final, por ejemplo, que hubieran impedido participar a un
interesado por conferir un plazo inferior al estipulado en la ley, o bien, si con la violacin de la norma de forma se
produce indefensin a la parte. Ahora bien, en razn de que los procedimientos de contratacin sirven a la
satisfaccin de intereses pblicos, este Despacho no puede admitir que la parte administre a las resultas del
procedimiento, las nulidades de forma que durante la sustanciacin del procedimiento pudieran acaecer. En tal
sentido, observamos que en atencin a un principio bsico de buena fe y de economa procesal, la doctrina ha sido
conteste en que toda nulidad de forma debe ser puesta en conocimiento del rgano encargado de tramitar el

127
procedimiento desde el mismo momento en que sta se produce, so pena de tenerla por convalidada. Con ello,
arribamos a una posicin que encara los vicios de forma desde un ngulo distinto, no en desprecio de la forma
misma, sino en salvaguarda del inters real que esta tutela: si bien es cierto que la entidad no est autorizada para
crear un procedimiento de licitacin para cada caso concreto y que los procedimientos responden a categoras y tipos
de licitacin ya definidas previamente en consideracin a la cuanta, tambin lo es que si la entidad licitante se aparta
de las formas preestablecidas, ello requiere el acuse de esa irregularidad. Adems, deben sealarse las consecuencias
y dao que el irrespeto a las formas conlleve a la parte interesada, para que la Administracin valore la trascendencia
de su actuacin y rectifique, o si as no lo hiciere, el respectivo alegato sea trado a revisin al impugnar el acto final,
si el dao efectivamente se hubiera producido y probado, de acuerdo con el principio que establece que no hay
nulidad sin dao (pas de nullit sans grief). R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del 10 de enero del 2000
363.
Nulidades. Sistema de Evaluacin que no puede aplicarse
Es por ello que, tomando en cuenta todo lo arriba expuesto en el sentido de que el pliego no contiene los
mecanismos y la metodologa adecuada que facilite otorgar una calificacin objetiva, transparente y clara, y por
ende, adoptar un acuerdo de adjudicacin objetivo, razonado y sustentado en los principios rectores de la
materia, el procedimiento de contratacin en estudio debe ser anulado. As pues, conclumos que las deficiencias
advertidas en el sistema de calificacin aplicado por la Administracin, por su gravedad, afectan de nulidad el
procedimiento examinado e imponen su anulacin, de modo que no resulta necesario hacer referencia a otros
aspectos debatidos en este trmite. RSL No. 91-99 de las 8:00 horas del 16 de marzo de 1999
OBJETO
364.
Objeto. Cotizacin ntegra
Bajo este orden de cosas, no puede afirmarse que la solicitud expresa a los oferentes, de cotizar el objeto contractual
ntegro, violente el principio de libre participacin, mxime si se puede sustentar que este requerimiento obedece a la
mejor satisfaccin de la necesidad, que en esta rea tiene el Instituto. No obstante, del mismo ttulo de la licitacin,
se desprende un objeto complejo compuesto por diversos elementos, por lo que es necesario que en el expediente de
la negociacin se acredite la dependencia de todos esos aspectos, en otras palabras, la unidad y coherencia del
proyecto como tal, y se expongan las razones que fundamentan el criterio de que de esta manera es como se atender
en mejor forma el inters general. Oficio 13100 de 21 de octubre de 1996 (DGCA1380-96)
365. Objeto. Deben considerarse todos los elementos necesarios para su

definicin
[...] la Administracin cuenta con la facultad discrecional para incorporar en el cartel aquellos especificaciones y
requerimientos que sean necesarios para satisfacer el fin propuesto, as como la atencin del inters pblico. Dicha
definicin cartelaria debe responder al anlisis de las necesidades, as como a los aspectos de orden tcnico que
sirvan de base para justificar su inclusin en el pliego de condiciones. De ah que, para el caso concreto, si la
Administracin consider la posibilidad de construir la tubera tanto en concreto como en P.V.C., tal decisin est
sustentada en la discrecionalidad que la faculta; el punto est en que ambas deben satisfacer las necesidades, de
manera que la opcin que escoja la entidad debe funcionar (cumplir con el fin propuesto), porque si no se podra
hablar de que hay negligencia de la Administracin, en el tanto no hubo un claro anlisis de tcnico de todos los
aspectos para plantear la alternativa de tubera flexible. En el caso concreto, tenemos que la Administracin no
consider todos los elementos necesarios para la determinacin de solicitar la tubera de P.V.C., pues es claro que a
partir del criterio tcnico del Cuerpo de Bomberos, se introduce un elemento no contemplado (los riesgos inherentes
a la utilizacin del producto), que tiene como consecuencia que la Administracin valore integralmente la utilizacin
de la tubera flexible y finalmente decida no utilizarla. Esa decisin de la Administracin nos parece correcta, porque
es aqu en donde toman importancia los lmites a la discrecionalidad, de la que hemos hablado. De principio es de
sealar que la facultad referida no es ilimitada y por el contrario tiene una serie de lmites que inciden en los actos de
la Administracin. As las cosas, como primer lmite tenemos lo que establece el artculo 16 de la Ley General de la
Administracin Pblica, el cual establece que en ningn caso podrn dictarse actos contrarios a las reglas unvocas
de la ciencia o de la tcnica, o a principios elementales de justicio, lgica o conveniencia. En concordancia con este
artculo, el 160 de la misma ley, establece que el acto discrecional ser invlido, adems, cuando viole reglas
elementales de la lgica, de justicia o de conveniencia, segn lo indiquen las circunstancias del caso. Finalmente, el

128
llamado principio de proporcionalidad que ordena que el contenido del acto debe ser proporcional al fin legal
perseguido (artculo 132, prrafo 2 de la Ley General de la Administracin Pblica), se constituyen como los lmites
a la discrecionalidad administrativa, que impiden a la Administracin dictar actos que en definitiva no solo no van
a satisfacer el fin pblico, sino que ms bien atentan contra l. Conservar el acto en los trminos adjudicados,
implicara validar un acto cuyo motivo se encuentra viciado y por lo tanto no satisfacer el fin de la Administracin
ni el pblico. Asimismo, el contenido del acto no ser proporcionado al fin, lo cual supone tambin que actos de esa
naturaleza no son susceptibles de conservacin. RSL 31-99 de las 15:30 horas del 26 de enero de 1999
366.
Objeto. Fotocopiadoras para discapacitados
En relacin con el aspecto objetado, tenemos que esta Contralora General manifest en la Resolucin N 337-98 de
las 14:00 horas del 19 de octubre de 1998, en lo que interesa, que ...En resumen, si bien la Ley 7814 requiere del
reglamento respectivo para su correcta utilizacin, lo cierto es que mientras ello no se de y como medida temporal, a
efecto de no hacer tampoco nugatorios sus efectos, la Administracin debe asegurarse que las organizaciones de
discapacitados conozcan del concurso, aparte que en igualdad de condiciones se les debe preferir, porque ese sera el
contenido mnimo del `derecho preferente y que en caso de resultar una organizacin de esta clase adjudicataria, el
plazo del contrato debe ser de tres aos, prorrogables conforme la ley. Por otro lado, como el plazo para que las
instituciones pblicas ìmplementen la Ley es de un ao, estimamos que el plazo del concurso debe limitarse a ese
trmino, sea un ao, eliminando la posiblidad de prrrogas indefinidas, salvedad hecha del caso de las
organizaciones de discapacitados, que en caso de ser seleccionadas tendran una condicin especial (plazo de tres
aos)... (lo subrayado no es del original). As las cosas, se le previene a la Administracin licitante para que efecte
y publique la modificacin al pliego que corresponda. RSL 30-99 de las 15:00 horas del 26 de enero de 1999
367.
Objeto. Ofrecimiento de especificaciones superiores
[...] este Despacho es del criterio que lleva razn la Administracin interesada al hacer respetar los requerimientos
cartelarios, pues los oferentes tenan que ajustar sus ofertas, necesariamente, a estos, y las pruebas que sobre los
mismos se hagan (al efecto calificadas) en procura de la satisfaccin plena del principio de igualdad de trato, deben
hacerse sobre la base de equipos de similares caractersticas, y para nadie es desconocido que un equipo con
memoria RAM superior, produce mejores resultados en las pruebas, por lo que solo ese hecho, si bien es cierto le
proporciona una ventaja respecto a los dems oferentes, se trata de una ventaja ilegtima si el cartel no contempl la
posibilidad de ofrecer memorias mayores a las establecidas en el pliego de condiciones o la posibilidad de calificar
estas situaciones para dar un trato igual a los iguales. Qu hubiese pasado si la administracin acepta esos equipos
con mayor memoria y las que no lo ofrecieron recurren esa actuacin porque de haber sabido que podan ofrecer
equipos con mayor memoria lo hubiesen hecho, mxime que tratndose de equipos de cmputo hay bastante
uniformidad en el mercado? Obviamente se veran perjudicadas an cuando se apegaron a los requerimientos del
cartel. Es por lo expuesto, en respeto a los principios de igualdad de trato, de publicidad, de seguridad jurdica, y a
las disposiciones propias del cartel que interesa, que en este caso no puede permitirse que un oferente ofrezca un
equipo superior al requerido por el pliego; su deber era cumplir con la oferta base y como alternativa podra haber
ofrecido mayores ventajas a la Administracin, por si proceda valorarlas. As las cosas, al igual que en el caso de
las dems firmas que tambin incurrieron en este tipo de ofrecimiento, consideramos que la oferta de la recurrente
est bien excluida de la adjudicacin de este concurso. RSL 79-99 de las 11:00 horas del 9 de marzo de 1999
OFERTA
368.
Oferta. Condicionamientos no pueden se rsubsanados
Por ltimo, en cuanto al condicionamiento ilcito de ofertas, a que usted hace referencia, considera este Despacho
que una oferta que por sus condiciones impida la realizacin del objeto contractual y por ende no permita
satisfacer los intereses pblicos tutelados no puede, en principio, ser subsanada, pues estaramos en presencia de
modificaciones a las condiciones ofrecidas y no propiamente frente a la correccin de aspectos de forma que a la
luz de lo establecido en el artculo 56 del Reglamento de la Contratacin Administrativa, resultan susceptibles de
subsanar. Oficio 15329 del 11 de diciembre de 1996 (DGCA 1687-96)


369.
129
Oferta. Certificacin equivocada
[...] la misma firma recurrente reconoce que existe un error en su oferta al haber aportado una certificacin de otro
equipo con respecto a la compatibilidad de Windows NT y estima que ese aspecto s era subsanable. De frente a lo
anterior, ha quedado establecido que existen aspectos en esta oferta que en principio podan ser corregidos y no lo
fueron en forma debida, lo cual, unido al hecho aceptado de que la certificacin de Windows NT era equivocada y
corresponda a otro equipo, justifica otorgarle la razn a la Administracin en cuanto a la no elegibilidad de esta
firma, por lo que su recurso debe ser declarado sin lugar. RSL 62-99 de las 11:30 del 26 de febrero de 1999
370.
Oferta. Copias no corresponden
Lo importante en nuestro criterio, es que la oferta original estuviese completa, an cuando las copias, por los
problemas que fuere, no presentasen el mismo orden. Ahora bien, hubiese sido mejor que la oferta estuviere foliada
pero esa falta de enumeracin, per se, tampoco podemos connsiderarla un vicio descalificante de esa propuesta o que
desmejore la posicin de la misma, y tampoco, se advierte en autos que haya duda alguna de que esos documentos
no hayan estado originalmente en la oferta, sino que el problema ha sido de la confrontacin de las copias de esa
oferta con el original. RSL 155-99 de las 9:00 horas del 22 de abril de 1999
371.
Oferta. Dejar sin efecto ofertas alternativas
[...] el artculo 55.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa es lo suficientemente claro al establecer
que Con posterioridad al cierre del plazo de recepcin no se admitir el retiro ni la modificacin de la ofertas,
pero s las aclaraciones que tengan a bien presentar los participantes por su propia iniciativa o a peticin de la
Administracin, con tal que no implique alteracin de sus elementos esenciales. En este orden, el hecho de que la
recurrente solicitara a la Proveedora Nacional, en un etapa posterior a la apertura de ofertas, que no se calificaran
las alternativas que ella indica, debe entenderse como una manifestacin de retiro de las mismas, por lo que de
ninguna manera podra tenerse como una aclaracin, dado que las est dejando sin efecto para su anlisis y
evaluacin -suponemos que para su conveniencia-, por lo que, insistimos, su tesis resulta errada y por ende no lleva
razn al sealar que cometi un error la Administracin al evaluarlas. RSL 109-99 de las 14:00 horas del 24 de
marzo de 1999
372.
Oferta. Descuentos
En un procedimiento de contratacin administrativa, las recomendaciones que brinden las comisiones o

departamentos de la entidad licitante, sobre las ofertas recibidas, no son de acatamiento obligatorio, pero tampoco
pueden simplemente desconocerse sin fundamento alguno. A nuestro modo de ver, la decisin sobre la admisibilidad
o no del descuento es un aspecto jurdico, no tcnico, ni econmico y sin embargo, echamos de menos en el trmite
del expediente, la asesora en este campo. El criterio original (primera recomendacin) se vari a partir de los
comentarios y afirmaciones hechas por un funcionario del Departamento de Prestaciones Sanitarias, (encargado del
estudio tcnico) las cuales se acogieron sin mayor trmite. Comentarios a favor del descuento que se haban dado
antes del oficio DIV-SS 1024-98, pero que en aquel momento no se tomaron en cuenta (ver hecho probado N 13).
Por consiguiente, ante estos hechos, lo correcto hubiera sido que la Administracin, en el acto de adjudicacin,
motivara el apartarse del criterio expuesto en el oficio DIVSS 1065-98, o bien lo reconsiderara si ello era pertinente,
pero no obviar un documento que contravena el acto de adjudicacin y le generaba amplias expectativas a otra
empresa, situacin que en gran medida estimamos propici el presente recurso. RSL 48-99 de las 12:00 horas del
16 de febrero de 1999
373.
Oferta. Descuentos no son condicionamiento
En cuanto al tema de los descuentos, el artculo 52.4 del Reglamento dispone que son admisibles los descuentos a los
precios unitarios, en razn de una mayor cantidad de unidades o renglones que se llegaran a adjudicar, previsin que
recoge el principio comercialmente aplicable, de que a mayor volumen, menor precio. Sin embargo, esta norma no
impide el ofrecimiento de descuentos generales, en forma independiente de la cantidad de unidades. Ahora bien, en
el cartel de este negocio se consigna como una obligacin del adjudicatario, a modo de clusula invariable, el retirar
y entregar la ropa en dos lugares diferentes, sea la Consulta Externa del Instituto, en calle diecisis, avenidas
primera y tercera y en el Departamento de Albergue Temporal, con la aclaracin que en un futuro existira un solo
lugar (La Uruca) para estos efectos (ver hecho probado No. 4). Esta disposicin fue aceptada por los participantes y

130
en el caso de Lavanderas Lava Ms, Sociedad Annima, motiv que ofreciera como descuento, rebajar el precio
en un uno por ciento, cuando se definiera una sola ruta, por la economa de costos que ello representa (ver hecho
probado No. 5). Un descuento que obliga a Lavanderas Lava Ms, en el evento de resultar adjudicada y de que
las condiciones verdaderamente cambiaran, pero que no poda ser tomado en cuenta, durante la etapa de valoracin
de ofertas. En efecto, la propuesta de esta empresa depende de un hecho incierto, cual es que la Administracin
decida unificar los lugares para la entrega y recibo de la ropa, hecho que desconocemos cundo se llegara a
concretar, pues en el cartel slo se dice prximamente. Puede ser que esto llegara a suceder en un tiempo corto, tal
y como aparentemente aconteci por presin administrativa, o bien que nunca se llegara a concretar, toda vez que
el cambio de rutas no es una obligacin para el Instituto. Es ms, durante la ejecucin del contrato el Instituto
podra unificar las rutas y luego regresar al sistema anterior, ya que los oferentes cotizaron bajo la regla de que
deban retirar y entregar la ropa, en dos lugares distintos y con base en ello, determinaron el precio por kilo. La
Administracin nunca ofreci la posibilidad de adjudicar una sola ruta, por lo que dicha alternativa no poda
contemplarse para efectos de calificacin, sin detrimento del inters de los otros oferentes. Todo lo contrario, se trata
de una condicin realizable durante el perodo de ejecucin contractual, a voluntad de la Administracin. El anlisis
de las ofertas se realiza confrontado stas con las disposiciones cartelarias, pero no con base en elementos ajenos al
procedimiento, menos si su definicin depende de un criterio unilateral del ente licitante, como en el presente caso,
la decisin de variar la ruta de entrega de la ropa, an cuando ello se hubiera anunciado en el cartel. Valorar la
plica de la recurrente incluyendo el descuento, violenta el principio de igualdad entre oferentes, de seguridad
jurdica y de transparencia, mxime para quienes cotizaron precios similares, pues la adjudicacin estara
apelante. Definida la improcedencia de ponderar el descuento, para efectos de calificacin, queda pendiente el
anlisis de otro aspecto, sea de las actuaciones de la Administracin, en este concurso. RSL 48-99 de las 12:00
374.
Oferta. Desglose de presupuesto puede variarse
Dicha norma cartelaria estableci que el oferente deba ...incluir en su oferta los precios unitarios y totales de los
materiales a utilizar, la mano de obra, cargas sociales, transportes, herramientas y equipo, as como los montos por
concepto de utilidad y administracin para realizar los trabajos indicados.... Al respecto, tenemos que, en su oferta,
el Sr. [...] aport un cuadro resumen de las actividades a realizar, de las cantidades, el costo unitario y costo total de
cada una de ellas. Ahora bien, es lo cierto que en caso de que existiera alguna deficiencia de la oferta en este
aspecto, la consecuencia que tal situacin apuntara la posibilidad real de que, en la fase de ejecucin del contrato
que se suscriba, sea factible o no determinar, con vista en la informacin contenida en la oferta, la eventual
variacin en los componentes del precio y por ende, en definitiva, adoptar la resolucin del eventual reclamo por
concepto de reajuste. En tal sentido, este Despacho ha sealado en otras oportunidades, que ...el omitir el desglose
de presupuesto no constituye pos s solo un vicio capaz de descalificar una propuesta. La presencia de este desglose
en cualquier oferta que se presente tiende a facilitar el ejercicio del eventual derecho a reajustes que le asiste al
contratista ante cambios que se puedan producir en los costos de los rubros que justifican el precio y que provocan
un desequilibrio financiero en la relacin contractual, lo cual podra comprobarse fcilmente por medio de dicho
desglose. En consecuencia, esta omisin nicamente perjudica al contratista, por la dificultad que afrontar a la hora
de pretender se haga efectivo el derecho a reajustes (Ver Resolucin N 63-87, citada en Resolucin N 31-90 de
las 15 horas del 25 de abril de 1990). As las cosas, estima esta Contralora General que el punto en examen no
constituye un vicio excelente de la oferta ni afecta el acto de adjudicacin dictado. RSL 11-99 de las horas 15:30
del 11 de enero de 1999
375.
Oferta. Error de interpretacin no es modificacin
Al respecto, para este Despacho queda sumamente claro que en este procedimiento concursal se incurri por parte de
la Administracin licitante en un error tcnico de interpretacin de la informacin suministrada en la oferta de la
apelante, error que ha sido expresamente aceptado por los funcionarios que realizaron los anlisis y recomendacin
correspondientes. As las cosas, en nuestro criterio, no nos encontramos en un caso de modificacin de la oferta va

131
aclaracin, como lo alega el representante de la adjudicataria, pues los datos tcnicos originalmente suministrados
son los mismos que ahora, debidamente interpretados, han llevado a los tcnicos de la entidad licitante a concluir que
esta oferta se ajusta al cartel, por lo que tampoco al aceptarse el error de interpretacin en que se incurri, se viola el
principio de igualdad de oportunidades. [...] En consecuencia, comprobado que se cometi un error al haber excluido
la oferta de la firma recurrente de la fase de adjudicacin de este concurso, procede anular el acto de adjudicacin,
para que, tomando en cuenta las ofertas que segn lo examinado se encuentran elegibles en cuanto a esta partida,
entre ellas, la de la firma aqu apelante, se readjudique a favor de la oferta que resulte mejor calificada y ocupe el
primer lugar en el orden de excelencia de este procedimiento concursal. RSL 178-99 de las 15:00 horas del 4 de
mayo de 1999
376.
Oferta. Brigada de equipos es un aspecto de ejecucin contractual
Referente al tercer vicio imputado, debemos indicar que esta situacin es similar a la analizada por esta Contralora
General en la Resolucin N 455-98 de las 15:30 horas del da 11 de diciembre de 1998, en la que se seal, en lo
que interesa, que ...considera este Despacho que con el requerimiento de una brigada mnima de equipos, lo que
pretende la Administracin es asegurarse que quien resulte adjudicatario del concurso, tendr a su disposicin el
equipo indispensable y necesario para cumplir en forma adecuada y dentro de los plazos ofrecidos con la correcta
ejecucin de la obra que se licita. As pues, lo fundamental es que la Administracin adquiera un adecuado grado de
seguridad, de que el oferente al cual va a adjudicar el negocio, dispondr oportunamente de la maquinaria y los
equipos que se consideraron necesarios, como mnimo, para ejecutar apropiadamente los trabajos y no que esos
equipos le pertenezcan, registralmente hablando, al oferente. De este modo, tenemos que en el caso expuesto, existe
un ofrecimiento formal y expreso de la firma adjudicataria, de que para la ejecucin de los trabajos, contar con el
equipo mnimo requerido en el pliego. En efecto, con la oferta se aport un compromiso expreso, suscrito por el Sr.
Rafael Angel Zamora Fernndez, Apoderado Generalsimo de la empresa Quebradores Pedregal S.A., donde se
afirma lo siguiente: `...Expresamente manifestamos que los equipos ofrecidos para ejecutar la obra objeto de la
Licitacin en referencia, estarn disponibles en forma inmediata, a plena satisfaccin de la Administracin, al inicio
de las obras, en caso de resultar adjudicatarios. (Hecho Probado N 18). Esto, a nuestro juicio, significa que la
empresa oferente est asumiendo, de frente a la Administracin, una obligacin ineludible con respecto a los equipos
ofrecidos, no obstante la situacin irregular atinente a la formalidad de cumplir con el porcentaje de 30% expresado
en el pliego. En este sentido, estimamos que si bien se ha corroborado una irregularidad en este punto, la finalidad
especfica de la norma cartelaria y el hecho de que la apelante no haya cuestionado en concreto este aspecto, nos
hacen concluir, bajo las especiales particularidades de este caso concreto, que en la especie no se encuentra un
incumplimiento que, en este examen que con estos alcances realizamos en forma oficiosa, deba significar la
exclusin de la oferta y por ende, que debamos apreciar como un vicio capaz de generar la nulidad de lo actuado. De
modo que, en atencin al principio de conservacin del acto administrativo y a la disposicin contemplada en el
artculo, procede desestimar por lo expuesto, el argumento supra examinado.... Pues bien, en el presente caso se ha
constatado que en la plica de la adjudicataria se expres, bajo la fe del juramento, que la maquinaria y equipo
ofrecidos para la presente Licitacin Pblica, ...estn a disposicin de QUEBRADORES PEDREGAL S.A., para
que sean utilizadas de acuerdo a las necesidades del proyecto objeto de esta Licitacin, sin restriccin alguna y con
disponibilidad inmediata. (lo escrito en negrita s es del original, ver oferta de la firma adjudicataria en expediente
administrativo), por lo que se concluye que aqu tampoco estamos de frente a un incumplimiento capaz de excluir la
propuesta de la adjudicataria del presente concurso. En relacin con la afirmacin que hace la apelante de que la
adjudicataria no adjunt a su plica los contratos de alquiler respectivos, este Despacho comparte el criterio de la
Administracin licitante, en el sentido de que ese hecho a lo sumo constituira un defecto formal trascendente, que
puede ser subsanado. RSL 151-99 de las 12:30 horas del 20 de abril de 1999
377.
Oferta. Falta de vigencia por un perodo no deslegitima
El hecho de que no haya estado vigente durante tres meses, como lo seala la apelante, no constituye vicio alguno
que deslegitime esta oferta, porque al tenor de lo dispuesto en el numeral 37.10 del Reglamento General de
Contratacin Administrativa, de previo a que la Administracin pueda disponer la exclusin de una oferta por este
motivo, debe prevenirse al oferente, por un plazo de tres das hbiles, para que proceda a su restablecimiento. Y, en
este caso, como tambin lo seala la apelante, ni la entidad licitante ni el MOPT hicieron tal prevencin, sino que la
firma readjudicataria, por voluntad propia, prorrog su garanta de participacin, con lo cual expres su inters
vigente y actual en este concurso. De manera que no se advierte en su actuacin vicio o incumplimiento alguno que
desmejore su posicin en este concurso. Por el contrario, su oferta hubiese resultado vlidamente descalificada, si se
hubiese negado a prorrogar la vigencia de la garanta de participacin, una vez prevenida en ese sentido por la

132
Administracin interesada, lo cual no ocurri, no hubo prevencin alguna y por su propia voluntad restableci la
vigencia de su garanta de participacin. RSL 155-99 de las 9:00 horas del 22 de abril de 1999
378.
Oferta. Idioma Ingls
Este Despacho, en numerosas oportunidades ha sealado cul es la importancia legal de que la informacin
pertinente en una oferta venga en idioma ingls o en otro idioma que no sea el espaol: ...De manera que ha
quedado suficientemente demostrado el grave incumplimiento en que incurri el consorcio apelante, pues la oferta
deba ser presentada completamente en idioma espaol (salvo literatura complementaria, que no es el caso) y al no
haber actuado en ese sentido, incurri en un incumplimiento grave al cartel y a la normativa jurdica que rige esta
materia (artculo 50.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa), que impide su valoracin tcnica y
la desligitima per se, por lo que no podra ser considerada para efectos de readjudicacin de este concurso, en el
evento de que este Despacho anulase el acto de readjudicacin que impugna... (R.S.L. N 147-98 de las trece horas
del primero de junio de mil novecientos noventa y ocho). As las cosas, an cuando la oferta de la firma apelante no
presentase ningn incumplimiento legal o tcnico, en el tanto haya de acudirse a la informacin que se encuentra en
ingls (no literatura tcnica pues no cumple esa funcin), para poder completar las respuestas de la oferta a los
distintos numerales del cartel cuya informacin escueta no haya resultado satisfactoria, o en el tanto haya de acudirse
a la informacin en ingls o portugus para poder determinar si la oferta cumple tcnicamente o no, por esa sola
razn esta oferta estara ilegitimada para efectos de la adjudicacin de este concurso. RSL 45-99 de las 8:00 horas
del 15 de febrero de 1999
379.
Oferta. Inelegible si plazo de entrega es irreal
Si el plazo de entrega es irreal, es motivo suficiente para considerar a la oferta inelegible. Aunque el aspecto sea
calificable, no basta con restarle los puntos dados a ese rubro y calificarla en los dems, pues si se ponder con pocos
puntos, existe una razonable posibilidad de que una oferta resulte adjudicada con un plazo incierto o imposible y que
eso afecte el proceso posterior de ejecucin contractual. R-DAGJ-158-99 de las 15:00 horas del 14 de diciembre
de 1999.
380.
Oferta. Impuestos
Dispone el cartel de la licitacin que el oferente debe sealar el monto de los impuestos, o indicar que el bien o
servicio no est gravado con ningn de ellos (hecho probado 4)); de no sealarlo as, se interpretara que los mismos
fueron incluidos dentro del precio cotizado. En el presente caso, se da una situacin particular al tener una propuesta
que seala que su precio es libre de impuestos (hecho probado 7)), forma poco clara o precisa de decir las cosas, que
deja espacio para que se pueda interpretar como un incumplimiento a lo dispuesto en el punto 5.4 del cartel, el cual
tiene su antecedente en el ya citado artculo 52.7 del Reglamento General de Contratacin Administrativa. En todo
caso, conforme lo dispone el artculo de marras, la penalizacin por un incumplimiento de esa ndole, es que los
impuestos no indicados se tendrn por incluidos en el precio cotizado.... Este Despacho no advierte que la
imprecisa forma de cotizar (se presta para interpretar) constituya un vicio que pueda justificar la descalificacin de la
oferta adjudicada. Somos contestes con el criterio de la Administracin licitante, al sealar que una situacin como la
referida, no es causante de exclusin de una oferta que acuse dicha omisin, ya que el nico afectado sera el mismo
oferente, por cuanto de ser necesario el pago de algn impuesto, el mismo se entendera cubierto por el precio
ofertado, efectuando la Administracin la deduccin correspondiente del pago por los servicios prestados. RSL 12299 de las 10:00 horas del 6 de abril de 1999
381.
Oferta. Oferta en consorcio. Obligacin solidaria
En relacin con el tema trado a los autos sobre los distintos medios de participacin en los procedimientos de
contratacin administrativa, cabe mencionar que la participacin mediante oferta consorcial es de principio, por
cuanto no requiere autorizacin de la Administracin: Cualquier empresa o persona, en ejercicio de la libertad de
comercio que tutela el numeral 46 constitucional, puede asociarse con otros para cumplir a cabalidad con el
requerimiento cartelario. Esa modalidad de cotizacin hace surgir una obligacin solidaria de los comprometidos
contractualmente con respecto a la Administracin, quien podr exigir a uno u otro las responsabilidades que se
deriven por el incumplimiento total o parcial, de la prestacin (doctrina de los numerales 638 y 640 del Cdigo
Civil). De esa forma, para este Despacho resulta claro que el rgimen de responsabilidad solidario que deviene de
una oferta consorcial resulta ms agravado que el de la oferta conjunta, en el cual se debe deslindar con precisin la

133
prestacin por la cual cada uno responder, de manera que la Administracin tendra que manejar su relacin
contractual con diversos obligados. Por ello, la Ley de Contratacin Administrativa en su numeral 39, referido a
ofertas conjuntas, establece que la Administracin podr autorizar la participacin de oferentes conjuntos cuando la
naturaleza del bien o el servicio licitado lo permitan y hagan conveniente a los intereses pblicos y luego dispone
que, cuando no se deslinden claramente las prestaciones a las cuales se obligan cada uno (separacin de
responsabilidades), se entender que responden solidariamente ante la Administracin por todas las consecuencias de
su participacin en el procedimiento de contratacin y su ejecucin. En otras palabras, el rgimen de contratacin
bajo la modalidad de ofertas conjuntas, supone una diferenciacin de responsabilidades menos agravada para los
oferentes, los que en su caso pueden deslindar claramente el componente de la prestacin a la cual se obligan, so
pena de que ante una clara indefinicin de responsabilidades, se les aplique un rgimen de responsabilidad solidaria
que es tpico de la oferta consorcial, segn lo dispuesto en el artculo 39, in fine de la Ley de Contratacin
Administrativa, que en cuanto a ofertas conjuntas dispone: ...En estos casos los oferentes conjuntos debern
deslindar con exactitud el componente de la prestacin a la cual se obligan dentro de la oferta global; en caso
contrario, respondern solidariamente ante la Administracin, por todas las consecuencias de su participacin en el
procedimiento de contratacin y su ejecucin. En igual sentido, establece el artculo 42.2. del Reglamento General
de Contratacin Administrativa, con respecto a ofertas conjuntas, que en estos supuestos la oferta debe establecer
con toda claridad el componente de la prestacin que corresponde a cada oferente conjunto. En ausencia de esta
especificacin los oferentes conjuntos respondern solidariamente ante la Administracin por todas las
consecuencias de su participacin. De acuerdo con lo que venimos exponiendo, este Despacho no encuentra que se
violenten las normas de las ofertas en consorcio si de hecho la oferta sometida a la Administracin no pide para s un
rgimen diferenciado de responsabilidades a favor de Siemens A.G. y Siemens, S.A. : Si esa situacin qued
aclarada al momento en que se dict el acto de adjudicacin, la ausencia del acuerdo consorcial constituye una
omisin que no tiene la virtud de anular el acto de adjudicacin acordado, por cuanto de la lectura de la oferta queda
claro el marco de responsabilidades bsico que asumen las partes (Siemens A.G. y Siemens, S.A.), sin que las
empresas adjudicadas hayan reclamado para s un rgimen de responsabilidad diferenciado. De ese modo, de las
aclaraciones sometidas a la entidad licitante por el adjudicatario, como de la contestacin a la audiencia inicial, para
este Despacho resulta claro que la relacin contractual establecida entre las adjudicatarias y la entidad licitante es de
carcter solidario, tanto respecto a Siemens A.G. de Alemania como de Siemens, S.A. de Costa Rica., razn por la
cual estn debidamente legitimadas para participar en el concurso, al haber sometido ambas una oferta en consorcio,
sin que la omisin del acuerdo consorcial sea bice para anular el acto recado en su favor. [...]En el caso que nos
ocupa, en la oferta adjudicada si bien utiliz en forma imprecisa el trmino conjunta, ello no impide considerarla
sustancialmente como una oferta consorcial, en el tanto no existe deslinde de responsabilidades entre Siemens
A.G. y Siemens, S.A. y ambas responden por el todo. Asimismo, en punto a la importancia del acuerdo consorcial y
a la delimitacin del alcance de las responsabilidades de cada parte, este Despacho ha estimado que a este tipo de
documento no debe darse un rigor sacramental que motive la exclusin de las ofertas, porque no es lgico que tenga
ese carcter, en primer lugar porque la ley y su principio interpretativo a favor de la conservacin del mayor nmero
de ofertas no lo permiten y en segundo lugar, porque para que una inconsistencia y hasta la ausencia de ese
documento tuviera como sancin la exclusin de la oferta, debera de estar regulado en la ley. Por el contrario,
estimamos que puede la Administracin, ante fundadas dudas en el alcance de las obligaciones de las partes que
concurren en consorcio, prevenir su aclaracin o bien, hasta prevenir la presentacin de ese documento (en caso de
omisin), al tratarse de un documento formal trascendente, cuya subsanacin no viola el principio de igualdad de los
participantes. En ese mismo orden ideas, este Despacho seal en la resolucin R.S.L. N74-97 de las 15:00 horas
del 15 de abril de 1997, en lo que interesa, lo siguiente: ...tenemos que analizar la trascendencia que tiene el hecho
de que este oferente (el consorcio) no haya delimitado en ese documento que consta en su oferta (acuerdo de
consorcio) el campo de participacin de cada una de las empresas participantes. Sabemos que la apelante expres
que el artculo 38 de la Ley de Contratacin Administrativa establece que en el acuerdo de consorcio se deben
regular, por lo menos, las obligaciones entre las parte firmantes y los trminos de su relacin con la Administracin,
y que por esto, expuso, este hecho no se poda dejar para realizarlo en el futuro, como lo hizo el consorcio
adjudicatario. Nuestro deber es (segn los principios que informan la contratacin administrativa, como sera el de
conservacin del acto administrativo y el de eficiencia, recogidos en la Ley de la Administracin Pblica y la Ley de
Contratacin Administrativa) analizar la importancia o trascendencia de esta omisin, para definir si produce la
exclusin de esta oferta. Consideramos que el acuerdo de consorcio, como est expresado en la Ley de la
Contratacin Administrativa y en su Reglamento, es un documento que le sirve a la Administracin para tener un
panorama lo ms claro posible de cules son las obligaciones de las partes del consorcio entre s, y poder conocer
adems, cmo se van a manejar la relaciones Consorcio-Administracin licitante. Pero nos preguntamos, de ser
omiso el acuerdo de consorcio en este sentido, pero estando claro que la oferta que se presenta se hace bajo esta
figura, se causara algn perjuicio a la Administracin? No podemos responder esta pregunta sin remitirnos a la ley

134
para saber qu tipo de responsabilidad asume cada una de las partes que conforman un consorcio para concurrir
como oferentes ante la Administracin, y as saber si la omisin del acuerdo le podra causar un perjuicio real a ella.
El citado artculo 38 de la Ley de la Contratacin Administrativa, en su parte final, expresa: ... Las partes del
consorcio respondern, solidariamente, ante la Administracin, por todas las consecuencias derivadas de su
participacin y de la participacin del consorcio en los procedimientos de contratacin o en su ejecucin. De lo
anterior concluimos que las partes de un consorcio siempre respondern ante la Administracin en forma solidaria.
Entonces, en casos como el presente, podemos concluir que la omisin de delimitar responsabilidades entre partes
en el documento en que se expresan su voluntad de ofrecer bajo la modalidad del consorcio y establecer los trminos
de la relacin con la Administracin, no afecta la responsabilidad que asumen las partes del consorcio frente a la
entidad licitante, pues como la propia ley es la que establece el tipo de responsabilidad que se va a asumir, y en
ninguna parte de ese mismo cuerpo normativo se establece que si el acuerdo de consorcio es omiso se deber tener
como inexistente. As las cosas, debemos reiterar lo ya manifestado lneas arriba, en el sentido de que a este
Despacho no le ha quedado la menor duda de que la oferta adjudicada fue presentada bajo el mecanismo de
consorcio. Esto se desprende de las transcripciones realizadas de los documentos que forman parte de la oferta del
consorcio, que muestran esa intencin, y por lo tanto, para valorar lo sucedido, debemos remitirnos a lo establecido
en el numeral 4 de la Ley de reiterada cita, que seala que ... Los actos y las actuaciones de las partes se
interpretarn de forma que se favorezca su conservacin y se facilite adoptar la decisin final, en condiciones
favorables para el inters general .... De lo anterior se concluye que si bien puede existir la referida omisin, este
defecto, por s solo, no tiene la relevancia necesaria como para excluir la oferta del consorcio adjudicatario, y por
consiguiente debe conservarse lo actuado, pues a la Administracin no se le produce un perjuicio directo con la
omisin que presenta la oferta ganadora, ya que la responsabilidad solidaria de las dos empresas que conforman el
consorcio se mantiene. Adems, no se ha alegado y menos demostrado que, con esta forma de presentar su oferta, el
consorcio en cuestin saque alguna ventaja o provecho indebido frente a sus competidores. Por lo tanto, en nuestro
criterio no lleva razn la recurrente y la omisin apuntada no produce, necesariamente, la anulacin del acto de
adjudicacin, pues de conformidad con el principio de conservacin del acto administrativo, establecido en los
artculos 168 de la Ley General de la Administracin Pblica y 4 de la Ley de la Contratacin Administrativa, ante
duda sobre la importancia de un determinado vicio, ... deber estarse a la consecuencia ms favorable a la
conservacin del acto .... Por lo expuesto, procede desestimar el pedido de anulacin de la apelante, fundado en este
irrelevante vicio de la oferta adjudicada. RSL 40-99 de las 13:30 horas del 5 de febrero de 1999
382.
Oferta. Pedir informacin sin avisar a la parte no es correcto
La situacin anterior nos debe hacer reflexionar en cuanto a la prctica comercial de buscar informacin de la
competencia para luego aportarla a casos bajo estudio en esta Contralora General de la Repblica, sin indicar qu se
pregunt y como, y tambin si se indic el objetivo que persegua recabar determinada informacin. Esa situacin
genera una indudable indefensin a la firma que emite la informacin, pues toda empresa tiene diversos
departamentos y ejecutivos en ellos que manejan distintas cuentas. Si la informacin se canaliza hacia la persona o
del modo que corresponde, tal vez podran evitarse estas penosas contradicciones. El anlisis final que hace esta
Contralora General con respecto a este punto, es que [...] S.A., no fue lo suficientemente claro en su oferta al
indicarle a la Administracin que el equipo ofrecido como [...] corresponda a un nico equipo comercializado bajo
dos nombres diferentes. Era razonable entonces que el INSTITUTO COSTARRICENSE DE ELECTRICIDAD al
examinar la literatura adjunta a la oferta y la informacin que recab de la Web, tuviese la duda que motiv la
prevencin que se hizo a esta firma en ese sentido. De todos modos, de conformidad con el Principio Constitucional
de la Buena Fe que establece la Sala Constitucional en el Voto 998-98, se debe partir de la presuncin de que la
oferta se ajusta a una realidad que debe ser destruida de modo claro y evidente. Lo contrario sera partir de que el
oferente no dice verdad, salvo que demuestre lo contrario y eso adems de violar el anterior principio, lesiona el
espritu del mismo artculo 39 constitucional. En este caso, esta Contralora General realiz un ejercicio que bien
pudo haber realizado la Administracin al pedir a [...] S.A., una nota formal de [...] donde se aclarara la informacin.
La situacin posterior que se dio con la nota que aporta [...] S.A. y con la aclaracin que sobre ella realiza la firma
apelante, no merece especial comentario del que ya se ha realizado al inicio de esta exposicin. As las cosas, debe la
Administracin revalorar esta oferta de frente a los incumplimientos que se le han sealado en punto a las
certificaciones que se dice no aport o que no son consistentes con lo ofrecido. RSL 62-99 de las 11:30 del 26 de
febrero de 1999


383.
135
Oferta. Plazo de recepcin. Licitacin por Registro
Sobre este punto, tenemos que segn lo establecido en el numeral 59.11. del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, el plazo para recibir ofertas, tratndose de licitaciones por registro, no podr ser inferior a diez das
hbiles. Considera importante este Despacho sealar que este numeral 59.11 no fue declarado inconstitucional por la
Sala Constitucional en el Voto 998-98, sino que se da la correcta interpretacin del trmino firmeza en el prrafo
que dice: Cuando se comunique por notificacin, esta deber efectuarse a todos los interesados dentro de los tres
das hbiles siguientes a la firmeza de la adjudicacin..., pues esta frase constitua un contrasentido jurdico ya que
no puede haber firmeza antes de la notificacin, dado que las partes tienen el derecho a ser notificados para
interponer los recursos que correspondan contra el acto de adjudicacin, y una vez resueltos estos en forma negativa,
o transcurrido el plazo para su interposicin sin que se hayan presentado, es que el acto de adjudicacin adquiere
firmeza, todo en aplicacin de los artculos 39 y 41 de la Constitucin Poltica. Por tanto, en todo lo dems que
dispone este numeral, se mantiene, y no debe tenerse por inconstitucional o anulado por la Sala Constitucional.
Aclarado lo anterior, tenemos que el plazo mnimo que debe respetarse para la recepcin de las ofertas en una
licitacin por registro, como la que nos ocupa, es de diez das hbiles , y en este caso, el aviso del cartel se public en
La Gaceta N 23 del 3 de febrero de 1999, sealndose como fecha lmite para la recepcin de las ofertas las 10:00
horas del 26 de febrero de 1999, por lo que a partir del da siguiente a la publicacin del aviso o invitacin del
concurso y hasta la fecha sealada para la recepcin de las propuestas, hay 17 das hbiles, plazo que cumple
sobradamente con el mnimo requerido por la norma reglamentaria. En consecuencia, no se advierte vicio alguno en
el procedimiento objetado y, por tanto, no procede la objecin formulada. RSL 50-99 de las 9:00 horas del 19 de
febrero de 1999
384.
Oferta. Que no se abre en el momento sealado
[...] no podemos dejar de manifestar que, resulta muy evidente, que se cometi una muy grave irregularidad en el
trmite del presente concurso, lo que condujo a la entidad licitante a declarar la nulidad del procedimiento en
examen. Esa irregularidad recibir una oferta y no abrirla en el acto correspondiente- debe necesariamente ser
investigada por esa Municipalidad para que, luego de identificar al o a los responsables de lo sucedido y previa
tramitacin del procedimiento administrativo correspondiente debido proceso-, se asienten las responsabilidades y
se impongan las medidas disciplinarias correctivas o sanciones administrativas que puedan caber de conformidad
con lo establecido en nuestro ordenamiento jurdico. Oficio 2702 de 15 de marzo de 1999 (DGCA-292-99)
385.
Oferta. Subsanacin de la vigencia
Por lo expuesto por la Sala Constitucional en el citado voto, y al haberse declarado inconstitucional la norma que
permita la subsanacin de la vigencia de la oferta que no se ajustara a la establecida en el cartel con lo que tambin
debe entenderse que lo previsto en el artculo 51.2 del Reglamento es inconstitucional- lo que corresponde es sealar,
como regla de principio, que las ofertas presentadas a un concurso deben ajustarse al plazo de vigencia establecido
en el cartel (salvo la vigencia presunta regulada en el artculo 51.1 del Reglamento) y la que no se ajuste tiene como
sancin su exclusin. RSL 24-99 de las 15:00 horas del 21 de enero de 1999
386.
Oferta. Restablecimiento del plazo
La oferta, como acto de la voluntad del oferente, no escapa a ese principio rector de toda la actividad jurdica, de ah,
precisamente, que la definicin de un plazo de vigencia de las plicas sea de trascendental importancia. Al fijar el
plazo de vigencia de la oferta, el licitador se obliga a mantener invariable su oferta por ese plazo, lo cual supone, a su
vez, que la Administracin no puede modificar, unilateralmente, dicho plazo de mantenimiento de las ofertas. Al
presentar una oferta, el concursante se obliga en los trminos ah establecidos, de manera que la seguridad jurdica
que debe primar en el procedimiento licitatorio exige que una vez vencido el plazo de mantenimiento de la oferta, el
presentante quede liberado de su obligacin (Dromi, Roberto. Licitacin Pblica. 2 edicin actualizada, Buenos
Aires, Argentina, 1995. pg. 395) frente a la Administracin licitante, de modo que nuestro ordenamiento jurdico
abre una posibilidad para que tanto la Administracin como esta Contralora General, puedan subsanar ese
vencimiento operado, y, a travs de la voluntad del oferente, revivir la vigencia de la oferta. De esta manera, el
artculo en cuestin no pretende en nuestro criteriocompeler al oferente a que bajo cualquier circunstancia
prorrogue la vigencia de la oferta, sino ms bien, prevenirlo para que, si sus condiciones se lo permiten, la prorrogue,
y con ello, se restituya la certeza que se ha perdido por haber vencido su plica. Lo contrario sera, prcticamente,
obligar a los participantes en un concurso a mantener indefinidamente la vigencia de las ofertas, situacin que,

136
obviamente, no es conteste con los principios que informan la contratacin administrativa. As las cosas, si vence la
oferta, la Administracin o la Contralora General segn sea el caso podrn prevenir al oferente para que
manifieste si desea continuar o no en el procedimiento, lo cual se materializa contestando, en el plazo concedido, la
prevencin a l dirigida. Oficio 15438 de 19 de diciembre de 1997 (DGCA1673-97)
387.
Oferta. Variacin de condiciones en sistema de dos sobres
En atencin al anlisis realizado sobre el caso en cuestin, determinamos que en dicho concurso se defini el
procedimiento de calificacin de ofertas, el cual consisti en dos etapas: La primera evaluar las propuestas tcnicas
sometidas al mismo, a efecto de asignar el puntaje correspondiente a cada una de las plicas. La segunda, una vez
seleccionada la oferta tcnica de mayor puntaje, se procedi a abrir la propuesta econmica. Una vez valoradas las
ofertas econmicas de las firmas supracitadas, en virtud de que la Administracin consider que superaban el
presupuesto disponible para tal fin, dispuso negociarlas, de acuerdo con el orden y las condiciones que se
establecieron en el pliego respectivo. As las cosas, del examen de dicho recurso, hemos advertido que la
Administracin licitante, luego de negociar con las firmas IMNSA Ingenieros Consultores S. A. e Ingenieros de
Centroamerica Ltda. (INDECA)-ICF Kaiser Internacional, Inc., sus propuestas econmicas, stas presentaron una
nueva plica con un monto ms bajo en relacin con el ofrecido originalmente. Sin embargo, para ello, modificaron
algunos rubros de sus propuestas tcnicas y la Administracin las volvi a evaluar, situacin que considera este
Despacho que resulta jurdicamente improcedente, en virtud del principio de inmodificabilidad de las ofertas, una
vez que tiene lugar el acto de apertura y de que, por esa va, se desmejoraron las plicas de esas empresas, en cuanto a
lo ofrecido inicialmente. Adems apreciamos en ese caso una grave inconsistencia, en el sentido de que al volver a
evaluar las ofertas en cuestin, la que ocup en principio el primer lugar en la calificacin, pas a ocupar el segundo
lugar, siendo que con ese actuar de las partes en este procedimiento, se apartaron de las reglas contenidas en el pliego
de condiciones, toda vez que esa primera etapa ya estaba precluida, de tal forma que lo que corresponda negociar
y variar era nica y exclusivamente la oferta econmica. Oficio 3461 de 5 de abril de 1999 (DGCA 378-99)
388.
Oferta. Vigencia insuficiente
En el caso que nos ocupa la firma apelante no se ajust a la vigencia establecida en el pliego de condiciones. Por esta
razn y segn lo dispuesto en la norma citada supra, la oferta de la recurrente adolece de un vicio que causa su
inelegibilidad, y por eso el recurso presentado por la firma [...] S.A. es improcedente en forma manifiesta, pues dicha
firma carece de inters legtimo, actual, propio y directo, ya que como se dijo- su propuesta no es elegible. As las
cosas, y en vista de que en anteriores oportunidades este Despacho ha realizado el anlisis de la procedencia de un
recurso de apelacin ya avanzado el procedimiento vase, entre otras, resoluciones nmeros 286-98 de las 14:00 del
18 de setiembre de 1998 y 399-98 de las 14:00 horas del 16 de noviembre de 1998- lo que corresponde es revocar los
autos de audiencia inicial y audiencia final conferidos por este Despacho, y rechazar de plano el recurso presentado
por su improcedencia manifiesta. RSL 24-99 de las 15:00 horas del 21 de enero de 1999
389.
Oferta. Vigencia. Vigencia de la Garanta de Participacin.
Al indicar la Administracin que la vigencia de las ofertas no debe ser menor a ciento veinte das, lo que hizo fue
fijar un plazo mnimo, por el que le interesaba que las empresas mantuvieran sus ofertas. Lo anterior supone que las
empresas podan mantener sus ofertas por ms del plazo indicado, pero no por menos, pues ello hubiera implicado un
desajuste con un aspecto sustancial del pliego de condiciones y, por consiguiente, por no ser subsanable, su
inevitable descalificacin del concurso. En este sentido, la empresa recurrente ofreci un plazo de vigencia de su
oferta de 150 das naturales, con lo cual no solo se ajusta al mnimo establecido en el cartel, sino que lo supera en 30
das, o sea el 25% ms del plazo solicitado por la Administracin, razn por la cual no se discute que su oferta se
ajuste al pliego cartelario. Ahora bien, el punto est en determinar si el plazo exigido por el cartel para la vigencia de
la garanta de participacin, debe ser igual al plazo de vigencia de la oferta indicado por la empresa, o si siendo igual
o superior al mnimo sealado, cumple con el pliego, aunque no sea igual al de vigencia de la oferta. En criterio de
este Despacho, si la Administracin fij un plazo mnimo de vigencia de las ofertas, siendo que se poda indicar ms,
pero no menos, significa que a la Administracin le bastaba ese plazo (resultaba suficiente) para que pudiera realizar
el anlisis de las ofertas con amplitud, por lo que si el plazo de vigencia de la garanta de participacin se ajustaba a
ese mnimo de ciento veinte das, no existe razn para considerar que la empresa incumple y que esa oferta resultaba
inelegible. Vemos que, en la especie, la firma Productos Avanzados de Computacin, S.A. ofreci una garanta de
participacin por 135 das naturales, o sea 15 das ms del mnimo solicitado, a pesar de que no es exactamente igual
a la vigencia de su oferta. Ese desajuste entre la vigencia de la oferta y de la garanta de participacin, en criterio de

137
este Despacho no resulta trascendente ni va en contra de lo preceptuado por la Sala Constitucional en el voto No.
998-98. Transcribe la Administracin, como parte de su fundamento para tener como inelegible la oferta del aqu
apelante, parte del citado voto, en donde ese alto tribunal establece que el objeto (de la garanta de participacin) es
el asegurar o afianzar el mantenimiento de la oferta durante el plazo estipulado en el pliego de condiciones. Esta
posicin de la Sala precisamente lo que hace es confirmar el criterio de este Despacho por cuanto, si la
Administracin defini en el pliego de condiciones que el plazo mnimo para la vigencia de las ofertas era de ciento
veinte das naturales, la garanta rendida por un plazo de ciento treinta y cinco das no atentara contra lo dicho por la
Sala, pues estara cubriendo el plazo mnimo indicado en el pliego de condiciones. Seala esa honorable Sala,
adems, que la garanta de participacin constituye el presupuesto de la oferta, de manera tal, que sin la primera no
puede vlidamente legitimarse la oferta ante la Administracin, a la vez que del mantenimiento de la garanta
depende la validez de la oferta. En razn de lo anterior es que, como elemento sustancial de la contratacin
administrativa, cualquier modificacin en la garanta de participacin implica una modificacin de la oferta. Lo
anterior significa que no puede haber oferta sin garanta de participacin y que de la validez de esta depende la
validez de aquella, por lo que, en ese tanto, resulta un elemento sustancial de la plica. Asimismo, la Sala seala que
la garanta no puede sufrir ningn tipo de modificacin, subsanacin, pues se estara modificando la oferta, situacin
por la cual declar inconstitucionales los artculos 56.1.2.1 y 56.1.2.3 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa. En el caso bajo anlisis no se presenta la situacin prevista por la Sala, pues tanto la oferta como la
garanta de participacin que la respalda, superan con creces el plazo mnimo fijado por la Administracin en el
cartel. As las cosas, este Despacho considera que la oferta de la empresa apelante Productos Avanzados de
Computacin, S.A. fue ilegtimamente excluida y, por lo tanto, s goza de la necesaria legitimacin activa para
recurrir por esta va el acto de adjudicacin que aqu conocemos. En virtud de lo anterior, lo que procede es anular el
acto de adjudicacin y que la Administracin proceda a realizar nuevamente la evaluacin de las ofertas,
considerando entre ellas, como elegible, la oferta de la aqu recurrente. RSL 47-99 de las 9:00 horas del 16 de
febrero de 1999
390.
Oferta. Capacitacin no es un aspecto fundamental
Es necesario indicar que el plan de capacitacin no es objeto de evaluacin, segn el sistema que contempla el
pliego, ni constituye un elemento esencial o trascendente que afecte la admisibilidad de la oferta. Es una
informacin necesaria para la correcta ejecucin de la contratacin, pero accesoria al objeto principal que es la
compra de vehculos. Es por ello, que al ser una omisin subsanable -a tenor de lo establecido en el artculo 56.1. del
Reglamento General de Contratacin Administrativa, mediante oficio N3435-CA-97 de 4 de noviembre de 1997,
visible a folio 89 del aparte de Correspondencia se procedi a prevenir a Auto Ensambladora, S.A. el aporte de la
informacin correspondiente, prevencin que fue atendida mediante escrito de visible a folio 115 y 116, aparte de
correspondencia, del expediente administrativo. As, el accionar de la Administracin no cre las ventajas
comparativas que argumenta la apelante. R.S.L N62-98 de las 13:00 horas del da 9 de marzo de 1998
391.
Oferta. Oferta parcial no es elegible
El pliego de condiciones estableci un requerimiento, en cuanto a la lnea uno, de nueve vehculos de traccin
sencilla, aptos para convertir en ambulancia, en tanto que la apelante cotiz OCHOS VEHICULOS DE TRACCION
SENCILLA, APTOS PARA CONVERTIR EN AMBULANCIA, por un valor de cinco millones novecientos noventa
mil colones para un total de cuarenta y siete millones novecientos veinte mil colones cada uno. Por lo expuesto,
observamos que la apelante incumpli con el requerimiento bsico del pliego, al no cotizar la totalidad de los
vehculos solicitados, de donde su oferta no era comparable ni elegible. R-DAGJ-029-2000 de las 9:15 del 25 de
enero del 2000.
392.
Oferta. Verificar cumplimiento en caso de duda
[...] lo lgico es que en caso de duda sobre ajuste de las ofertas, la Administracin proceda a verificarlo, por los
medios que considere convenientes, tal como lo hizo en este caso al prevenirles a los oferentes aportar fotocopias de
la certificacin UL 414 con dicho propsito. R-DAGJ 10:30 0004-2000 del 3 de enero del 2000
393.
Oferta. Oferta nica. Principio de igualdad no aplica
Cabe explicar que esta posibilidad encontrara sustento en la aplicacin del principio de eficiencia de frente a una
oferta nica no sometida a rgimen de competencia, pues sabemos que el lmite que encuentra ese principio es el

138
respeto a los dems principios de contratacin administrativa en relacin con los otros oferentes (principalmente el
principio de igualdad). No obstante, como en este caso no hay otras ofertas admitidas al concurso aparte de la del
Consorcio GTE, en la etapa en que nos encontramos (la aplicacin del sistema de evaluacin) no se violentara
ninguno de los principios de contratacin administrativa con esta accin, y ms bien se protegera la satisfaccin del
inters general y el cumplimiento de los fines y cometidos de la Administracin R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del
10 de enero del 2000
394.
Oferta. Oferta nica. Sistema de evaluacin no aplica
En el caso que nos ocupa, tenemos que al estar ilegitimada tcnicamente la oferta de la firma apelante, solo mantiene
el inters legtimo la oferta de la firma MAS TECHONOLOGY (la que result adjudicataria), pues solo se
presentaron dos ofertas al concurso, por lo que en virtud de los principios de eficiencia y de conservacin del acto
administrativo, el hecho de que el precio no haya sido contemplado expresamente como uno de los parmetros de
evaluacin del concurso, o que no se haya definido expresamente cmo se conjugara una vez analizadas las ofertas,
no se constituye en un elemento que, per se, lleve a este Despacho a anular el acto adjudicatorio por esa sola razn
(dada la falta de legitimacin de la otra firma) RSL 45-99 de las 8:00 horas del 15 de febrero de 1999
395.
Oferta. Oferta conjunta. Responsabilidad dividida
[...] en materia de contratacin administrativa una de las formas de presentar ofertas es en forma conjunta (artculo
39 de la Ley de Contratacin Administrativa). sta tiene que ser expresamente autorizada en el cartel e implica la
divisin clara de las responsabilidades entre los oferentes, la cual se tiene que hacer en forma expresa. De no hacerse,
la responsabilidad se entiende solidaria entre los oferentes. Lo hasta ahora expuesto favorecera la tesis del Consorcio
adjudicatario. Sin embargo, ese criterio olvida que la interpretacin que se realiza con base en la norma antes citada
solamente se da cuando las partes son oferentes y se presentan ante la Administracin con una propuesta sin dividir
sus responsabilidades claramente. R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del 10 de enero del 2000
396.
Oferta. Incumplimiento esencial descalifica
A partir de lo anterior, el citado Laboratorio de Control de Calidad concluy, en forma categrica, que el producto
ofrecido por Laboratorios Biocine no cumpli con lo establecido en esa ficha tcnica, lo cual, a la luz de las reglas
vigentes para tal concurso, implica entonces que el producto ofrecido por Laboratorio Biocine posee un
incumplimiento esencial en cuanto a las caractersticas propias de objeto licitado, consignadas en la mencionada
ficha tcnica, que se traduce en un defecto sustancial de la oferta examinada que no poda ser subsanado y, por ende,
en un elemento que le resta su inters actual para resultar eventualmente readjudicataria de este concurso. De esta
manera, estima esta Contralora General que se ha corroborado en este proceso la existencia de fundamento tcnico
suficiente que respalda la decisin de la Caja de no considerar esta empresa para efectos de adjudicacin. R-DAGJ009-2000 de las 12:00 horas del 10 de enero del 2000
397.
Oferta. Solicitud de prrroga
De la comunicacin en donde se previene al participante prorrogar la vigencia de su oferta, pueden resultar tres
alternativas: 1) Que el oferente atienda en tiempo la prevencin, manifestando su anuencia a prorrogar la vigencia de
su oferta, caso en el cual, obviamente, no procede la ejecucin de la garanta de participacin y su oferta seguir
siendo susceptible de se adjudicada. 2) Que el oferente atienda en tiempo la prevencin, manifestando su desacuerdo
en prorrogar el plazo de vigencia de su oferta, situacin en la cual tampoco procedera la ejecucin de la garanta de
participacin, toda vez que la prevencin fue atendida en tiempo. 3) Que el oferente no atienda del todo, o atienda
extemporneamente la prevencin conferida, supuesto en el que se declarara la caducidad de la oferta y, segn el
texto de la ley, si procedera la ejecucin del documento de garanta, situacin en la cual debe cumplirse con lo que
establece el artculo 16.1.1 del Reglamento General de Contratacin Administrativa. Oficio 15438 de 19 de
diciembre de 1997 (DGCA1673-97)
398.
Oferta. Incompleta. Quebranto al principio de igualdad
Esto nos lleva a recordar que de permitirse ofertas incompletas, se producira un serio quebranto al principio de
igualdad al momento de compararlas y calificarlas frente a otros proponentes que s cotizan el suministro completo.
RSL 296-97 de las11:00 horas del 22 de diciembre de 1997


399.
139
Oferta. Excede contenido presupuestario. Imposibilidad de financiacin
[...] de conformidad con lo establecido en el artculo 56.3 del Reglamento General de Contratacin Administrativa,
es deber de la Administracin verificar la existencia de contenido presupuestario para hacer frente a una eventual
contratacin con esta firma, as como verificar la posibilidad de realizar una adjudicacin parcial en caso de no ser
suficiente el contenido presupuestario. De tal manera, slo ser posible considerar inelegible una oferta por precio
excesivo en razn de la disponibilidad presupuestaria, cuando se demuestre que la Administracin no tiene medios
para la financiacin complementaria oportuna. RSL 115-98 de las 10:00 horas del 6 de mayo de 1998.
400. Oferta. No basta con aceptar genricamente el cartel. Debe contener

informacin que se pide.
[...] la oferta es la respuesta que brinda un interesado en contratar, a una necesidad particular y particularizada en el
pliego respectivo- por la Administracin. As, si bien el oferente queda relevado de incurrir en repeticiones
innecesarias de clusulas cartelarias sobre las que no tiene disposicin alguna, tambin llamadas "invariables", es
claro que s debe emprender una conducta activa en relacin con aqullas que le obligan a manifestar qu ofrece,
cmo lo ofrece y cundo har entrega de lo requerido por la Administracin. Sobre esos puntos no es dable alegar,
basados en una manifestacin expresa de conformidad, que el particular cumplir con lo requerido por la
Administracin porque, repetimos, esa manifestacin no es suficiente para cubrir aspectos sobre los cules slo el
oferente tena disposicin y conocimiento de cmo ofertar. En relacin con este ltimo punto es que estimamos que
radica la falta de legitimacin de la apelante, porque no es suficiente alegar la completez de su oferta, a partir de una
manifestacin genrica de conformidad con el cartel y con el ordenamiento jurdico aplicable, si el pliego de
condiciones peda expresamente que se manifestara sobre extremos, de suyo relevantes, en lo que a la contratacin
de sistemas de software se refiere. RSL 409-99 de las 15:30 horas del 21 de setiembre de 1999
401.
Oferta. Anlisis se hace de frente al cartel
El anlisis de las ofertas se realiza confrontado stas con las disposiciones cartelarias, pero no con base en elementos
ajenos al procedimiento, menos si su definicin depende de un criterio unilateral del ente licitante, como en el
presente caso, la decisin de variar la ruta de entrega de la ropa, an cuando ello se hubiera anunciado en el cartel.
RSL No. 48-99 12:00 horas del 16 de febrero de 1999
402.
Oferta. Clusulas invariables. Clusulas de informacin
De esa forma, la oferta es la respuesta que brinda un interesado en contratar, a una necesidad particular y
particularizada en el pliego respectivo- por la Administracin. As, si bien el oferente queda relevado de incurrir en
repeticiones innecesarias de clusulas cartelarias sobre las que no tiene disposicin alguna, tambin llamadas
"invariables", es claro que s debe emprender una conducta activa en relacin con aqullas que le obligan a
manifestar qu ofrece, cmo lo ofrece y cundo har entrega de lo requerido por la Administracin. Sobre esos
puntos no es dable alegar, basados en una manifestacin expresa de conformidad, que el particular cumplir con lo
requerido por la Administracin porque, repetimos, esa manifestacin no es suficiente para cubrir aspectos sobre los
cules slo el oferente tena disposicin y conocimiento de cmo ofertar. RSL 409-99 de las 15:30 de 21 de
setiembre de 1999
403.
Oferta. Alternativa o conjunta. Debe estar debidamente garantizada
No existe una oferta principal conjunta propuesta por Purdy Motors y las tres arrendadoras de vehculos, que pudiera
dar sustento a otras ofertas alternativas; sino ms bien tres ofertas principales, cada una bajo una ecuacin financiera
diferente y, respecto de las cuales no se cotiz en forma independiente, alternativa alguna. Siguiendo esta tesitura,
debe tenerse claro que toda oferta debe cumplir con la caucin de mrito para asegurar su participacin dentro de un
concurso pblico, con la cual la Administracin tambin pueda asegurar su cumplimiento dentro del mismo. As las
cosas, cada oferta conjunta, llmese Purdy Motors/Arrendadora Bantec S. A., Purdy Motors/Arrendadora Comercial
AT o Purdy Motors/Arrendadora Interfin, debi rendir una garanta de participacin por separado; o sea, una garanta
por cada una de las propuestas presentadas. Ahora bien, se observa que por la modalidad utilizada por las firmas
apelantes para presentar sus ofertas, se hace prcticamente imposible determinar cul de las propuestas qued
debidamente respaldada con el monto de la garanta de participacin, mismo que por su cuanta resulta insuficiente
para caucionar las tres ofertas que se han presentado bajo el formato de una sola y, reiteramos que son ofertas

140
independientes, dado que el oferente no es el mismo en todas las propuestas. RSL 404 de las 8:00 horas del 20 de
setiembre de 1999.
ORDEN DE COMPRA
404.
Orden de Compra. No es requisito de eficacia del contrato
[...] ni la ley ni el reglamento condicionan la eficacia de un contrato administrativo a la emisin de una orden de
compra, sino a la firmeza del acto de adjudicacin y al rendimiento de la garanta cuando ello fuera procedente
(artculo 32.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa), de modo que de nuevo, la orden de compra
es un deseable instrumento de control y fiscalizacin, que representa seguridad y transparencia, pero no es
fundamentalmente un requisito de eficacia de un contrato administrativo. Por todo lo anterior, este rgano Contralor
estima que los errores de procedimiento que se han apuntado pueden ser corregidos bajo la entera responsabilidad de
esa Administracin. Oficio 2563 de 10 de marzo de 1999 (DGCA 266-99)
OUT SOURCING
405.
Out Sourcing. Rol servicial del Estado
A lo largo del tiempo, el Estado, mediante sus rganos deliberativos (Asamblea Legislativa, Consejos Directivos,
Concejos Municipales, etc.) y de ejecucin (Administracin central y descentralizada), debe elegir los distintos
medios que su momento histrico depara para la mejor satisfaccin de las demandas de la sociedad civil, las cuales
tambin participan de ese carcter contingente, histrico. Esa eleccin de medios, conforme a nuestro rgimen
republicano de gobierno, debe efectuarse con sujecin a lo que dispone la Constitucin y al bloque de legalidad
derivado de ella, que determina la actuacin de los rganos pblicos, sin que pretendamos con este enunciado que
todo el detalle de actuaciones para cumplir el fin pblico que encarga la Constitucin o ley a un determinado ente u
rgano pblico, deba aparecer puntualmente reflejado en una norma legal, puesto que cuando la Constitucin o la ley
encargan la realizacin de un cometido, habilitan, en trminos generales, a desplegar todas aquellas actividades que
den cumplida cuenta de la satisfaccin de ese fin (Vid oficio N626 de 17 de enero de 1991, de esta Contralora
General), dentro del conjunto de medios que hayan sido fijados por el legislador para conseguir razonablemente el
fin propuesto. La posicin enunciada antes enunciada, no implica la adopcin por parte de esta Contralora General
de una tesis maximalista de la competencia administrativa, conforme a la cual, la sola definicin de determinados
fines al ente confiere una atribucin implcita para desplegar todos aqullos actos que sean necesarios para el
cumplimiento del fin, por cuanto, la relacin de medios para el cumplimiento de fines, compete, en lneas generales,
al legislador (Vid. Pronunciamiento de la Procuradura General de la Repblica NC-188-97 de 2 de octubre de
1997, Sala Constitucional, Voto N6519-96 de 15:06 horas del 3 de diciembre de 1997, Boletn Judicial N105 de 3
de junio de 1997). Oficio 14521 de 24 de noviembre de 1997 (DGCA 1551-97)
406.
Out Sourcing. Prestacin directa del Servicio Pblico
Ahora bien, la atencin de las necesidades que plantea la sociedad civil da lugar a distintos matices de intervencin
del Estado, desde la prestacin directa de los servicios pblicos, con el natural auxilio de los particulares en la
provisin de bienes y servicios (como medios para poder brindar aquellos servicios), pasando por la figura de la
concesin de servicios pblicos o de obras, hasta la decisin del retiro en la ejecucin de actividades, no
consideradas estratgicas o fundamentales (como sucedi con las distintas subsidiarias de la Corporacin
Costarricense de Desarrollo, CODESA, encargadas de prestar actividades industriales comunes). Asimismo, el
Estado puede optar por otras formas de intervencin, como la regulacin y fiscalizacin de las actividades
desarrolladas por actores privados, sea que stas sean prestadas en concurrencia o no con el Estado. De este modo,
en ejercicio de libertad contractual y de la autonoma de la voluntad que garantiza el numeral 28 constitucional en
favor de los sujetos privados, stos pueden organizar la prestacin se servicios de salud, educacin, asistenciales,
etc.; donde ellos realizan una verdadera actividad paralela (subsidiaria en relacin con la actividad que el Estado
presta en esos campos, con carcter principal), coincidente con la satisfaccin de necesidades pblicas, pero sujeta a
otros principios, de los que rigen el servicio pblico; v.gr., su acceso est determinado -por lo general- por la
capacidad del usuario de costear el servicio. En este caso, el Estado opta por una intervencin regulatoria y de
fiscalizacin, que equilibre eventuales conflictos de intereses entre los usuarios de esos servicios privados y sus
prestatarios. Oficio 14521 de 24 de noviembre de 1997 (DGCA 1551-97)


407.
141
Out sourcing. Autorizaciones o permisos
Tambin, el Estado puede asumir otras formas de intervencin, que no comprometen su rol prestacional de servicios,
mediante otro tipo de tcnicas, tales como la de establecer la obligacin de obtener autorizacin o permiso para
ejecutar determinadas actividades, previa verificacin del cumplimiento de requisitos mnimos, que precisamente se
disponen para la salvaguarda del inters pblico y que se vinculan de ese modo, con el poder de polica que ejercita
el Estado en distintos campos. Oficio 14521 de 24 de noviembre de 1997 (DGCA 1551-97)
408. Out Sourcing.

necesidades
Responsabilidad
del
Gobierno
como
soluciona
las
[...] corresponde a las autoridades de gobierno, la responsabilidad ltima de seleccionar los medios (v.gr. determinar
si genera electricidad a partir de plantas hidroelctricas o geotrmicas; si se adquieren camiones recolectores de
desechos slidos -basura- para prestar ese servicio o si se promueve un concurso -licitacin- para seleccionar un
contratista que con sus propios medios brinde ese servicio; etc.) que, en su criterio, sean los ms aptos para cumplir
con los cometidos que les han sido encomendados, dentro del marco que fija la Constitucin y la ley. Asimismo, la
aptitud de los medios seleccionados compromete la responsabilidad de la Administracin frente a sus usuarios, en los
trminos de calidad y de la oportunidad con la que sus necesidades sean satisfechas. Oficio 14521 de 24 de
noviembre de 1997 (DGCA 1551-97)
409.
Out Sourcing. Funcin administrativa
La prestacin de servicios pblicos est vinculada fundamentalmente con la funcin administrativa (de ejecucin),
mas no se confunde con ella, por cuanto, la funcin administrativa abarca un plexo de actividades a cargo de los
rganos de ejecucin, que exceden el servicio pblico, tales como las funciones gubernativas propiamente dichas, las
funciones de polica general o especial, las funciones de fomento de actividades, las de dacin de bienes y servicios
al mercado, vinculadas con las actividades industriales o mercantiles, asumidas por la Administracin con fines
fiscales o de fomento, propias de cada rgimen jurdico, segn la particular evolucin histrica de cada nacin, v.gr.,
la destilacin de licores en nuestro pas. El servicio pblico constituye la prestacin efectuada por la Administracin,
en forma directa o indirecta, para la satisfaccin de una necesidad de carcter general, bajo un rgimen de derecho
pblico (vid., Diez, Manuel M. Manual de Derecho Administrativo Plus Ultra. Buenos Aires, 1981, Tomo 2, p.16).
Esto involucra varias precisiones, en el sentido de que la prestacin del servicio se vincula con una relacin jurdica
dirigida a personas que pueden ser individualizadas, que proporciona una utilidad de orden asistencial o econmico a
quien lo recibe; que puede ser dada por la Administracin en forma directa (si sta realiza la prestacin), o, indirecta
(si la prestacin se realiza por medio de los administrados, v.gr., mediante la concesin de servicios pblicos), bajo
un rgimen de derecho pblico que justamente asegure el predominio del inters general involucrado en su
funcionamiento. Hay inters general en el supuesto de que cada individuo pueda encontrar e identificar en l su
proporcin concreta de inters individual, inters que debe ser personal y directo. As, por ejemplo, hay inters
general en que se presten servicios de transporte, de correos, de telfonos, de agua, de gas, de electricidad, porque
cada individuo de la mayora de los habitantes tiene un inters personal y directo en viajar, en escribir, en
comunicarse por telfono, etc. (Ibdem, p.18). Oficio 14521 de 24 de noviembre de 1997 (DGCA 1551-97)
410.
Out Sourcing. Prestacin directa o por tercero
Como apuntamos, una posibilidad en la prestacin del servicio pblico es que sea brindado por la Administracin en
forma directa. En este supuesto, la Administracin prestataria del servicio pblico requiere de una serie de bienes y
servicios provistos por terceros (los contratistas colaboradores de la Administracin) seleccionados ordinariamente
mediante licitacin, por medio de los distintos procedimientos que, de acuerdo con el monto comprometido en la
operacin, dispone la Ley de Contratacin Administrativa, en acatamiento de lo dispuesto en el artculo 182
constitucional. Ese precepto constitucional que ordena el concurso y la observancia de los principios que lo
informan, tales como el de igualdad de trato, de libre concurrencia y de publicidad, tiene que ser acatado en
cualquiera de las formas que decida emplear la Administracin para el cumplimiento de sus fines legales, salvo que,
en atencin de especiales circunstancias, el legislador opte por autorizar el trato o contratacin directa, autorizacin
que en todo caso requiere de ley expresa, debidamente fundamentada, que establezca la excepcin (calificada) so
pena de infringir la Constitucin (ver punto IV, supra). Oficio 14521 de 24 de noviembre de 1997 (DGCA 1551-97)


411.
142
Out Sourcing. Obligacin de la Administracin
La Administracin est obligada a conseguir ese abastecimiento de bienes y servicios con economa, eficiencia y
eficacia, visto el imperativo que tienen los funcionarios pblicos de alcanzar la ms sana y racional administracin
de los fondos pblicos que les han sido confiados. En ese sentido, es imperativo tener presente que los contratos
administrativos, deben buscar conseguir los objetivos y metas asignadas por el ordenamiento a cada entidad, sin
desperdicio de recursos pblicos, al mnimo costo posible, eliminando toda forma de gasto superfluo o innecesario.
Asimismo, conviene recalcar que bajo la actuales circunstancias deficitarias del erario pblico, se impone revisar
cualquier forma de operacin o de negociacin administrativa que no comporte un uso eficiente de los recursos
pblicos. Oficio 14521 de 24 de noviembre de 1997 (DGCA 1551-97)
412.
Out Sourcing. Contratista debe efectuarlo por sus propios medios
El contratista a quien se encarga una prestacin deber efectuarla con sus propios recursos materiales y humanos.
Esto excluye la posibilidad de incluir en el clausulado la utilizacin de bienes pblicos o de recursos humanos
contratados bajo una relacin de empleo pblico. La excepcin que confirma la regla, est establecida en la Ley de
Sociedades Annimas Laborales, la cual permite la utilizacin de bienes pblicos por parte de terceros ajenos a una
relacin de empleo pblico, para la ejecucin de las prestaciones a que stas se comprometan. En todo caso, siempre
que la Administracin comprometa la utilizacin de sus recursos materiales (v.gr. planta fsica, equipos, etc.), para la
prestacin del servicio contratado, debe fundamentar su habilitacin normativa para proceder en esa forma, so pena
de incurrir en un indebido manejo de su hacienda. En relacin con este punto, no queremos pasar por alto la
observacin de casos en los cuales se utilizan bienes de la hacienda pblica, sin mayor reparo sobre la legalidad en
que se fundamenta su entrega y utilizacin a particulares que desarrollan contratos administrativos con la
Administracin. En ese supuesto, pese a que se trata de una experiencia que ya ha sido llevada a cabo por la Caja
Costarricense de Seguro Social, con el proyecto de clnicas perifricas a cargo de cooperativas, como el caso ubicado
en Pavas, San Jos (proyecto desarrollado con la anuencia de esta Contralora General), estimamos necesario advertir
la importancia de que se revise el marco de legalidad que fundamenta la transferencia de ese haber patrimonial
(particularmente en lo que se refiere a la concesin de instalaciones pblicas y muy especialmente, en lo que hace a
la concesin del servicio pblico), cuestin que en todo caso, como hemos apuntado, revestira un carcter de
excepcin, que aconseja proveerse de las respectivas garantas por su correcta utilizacin. Oficio 14521 de 24 de
413.
Out Sourcing. Pocos recursos para satisfacer necesidad por s misma
En algunos supuestos, debidamente motivados y calificados, por ejemplo en instituciones pblicas que manejan
presupuestos menores (por ejemplo, ciertas corporaciones municipales de cantones rurales), no se justifica contratar
por la va laboral administrativa, bajo una relacin de empleo pblico, la prestacin de servicios permanentes. As, lo
que conviene al inters pblico y a un manejo econmico, eficiente y eficaz de los fondos pblicos es la promocin
de contrataciones de ciertos servicios, para los que inclusive, en algunos casos hasta se carece de personal calificado
en la zona. Esa situacin, advertimos, no es extensible a otras instituciones que por el volumen de asuntos y por la
infraestructura que manejan, recomiendan justamente, una contratacin permanente, atendida por una relacin de
empleo pblico, en atencin a los mismos principios antes sealados. As, por ejemplo, este Despacho, ante un caso
planteado por la Oficina del Arroz, considerando las particulares circunstancias de esa entidad (dado el relativo
escaso volumen de transacciones) que justificaban no tener un funcionario a tiempo completo encargado de la
contabilidad, admiti la posibilidad de que el servicio de contadura fuera contratado administrativamente, con un
despacho de contadores privados, lo cual implica que en el cartel de la contratacin se deban determinar las
condiciones acadmicas mnimas de quien iba a estar a cargo del servicio, el trato confidencial en el manejo de la
informacin, la puntualidad en la entrega de los resultados para que la informacin resultara til para la toma de
decisiones y que la prestacin de las funciones se radique fuera de la institucin, es decir, que el contratista no debe
hacer uso de recursos pblicos y, finalmente, la institucin no debe asumir ningn tipo de responsabilidad laboral.
(Vid. Oficio N12028 -DGCA-1272-97- de 1 de octubre de 1997, destacado agregado). Oficio 14521 de 24 de
414.
Out Sourcing. Actividades paralelas a las ordinarias
En cuanto a la posibilidad de contratar actividades similares a las que de ordinario presta directamente la
respectiva institucin (v.gr. los servicios de capacitacin que contrata el I.N.A. con empresas particulares; los

143
servicios de medicina curativa -operaciones especiales- que podra contratar la C.C.S.S. con empresas privadas),
debemos destacar que siempre y cuando la Administracin haya efectuado el examen de legalidad mediante el cual
verifique que ningn tipo de inhibicin constitucional o legal se presenta, es decir, que el objeto de la licitacin no
comprometa el ejercicio de potestades de imperio o el ejercicio de funciones sustanciales reservadas al Estado, las
competencias conferidas con carcter exclusivo en la ley respectiva, o cuando exista alguna limitacin de carcter
constitucional o legal en cuanto al objeto contractual (v.gr., el Instituto Costarricense de Electricidad, en cuanto a su
concesin legislativa para prestar los servicios de telecomunicaciones), bien puede disponer, en forma razonada, la
contratacin de particulares para brindarlas, siempre y cuando con esa operacin se proponga disminuir los costos
administrativos que emplea en la prestacin directa del servicio, o bien, se proponga hacer un mejoramiento puntual
y progresivo de la atencin que preste al usuario, con tal que con esas medidas no introduzcan ningn tipo de trato
discriminatorio, como ya fue sealado. En cuanto a este aspecto nos parece fundamental puntualizar que el legislador
al conferir una determinada competencia a una institucin, lo hace para que sta, con carcter irrenunciable, la ejerza
directamente. En este sentido, compartimos el criterio de la Procuradura General de la Repblica, vertido en el
oficio C-188-97 de 2 de octubre de 1997, conforme al cual ...de conformidad con los principios y normas que rigen
la competencia administrativa, sta es otorgada para ser ejercida, sin que el ente est facultado para disponer de
ella, salvo que el ordenamiento le permita ejercerlas en forma indirecta o bien, delegarlas.... Sin embargo, no
desconocemos que existen supuestos en que, bajo demostradas y particulares circunstancias, conviene ms al inters
general que la prestacin que de ordinario cumple la Administracin, sea contratada a particulares (en cuanto a la
prestacin del servicio mismo, v.gr. servicios de salud, de capacitacin, etc.), como una forma de mejorar el servicio
(v.gr. cuando no se dispone de toda la infraestructura y personal de apoyo para brindarlo en determinadas zonas), o
bien, cuando por la especialidad de la prestacin, la Administracin no dispone de los recursos materiales para
brindarla (v.gr., cuando la Caja contrata servicios de intervencin quirrgica, o, exmenes para los que no dispone del
equipo especializado). Sin embargo, esta posicin no implica un vaciamiento de la actividad de la propia entidad, es
decir, donde sta no preste ningn tipo de actividad sustantiva por s y en forma principal, por cuanto, ese modelo
comprometera no una simple eleccin de medios sino una transferencia de la competencia no autorizada por el
legislador. Por su parte, ese cambio de modelo en la forma de operar, distinto del que concibi el legislador,
requerira, por ende, de la intervencin de la Asamblea Legislativa, como rgano de decisin poltica fundamental
del Estado. Oficio 14521 de 24 de noviembre de 1997 (DGCA 1551-97)
PAGO
415.
Pago. Cesin no debe ser autorizada por la Contralora General
Damos respuesta a su atenta nota [...], mediante la cual solicitan nuestra autorizacin para que la firma [...], pueda
ceder el pago de las facturas correspondientes a los contratos [...], de conformidad con el artculo 36 de la Ley de la
Contratacin Administrativa. Sobre el particular, me permito informarle que de conformidad con lo dispuesto por el
artculo 39.1 in fine del Reglamento General de Contratacin Administrativa, dicha autorizacin deviene en
innecesaria, pues al tratarse de pagos propiamente, no se entiende que se trate en la especie de una cesin de
contrato, pues al ser el pago un elemento que ingresa al patrimonio privado del contratista, ste puede hacer con l lo
que mejor disponga, de conformidad con el principio de la autonoma de la voluntad. La nica verificacin que debe
realizar la Administracin, es que le quede un buen sustento probatorio en el expediente de que al pagar al
cesionario, hace buen pago de la obligacin que adeuda al cedente y, por ende, se libera de la misma. Oficio 8934 de
26 de julio de 1996 (DGCA995-96)
416.
Pago. Cesin no implica cesin del contrato
[...] esta Contralora General es del criterio que, de conformidad con el artculo 39.1, in fine, del Reglamento General
de Contratacin Administrativa, el contratista puede disponer libremente de su derecho al justo pago, sin que ello se
considere cesin, a los efectos de lo que esa norma establece sobre porcentajes u otros aspectos. nicamente,
debemos destacar que esa Administracin debe procurarse en cada caso la debida prueba de que el contratista ha
cedido su derecho, para que a la hora de pagar a la tercera persona, dicho pago se repute con eficacia liberatoria de la
obligacin. Por otra parte, es claro que el pago debe ser procedente, entendiendo por tal, que el contratista haya
cumplido a satisfaccin con su contraprestacin. Tal criterio, ya ha sido externado en nuestro Oficio N8934
(D.G.C.A. N995-96) de 26 de julio de 1996 y ms antes en la Resolucin N196-93 de las 11:00 horas del da 11 de
noviembre de 1993. Oficio 10011 de 19 de agosto de 1996 (DGCA 1084-96)


417.
144
Pago. Contrataciones irregulares
De este modo, si ante una contratacin irregular, por ejemplo la que se realiza sin cumplir con el procedimiento
debido (por regla la licitacin), asumieramos que la Administracin est obligada a reconocer el pago, y no una
indemnizacin por el provecho que pueda haber obtenido, el rgimen de contratacin administrativa general podra
ser inobservado sin consecuencia ni sancin alguna para nadie. Por ello, el reconocimiento que haga la
Administracin en tales casos es slo indemnizatorio, motivado en principios de equidad y de no enriquecerse
incausadamente; no se trata as, del pago de un contrato vlidamente atribuido al particular. Esa nocin de
indemnizacin, excluye, por principio, el reconocimiento del lucro, segn la doctrina que informa el numeral 194.2.
de la Ley General de la Administracin Pblica, de modo que, la Administracin, bajo su entera y absoluta
responsabilidad, debe determinar el costo puro y simple del bien o servicio, de acuerdo con los parmetros de
mercado aplicables a la actividad, en forma razonada y documentada, rebajando, cuando as se haya indicado en la
oferta, lo correspondiente a utilidad (siempre que corresponda a un margen razonable en relacin con la actividad de
que se trate), o bien, rebajando un porcentaje fijo a ttulo de lucro de la operacin, que razonablemente estableci la
legislacin anterior (artculo 272 del Reglamento de la Contratacin Administrativa), en un 10% del monto total que
comprenda esa contratacin irregular. En conclusin, el fundamento para indemnizar a particulares por la ejecucin
de contrataciones irregulares est fundado en principios jurdicos de equidad y el de no enriquecimiento sin causa,
aplicables en la especie, por integracin del ordenamiento jurdico administrativo, segn lo previsto en el numeral 7
en relacin con el 16.1. de la Ley General de la Administracin Pblica. As, como indicamos en nuestro oficio 4414
(DCGA-457-97) de 15 de abril de 1997, la compensacin econmica que se otorgue, deber ser a ttulo de
indemnizacin y no de pago (puesto que) el pago es un consecuencia directa de una obligacin vlidamente
originada y en esta clase de casos, no podemos establecer esa condicin. Finalmente, como consecuencia necesaria
y paralela de una erogacin de esta naturaleza, (como ya indicamos en nuestros oficios 14803/96 y 4414/97) es
necesario determinar de inmediato a las funcionarios responsables de que el hecho se haya dado, para sentar las
sanciones disciplinarias y pecuniarias del caso. Oficio 8814 de 16 de julio de 1997 (DGCA 921-97)
418.
Pago. Forma puede variar si no es un favorecimiento espurio
Formas de pago pactadas. Segn ha dicho la Sala Constitucional en el Voto 998-98 de las 11:00 horas del 16 de
marzo de 1998, uno de los principios de la contratacin administrativa es el de la Mutabilidad del Contrato. Siendo
la forma de pago una parte importante del contrato administrativo, bien puede cambiar cuando las circunstancias
tambin cambien y as se sirva de mejor manera al inters pblico. Solamente debe tomarse en cuenta que con ello
no se est propiciando un favorecimiento espurio a un contratista. Un aspecto que debe considerarse aqu es que
siempre ha existido un razonable temor de parte de la Administracin para variar en la fase de ejecucin contractual
algunas condiciones de la oferta, pensando as que con ello se viola en alguna forma la igualdad de trato con otros
oferentes. Conviene entonces sealar que se trata de fases separadas entre s y que al no haber en la fase de ejecucin
contractual ninguna clase de competencia comercial entre empresas, la variacin de los trminos originales puede
darse, siempre que se documente en el Expediente Administrativo las especiales razones que lo exigen. Oficio 3764
de 15 de abril de 1999 (DGCA 436-99)
419.
Pago. Por adelantado. Debe ser reservado a casos especiales
En materia de contratacin administrativa el principio en materia de pago que debe seguirse con carcter general, es
el expresado en nuestro oficio 7433/96, conforme al cual, todo pago demanda la verificacin previa de que el bien o
servicio contratado rene las caractersticas establecidas en el respectivo contrato. En tal sentido, el pago por
adelanto, o bien, el anticipo, como ya indicamos, libran una suma de dinero sin que esa verificacin est acreditada
por el funcionario encargado de la recepcin o fiscalizacin del bien o servicio de que se trate. Por esa misma
razn, fue que objetamos que esos mecanismos, sin reserva alguna, puedan ser calificados de convenientes para el
inters pblico (subrayado es agregado). Con todo, el principio general formulado encuentra excepciones
debidamente justificadas en razn de la naturaleza del contrato o de la operacin de que se trate. Entre otros casos,
podemos citar el referente a un contrato de suscripcin de una revista especializada, en la cual, por lo general, la
cuota comprende el pago adelantado de los nmeros que sean editados en el lapso cubierto por la suscripcin.
Asimismo, existe pago por adelanto, en la compraventa internacional, cuando su pago se efecta mediante el
instrumento de la carta de crdito, donde el comprador (entidad licitante), gira determinada suma de dinero al
vendedor (empresa radicada en el exterior), por intermedio de un banco local que tenga su corresponsal, o la
posibilidad de establecer uno, en la plaza del vendedor, al cual paga previo cumplimiento de un listado de
condiciones, tales como la entrega de documentos de embarque, seguros, etc. En este ltimo supuesto, la institucin

145
compradora efecta el pago sin haber recibido en sus bodegas la correspondiente mercanca. Por ltimo, en razn
de su especial naturaleza, este Despacho ha admitido que en el contrato de obra pueda asimilarse como avance, el
respectivo depsito de materiales que haga el Contratista en bodegas de la obra, previa verificacin de la inspeccin;
los cuales, como ya indicamos en nuestro oficio 7433/96, pasan a ser propiedad de la entidad pagadora y no podrn,
en consecuencia, ser cambiados de destino, una vez hecho el reconocimiento. Oficio 13760 de 31 de octubre de
1996 (DGCA-1429-96)
420.
Pago. Por adelantado. Debe respaldarse con garanta colateral
[...] ante la necesidad de armonizar la adecuada satisfaccin del inters general, con la ejecucin de un contrato que
s rene una particular naturaleza, como lo es el contrato de obra, no objetamos que se puedan asimilar la puesta de
materiales en bodegas de la obra, como avance, para efectos de su pago respectivo, previa solicitud del interesado
y verificacin por parte de la inspeccin de la obra. Asimismo, en razn de las particulares circunstancias de este
contrato, no objetamos a que se verifique un anticipo de pago, sobre la base de un porcentaje razonable del monto
total adjudicado, siempre que tal circunstancia haya sido anunciada desde el cartel, para que todos los eventuales
interesados conozcan de esa posibilidad y sta sea tomada en cuenta y se refleje efectivamente en la disminucin de
los precios cotizados, segn ha sido la prctica de esa empresa. Asimismo, el anticipo que se entregue por parte de la
Administracin deber tener un propsito especfico, susceptible de ser verificado en cuanto a su efectiva aplicacin
al fin para el que fue concedido; tambin debe encontrarse debidamente respaldado por una garanta real o personal,
adicional a la de cumplimiento, rendida a entera satisfaccin de la entidad licitante, para lo cual, es menester que se
requiera el asesoramiento especializado a cargo de la unidad legal de la institucin. Oficio 13760 de 31 de octubre
de 1996 (DGCA-1429-96)
421.
Pago. Por adelantado. Antecedentes de la Ley
[...] la Ley de Contratacin Administrativa, Ley No. 7494 del 2 de mayo de 1995, reformada por Ley No. 7612 del 6
de agosto de 1996 (en adelante LCA) no contempla regulacin alguna atinente a la modalidad de pago; por el
contrario, el artculo 45 del Reglamento a dicha Ley, se refiere a los trminos de pago como uno de los aspectos
que deben considerarse en el cartel del concurso y que por tanto adems de ser definido con antelacin se libra, en
gran medida, al criterio de la Administracin. A nuestro juicio, la obligacin de incluir los trminos de pago en el
pliego de condiciones, supone tambin la correlativa facultad de establecer aqullos conforme los principios que
rigen la materia de contratacin administrativa, vista la ausencia de norma especial, como por ejemplo, el principio
de eficiencia, segn el cual debe seleccionarse la oferta que ms convenga al inters general y el principio de sana
administracin de los recursos pblicos. De hecho, durante el trmite de discusin y aprobacin de la actual Ley de
Contratacin Administrativa, el Dr. Rodolfo Saboro, redactor del texto base, destacaba la conveniencia de una ley
ajustable; en este sentido, indicaba que: No debe olvidarse que esta es una actividad administrativa bsica que debe
ser desplegada dentro de mrgenes de flexibilidad y adaptabilidad a los cambios. / La Ley de Contratacin
Administrativa debe limitarse a esbozar los principios generales, los presupuestos, los procedimientos, las
incompatibilidades, el rgimen especial de urgencia, los recursos y el control que regirn en esta materia ... (ver
expediente legislativo No. 11840, tomo II, folio 433). Y en otra intervencin posterior, afirm que consideraba
importante ... introducir una seccin dedicada especficamente a los principios generales que rigen la contratacin
administrativa, de este modo se regula el principio de eficiencia que ha de ser el norte en toda actividad
administrativa y tambin de toda actividad de contratacin administrativa ... (Idem. folio 529). Oficio 2112 de 4
422.
Pago. Por adelantado. Garanta colateral
[...] tenemos que el principio o prctica administrativa de cancelar el precio del contrato por perodo vencido, no es
propia de nuestro medio y responde ante todo a normas de sana administracin, al tratarse de recursos pblicos,
cuya administracin debe llevarse a cabo con el mayor celo posible. Sencillamente, la posicin del acreedor se
debilita e incluso puede verse amenazada, en aquellos casos en que el pago se abone por adelantado y no se cuente
con garantas que respalden la ejecucin del objeto. Sin embargo, la Administracin en sus mltiples quehaceres y
dentro de ellos en su labor contractual, no puede sustraerse a las transformaciones y avances que se suscitan en la
sociedad internacional y que de una u otra forma inciden sobre aspectos tales como los trminos y modalidades de
pago, si pretende seguir contando con proveedores que le aseguren calidad y eficiencia en los bienes y servicios que
aqulla requiera. La interdependencia de la Administracin y sus posibles contratistas no puede ser negada, pero en
todo caso debe buscarse un punto de equilibrio entre las potestades exorbitantes de la Administracin, la proteccin

146
de sus intereses, la satisfaccin de sus necesidades y las condiciones de mercado imperantes. Lo anterior nos lleva a
pensar que la prctica de pagar todo bien o servicio una vez recibidos, debe necesariamente flexibilizarse y admitir
excepciones. En el caso de contratos de obra, esta Oficina ha admitido adelantos, en un afn de no perjudicar al
contratista, siempre y cuando se cuente con la garanta respectiva. Asimismo, se ha aceptado el pago a travs de una
carta de crdito, que en el fondo comparte elementos del pago anticipado (ver oficio No. 7493/96). Oficio 2112 de 4
423.
Pago. Por adelantado. Arrendamientos y otros
[...] consideramos que al ser una potestad de quien arrienda solicitar el pago por adelantado (pero no una obligacin
que el inquilino deba cumplir siempre), la Administracin al momento de promover el concurso para tomar en
arrendamiento un inmueble puede ofrecer pagar por mes vencido, lo cual no contraviene la Ley, ni tampoco creemos
constituye una limitante a la libertad de participacin. En relacin con esta alternativa, valga indicar que los
oferentes no podran unilateralmente variar las reglas cartelarias, pues de no convenirles la propuesta de la
Administracin tienen la opcin de no participar en el concurso. Sin embargo, si la oferta de inmuebles fuere escasa
y no se hubiera incluido en el cartel una regla distinta, la Administracin podra acceder al pago por anticipado y
pactar bajo esos trminos, dejando constancia de las razones en el respectivo expediente. Oficio 2112 de 4 de marzo
de 1998 (DGCA-184-98)
424.
Pago, Por adelantado. Arrendamiento
Para los bienes inmuebles no debemos olvidar que por disposicin de ley (artculo 77 LCA), el plazo del
arrendamiento es indefinido en favor de la Administracin, amn de que existen reglas que tienden a garantizar el
goce de aqullos, como por ejemplo las normas sobre las reparaciones urgentes. Pero, tratndose del arrendamiento
de bienes muebles, estimamos que la situacin vara y que no resulta ajustado al principio de eficiencia, ni de sana
administracin, que la entidad se comprometa a pagos anticipados. Por ejemplo, podra suceder que se arriende
equipo de cmputo, se cancele la mensualidad por adelantado y el equipo falle dos das despus; en este supuesto,
an cuando existan otras garantas, la Administracin se expone a inconvenientes innecesarios. Para otros supuestos,
como por ejemplo el pago de suscripciones de peridicos, revistas especializadas y publicaciones peridicas, vemos
factible el pago por adelantado siempre y cuando se trate de reglas preestablecidas, aplicables a todos los usuarios.
Lo anterior, al menos en atencin de cuatro razones; la primera, por la especialidad del bien, para cuya contratacin
ni siquiera se observan los procedimientos ordinarios de contratacin; la segunda, por la necesidad de la entidad, en
este caso de informacin; la tercera, por tratarse de montos econmicos relativamente bajos y; la cuarta, porque si la
Administracin pretendiera contratar bajo reglas distintas, probablemente el contratista se negara, lo cual es un
derecho que le asiste. Sobra indicar que la prctica comercial indica que en estos casos se negocia con ausencia de
garantas, las cuales, de todas maneras, en procedimientos de contratacin directa son facultativas, en virtud de lo
cual habra que llevar un estricto control sobre el correcto cumplimiento de las contrataciones, sea que la revista o
peridico se entregue puntualmente, en buenas condiciones, etctera, y que exista un responsable de velar por tales
aspectos, incluyendo el deber de tramitar reclamos, cuando ello resulte necesario. En el caso del acceso a bases de
datos, que tambin se menciona en la nota de marras, sera necesario evaluar algunos aspectos, como por ejemplo,
las reglas generales que sobre el particular existan, la calidad del contratista, si se trata de una persona pblica o
privada, la especialidad y periodicidad del servicio, etctera. Por el contrario, en otra clase de contrataciones, a
nuestro juicio, el pago por adelantado no tendra justificacin alguna, como por ejemplo, pago por servicios
profesionales, en donde acreditar el cumplimiento de la obligacin es mucho ms complejo y los riesgos de la
Administracin mayores. En conclusin, no existen reglas unvocas sobre la posibilidad de convenir pagos por
adelantado en contrataciones administrativas, sino que su viabilidad depende de las circunstancias que concurran en
cada caso, previo examen de la Administracin, quien en todo caso debe justificar por escrito el empleo de dicha
excepcin. Oficio 2112 de 4 de marzo de 1998 (DGCA-184-98)
425.
Pago. Carta de Crdito. Es pago por adelantado
[...] el instrumento denominado carta de crdito constituye, en el fondo, un pago por adelantado, instrumento
que, aunque de uso generalizado, deja en buena medida desprotegida a la Administracin, al no contar esta con una
garanta que la respalde en caso de incumplimiento por parte del adjudicatario. En el caso de la clusula objetada,
tenemos que se exige al adjudicatario rendir una garanta a la Municipalidad, por el 100% de la suma girada, por lo
que, en tal evento, la Administracin licitante no queda desprotegida. Adems de lo anteriormente expresado,
consideramos que son de recibo las consistentes razones de conveniencia expuestas por la MUNICIPALIDAD DE

147
SANTA CRUZ, al contestar la audiencia especial conferida (estancamiento del diferencial cambiario), por lo que
esta Contralora General estima que, en el presente caso, se justifica la inclusin en el cartel, como opcin al pago
mediante carta de crdito, de la clusula objetada, decisin que, en criterio de este Organo Contralor, no obedece al
mero arbitrio de la Administracin, sino a criterios razonables, lgicos y congruentes. Por ltimo, estimamos
importante manifestar que cuando en el cartel se establezcan anticipos o pagos por adelantado, estos debern
encontrarse debidamente respaldados por una garanta real o personal, adicional a la de cumplimiento, rendida a
entera satisfaccin de la Entidad licitante, para lo cual es menester que se requiera el asesoramiento especializado a
cargo de la unidad legal de la Institucin. RSL 234-97 de las 15:00 horas del 9 de octubre de 1997
PERFECCIONAMIENTO
426.
Perfeccionamiento. Necesita de la rendicin de la Garanta de Cumplimiento
En razn de que la garanta de cumplimiento, de acuerdo con lo previsto en el numeral 32.2. constituye un elemento
ms de perfeccionamiento de la relacin contractual, no basta que el acto de adjudicacin haya adquirido firmeza,
sino que, en su caso, exigida en el pliego de condiciones, se constituye en un requisito sine qua non para que el
contrato administrativo surta efectos. No obstante, la audiencia a que se refiere la Ley de Contratacin
Administrativa y su Reglamento, es de principio, en razn del carcter y relevancia jurdica que tiene, no slo la
revocacin del acto acordado en contra del adjudicatario renuente a garantizar el cumplimiento del contrato, sino por
la necesidad de or, previamente a adoptar ese acto, las razones que exponga ese eventual afectado como justificacin
para su proceder. Oficio 3527 de 7 de abril de 1998 (DGCA 309-98)
PERMISO DE USO
427.
Permiso de Uso. No es un contrato
Dar un permiso no es lo mismo que celebrar un contrato. Adicionalmente, al referirse a servicios, no se hace
ninguna especificacin de si esa clase de servicios son servicios pblicos en todo el sentido del trmino. Sin
embargo, el hecho de que se refieran a funciones propias de las empresas navieras, aduanales o de transporte, nos
indica que el uso es privativo, es decir, para el desempeo de las actividades propias de esas empresas cuyos
objetivos comerciales estn muy relacionadas con el puerto. Ms an, no se refiere expresamente a otorgar un
servicio nuevo y diferente, como lo sera la carga y descarga de mercadera, que no es una funcin propia ni de las
empresas navieras, ni de las aduanales ni de las de transporte. La autorizacin para que un particular pueda prestar
un servicio pblico solamente puede darse a travs de un contrato administrativo, tramitado de acuerdo al
procedimiento que establezca la ley. Si tal procedimiento no existe o no est definido como en el caso presente,
se deber aplicar el marco general en esta materia, que viene a determinarlo la Ley de Contratacin Administrativa y
el Reglamento General de Contratacin Administrativa. Oficio 8671 de 15 de julio de 1997 (DGCA 927-97)
PERMUTA
428.
Permuta. Es posible usarla dentro de los procedimientos ordinarios
Al respecto, hemos analizado el contrato en cuestin y debemos indicar que aunque el contrato de cambio no est
regulado en el ordenamiento jurdico-administrativo que rige la materia de contratacin pblica, la Administracin
puede utilizar este tipo contractual, pues as la faculta lo dispuesto en los artculos 3 de la Ley de Contratacin
Administrativa y 2.3 del Reglamento General de Contratacin Administrativa. Dichas normas sealan que para la
mejor satisfaccin del inters pblico, se puede utilizar instrumentalmente cualquier figura contractual regulada en el
derecho privado pero, el negocio que se tramite bajo esa figura contractual, deber cumplir con los principios,
requisitos y procedimientos que se establecen en la ordenamiento jurdico-administrativo para la contratacin
administrativa. Segn lo expuesto, en principio lo que eventualmente se podra objetar sera la eleccin del
contratista en este caso, sobre lo cual no se indica nada en la documentacin que remite la Junta de Proteccin
Social, pues como dijimos, la utilizacin de una figura contractual del derecho privado no excluye la aplicacin de
los procedimientos ordinarios de contratacin administrativa. Oficio 4960 de 28 de abril de 1997 (DGCA-521-97)

148
PLAZO DE ENTREGA
429.
Plazo de entrega. Entrega inmediata. Concepto
La apelante manifiesta que se basa en el criterio reiterado por esta Contralora General, de que por entrega inmediata
se entiende la que se realiza dentro de la semana siguiente al recibo de la orden de compra. Al respecto, debemos
sealar que no compartimos los argumentos de la apelante, entre otras cosas porque el numeral 246 del Reglamento
de la Contratacin Administrativa, que estableca una norma en el sentido que apunta la recurrente y que era lo que
sustentaba la posicin asumida por este Despacho, fue derogado con la entrada en vigencia de la nueva legislacin
que rige la contratacin administrativa desde el 1 de mayo de 1996 (Ley de Contratacin Administrativa). En la
legislacin vigente, Ley de la Contratacin Administracin y su Reglamento, no se regula esta situacin y, segn
vimos, tampoco el cartel estableci nada sobre el particular, por lo que ser de inmediato, al momento en que se
entregue la orden de compra, que debe hacer la entrega el contratista, pues es en ese momento en que debe cumplir
con tal obligacin. Es claro, entonces, que salvo que el cartel disponga otra cosa, en cuanto a lo que entender la
Administracin como entrega inmediata, por este concepto debe entenderse que el oferente se obliga a cumplir con
la entrega de la cosa adjudicada, de seguido a la entrega de la orden de compra, en casos como el que nos ocupa.
Obsrvese que el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, define la palabra inmediato, como:
Contiguo o muy cercano a otra cosa. Que sucede de seguido, sin tardanza, e inmediatamente, se conceptualiza
como: Sin interposicin de cosa alguna. Luego, al punto, al instante. RSL 238-97 de las 14:00 horas del 15 de
octubre de 1997
430.
La firma apelante propuso un plazo de entrega distinto al requerido por el cartel de la licitacin. En efecto, el pliego
de bases indic que la primera entrega debera efectuarse 30 das despus de la notificacin del retiro de la orden de
compra. En su lugar, la recurrente seal en su plica que el primer embarque lo realizara 30 das despus de recibida
la carta de crdito. Visto lo anterior, se concluye que la firma apelante incumpli con la exigencia cartelaria, toda vez
que ofreci un plazo de entrega muy distinto del requerido por el cartel, por lo que este Despacho estima que la
actuacin de la Administracin al excluir dicha plica del presente concurso, se ajusta fielmente a la reglas cartelarias.
El incumplimiento advertido es tal que, an y cuando seala la recurrente que la entrega iniciara despus de recibido
el documento bancario, lo cual como ya hemos indicado es contrario a la clusula del cartel, su inobservancia va ms
all por cuanto lo que dara inicio sera el embarque y no la entrega del producto, lo cual agrava su inobservancia por
cuanto la entrega definitiva vendra a realizarse una vez que ese embarque arribe al pas, con la consecuencia de que
el plazo de entrega se vera modificado en la forma que originalmente fue previsto, lo que podra causar lesin a los
intereses de la Entidad licitante. Por otro lado, esta Contralora General se ha pronunciado en reiteradas
oportunidades sobre el aspecto apelado en este recurso, manteniendo la tesis de que el plazo de entrega inicia, segn
la clusula cartelaria lo advierte, una vez que la Administracin comunica el retiro de la orden de compra, y no de
forma distinta a sta, como en el caso de marras, en la que la gnesis del plazo de entrega procede a partir de la
entrega de la carta de crdito. Lo anterior, por cuanto los trmites pertinentes para confeccionar dicho documento
bancario, son imprecisos en el tiempo, lo cual torna incierto el plazo de entrega para cumplir a satisfaccin conforme
fue previsto por el pliego de condiciones. Tambin ha advertido este Organo Contralor, que una forma de pago
dismil a la exigida en el cartel, no es susceptible de ser subsanada con posterioridad. Aunado a lo anterior, podra
presentarse la eventualidad de que el oferente dilate el retiro de la orden de compra, lo cual hara que el plazo de
entrega se ampli en demasa, perjudicando con ello los intereses de la Administracin licitante. A mayor
abundamiento, vase Resolucin N 222-97 de las trece horas del veintinueve de setiembre de mil novecientos
noventa y siete y ms recientemente la Resolucin N 87-99 de las cinco horas con cincuenta y cinco minutos del
doce de marzo de mil novecientos noventa y nueve. Por lo anterior, y no existiendo razones suficientes para variar de
criterio, es lo procedente rechazar de plano por improcedencia manifiesta el recurso de apelacin interpuesto por la
firma [...] S. A., al fundamentarse en argumentos sobre los cuales este Organo Contralor ya se ha pronunciado en
sentido contrario. RSL 177-99 de las 14:00 horas del 4 de mayo de 1999
431.
Plazo de entrega. Entrega inmediata. Sentido literal
Resulta importante detenernos en dos ideas; primero, que la nueva normativa de contratacin administrativa no
regula qu debe entenderse por entrega inmediata, situacin que s regulaba el reglamento anterior, y esta norma
qued derogada segn lo expuesto supra. Segundo: que a falta de norma reglamentaria que regule esa situacin, el
pliego de condiciones puede definir qu entiende la Administracin interesada por entrega inmediata, y esta

149
regulacin resulta de suma importancia para efectos de valorar las ofertas (sistema de calificacin) y para que se
consideren situaciones especiales propias de cada concurso (por ejemplo, ofertas en plaza, ofertas de importacin,
requisitos de aduana, desembarque de productos y cualquier otro elemento que pueda incidir en la contabilizacin del
plazo de entrega). De conformidad con lo anterior, este Despacho es del criterio que el trmino entrega inmediata
debe entenderse literalmente, segn el significado etimolgico del mismo, es decir, como la entrega que se ofrece
para hacerla de inmediato, de seguido, sin tardanza o demora, sin que medie otro plazo. Oficio 12939 del 20 de
octubre de 1997 (DGCA-1371-97)
432.
Plazo de entrega. Entrega inmediata. Debe definirse en el cartel.
Desde ese punto de vista, se ve la conveniencia de que en el cartel se definan las particularidades de cada caso, o que
va reglamento interno de la Administracin interesada se establezcan los diferentes supuestos que pueden darse en
relacin con la entrega inmediata, sea de ofertas en plaza u ofertas de importacin, por ejemplo. Lo anterior por
cuanto debe quedarles claro a los oferentes cul es el propsito y significado de ofrecer una entrega inmediata, para
que en ningn caso ese ofrecimiento sea utilizado con la finalidad encubierta de burlar los intereses de la
Administracin y obtener una mayor puntuacin en la aplicacin del sistema de calificacin establecido en el cartel,
sobre todo en aquellos casos en los cuales se le da al factor plazo de entrega, un valor importante dentro de los
parmetros de calificacin que seala el pliego. Oficio 12939 del 20 de octubre de 1997 (DGCA-1371-97)
433.
Plazo de entrega. Indicacin de "cero das"
Una vez analizado el cartel de la licitacin que interesa, determinamos que nicamente incluye dos referencias en lo
que a plazo se refiere. La primera, como parte del sistema de valoracin de ofertas, segn el cual se asignarn quince
puntos a la propuesta con menor plazo de entrega. La segunda, a modo de referencia general, contenida en la parte
de requisitos formales (en contraste de los requisitos tcnicos) que establece que el plazo se entender en das
naturales, tenindose por iniciado al da siguiente al de la formalizacin del contrato. Como puede verse, en el cartel
no se pide a los interesados definir el plazo en das hbiles o naturales, sino que ante la omisin de aqul, la
Administracin aclara que el plazo se entender dado en das naturales, precisamente por el vaco que al respecto
existe legal y reglamentariamente. Tambin define el Instituto a partir de cundo empieza a correr el plazo ofrecido
por los participantes, aspecto esencial para evitar malos entendidos. Pues bien, [...] cotiza cero das naturales, como
plazo de entrega sin brindar ninguna explicacin adicional, frmula novedosa a pesar que dicha empresa parece
haberla utilizado en otras oportunidades y el Instituto haberla aceptado, segn se muestra en las rdenes de compra
emitidas por [...] y aportadas al expediente de apelacin, en las cuales se lee como plazo de entrega cero das". Este
plazo, as ofrecido, podra conducirnos en el plano jurdico, a buscar antecedentes de casos similares o bien el
significado de las palabras, tal y como lo pretendi [...], al aludir al concepto de sine da, para concluir que el plazo
ofrecido debe asimilarse a un ao. En el plano matemtico podramos acudir a las ms diversas teoras, partiendo del
concepto de cero; sin embargo, creemos que tratndose del plazo y de una materia tan casustica como la
contratacin administrativa, ante todo debemos buscar una interpretacin lgica. Si las normas administrativas,
segn el artculo 10 de la Ley General de la Administracin Pblica, deben interpretarse en la forma en que mejor
garanticen la realizacin de un fin pblico, haciendo el parangn, creemos que las ofertas deben presumirse
ajustadas al cartel respectivo, salvo prueba en contrario (artculo 49 del Reglamento). Volviendo al texto cartelario y
sin hacer mayor esfuerzo, vemos que la frmula prevista para valorar el plazo requiere de un valor, distinto de cero,
para poder ser utilizada. Decimos que sin ningn esfuerzo, porque esta comprobado que la Administracin para
poder calificar las restantes ofertas tuvo que asignar el valor de cero punto noventa y nueve a la oferta de [...]; lo
anterior, para lograr obtener un resultado distinto a cero en todos los casos. Adems, la Proveedura, al momento de
consultar la situacin a la Asesora Jurdica del Instituto licitante, cit el planteamiento de la unidad usuaria, la cual
afirm que aplicando la frmula a los dems oferentes se les deba asignar cero puntos. En este caso, como en
cualquier otro, hemos advertido la necesidad de interpretar la oferta en favor de su ajuste al cartel, pero si el sistema
de calificacin de ofertas, en la parte del plazo, exige de un valor (distinto de cero) para hacer aplicable la frmula,
debemos concluir que el ofrecimiento de la adjudicataria no se ajusta a lo pedido en el cartel. La situacin no es tan
simple como para decir que [...] merece el mayor puntaje (quince puntos), porque ofreci el menor plazo de entrega,
si es imposible calificar las restantes ofertas. Ciertamente, al asignar el Instituto un valor arbitrario de cero punto
noventa y nueve, modific lo consignado por [...] en su oferta, cosa que sabemos no es legalmente posible. Por otra
parte, la adjudicataria en una nota aclaratoria remitida a la Administracin, seal que ... el cartel no indica un
mnimo de tiempo a indicar, adems, esa Institucin lo ha usado en otros concursos al indicar de cero a X das - xx
puntos y as crea el antecedente. / Con ello lo se (sic) establece es que formalizacin y entrega se harn al mismo
tiempo, de forma simultnea y eso no indefine lo propuesto. Si se requirieran horas, se hubieran indicado como

150
fraccin de das (por ejemplo, doce horas = medio da natural). En efecto, en el cartel no se establece un mnimo de
tiempo, pues en este caso lo que busca el Instituto es tener los bienes en el menor plazo posible, por lo que una
definicin en tales trminos ira en contra de sus propios intereses. Si en otras oportunidades, la Administracin ha
distribuido el puntaje reservado al plazo, a partir de rangos determinados por ella misma, por ejemplo, de cero a
cinco das, de cinco a diez das, de diez a veinte das y de veinte das en adelante, ello sera distinto, pues aunque
utilizar el cero como mnimo podra prestarse a confusin, lo cierto es que una oferta no influye en las restantes, al
no existir una frmula. La adjudicataria asegura que formalizacin y entrega se daran en forma simultnea y que de
haber ocupado horas as lo habra hecho constar en su oferta, indicando, por ejemplo, medio da; pero lo cierto es
que la adjudicataria s va a requerir de algn tiempo para entregar los bienes, afirma que no seran horas, pero
asumimos que al menos s minutos, que no estaran contemplados en el valor cero. Al decir, cero das naturales es
que no se va a consumir ni siquiera un da natural, pero entonces, el lapso (minutos) que invierta en entregar ciento
catorce computadores dnde estara contemplado? Bajo ese orden de cosas, la interesada debi cotizar como plazo
de entrega cero coma cero cero cero algn nmero (distinto de cero) de das naturales, pero no cero a secas. En
resumen, creemos que la forma en que [...] cotiz el plazo de entrega es indeterminado al no consignar cunto
tiempo le tomar realmente entregar los bienes y adems, contradictoria a tal punto que impide la aplicacin de la
frmula prevista en el cartel, por lo que su oferta debe ser tenida como inelegible, tal y como en un principio fue
decidido por la Administracin. Finalmente, no estimamos aplicable el antecedente invocado por [...], concretamente
la resolucin nmero 238-97, en donde se discuti el contenido de la frase entrega inmediata. Lo anterior, por
cuanto si bien en aqul caso tambin se premiaba el menor plazo de entrega, ello no se haca a partir de una frmula
igual a la analizada sino con base en otro mecanismo. Adems, debemos advertir que dicha resolucin no constituye
una lnea jurisprudencial reiterada, aparte de que lo nico evidenciado es el vaco normativo existente sobre los
alcances de entrega inmediata que, mientras no se incorpore en el Reglamento General, toda Administracin est
obligada a solventar el punto en cada cartel para evitar posteriores desacuerdos, para lo cual debe tenerse muy en
cuenta el tipo de bien requerido, la urgencia de la necesidad y el plazo que razonablemente el oferente necesitara
para cumplir a cabalidad; tngase en cuenta que por ms inmediata que sea la entrega siempre consumir un lapso de
tiempo [sic] que debe ser definido. As las cosas, con base en lo dispuesto por el artculo 167 de la Ley General de la
Administracin Pblica y vista la inelegibilidad de la oferta presentada por [...], se debe anular el acto de
adjudicacin. RSL 118-98 de las 15:30 del 6 de mayo de 1998
434.
Plazo de entrega. Relevancia.
El plazo de entrega constituye un factor relevante de la contratacin (vid. artculo 113, del Reglamento de la
Contratacin Administrativa anterior), por cuanto le permite a la Administracin conocer a partir de qu momento
dispondr del objeto o servicio contratado, para la satisfaccin de la necesidad pblica que presupone la promocin
de un procedimiento de contratacin. Oficio N4813 del 13 de mayo de 1998 (DGCA-432-98)
435.
Plazo de entrega. Puede ser sealado en el cartel o dejado a la libre
[...] el plazo de entrega est en funcin de lo que disponga la Administracin en el cartel respectivo, el cual podra
ser sealado en forma taxativa, cuando por la urgencia de contar con determinado bien o servicio as se justifique,
o bien, dejado a la libre competencia, para que cada potencial oferente lo seale. / En ste ltimo caso, el plazo de
entrega figura, por lo general, como un factor de ponderacin en el sistema de calificacin, el cual debe ser til para
determinar la oferta ms conveniente. Oficio N4813 del 13 de mayo de 1998 (DGCA-432-98)
436.
Plazo de entrega. Cmputo
En procura de asegurar esa realidad en los motivos que vayan a ser calificados, resulta necesario introducir en el
cartel varios aspectos y, en el caso particular de la calificacin del plazo de entrega, indicar el momento a partir del
cual se computa el plazo de entrega, para lo cual la Administracin podra disponer de varias alternativas:
computarlo a partir de la firmeza del acto de adjudicacin, o bien, a partir de la entrega de la respectiva orden de
compra, situacin en la cual se hace necesario, adems, indicar claramente el plazo que se reserva la propia
Administracin para la entrega de la orden de compra, una vez que la adjudicacin respectiva adquiera firmeza, etc.
Asimismo, de acuerdo con los principios generales que rigen el procedimiento y, en general, el proceso, los plazos se
computan a partir del da siguiente y, en el caso particular, el cmputo del plazo de entrega se dara a partir del da
siguiente a aquel en el que el acto adquiera firmeza, o bien, al da siguiente del recibo de la orden de compra (segn
la opcin que establezca el cartel). Oficio N4813 del 13 de mayo de 1998 (DGCA-432-98)


437.
151
Plazo de entrega. Forma de calificacin. Factores a tomar en cuenta
La calificacin de ese factor, as como de los restantes que discrecionalmente seleccione la Administracin, debe
contemplar:/ a) El grado de ponderacin o grado de incidencia, de manera tal que refleje la importancia que, en
cada caso particular, le confiere la Administracin. Si el plazo de entrega es objeto de ponderacin relevante, este
Despacho ha sostenido que esa importancia debe quedar correlativamente asegurada, con el establecimiento de una
clusula penal que sancione su eventual incumplimiento, toda vez que la ausencia de sanciones podra fomentar una
conducta irresponsable de parte de quien se limite a formular un plazo de entrega con el nico afn de ganar
determinado puntaje, a sabiendas de que no va a poder cumplir con l durante la fase de ejecucin, sin mayores
consecuencias./ b) Mtodo de evaluacin: En principio, la seleccin del mtodo de evaluacin es responsabilidad
exclusiva de la Administracin licitante y en la seleccin del mtodo sta debe procurar asegurar la mayor
razonabilidad, proporcionalidad y equidad en la evaluacin de los distintos interesados. En punto a la evaluacin del
factor plazo de entrega hemos encontrado que al dejarse a la libre indicacin de los oferentes, se han presentado
en la prctica algunas situaciones poco razonables y si se quiere que acarrean inseguridad jurdica, cuando los
oferentes indican que entregarn en forma inmediata, o bien, cuando sealan que la entrega se realizar el propio
da de recibo de la orden de compra (sin que nadie asegure, en qu momento del da se har entrega de ese
documento), o bien, cuando indican como plazo de entrega 0 das, situacin que, como seala usted, ya ha sucedido.
En primer lugar, debemos sealar que la entrega de un objeto depende de su naturaleza, condiciones de embalaje,
disponibilidad en el stock de produccin, etc. En el caso en que la Administracin lo deje a la libre indicacin del
participante, el plazo de entrega ofertado por l debe ser de cumplimiento posible, en funcin de las circunstancias
propias del objeto licitado./ c) Cmputo del plazo de entrega: En procura de asegurar esa realidad en los motivos
que vayan a ser calificados, resulta necesario introducir en el cartel varios aspectos y, en el caso particular de la
calificacin del plazo de entrega, indicar el momento a partir del cual se computa el plazo de entrega, para lo cual la
Administracin podra disponer de varias alternativas: computarlo a partir de la firmeza del acto de adjudicacin, o
bien, a partir de la entrega de la respectiva orden de compra, situacin en la cual se hace necesario, adems, indicar
claramente el plazo que se reserva la propia Administracin para la entrega de la orden de compra, una vez que la
adjudicacin respectiva adquiera firmeza, etc. Asimismo, de acuerdo con los principios generales que rigen el
procedimiento y, en general, el proceso, los plazos se computan a partir del da siguiente y, en el caso particular, el
cmputo del plazo de entrega se dara a partir del da siguiente a aquel en el que el acto adquiera firmeza, o bien, al
da siguiente del recibo de la orden de compra (segn la opcin que establezca el cartel)./ d) Oferta con indicacin
del plazo de entrega en 0 das: En relacin con este aspecto, este Despacho, mediante Resolucin R.S.L. N11898, de las 15:30 horas del 6 de mayo del ao en curso se refiri al punto y, en lo que interesa, indic: [ya transcrito
lneas atrs]. e) Plazo de entrega inmediato: La Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento no
contienen una norma expresa que regule la nocin de plazo de entrega inmediato, en la contratacin
administrativa. Por ende, con el objeto de allegar seguridad jurdica y trato igualitario para todos los participantes en
esta materia, conviene que, ante ese vaco normativo, la Administracin por va de cartel, defina ese concepto, como
fue recomendado en nuestra resolucin N238-97, de las 14:00 del 15 de octubre de 1997. Asimismo, y a nada [sic]
de ilustracin, la Administracin podr tener a la vista lo que estableca al efecto el artculo 246, del Reglamento de
la Contratacin Administrativa anterior. f) Otros mtodos de evaluacin del plazo de entrega: En otro orden de
ideas, la Administracin podra optar por otros mtodos de evaluacin del plazo de entrega, en donde ella misma
establezca, en uso de sus potestades discrecionales, rangos diferenciados de entrega, con distinta asignacin de
puntaje. [...] En este caso, podra tambin la Administracin contemplar rangos mnimos y mximos, de acuerdo con
la necesidad que tenga de disponer del bien o servicio, y contemplar el punto de partida para los cmputos y de las
eventuales multas por atraso. Oficio N4813 del 13 de mayo de 1998 (DGCA-432-98)
438.
Plazo de entrega. Debe apegarse a la realidad
Al respecto, resulta sumamente importante que el porcentaje asignado a la calificacin del plazo de entrega est
estrechamente vinculado con la urgencia (acreditada en el expediente) de la necesidad del bien o servicio que tiene la
Administracin, urgencia que a su vez debe estar respaldada con una clusula penal por su eventual incumplimiento./
No obstante lo anterior, le recordamos que la evaluacin de los factores puede conllevar la comprobacin de su
existencia real, ya que con fundamento en lo previsto por el numeral 133.1. de la Ley General de la Administracin
Pblica, el motivo deber ser legtimo y existir tal y como ha sido tomado en cuenta para dictar el acto . Esto
implica que si por alguna causa, la Administracin tiene una duda razonable de la existencia real del motivo que
vaya a considerar, v.gr. en el plazo de entrega de un da, que por la va martima Sel, Corea-Costa Rica, ofrece
determinado oferente, la Administracin emplee toda su diligencia, para aclarar la situacin de previo a conceder la
puntuacin reservada a ese aspecto, situacin que supone la intervencin del oferente que pueda resultar afectado, sin

152
perjuicio de que si se trata de una compraventa internacional, se acuda a su representante para que ste pida las
explicaciones del caso al representante principal (vid. RSL N262-97 de las 15:00 horas del 10 de noviembre de
1997, Licitacin por registro N96-058 Caja Costarricense de Seguro Social)". Oficio N8552 del 10 de agosto de
1998 (DGCA-904-98)
439.
Plazo de entrega. Debe ser real. "Un segundo" no es real
En materia de contratacin administrativa, el plazo de entrega, es decir, el plazo dentro del cual el oferente se
compromete a cumplir con el objeto contractual es un aspecto relevante, tanto as, que est incluido en el artculo 45
del Reglamento a la Ley de Contratacin Administrativa, que desarrolla el contenido mnimo del cartel, al contrario
de las reglas que privan en la contratacin privada, en donde bajo ciertas circunstancias el plazo se tiene como un
elemento accidental, no esencial. En el presente caso, la [...] solicit que el plazo de entrega fuera firme, garantizado
y no estimado, previendo una multa del 0.1% del monto total adjudicado, por cada da natural de atraso, como
mecanismo resarcitorio de los daos y perjuicios que se produciran en el evento de que el contratista incumpliera
con la entrega en el plazo ofrecido. Esta redaccin nos permite colegir que en este negocio, a la Administracin le
interesaba un plazo corto de ejecucin, pero ms que ello, que el plazo fuera real, ejecutable; de lo contrario, no
se explicara por qu razn se pide un plazo garantizado. No obstante, tanto [...], como [...], ofrecieron como plazo
de entrega para doscientas treinta microcomputadoras, un segundo despus de recibir la orden de compra, propuesta
que reiteraron durante el anlisis de las ofertas. Pues bien, como remedio ante semejante ofrecimiento, la entidad
licitante opt por asimilar el segundo ofrecido por dichas empresas a un da hbil, para efecto de aplicar el sistema
de evaluacin; ajuste que carece de base legal, pues si las ofertas son inmodificables para sus proponentes, con
mayor razn para la Administracin, quien nicamente cuenta con dos opciones: aceptar la oferta o rechazarla. A
juicio del asesor legal de la [...], en aras de una interpretacin razonable y lgica, el plazo de entrega deba
equipararse a un da hbil, caso contrario sera ilusorio e imposible la entrega material del objeto del presente
concurso, criterio que compartimos, pero slo en cuanto a la imposibilidad de ejecutar el negocio dentro de ese
plazo y no en relacin con la modificacin de la plica. Como sustento de su actuar, la Administracin menciona
nuestra resolucin nmero 118-98, por la cual resolvimos un caso poco comn y a la cual lamentablemente se le dan
alcances que no son los que este Despacho quiso darle a aquella resolucin. Efectivamente, en aqul momento se
analiz una oferta en la que se estipulaba como plazo de entrega cero das naturales, propuesta que tambin fue
indebidamente modificada por la Administracin, asignndole como plazo de entrega cero punto noventa y nueve, a
fin de poder aplicar el sistema de calificacin. Al no corresponder a cero ningn valor, la frmula era inaplicable,
razn por la cual indicamos que la empresa participante debi sealar cero coma cero cero cero algn nmero
distinto de cero, pues algo de tiempo se iba a consumir, pero no porque consideremos que esa forma de cotizar es
correcta o que en negocios de esta naturaleza se puede proponer un segundo como plazo de entrega. Con el ejemplo,
lo nico que buscbamos era evidenciar que para cumplir con el contrato se iba a consumir algn tiempo y que la
frmula no aceptaba el valor de cero, pero nada ms, los restantes efectos que las partes pretenden atribuir a una
resolucin que de todas formas, por s misma, no constituye una lnea jurisprudencial, son excesivos y contrarios a
derecho, toda vez que la ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial de ste (artculo 22 del Cdigo
Civil). Ahora bien, siendo que ambas empresas (apelante y adjudicataria) cotizaron el mismo plazo de entrega de un
segundo, no se trata de un aspecto cuestionado por ellas, razn por la cual, por estimar que tal circunstancia no
podamos dejarla pasar desapercibida, dispusimos al amparo de lo establecido en el artculo 99.2 del Reglamento
General de la Contratacin Administrativa, conceder audiencia especial a las partes, a fin que, de estimarlo
procedente, se refirieran a tal extremo. Al respecto, [...] aduce que de previo a la confeccin de la orden de compra,
debe el adjudicatario entregar la garanta de cumplimiento, para lo cual cuenta con diez das hbiles a partir de la
firmeza del acto de adjudicacin, por lo que ser dentro de ese trmino que entregarn los equipos, en otras palabras,
antes de que se confeccione la orden de compra. Una diferencia fundamental en el Sector Pblico es que la
adquisicin de bienes y servicios, se lleva a cabo mediante un procedimiento reglado, aplicado a todos por igual, con
base en lo sealado por la Ley de Contratacin Administrativa. De acuerdo con ello, durante el procedimiento se van
cumpliendo distintas etapas, pasando por la invitacin a participar, la recepcin y estudio de ofertas, hasta la firmeza
del acto de adjudicacin y su posterior ejecucin. Por su parte, [...] argumenta que cotizar un segundo como plazo de
entrega es correcto, dado que es una unidad de tiempo, lo que segn la resolucin nmero 118-98 es factible. De
igual manera, sostiene que el cumplimiento dentro del plazo referido es posible, en el tanto se lleve a cabo una
entrega anticipada, es decir, de previo a entregar la garanta de cumplimiento y recibir la orden de compra. En lo
que toca a los efectos de la resolucin nmero 118-98, ya explicamos que por este medio resolvimos un caso muy
particular y que la referencia al cero coma cero cero cero algn nmero distinto de cero se hizo para evidenciar que
algn tiempo se consume en la ejecucin contractual, pero nunca propiciando o avalando esta forma de cotizar.
Luego, en cuanto a la pretensin de realizar la entrega anticipada, debemos manifestar en trminos categricos, que

153
la misma no se le puede imponer a la Administracin. Es decir, los oferentes no pueden contar con una solucin de
ese tipo, ya que si no se ha entregado la orden de compra, la administracin se puede negar a recibir los equipos que
adjudic. De tal manera, estos argumentos de la adjudicataria y de la firma apelante as como lo que en su momento
adujo la entidad licitante sobre este tema del plazo de entrega, no disipan nuestras inquietudes por lo sucedido en este
caso; mxime que no ignoramos que se trata de una forma de cotizar que, con igual o similar gravedad, se ha
utilizado por no pocos proveedores de la Administracin Pblica en general. En efecto, propiciado en gran medida
por la inadecuada forma como se regula en los carteles la calificacin del factor plazo de entrega, no pocos oferentes
han intentado muchos con xito sacar provecho, en la mayora de los casos en forma indebida, proponiendo
plazos de entrega que se puede presumir que no son reales. No obstante, como en el caso que nos ocupa, esas ofertas
no solo no las declara inelegibles la administracin lo que tendra que hacer en forma razonada, sino que
adjudica a favor de ellas. Adems, como en el caso que nos ocupa, en la mayora de casos en que se presentan
ofertas as elaboradas, los dems oferentes que propusieron plazos de entrega normales, no interponen recurso
alguno de revocatoria o de apelacin en contra de los actos de adjudicacin atribuidos a favor de tales
propuestas. Este estado de cosas no puede prevalecer, y al no estar finalmente convencidos de que en la especie
estemos en presencia de un acto de adjudicacin absolutamente nulo, en forma evidente y manifiesta, lo procedente
es insistir en la necesidad de que las entidades pblicas, a la hora de confeccionar los carteles de las licitaciones que
requieran tramitar, pongan especial cuidado al momento de elaborar los respectivos pliegos de condiciones,
particularmente de los sistemas de calificacin que se deben incorporar, a cuyo efecto instamos a tener muy presente
lo que este Despacho estableci al respecto, entre otros, en su oficio N 1390 (DGCA-154-99) del 11 de febrero de
1999. RSL 164-99 de las 15:00 horas del 26 de abril de 1999
440.
Plazo de entrega. Puede estar definido el mnimo en el cartel
En cuanto al factor plazo de entrega deben tenerse muy en cuenta las particularidades de cada caso para definir lo
atinente a su grado de incidencia, poniendo especial cuidado en evitar la asignacin de puntaje a favor de quienes
propongan plazos irreales. A ttulo de ejemplo mencionamos que algunas administraciones, con muy buen tino,
definen el plazo de entrega mnimo que consideran ptimo, verbigracia, 8 das naturales despus de entregada la
orden de compra, de manera que todos los que ofrezcan entrega en ese plazo o menor, obtendrn la mxima
calificacin que se reserv al efecto. En tanto las entidades pblicas atiendan a este tipo de orientaciones y superen
las deficiencias cartelarias que se producen, situaciones como la que venimos de examinar, dejarn de afectar la
correcta prctica de la contratacin administrativa. RSL 164-99 de las 15:00 horas del 26 de abril de 1999
441.
Plazo de entrega. Plazo irreal
Esta razn o motivo que aduce la entidad licitante para excluir del concurso a la oferta que propone un segundo
como plazo de entrega de los equipos cotizados, la juzgamos consistente y por ende de recibo. La posicin que en
este sentido asume la Administracin es muy seria y responsable; por consiguiente, estimamos que lleva razn la
Administracin licitante, al sealar que la recurrente ofreci un plazo irreal y por ende, ese motivo por s slo,
resulta suficiente para declarar su oferta inelegible en el concurso que nos ocupa, en cuanto a los temes recurridos
y por ende carece de inters legitimo para apelar. RSL 249-99 de las 15:30 horas del 16 de junio de 1999.
442.
Plazo de entrega. No puede exigirse cumplimiento antes de que finalice
Durante el tiempo establecido para el "plazo de entrega", la obligacin no puede ser exigida anticipadamente, bajo la
premisa de derecho general de que "el que tiene plazo nada debe". R-DAGJ-158-99 de las 15:00 horas del 14 de
diciembre de 1999.
443.
Plazo de entrega. Existe mora a partir de su finalizacin
Hasta que el "plazo de entrega" no haya transcurrido, no se puede hablar de mora por parte del deudor o contratista,
para todos los efectos derivados de esa circunstancia, como cmputo de multas y ejecucin de garantas. R-DAGJ158-99 de las 15:00 horas del 14 de diciembre de 1999.


444.
154
Plazo de entrega. Contratista puede entregar anticipadamente
Salvo que el cartel, por razones de inters y conveniencia institucional tales como planificacin de inventarios,
el plazo de entrega corre a favor del deudor o contratista, por lo que ste podra entregar antes del tiempo convenido
y la Administracin estara en la obligacin de aceptarlo. Este principio no sera de aplicacin a aquellas
obligaciones de plazo esencial. Como lo seala alguna doctrina, "el deudor no puede renunciar al plazo si la
anticipacin del pago acarrea al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar.
El plazo estaba establecido en beneficio de ambas partes, y de ah que el deudor no pueda renunciarlo por s solo,
como si por ejemplo una persona tiene que alejarse de la ciudad por dos meses da en comodato su vehculo por este
trmino a otra. El plazo beneficia a ambas partes: al comodatario que podr usar el vehculo durante la ausencia
del comodante y a ste tambin, porque si aqul pretendiera devolverle anticipadamente el vehculo le causara un
perjuicio que justamente con el contrato quiso evitar. En semejante situacin, el deudor no puede renunciar por s
solo al plazo" (ABELIUK Ren, Las Obligaciones, Tomo I, Ed. Temis, 3 ed. 1993, Santiago de Chile, pgina 378).
R-DAGJ-158-99 de las 15:00 horas del 14 de diciembre de 1999.
445.
Plazo de entrega. Entrega inmediata. Debe entenderse literalmente
A falta de norma reglamentaria que regule la situacin, el pliego de condiciones puede definir qu entiende la
Administracin interesada por entrega inmediata, y esta regulacin resulta de suma importancia para efectos de
valorar las ofertas. De conformidad con lo anterior, ante el silencio, el trmino entrega inmediata debe entenderse
literalmente, segn su significado etimolgico, es decir, como la entrega que se ofrece para hacerla de inmediato, de
seguido, sin tardanza o demora, sin que medie otro plazo. En este supuesto, y cuando el plazo de entrega sea
valorable, existe un vaci normativo que debera completar el cartel, sobre la unidad a utilizar para evaluar ese plazo.
R-DAGJ-158-99 de las 15:00 horas del 14 de diciembre de 1999.
446.
Plazo de entrega. Cartel debe definir las particularidades
Resulta conveniente que en el cartel se definan las particularidades de cada caso, o que va reglamento interno de la
Administracin interesada se establezcan los diferentes supuestos que pueden darse en relacin con la entrega
inmediata, sea de ofertas en plaza u ofertas de importacin, por ejemplo. R-DAGJ-158-99 de las 15:00 horas del 14
de diciembre de 1999.
447.
Plazo de entrega. Cero das es ineterminado
El plazo "cero das" es indeterminado y no permite una adjudicacin a favor de una oferta que as lo estipula. RDAGJ-158-99 de las 15:00 horas del 14 de diciembre de 1999.
448.
Plazo de entrega. Administracin no puede cambiar el texto de la oferta
Por otra parte, la Administracin no puede incorporar valores distintos a los sealados en la oferta, de manera
antojadiza. R-DAGJ-158-99 de las 15:00 horas del 14 de diciembre de 1999.
449.
Plazo de entrega. Debe quedar respaldado con una clusula penal
Si el plazo de entrega es objeto de ponderacin relevante, esa importancia debe quedar correlativamente asegurada
con el establecimiento de una clusula penal que sancione su eventual incumplimiento, toda vez que la ausencia de
sanciones podra fomentar una conducta irresponsable de parte de quien se limite a formular un plazo de entrega con
el nico afn de ganar determinado puntaje, a sabiendas de que no va a poder cumplir con l (ver Oficio N13793 del
veintinueve de noviembre de mil novecientos noventa y nueve, DAGJ-423-99) R-DAGJ-158-99 de las 15:00 horas
del 14 de diciembre de 1999.
450.
Plazo de entrega. Debe ser de cumplimiento posible
En el caso en que la Administracin lo deje a la libre indicacin del participante, el plazo de entrega ofertado por l
debe ser de cumplimiento posible, en funcin de las circunstancias propias del objeto licitado. R-DAGJ-158-99
de las 15:00 horas del 14 de diciembre de 1999.


451.
155
Plazo de entrega. Inicio
El cmputo del plazo de entrega se dara a partir del da siguiente a aquel en el que el acto adquiera firmeza, o bien,
al da siguiente del recibo de la orden de compra (segn la opcin que establezca el cartel). R-DAGJ-158-99 de las
15:00 horas del 14 de diciembre de 1999.
452.
Plazo de entrega. Deben descontarse los das para exonerar
En la fase de ejecucin contractual, en el cmputo del plazo de entrega, se deben descontar aquellos das que
necesitar la Administracin para efectuar trmites propios que son su responsabilidad, por ejemplo, notas de
exoneracin. En trminos jurdicos, el plazo se "suspende" y debe correr de nuevo desde el momento en que se
suspendi, cuando el contratista ya est en posibilidades de continuar con la ejecucin. R-DAGJ-158-99 de las
15:00 horas del 14 de diciembre de 1999.
453.
Plazo de entrega. Es distinto a "plazo de ejecucin"
Se debe diferenciar el plazo de entrega en los contratos de suministros, con el plazo de ejecucin en los contratos de
obra o de prestacin de servicios. La diferencia fundamental radica en que todos los contratos en general pueden
depender de un plazo inicial antes de su ejecucin, pero la ejecucin misma puede ser inmediata (entrega de la cosa)
o continuada a travs del tiempo, hasta su finalizacin (perodo que dura la prestacin del servicio o la construccin
de la obra). Hechas las salvedades de cada caso, los principios generales que rigen el plazo de entrega de suministros,
aplican a los plazos de ejecucin de contratos de obra o servicios. R-DAGJ-158-99 de las 15:00 horas del 14 de
diciembre de 1999.
454.
Plazo de entrega. Sujeto al principio de Verdad Real o Material
El plazo de entrega est sujeto a principio de Verdad Real o Material, lo que significa que ante la duda de su
posibilidad de ser cumplido, la Administracin tiene todas las facultades para recabar la informacin que sea
necesaria hasta su convencimiento, desde la lgica y la razn, de que el tiempo propuesto es real o verdadero. RDAGJ-158-99 de las 15:00 horas del 14 de diciembre de 1999.
455.
Plazo de entrega. Oferta inelegible si es irreal
Si el plazo de entrega es irreal, es motivo suficiente para considerar a la oferta inelegible. Aunque el aspecto sea
calificable, no basta con restarle los puntos dados a ese rubro y calificarla en los dems, pues si se ponder con pocos
puntos, existe una razonable posibilidad de que una oferta resulte adjudicada con un plazo incierto o imposible y que
eso afecte el proceso posterior de ejecucin contractual. R-DAGJ-158-99 de las 15:00 horas del 14 de diciembre
de 1999.
456.
Plazo de entrega. Forma de puntuarlo
En todo caso, agregamos, no cabe duda que la elaboracin de un sistema de calificacin, que incluya los parmetros
ms relevantes con el apropiado grado de incidencia es una tarea difcil, al no existir mayores regulaciones sobre el
tema y tratarse de un aspecto casustico, que vara en funcin del objeto contractual. De hecho, las variables que se
deben analizar para la compra de bienes son diferentes a las que sera recomendable solicitar para la contratacin de
personal o para la construccin de una obra civil. Esta misma dificultad ha propiciado que en gran parte de las
instituciones pblicas, se recurra a la utilizacin de la regla de tres, para la asignacin de los puntajes, sin definir los
mnimos que para la Administracin resultan aceptables, provocando con ello, en algunos casos, la instauracin de
sistemas de calificacin inadecuados. RSL 385-99 de las 15:30 horas del 3 de setiembre de 1999
457.
Plazo de entrega. Importancia
En los procedimientos de contratacin pblica, sostenemos que el plazo de entrega de los bienes o servicios es un
aspecto esencial, que debe estar perfectamente definido, por estar contemplado como un requisito mnimo del cartel
(artculo 45.1.16 del Reglamento), por seguridad jurdica y porque la Administracin aspira a trabajar con tiempos
programados. Asimismo, en cuanto al plazo, hemos manifestado que: [...] esencial es su definicin, es decir que no
imaginamos un contrato administrativo en el cual se omita el plazo dentro del cual se debe cumplir la prestacin, sea
que ste haya sido definido por la Administracin o bien, por el oferente. El plazo de entrega adems de ser un

156
elemento que requiere estar definido con precisin, debe ser real y ejecutable, pues de lo contrario el oferente,
como futuro contratista, se podra estar colocando desde un inicio en una situacin de incumplimiento contractual y
como tal, contrariando las reglas de la buena fe negocial, principio rector en derecho civil de esta materia, por
disposicin de la Sala Constitucional en su voto nmero 998-98. Ahora bien, el afirmar que el plazo de entrega es un
requisito esencial, no implica que ste deba ser siempre definido por la Administracin, a modo de clusula
invariable, toda vez que ello depende del objeto contractual de que se trate. [...] (ver resolucin 321-99). En el
presente caso, [...] cotiz como plazo de entrega medio da, desglosado as: una hora para la entrega de documentos a
la Municipalidad y once horas para la nacionalizacin y entrega del equipo. Dicha propuesta no especifica si se trata
de horas naturales o hbiles, ante lo cual se abren dos posibilidades: La primera, asumir que, como se alude a medio
da, las doce horas son naturales, en cuyo caso, el vencimiento de la primera hora, prevista para la entrega de los
documentos a la Municipalidad, vencera siempre en tiempo hbil, pero en atencin a que el plazo corre a partir del
da siguiente, las siguientes once horas de que dispondra esta firma para realizar la entrega siempre venceran en
hora inhbil para la Municipalidad; la otra alternativa es que se considere que se trata de horas hbiles, atendiendo a
que para cualquier gestin, se requiere que la Municipalidad est abierta al pblico. Adjudicar este concurso a partir
de la primera de esas interpretaciones justifica plenamente anular el acto respectivo, bsicamente por dos razones: la
primera, porque de aceptar la Administracin tal propuesta, se podra entender que ella se estara comprometiendo a
habilitar horas inhbiles para que ese oferente pueda disponer del plazo de entrega que indic en su plica; y segunda,
porque ese oferente, al cual se le calific su oferta en el factor plazo de entrega tomando en cuenta medio da, estara
sacando provecho de una forma de interpretar su ofrecimiento, que como dijimos, si se asume que equivale a once
horas naturales, producira esa inadmisible situacin de concluir en horas inhbiles de la Municipalidad promotora de
esta licitacin. RSL 385-99 de las 15:30 horas del 3 de setiembre de 1999
458. Plazo de entrega. No pueden fijarse varios momentos para que inicie.
Inelegibilidad
En el caso de este oferente, no solo no divide su plazo como le mand hacerlo el cartel, sino que seala su inicio a
partir de tres momentos diferentes, a partir del recibo de la correspondiente orden de compra, exoneracin de todos
los tributos y del contrato debidamente refrendado (Hecho Probado N5). A parte de que se ha invertido el orden
lgico en que se suceden esos acontecimientos, est muy claro que una vez liberada la orden de compra, transcurre
un perodo mientras llegan los documentos de embarque de los bienes, requisito necesario para tramitar la respectiva
exoneracin por parte de la Administracin, obtenida la cual, solo resta la entrega efectiva. No es el mismo caso de la
firma recurrente quien s cumple con lo pedido por el cartel y seala dos plazos diferentes (Hecho Probado N5) ,
pues la indeterminacin no proviene del tiempo que se dure en tramitar la exoneracin, sino de sealar como inicio
del cmputo de un plazo dos momentos distantes entre s. De este modo, esta Contralora General estima que lleva
razn la recurrente en sus argumentaciones, debindose establecer que el acto de adjudicacin recay en una oferte
inelegible desde el punto de vista jurdico, por contraponerse abiertamente a los principios generales de igualdad y
seguridad jurdicas. Por esas razones, procede anular el acto de adjudicacin. R-DAGJ-032-2000 de las 10:20 del 25
de enero del 2000
459.
Plazo de Entrega. Forma de cmputo
Pero, precisamente por ser la firma supracitada un representante de casas extranjeras, su funcin se limita a la
colocacin o presentacin de la oferta de su representada, y no por el hecho de haber indicado su anuencia a lo
estipulado por el pliego de condiciones, podra entenderse como una subsanacin a lo manifestado en la plica por el
propio oferente (ETHNOR DEL ISTMO S. A.), en donde manifest, entre otras cosas, que la entrega se efectuara 75
das naturales despus de recibir la orden de compra, lo cual rie con la disposicin cartelaria advertida. No
podemos permitir esta forma de cotizar por cuanto podra, eventualmente, prestarse para maniobrar con el retiro de la
orden de compra que el contratista no concurre, hasta que lo tenga a bien, a recibir la orden de compra emitida a
su favor. Sobre esta base, tenemos que la Administracin licitante es conteste con este criterio, por cuanto acept que
el acto adjudicatorio no fue idneo, lo cual debemos interpretarlo como un allanamiento a los reparos formulados por
la apelante. A mayor abundamiento, esta Contralora General encontrndose en conocimiento de un recurso de
apelacin en el cual se configur una situacin similar a la de marras, manifest en esa oportunidad lo siguiente:
As las cosas, considera este rgano Contralor que con esta forma de cotizar el plazo de entrega, el apelante
incurri en un incumplimiento a las condiciones especiales del cartel, ya que el plazo de entrega solicitado por el
pliego de condiciones ha sido modificado unilateralmente por la recurrente. En este caso, se trata de un
incumplimiento relacionado con un aspecto significativo en todo concurso y que adems, resulta trascendente en sus
efectos, ya que, por la forma como el oferente plante las cosas, puede sacar provecho de su incumplimiento frente a

157
sus competidores, y adems, podran derivarse perjuicios al ICE, ya que si el mismo nos referimos al plazo de
entrega.- se cuenta a partir de la adjudicacin en firme (es decir, una vez transcurridos los diez das hbiles del plazo
que seala la Ley para apelar o cuando, habiendo sido recurrido el acto de adjudicacin, ste fue confirmado), el
adjudicatario se entiende obligado a realizar la primera entrega a los 35 das naturales despus de la adjudicacin en
firme; y, si la entrega es a partir del recibo de la orden de compra, el plazo no slo es incierto, puesto que no hay
fecha sealada para emitir la orden de compra y menos para que el adjudicatario pase a retirarla, por lo que se podra
alargar el tiempo de entrega solicitado por el Ente licitante, en perjuicio de ste y en evidente beneficio para el
oferente, si ste, por convenirlo as, no pasa a retirar la respectiva orden de compra sino hasta que lo considere
oportuno. Entonces, tal sealamiento que hizo la recurrente en su propuesta, constituye un incumplimiento que
consideramos es trascendental y vicia la oferta, al punto de excluirla en forma legtima del concurso. No se est por
consiguiente, de frente a un defecto subsanable de los que indican los artculos 33, prrafo 2, de la Ley de
Contratacin Administrativa y 56.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, ya que se trata de un
aspecto o cuestin que afecta el contenido mismo de la oferta en cuanto al plazo de entrega. (Resolucin N 222-97,
de las 13:00 horas del veintinueve de setiembre de 1997). Si bien en el anterior caso el conteo del plazo se iniciaba a
partir de la firmeza del acto adjudicatorio, contrario al caso de marras que es a partir de la comunicacin del retiro de
la orden de compra, lo cierto es que el plazo de entrega en ambos inicia a partir de un momento determinado. En el
caso que nos ocupa, a partir de una comunicacin, la cual da inicio al computo de los 75 das establecidos por el
cartel. Ahora bien, el vicio que se configura es precisamente la incertidumbre que causa la forma de cotizar la entrega
del producto de la firma adjudicataria, propiamente al sealar que dicha entrega ser de 75 das a partir de recibida la
orden de compra. En otras palabras, perfectamente podra dilatarse ese momento, ya que ser hasta que dicha firma
acuda al Ente licitante y haga formal retiro de la orden de compra, que inicie el plazo de los 75 das para la entrega
del bien licitado. Tal situacin podra ir en perjuicio de los intereses para representarla la Administracin licitante y
de admitirse constituira una flagrante violacin a los principios que rigen la materia de contratacin, particularmente
el referido a la igualdad de trato de frente a los dems oferentes. En definitiva, este Despacho no podra proceder a
confirmar un acto adjudicatario en favor de una oferta que incumple con un requerimiento sustancial del cartel. Por
todo lo anterior, concluimos que se ha configurado un vicio de suma gravedad, no subsanable, por lo que procede
anular la adjudicacin. RSL 87-99 de las 15:55 del 12 de marzo de 1999
460. Plazo de entrega. No pueden fijarse varios momentos para que inicie. Falta
de legitimacin
Luego del anlisis correspondiente sobre la oferta de la firma adjudicataria y el pliego de condiciones de esta
licitacin, este Despacho ha tenido por demostrado que en el cartel del presente concurso se solicit lo siguiente:
12.2 Si la oferta es de importacin se contar [el plazo de entrega] a partir de la entrega de la orden de compra y se
suspender el plazo durante el trmite de la exoneracin correspondiente, por parte de la Institucin, cuando el
adjudicatario presente los documentos pertinentes para tal efecto y se reiniciar el plazo al devolverse la exoneracin
respectiva... (hecho probado 4)). Asimismo, que en la oferta de la empresa AUTOMERCANTIL, S.A., se seal lo
siguiente: Los ocho recolectores se entregarn en 90 das una vez confirmada la carta de crdito...(hecho probado
7 )). Sobre el particular, es criterio de este Despacho que el cartel fue claro al expresar que para el caso de ofertas de
importacin, el plazo de entrega deba contarse a partir de la entrega de la orden de compra y el hecho de haber
expresado la empresa adjudicactaria en su propuesta que el plazo de entrega se contara a partir de la confirmacin de
la carta de crdito, produjo un desajuste de la oferta en relacin con las Condiciones Generales establecidas por el
cartel que la ilegitima y le ocasiona la exclusin del concurso. Ciertamente, la "entrega de la orden de compra" es un
momento del trmite muy anterior a la "confirmacin de la carta de crdito". Por eficiente que sea la Administracin
en el trmite de apertura de cartas de crdito, debe admitirse que hay un lapso durante el cual la Municipalidad no
tiene el control del trmite ni depende de ella el resultado. As las cosas, permitir que el plazo para que
AUTOMERCANTIL S.A. entregue los bienes corra a partir de la confirmacin de carta de crdito, es transgredir
principios fundamentales en esta materia como el de seguridad, en el tanto las condiciones invariables de cartel se
someten a la voluntad del particular y no al contrario. Lo anterior viola adems el principio de legalidad, pues el
cartel debe estar sobre la oferta. Adicionalmente, se genera un tratamiento desigual con respecto a las otras firmas
legitimadas por esta Contralora General, pues a ellas s les correra el plazo tal y como lo pidi el cartel, mientras
que en este caso se dara una excepcin discriminante sin ninguna razn. [...] Resulta importante sealar que a
diferencia del criterio de la Administracin, este Despacho considera que el incumplimiento en este aspecto por
parte de la oferta de la empresa adjudicada no es tan solo un vicio que solamente le reste puntos en la evaluacin,
sino que se trata del incumplimiento de una clusula invariable (cual es el plazo de entrega) que le ocasiona la
prdida de la legitimacin, y por ende no es susceptible de adjudicrsele. Por lo anterior, al haber
AUTOMERCANTIL S.A. incumplido el cartel en un aspecto trascendentecarece de inters legtimo para resultar

158
adjudicataria en el presente concurso, por lo que procede declarar con lugar el recurso interpuesto R-DAGJ-0022000 de las 9:30 del 3 de enero del 2000.
461.
La firma apelante propuso un plazo de entrega distinto al requerido por el cartel de la licitacin. En efecto, el pliego
de bases indic que la primera entrega debera efectuarse 30 das despus de la notificacin del retiro de la orden de
compra. En su lugar, la recurrente seal en su plica que el primer embarque lo realizara 30 das despus de recibida
la carta de crdito. Visto lo anterior, se concluye que la firma apelante incumpli con la exigencia cartelaria, toda vez
que ofreci un plazo de entrega muy distinto del requerido por el cartel, por lo que este Despacho estima que la
actuacin de la Administracin al excluir dicha plica del presente concurso, se ajusta fielmente a la reglas cartelarias.
El incumplimiento advertido es tal que, an y cuando seala la recurrente que la entrega iniciara despus de recibido
el documento bancario, lo cual como ya hemos indicado es contrario a la clusula del cartel, su inobservancia va ms
all por cuanto lo que dara inicio sera el embarque y no la entrega del producto, lo cual agrava su inobservancia por
cuanto la entrega definitiva vendra a realizarse una vez que ese embarque arribe al pas, con la consecuencia de que
el plazo de entrega se vera modificado en la forma que originalmente fue previsto, lo que podra causar lesin a los
intereses de la Entidad licitante. Por otro lado, esta Contralora General se ha pronunciado en reiteradas
oportunidades sobre el aspecto apelado en este recurso, manteniendo la tesis de que el plazo de entrega inicia, segn
la clusula cartelaria lo advierte, una vez que la Administracin comunica el retiro de la orden de compra, y no de
forma distinta a sta, como en el caso de marras, en la que la gnesis del plazo de entrega procede a partir de la
entrega de la carta de crdito. Lo anterior, por cuanto los trmites pertinentes para confeccionar dicho documento
bancario, son imprecisos en el tiempo, lo cual torna incierto el plazo de entrega para cumplir a satisfaccin conforme
fue previsto por el pliego de condiciones. Tambin ha advertido este Organo Contralor, que una forma de pago
dismil a la exigida en el cartel, no es susceptible de ser subsanada con posterioridad. Aunado a lo anterior, podra
presentarse la eventualidad de que el oferente dilate el retiro de la orden de compra, lo cual hara que el plazo de
entrega se ampli en demasa, perjudicando con ello los intereses de la Administracin licitante. A mayor
abundamiento, vase Resolucin N 222-97 de las trece horas del veintinueve de setiembre de mil novecientos
noventa y siete y ms recientemente la Resolucin N 87-99 de las cinco horas con cincuenta y cinco minutos del
doce de marzo de mil novecientos noventa y nueve. Por lo anterior, y no existiendo razones suficientes para variar de
criterio, es lo procedente rechazar de plano por improcedencia manifiesta el recurso de apelacin interpuesto por la
firma [...] S. A., al fundamentarse en argumentos sobre los cuales este Organo Contralor ya se ha pronunciado en
sentido contrario. RSL 177-99 de las 14:00 horas del 4 de mayo de 1999
PLAZO DE RECEPCIN DE OFERTAS

462.
Plazo de Recepcin de Ofertas. Debe ser respetado
Lo anterior, por cuanto los plazos establecidos en el artculo 48 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, deben ser observados celosamente en todas las contrataciones que se rijan por la Ley de Contratacin
Administrativa y su Reglamento General. El Ministerio de Seguridad confunde la prctica o comportamientos que se
generan en la actividad de contratacin; no por ello, quedan facultados para variar la normativa vigente en materia de
contratacin administrativa, aludiendo a razones de tecnologa o de comportamiento de los oferentes en
contrataciones anteriores, an y cuando se presenten motivos de urgencia, dado que para ello la misma ley establece
las excepciones pertinentes. Debe entenderse que la normativa establecida en el numeral de cita es imperativa; o sea,
de carcter obligatorio indistintamente las circunstancias que se presenten para un caso en particular. Esa normativa
determina los plazos mnimos para establecer el plazo de recepcin de las ofertas que se estipula en el cartel de la
licitacin. En el caso particular, por tratarse de bienes que deben ser importados, el plazo mnimo establecido
deber ser de treinta das hbiles, por lo tanto, esa Administracin en actuacin armnica con el bloque de legalidad,
no puede establecer en el cartel un plazo menor al supra sealado, toda vez que se estara incurriendo en un vicio de
procedimiento, lo cual podra eventualmente traer consigo su nulidad, circunstancia que deber ser vigilada por
ese Ministerio, de tal forma que la prrroga que en definitiva se establezca, compute, como mnimo, los treinta das
hbiles establecidos en el artculo 48.1.1 del Reglamento de repetida cita. RSL 408-99 de las 8:00 horas del 21 de
setiembre de 1999.

159
PODERES
463.
Poderes. Diferencia entre mandato y representacin
Tenemos as, que mandato es el contrato por medio del cual una persona encarga a otra la ejecucin de negocios,
actuando a nombre y por cuenta de aqul. Por otro lado, el concepto de representacin implica el instrumento por
medio del cual una parte puede actuar a nombre de otra. Esta representacin puede ser legal o convencional; legal en
el caso de los padres de frente a la patria potestad, los tutores en cuanto a los menores, los curadores en cuanto a los
incapaces, el albacea en cuanto a la sucesin, y; convencional, la que proviene de un acuerdo de voluntades, que
sera el de mandato. Finalmente, el poder es el documento en donde se materializa el mandato, que pueden ser de
varios tipos: especial, especialsimo, general o generalsimo, y suele llamarse instrumento necesario para
demostrar a los terceros la capacidad que se dice ostentar. Como qued sentado arriba, el contrato de mandato civil
es esencialmente representativo, o sea, que el mandatario siempre acta a nombre y por cuenta de su mandante,
gestando los negocios que este le ordene y obligando con sus actos a quien le ha otorgado el poder. De ah que
tradicionalmente se ha entendido que la esencia del mandato se encuentra en la representacin. Sin embargo, en la
actualidad dicha concepcin ha perdido sustento, y ahora se afirma que si bien la representacin es una caracterstica
ordinaria o comn, no la es esencial de esta clase de contrato. De ah que ahora se hable, entonces, del mandato no
representativo (sin representacin), en donde el mandatario ya no representa al mandante, sino que acta a nombre
propio, pero por cuenta de quien le ha conferido el poder suficiente. Por ello, algunos autores consideran que debe
separarse la idea de la representacin de la del mandato, de manera tal que cabe la posibilidad de que exista la
representacin sin mandato (representante de casas extranjeras), o el mandato sin representacin (comisionista
propio). As, seala el autor Rojina Villegas, que no es posible ya, dada la evolucin experimentada por las ideas al
respecto, confundir la idea de representacin (concepto jurdico meramente formal) con la idea de mandato (relacin
material de gestin). RSL 224-96 de las 15:45 horas 27 de setiembre de 1996
464.
Poderes. Renuncia de leyes
De conformidad con las normas supra transcritas, es de rigor concluir que el Poder Especial que nos ocupa se
encuentra a derecho, pues por la naturaleza de quien lo autoriz, va escritura pblica (Notario Pblico que goza de
fe pblica), no requiere del trmite consular y adems en su letra se indic expresamente el sometimiento a la ley
costarricense, que, en criterio de este Despacho, lleva implcita la renuncia a la legislacin propia. Es importante
manifestar al efecto que, en el caso contrario, cuando se renuncia a la legislacin y jurisdiccin del pas de origen
pero no se indica expresamente el sometimiento a las leyes y tribunales de nuestro pas, no podra tenerse por vlida
esa actuacin, pues en este caso no se est sometiendo a ninguna legislacin ni a ninguna jurisdiccin en particular,
siendo esta ltima la manifestacin que s consideramos ms importante y que se constituye en requisito ineludible e
insubsanable, pues lo trascendente es la expresin de voluntad que haga la firma extranjera de someterse a las leyes y
tribunales de nuestro pas en cuanto a todos los aspectos atinentes al contrato que se llegue a formalizar. RSL N10393 de las 11:00 horas del 16 de junio de 1993
465.
Poderes. Sometimiento a la legislacin nacional
[...] no estima este Despacho que exista vicio en el poder sub-exmine, si el mismo contiene expresamente el
sometimiento de la firma poderdante a la legislacin nacional lo cual, como se ha dicho, implica a nuestro juicio la
renuncia tcita a la legislacin de su domicilio, para lo efectos derivados del mandato. RSL N104-93 de las 14:30
horas del 16 de junio de 1993
466.
Poderes. Posibilidad de subsanacin
En el presente caso, el consorcio adjudicatario acompa a su oferta un poder debidamente consularizado- titulado
especial. En dicho poder, el seor don Amador De Castro Prez confiere en la representacin que ostenta, poder
especial al seor Jos Luis Lpez Rodrguez, para ejercer las facultades all descritas -nica y exclusivamente- en
cuanto a la licitacin pblica internacional promovida para la creacin y funcionamiento de estaciones de revisin
tcnica (ver hecho probado No. 16). Tratndose de poderes especiales, el artculo 1256 del Cdigo Civil establece
que stos slo facultan al mandatario, para el acto o actos especificados en el mandato, sin que pueda extenderse ni
siquiera a aquellos que pudieran considerarse como una consecuencia natural, de donde colegimos que esta clase de
poderes deben ser claros, concisos en su texto y no dejar espacio para interpretar cules son las facultades del
mandatario. Ello es as, precisamente porque el otorgamiento de un poder especial es algo expedito, sin mayores

160
formalidades; v.gr. no debe constar en escritura pblica, ni tampoco inscribirse ante el Registro Pblico. Ahora bien,
en el caso bajo examen, la lista de facultades concedidas al seor Lpez Rodrguez son bastante amplias, pues son
similares a las del poderdante, slo que limitadas a la licitacin pblica de mrito, es decir, aplicables en lo que
resulte pertinente. En este sentido, se le concede la representacin de la sociedad en juicio y fuera de l, ante
autoridades, corporaciones, tribunales de cualquier orden; facultad de interponer recursos de casacin y revisin;
otorgar poderes (sin que se establezca ninguna limitacin para ello); hacer agrupaciones, divisiones, segregaciones,
declaraciones de obra nueva, constitucin de propiedad horizontal; celebrar contratos de obras, servicios o
suministros, modificarlos, rescindirlos, etctera (ver hecho probado No.16). Como se ve, se trata de amplias
potestades con una sola limitacin, que sean utilizadas en la licitacin a que se contrae la presente resolucin;
contenido que se aleja de la especificidad requerida en el poder especial. De esta manera, an cuando el poder se
titule especial, su contenido se acerca ms al de un poder general. Tanto es as, que el poder tambin llamado
especial, que el seor Marvin Herrera Alvarado agreg al expediente, luego de la apertura de ofertas, tiene una
redaccin distinta, precisa, que incluso contempla la posibilidad de apelar o contestar apelaciones que se presentaran
en contra del acto de adjudicacin (ver hecho probado No.17). Por tanto, compartimos el criterio vertido por el
Departamento Legal del Ministerio de Obras Pblicas y Transportes (ver hecho probado No.11) en cuanto consider
que el primer poder excede la figura del mandato especial; no as, la posicin asumida por el Departamento Legal de
la Proveedura Nacional (ver hecho probado No.19) para quienes el poder es concreto y especial, ergo ajustado a
Derecho. En ese sentido, no es suficiente que las actuaciones desplegadas por el seor Rodrguez puedan
encuadrarse o no dentro del poder, sino determinar si el poder, en s mismo, puede tenerse como especial o no, visto
que en uno y otro caso, los requisitos son distintos y que ello marca una diferencia. Para los poderes generales y
generalsimos, la ley establece una condicin de validez: que sean otorgados en escritura pblica y un requisito de
eficacia: que sean inscritos en el Registro Pblico, Seccin Personas (artculo 1251 del Cdigo Civil). Valga decir
que al ser la inscripcin un requisito de eficacia sta no convalida actos o contratos nulos o anulables (ver artculo
456 del Cdigo Civil). Para los poderes especiales, la legislacin civil no contempla requisitos de validez, ms que la
claridad de su texto, como si lo hace la legislacin mercantil, en su artculo 232, al exigir con respecto a poderes
otorgados por empresa o sociedad extranjera, manifestacin expresa por la que se renuncia a la legislacin del pas
de origen y se somete tanto a la leyes, como a los Tribunales nacionales. Norma que dicho sea de paso fue revisada y
modificada por Ley 7201/90. En este ltimo caso, en la legislacin mercantil y para la representacin de empresas
extranjeras, aplica tambin una condicin de eficacia, cual es que se haya observado el trmite consular respectivo
(ver artculo 28 Cdigo Civil). Con lo dicho hasta ahora, estimamos que el poder especial aportado al expediente
luego de la apertura de ofertas (ver hecho probado No. 17) est correcto; primero, define con toda claridad las
atribuciones del mandatario; segundo, contempla las renuncias de ley y tercero, cumple con los trmites de
consularizacin, adems de incluir una ratificacin o aval general de lo actuado por el seor Rodrguez con
antelacin. Ahora bien, otro aspecto que merece analizarse es la consecuencia que en materia de representacin,
conlleva la inobservancia de esos requisitos. En este sentido es preciso tener en cuenta que la representacin y el
contrato de mandato, en sus distintas modalidades, es un instituto propio del derecho civil y no particular del
derecho administrativo, a tal punto, que la normativa que existe se ubica no en la Ley de Contratacin
Administrativa, sino en el Cdigo Civil (ver artculo 54 del Reglamento). A este respecto, observamos que la
regulacin existente del mandato, en ningn momento califica la sancin, ante la ausencia de requisitos; todo lo
contrario, el artculo 1275 del Cdigo Civil establece que aunque el mandatario obrare fuera de los trminos del
poder (es decir, sin ste) el mandante queda obligado si expresa o tcitamente ratifica las obligaciones contradas en
su nombre, solucin conteste con lo expresado por el artculo 837 del mismo Cdigo, en cuanto indica que la nulidad
absoluta no puede subsanarse por confirmacin o ratificacin de lo actuado. Ergo, si tratndose del mandato se
permite la ratificacin, ello quiere decir que es un defecto convalidable, v.gr., ver en el orden procesal el artculo
299, del Cdigo Procesal Civil. Consecuentemente, al ser un problema de anulabilidad, que segn la ley, puede
sanearse por ratificacin, los efectos de dicha actuacin son ex tunc es decir, retroactivos. Queda entonces por
definir si esta solucin se altera o vara en un procedimiento de contratacin administrativa, en el cual existen
requisitos sustanciales y formales. Los primeros son aquellos que por su relevancia, no pueden omitirse, menos
modificarse, por ejemplo: objeto, plazo, precio, garantas de los productos; los segundos, son aquellos que si bien son
importantes, s pueden ser corregidos, partiendo de una realidad indiscutible, cual es que no existe cartel ni oferta
perfecta. Distincin que el legislador intent plasmar en el artculo 33 de Ley de Contratacin Administrativa, al
indicar que la Administracin debe solicitar la correccin de los defectos formales, no as los defectos que incidan en
los bienes o servicios, precio, plazo de entrega, ni garantas, en otras palabras, defectos sustanciales. De igual
manera, otras normas aluden a requisitos esenciales o sustanciales, tales como los artculos 4.3 y 56.1 del
Reglamento. Ahora bien, las firmas recurrentes en sus alegatos han citado y resumido la jurisprudencia que en torno
a la materia de representacin y de poderes ha emitido, en los ltimos aos, esta Direccin General, antecedentes
que reflejan un criterio bastante rgido al momento de apreciar vicios en los poderes, con base en los cuales actan

161
las partes, considerando stos como requisitos sustanciales. Sin embargo, la Sala Constitucional en su voto nmero
998-98 ha manifestado que: Desde este punto de vista, pueden ser tenidos como cocontratantes de la
administracin, tanto personas fsicas como jurdicas, nacionales y extranjeras, domiciliadas dentro o fuera del
territorio de la Repblica, inclusive entes pblicos no estatales; todos con reglas propias para acreditar su
condicin, la que depende de su situacin particular. Por ello es que este Tribunal estima que constituye una
exageracin jurdica y por ello desproporcionada, permitir que se tenga por legitimada la oferta con la sola
aceptacin de la garanta de participacin, puesto que ello puede conducir a que esa misma propuesta sea
defectuosa porque no (sic) se observen serias omisiones en su legitimacin para actuar como oferente, como podra
ser la falta de poder otorgado conforme a la ley o la falta de representacin, de capacidad jurdica para actuar y en
general, la presencia de vicios jurdicos que al ser sustanciales podran traer como consecuencia, o la inexistencia
de la oferta frente al concurso pblico o la imposibilidad de la administracin para ejecutar el contrato; pero por
otro lado, estima la Sala que no es exagerada la posiblidad de que la administracin pueda, si constata la omisin
de uno o varios elementos o requisitos de este rango, prevenir al interesado para que subsane los defectos y
denegar la admisibilidad de la oferta en caso de que tales vicios no sean subsanados. Pero hacer descansar esta
posibilidad de correccin de errores y vicios no sustanciales en la condicin de definir la existencia jurdica de la
oferta en la sola aceptacin de la garanta de participacin, que no deja de ser un simple requisito complementario
de la oferta, pero que no puede sustituirla en su valor intrnseco, resulta inconstitucional, porque deja sin efectos de
control y como consecuencia, de admisin, las ofertas que aunque tengan una garanta correcta, no cumplen con los
requisitos esenciales de la ley, el reglamento y el cartel de la licitacin [...] (los subrayados y destacados no son
parte del original, ver voto pgina 43). Lo extractado pone de manifiesto una contradiccin en la resolucin de cita,
al momento de calificar defectos en la legitimacin de los oferentes, pues mientras se dice que son requisitos
sustanciales, esenciales, tambin se dice que son formales, lo que evidencia que no se trata de un tema simple de
resolver. Sin embargo, la Sala Constitucional en su voto 1420-91, citado en el voto antes referido y por tanto
avalado, califica de formales los extremos atinentes a la personera. En efecto, el Tribunal Constitucional seala que:
[...] El proceso de seleccin del contratista es un acto complejo, que implica necesariamente la confrontacin de
la oferta que presenta, con el cartel de la licitacin y el rgimen de legalidad, que informa dicho proceso. La oferta,
comnmente, se integra por un cmulo importante de requisitos: los formales que son aquellos que la ley
previamente ha calificado como importantes de cumplir, como lo son, entre otros, la comprobacin de personeras
de los firmantes, las declaraciones juradas y certificaciones que se deben presentar, poderes, etc.; [...] (el
subrayado es parte del texto original, ver voto pgina 64). Con la entrada en vigencia de la Ley de Contratacin
Administrativa, se reitera la lnea que se haba pretendido instaurar con las ltimas modificaciones hechas al
Reglamento de la Contratacin Administrativa, concretamente a su artculo 151. A partir de ese momento, cobra
mayor fuerza el instituto de la subsanacin (expresamente regulado en los artculos 4 de la Ley General de
Contratacin Administrativa y 56 de su Reglamento) y se inicia un esfuerzo importante tanto de los sujetos pasivos,
como de este Organo Contralor, por depurar el procedimiento y clarificar poco a poco cules defectos u omisiones
pueden corregirse, en apego tambin al llamado principio de eficiencia y la supremaca del contenido sobre la
forma, supremaca que debe verse con la reserva del caso, al ser el procedimiento de contratacin esencialmente
escrito. Esta nueva corriente se basa en presupuestos tales como que la oferta, con su sola presentacin, se entiende
ajustada sustancialmente al cartel, que slo los incumplimientos sustanciales generan la exclusin de la propuesta,
que son subsanables los defectos que no signifiquen perjuicio para los otros participantes, que no modifiquen el
precio, ni el objeto, o que supongan un beneficio indebido para una parte. A nivel normativo, el instituto de la
subsanacin no se encuentra regulado con el rigor y la claridad deseados, quiz porque al fin y al cabo se trata de
materia casustica, que justifica (en el Reglamento) la existencia de una lista de posibles defectos con carcter
ejemplificativo y no taxativo (numerus apertus). En suma, con dicho instituto se busca superar la concepcin
sacramental y formalista del procedimiento de contratacin administrativa, tan arraigada en nuestro medio, en parte
por la rigidez de la interpretacin de la normativa de la contratacin administrativa, donde la forma se elev a un fin
en s misma, que en no pocas ocasiones pudo causar distorsiones en la satisfaccin oportuna del inters general.
Ahora bien, la principal caracterstica de los defectos subsanables dentro de los cuales figuran parte de los
requisitos formales- es que pueden corregirse, en otras palabras, que slo puede hablarse de inelegibilidad, si la
prevencin de la Administracin no ha sido atendida y si se valora que esa omisin tiene una relevancia tal que
amerite la sancin de inelegibilidad. Desde esta perspectiva, las formalidades del procedimiento constituyen una
garanta para el administrado y una sujecin al principio de legalidad para la Administracin. Con estas bases y
dentro de un proceso paulatino, esta Direccin General ha examinado y reexaminado los aspectos susceptibles de
subsanacin, declarando como insubsanables el precio, condiciones del objeto, garantas, plazo de entrega, poderes,
entre otros, argumentando en general, que se trata de aspectos sustanciales, que de una u otra forma definen la
seleccin del contratista y, aceptando la subsanacin de otros aspectos como certificaciones, experiencia cuando se
encuentre referenciada en la oferta, declaraciones y estados financieros. No obstante, si bien en materia de

162
representacin, la propia Sala Constitucional no ha sido completamente clara al momento de calificar el requisito, lo
cierto es que la subsanacin en estos casos no incide en el objeto contractual, ni da lugar a obtener ventajas
indebidas, ni tampoco a aumentar la calificacin obtenida. Lo importante es que la Administracin se asegure que
quien pretende contratar con ella, tiene poder suficiente para comprometer a la empresa. Por consiguiente y,
considerando: a) la buena fe negocial, como principio general, avalado por la propia Sala Constitucional (ver nuestra
resolucin nmero 116-99 de las 9:00 horas del 13 de marzo de 1999); b) la voluntad expresada por el poderdante,
de ratificar no slo las atribuciones del seor Rodrguez, sino tambin lo actuado por ste, requisito esencial para
hablar de subsanacin; c) el criterio sostenido por la Sala Constitucional, al aceptar como razonable la prevencin
para subsanar la omisin de uno o varios elementos y la calificacin de defecto formal; d) la evolucin de nuestra
jurisprudencia en materia de subsanacin, para distintos aspectos, como por ejemplo, la experiencia de una empresa
o sus empleados (ver RSL nmero 213-98 de 15:30 horas del 29 de julio de 1998 y 245-98 de 10:00 horas del 19 de
agosto de 1998, sobre la posibilidad de suplir certificados sobre cualidades o caractersticas de los bienes ofrecidos,
RSL 33-98 de 11:00 del 13 de febrero de 1998 y 103-98 de las 9:30 horas del 22 de abril de 1998, permitiendo
subsanar la omisin de estados financieros; oficio 1390 del 11 de febrero de 1999; la omisin de documentacin
tcnica, RSL 203-99 de 15:30 horas del 18 de mayo de 1999, entre otras); e) el hecho de que el contrato de mandato
se regule en la legislacin civil y comercial, no as en la Ley de Contratacin Administrativa; f) el que la subsanacin
est legalmente prevista en el mbito civil, a travs de la posibilidad del mandante de ratificar lo actuado por el
mandatario; g) el hecho de que el poder originalmente inserto en la propuesta, por su contenido general, careca de
un requisito de eficacia, no as de validez, an cuando el problema medular no sea subsanar simplemente un poder
(documento) sino comprobar a la Administracin que la persona que suscribi la plica puede comprometer a la
empresa; resolvemos que en este caso, dado que el poder especial aportado por el seor Herrera Alvarado despus
de la apertura de ofertas y antes de la decisin final est correcto y que contiene una ratificacin de lo actuado, la
oferta es elegible, debindose tener por modificados en forma expresa nuestros antecedentes en lo que resulte
pertinente. RSL 231-99 de las 13:00 horas del 7 de junio de 1999
467. Poderes. Prohibicin de "enajenar" no cubre la venta de activos circulantes

giro de la empresa
[...] dicho representante [...] nos explica que no es cierto que carezca de representacin legal para suscribir y
presentar la oferta, toda vez que, lo que no puede hacer es vender, hipotecar, pignorar o en cualquier forma enajenar
activos fijos de la compaa por sumas superiores a diez mil dlares, tal como se demuestra con la certificacin
notarial expedida por el Notario Pblico [...] y que los bienes ofertados (frutas, verduras, legumbres) no son activos
fijos de la empresa, son productos que por su naturaleza estn destinados a ser vendidos, pues es la actividad
comercial normal que desarrolla , o sea, se trata de activos circulantes. Bajo esta tesitura, este Organo Contralor
comparte plenamente tales manifestaciones del representante de la adjudicataria, ya que resulta ser cierto de que esos
bienes ofertados no pueden ser considerados de ninguna manera activos fijos de la empresa, y adems constituyen el
giro de su actividad comercial, lo que implica que estaba plenamente capacitado para suscribir y presentar la oferta
de marras. En otras palabras, no operara aqu la limitacin de los diez mil dlares por no estarse en presencia de
activos fijos de la empresa. R-DAGJ-023-2000 de las 10:00 horas del 20 de enero del 2000.
PRECIO
468.
Precio. No debe ser ponderado con factores tcnicos
La importancia del precio viene dada no slo porque uno de los objetivos fundamentales de licitar es obtener la
satisfaccin de una necesidad pblica al menor costo posible, sino porque los recursos presupuestarios de que
disponen las instituciones pblicas son, generalmente, escasos. Esta situacin hace que el precio sea, por lo general,
el factor primordial en el sistema de evaluacin, salvo que, factores excepcionales y debidamente justificados,
obliguen a desplazarlo en favor de otros que, en el caso concreto, coadyuven a determinar la oferta ms conveniente.
Mas que el precio sea un factor primordial, no significa que pueda ser evaluado, o ponderado por la Administracin,
en la forma que en este caso se pretende. El precio constituye un factor autnomo a evaluar, no se integra a factores
tcnicos, porque en esa forma, se echa por la borda la calificacin tcnica y se socava en la valoracin el precio real
que paga la Administracin por el bien licitado. El precio debe ser evaluado con un porcentaje preponderante y
primordial, como regla, sirven para determinar la economicidad del objeto; los factores tcnicos sirven a la finalidad
de determinar su idoneidad para la satisfaccin de la necesidad. RSL 82-97 de las 15:30 horas del 24 de abril de
1997


469.
163
Precio. Cartel no permite otras moneda
Sobre este aspecto, tal y como lo sealamos en la resolucin que se solicita aclarar, esta es materia a dilucidar en un
recurso de objecin al cartel, si algn interesado en participar en el concurso estimaba que al solicitar el pliego que
se cotizara el precio en colones, le podra causar un eventual perjuicio, debi de haber objetado el pliego, en el
sentido de que se permitiera cotizar en dlares, por cuanto si bien es cierto que de acuerdo con lo resuelto por la
Sala Constitucional en el Voto N 3495-92 del 19 de noviembre de 1992, adicionado por Voto N 989-93 del 23 de
febrero de 1993, referidos al artculo 6 de la Ley de la Moneda, N 1367, los oferentes nacionales tienen la
posibilidad de cotizar el precio en moneda extranjera, tambin lo es, que en el presente caso la Administracin,
bajo su entera discrecionalidad y en ejercicio del derecho que le asiste, dispuso que se deba de cotizar en colones.
Ahora bien, si un oferente cotiza en colones, como lo hizo la recurrente, Auto Mercantil, S. A., y otro en dlares,
como la firma adjudicataria, Motores Dos Mil, S. A., y eso lo admitiramos, sucedera que a la hora de pagar, si se
paga en colones, se cancelar la obligacin al tipo de cambio que tenga esa divisa al momento de realizar el pago
efectivo (no al del momento que se cotiz) y, siendo que nuestra moneda cada da sufre devaluacin, ese que ofreci
de esa manera (contra norma cartelaria) va a tener una ventaja en el precio ofrecido de frente al que ofreci en
colones, infringindose con ello el principio de igualdad de trato. Fue as que en nuestra resolucin N 81-99,
advertimos que en virtud de que el pliego de condiciones es el reglamento especfico de cada contratacin, al no
haber sido objetado en el momento procesal correspondiente, esa fase del procedimiento precluy y la condicin
cartelaria resulta obligatorio acatamiento. RSL 106-99 de las 15:30 horas del 23 de marzo de 1999
470.
Precio. Cotizacin sin impuestos
[...] no podra la firma apelante prevalecerse de la forma como slo ella cotiz, sin incluir impuestos, y pretender que
esa propuesta sea as considerada para efectos de calificacin, siendo que en realidad sta va a tener que correr con
ellos, por cuanto la Administracin no ofreci ningn tipo de exoneracin de impuestos para materiales o equipos a
utilizar o ser incorporados en la obra. Por el contrario, en razn de lo complejo e imprctico que resulta la
exoneracin del pago de impuestos para la compra de los mltiples y muy variados objetos y materiales que incluye
la edificacin de una obra, no es propio que en este caso la Administracin utilice sus facultades de exoneracin,
adems de lo difcil que resultara el control de la efectiva incorporacin de los materiales exonerados en la obra
contratada. Como excepcin a la regla anterior, la Administracin podra considerar la posibilidad de exonerar
equipos de alta cuanta, que por accesin se incorporen a la obra, lo cual resultara, adems, de fcil verificacin.
Sin embargo, estimamos que en el caso bajo examen, la Administracin no fue clara y precisa sobre el modo de
cotizar la obra, lo cual se acostumbra a hacer por un precio alzado, sistema que tradicionalmente ha implicado la
cancelacin de ese precio a cambio de que el edificador entregue la obra diseada por la Administracin en un plazo
determinado. RSL 114-99 de las 15:30 horas del 26 de marzo de 1999
471.
Precio. Desglose de presupuesto
En cuanto a la variacin del desglose del presupuesto que solicit el INSTITUTO NACIONAL DE APRENDIZAJE
a la firma adjudicataria, existe reiterada jurisprudencia de este rgano Contralor en cuanto a que ese factor
representa la opcin del contratista para lograr un reajuste del contrato y no implica una modificacin del precio por
s misma. Desde esa ptica, debe reconocerse que el desglose de un presupuesto no es ms que una clasificacin de
diversos costos y bien podra variar en su orden sin alterar con el ello el precio final. Por lo anterior, no se estima que
exista una alteracin de la oferta por el hecho de que se haya pedido corregir algunos de estos aspectos, los cuales
ms bien redundan en beneficio de la Administracin en la medida que dan ms objetividad al hecho futuro e incierto
del reajuste del precio. En todo caso, no se ha demostrado con nmeros concretos cunto se habra incrementado el
precio de la firma adjudicataria con esa situacin. (Cf: Resolucin N11-99 de las 15:30 horas del da 11 de enero de
1999). RSL 104-99 de las 9:30 horas del 23 de marzo de 1999
472.
Precio. Desglose de presupuesto solo afectar reajustes
Dicha norma cartelaria estableci que el oferente deba ...incluir en su oferta los precios unitarios y totales de los
materiales a utilizar, la mano de obra, cargas sociales, transportes, herramientas y equipo, as como los montos por
concepto de utilidad y administracin para realizar los trabajos indicados.... Al respecto, tenemos que, en su oferta,
el Sr. [...] aport un cuadro resumen de las actividades a realizar, de las cantidades, el costo unitario y costo total de
cada una de ellas. Ahora bien, es lo cierto que en caso de que existiera alguna deficiencia de la oferta en este
aspecto, la consecuencia que tal situacin apuntara la posibilidad real de que, en la fase de ejecucin del contrato

164
que se suscriba, sea factible o no determinar, con vista en la informacin contenida en la oferta, la eventual
variacin en los componentes del precio y por ende, en definitiva, adoptar la resolucin del eventual reclamo por
concepto de reajuste. En tal sentido, este Despacho ha sealado en otras oportunidades, que ...el omitir el desglose
de presupuesto no constituye pos s solo un vicio capaz de descalificar una propuesta. La presencia de este desglose
en cualquier oferta que se presente tiende a facilitar el ejercicio del eventual derecho a reajustes que le asiste al
contratista ante cambios que se puedan producir en los costos de los rubros que justifican el precio y que provocan
un desequilibrio financiero en la relacin contractual, lo cual podra comprobarse fcilmente por medio de dicho
desglose. En consecuencia, esta omisin nicamente perjudica al contratista, por la dificultad que afrontar a la hora
de pretender se haga efectivo el derecho a reajustes (Ver Resolucin N 63-87, citada en Resolucin N 31-90 de
las 15 horas del 25 de abril de 1990). As las cosas, estima esta Contralora General que el punto en examen no
constituye un vicio excelente de la oferta ni afecta el acto de adjudicacin dictado. RSL 11-99 de las horas 15:30
del 11 de enero de 1999
473.
Precio. Discrecional el porcentaje asignado
Considera la objetante que el cartel confiere una calificacin desproporcionada al factor precio, al otorgrsele el 85%
del 100% total, y solo un 15% a las ventajas tcnicas. En su criterio, los factores tcnicos deben tener mayor
calificacin. La entidad licitante seala, que fueron calificadas como condiciones invariables del cartel, las
condiciones o requerimientos tcnicos de los equipos licitados que considera imprescindibles esa entidad para
satisfacer el inters de la institucin, de manera que deben cumplirse necesariamente con estos y, adems, que
calificar el factor precio con un porcentaje preponderante, es enteramente discrecional para la entidad. Al respecto
este Despacho, en otras ocasiones, ha sealado sobre este punto, que efectivamente resulta enteramente discrecional
para la entidad licitante la escogencia de los factores que conformarn el sistema de calificacin de las ofertas, as
como los porcentajes que se le asignen a cada uno de estos, de acuerdo con las particularidades del negocio concreto,
siempre que los mismos se determinen segn las reglas del caso y que contribuyan a definir la calificacin del bien o
servicio que se pretende adquirir. Por otra parte, en cuanto al factor precio hemos tambin expuesto que: ... este
Despacho es del criterio que el sistema de calificacin que discrecionalmente escogi el I.C.A.A. para valorar las
ofertas, en cuanto incluye solo dos aspectos (precio y plazo de entrega), no violenta per se la normativa aplicable a
esta materia, no obstante la diferencia de porcentajes que establece para cada uno y hemos de recordar que si bien es
cierto que el precio no es el nico factor determinante para establecer la oferta ms beneficiosa, pues primero se han
de cumplir y valorar todos los aspectos legales, tcnicos y financieros que establezca el cartel, una vez seleccionadas
las ofertas que cumplen y satisfacen los requerimientos cartelarios, s resulta sumamente importante determinar cul
es la oferta ms beneficiosa que lo determinar la conjugacin de un plazo de entrega razonable con un buen precio,
y s tiene suma importancia en este momento el precio, pues partimos del supuesto de que todas las ofertas elegibles
se encuentran en un plano de igualdad en cuanto a los requerimientos tcnicos, por lo que importa adquirir los bienes
o servicios al menor precio. En resumen, consideramos que el sistema que utiliza la entidad licitante nos parece
razonable, en la medida que una vez valoradas las ofertas en cuanto a los aspectos legales y tcnicos, se escoja la
oferta ms beneficiosa para la entidad, lo cual estar determinado por la conjugacin de los factores precio y plazo de
entrega. Por lo expuesto, no resulta procedente acoger la objecin formulada al respecto, y an cuando se ha
argumentado que el sistema de calificacin objetado favorece a una empresa, ello no ha sido demostrado como
tampoco que la objetante se vea imposibilitada de participar en este concurso como consecuencia de dicho sistema de
calificacin... (R.S.L. N 404-98 de las once horas del dieciocho de noviembre de mil novecientos noventa y ocho).
De manera que, una vez cumplidas las condiciones o requerimientos tcnicos de carcter invariable por parte de los
oferentes, la decisin sobre la oferta ms beneficiosa para la institucin estar determinada por la conjugacin del
factor precio con la valoracin de las ventajas que hayan podido ofrecer los eventuales participantes en este
concurso, las cuales expresamente contempla el cartel en esa condicin de ventajas. En consecuencia, no resulta
procedente acoger la objecin sobre este aspecto. RSL 174-99 de las 15:30 horas del 30 de abril de 1999
474.
Precio. Inclusin de impuestos
En otro orden de cosas, estimamos que la empresa apelante no lleva razn en cuanto al fondo de los aspectos
debatidos. En primer lugar, el precio de las ofertas fue comparado en igualdad de condiciones. No observamos que
la apelante, por ninguna parte de su plica, haya hecho reserva de que sus impuestos estaban incluidos en el precio,
discusin que en todo caso no aplica al caso de contratos de obra, como el subexamine, en el cual la Administracin
contrata una remodelacin de un edificio sobre la base de un precio global. Es entendido que en el contrato de obra,
el contratista tiene a su cargo la adquisicin de los materiales y la contratacin de la mano de obra, as como la
direccin de la obra. Sobre el particular, expone Sayagus Laso que en el contrato, supuesto en el cual quedan

165
contempladas las labores de construccin, modificacin, reparacin o mantenimiento de un bien inmueble, la labor
del contratista se retribuye mediante un precio. Dicha retribucin es un elemento esencial del contrato de obra
pblica...[que] adems, permite distinguir este contrato de otros institutos jurdicos Esa retribucin esencial que es
el precio admite diversas modalidades, entre las cuales figura el pago de un precio global que cancela la
Administracin por la realizacin de determinada obra, incluidos materiales, mano de obra y direccin tcnica. En
ese orden de ideas, no es trascendente la informacin sobre los impuestos que afectan los materiales que vayan a ser
incorporados a la obra, por cuanto esos materiales son adquiridos por el contratista, bajo su cuenta y, en
consecuencia, son esas transacciones, a cuenta del contratista, las que se vern afectadas por los impuestos que las
gravan. Por excepcin y como prctica de algunas administraciones pblicas, podra darse el caso de que en un
contrato de obra, la entidad ofrezca la exoneracin de ciertos equipos especializados que se requiera incorporar por
accesin a la obra (ascensores, equipos de aire acondicionado, etc) y cuya exoneracin es ofrecida desde que el
pliego de condiciones es formulado, con el objeto de que esa variante sea considerada por quienes coticen su
realizacin. Sin embargo, la aplicacin del numeral 52.7. del Reglamento General de Contratacin Administrativa
no aplica al caso sub-examen, por una razn de lgica y coherente aplicacin de esa norma, la cual est pensada para
supuestos en los cuales la Administracin podra verse afectada por los hechos imponibles contemplados en el
respectivo impuesto y pudiera hacer uso de una facultad de exoneracin ante la administracin tributaria. Contestes
con esta posicin, observamos que el apelante no desglos en el detalle de su precio los impuestos que afectan su
propuesta, como un rubro aparte, en el cual claramente se pudiera determinar que apart, separ, un determinado
monto para la cancelacin de los impuestos que afectaban los materiales requeridos para la obra, sino que, por el
contrario, del detalle de su oferta se colige claramente, que la edificacin se ofrece a cambio de un precio global, en
el cual evidentemente fueron considerados los precios de los materiales con los impuestos que tendrn que ser
cancelados por el contratista. Por ende, la argumentacin trada a los autos no es de recibo; el adjudicatario no est
solicitando, como lo establece en sus contestaciones, que se le confieran exoneraciones para la adquisicin de los
materiales necesarios para la obra, ni as fue ofrecido por la Administracin en su pliego de condiciones.... RSL 6099 de las 15:00 horas del 24 de febrero de 1999
475.
Precio. Incoterm equivocado
Ahora bien, para este Despacho es claro que la oferta de la firma recurrente incurri en un incumplimiento a la hora
de cotizar el precio, ya que ofreci CIF, contrario a lo solicitado en el cartel para las ofertas de importacin, las
cuales deban cotizar bajo el incoterm D.D.U. Sin embargo, al haber sealado en su propuesta que el destino final
de la entrega de los vehculos es el Almacn Central del rgano licitante, en criterio de este Despacho,
sustantivamente no existe diferencia entre lo ofrecido y lo requerido, por lo que el incumplimiento formal no es
trascendente. Resulta de inters formular un breve comentario sobre los trminos INCOTERMS 90, que se usan en
el Comercio Internacional como forma de establecer el precio de las ofertas. De esta forma tenemos que, de acuerdo
con la definicin de los Incoterms 90, se dice que el incoterm DDU (lugar de destino asignado) implica: Entregado
con impuestos sin pagar (Delivered Duty Unpaid) significa que el vendedor termina su obligacin de entrega cuando
los artculos han sido puestos a disposicin del comprador en el lugar asignado del pas de importacin. El vendedor
tiene que asumir todos los costos y riesgos erogados al llevar los artculos hasta ah (excluyendo los aranceles,
impuestos y otros gastos oficiales que pague la importacin), as como los costos y riesgos al efectuar los trmites
aduanales.... Por otra parte, la definicin del trmino CIF (puerto de destino asignado) es la siguiente: Costo,
Seguro y Flete (Cost, Insurance and Freight) significa que el vendedor tiene las mismas obligaciones que bajo el
trmino CFR, pero con la obligacin de proporcionar el seguro martimo a cargo y riesgo del comprador en caso de
prdida o dao de la mercanca durante la travesa... (INCOTERMS 1990, Forma de Transporte y trminos de
contratacin en Comercio Internacional, documento elaborado por la Cmara de Representante de Casas Extranjeras
CRECEX). Es decir, en el caso bajo anlisis, no cabe la menor duda que la oferta de la firma recurrente incumpli
formalmente con la disposicin cartelaria del artculo 16.2, segn la cual, como vimos, dispuso que para las ofertas
de importacin, la forma de cotizacin del precio deba ser D.D.U (incoterms 90), so pena de que, si algn oferente
incumpla, no sera considerada (para efectos de calificacin) en el factor precio. Sin embargo, tambin dispuso el
cartel del presente concurso que el lugar de entrega de los vehculos ser el Almacn Central del Consejo de
Seguridad Vial. As las cosas, si bien es cierto, que en la oferta de la firma recurrente se cotiz precios CIF, vase
que tambin se seal que el lugar de entrega de los vehculos es el Almacn Central del Consejo de Seguridad Vial,
con lo cual, si bien esa forma de ofrecer no es, en sentido estricto, propia de la forma de cotizacin CIF que, como
vimos, alude a entregar en un puerto de destino previamente definido, es lo cierto que con el compromiso adoptado
por la recurrente de entregar los vehculos en las instalaciones del Consejo, no encuentra este Despacho que exista
alguna diferencia sustantiva para la Administracin, ya que tanto la empresa recurrente, como las otras que resultaron
adjudicadas, se comprometen en sus ofertas a entregar los vehculos en el mismo sitio, sin ms costos, de modo que,

166
en el criterio de este Despacho, se trata de un incumplimiento meramente formal, irrelevante. RSL 105-99 de las
476.
Precio. No es considerado como primordial
Sobre el particular debemos indicar que el sistema propuesto es improcedente y deber ser corregido de oficio, en
razn de que no se considera el precio como factor preponderante del sistema de evaluacin. Si la Administracin lo
quisiera, deber introducir la evaluacin de precio como un factor nuevo, dentro del porcentaje total, o bien, pasar su
peso especfico y determinante a una segunda fase, donde resulte elegida la oferta que registre el precio menor,
dentro de la lista de aqullas que hayan obtenido el puntaje tcnico mnimo que se establece. RSL 68-99 de las 14:30
horas del 2 de marzo de 1999
477.
Precio. No fue evaluado pero oferta fue la nica legitimada
[...] en el caso que nos ocupa, es cierto que el factor precio no fue considerado dentro de los parmetros de la
calificacin con un porcentaje definido, y que tampoco se seala cmo se tomar en cuenta una vez evaluadas las
ofertas, por lo que en este concurso, en el evento de haber resultado tcnica y legalmente elegibles dos o ms ofertas,
para que la adjudicacin se encontrase a derecho, tendra que haber recado, necesariamente, en la oferta de menor
precio. En el caso que nos ocupa, tenemos que al estar ilegitimada tcnicamente la oferta de la firma apelante, solo
mantiene el inters legtimo la oferta de la firma [...] (la que result adjudicataria), pues solo se presentaron dos
ofertas al concurso, por lo que en virtud de los principios de eficiencia y de conservacin del acto administrativo, el
hecho de que el precio no haya sido contemplado expresamente como uno de los parmetros de evaluacin del
concurso, o que no se haya definido expresamente cmo se conjugara una vez analizadas las ofertas, no se
constituye en un elemento que, per se, lleve a este Despacho a anular el acto adjudicatorio por esa sola razn (dada
la falta de legitimacin de la otra firma). RSL 45-99 de las 8:00 horas del 15 de febrero de 1999
478.
Precio. Precio excesivo. Debe fundamentarse en indagaciones
En ese sentido conviene recordar que la Administracin, por medio de su personal tcnico responsable, est en
posibilidad de advertir cuando el precio de un equipo resulta excesivo en relacin con otros equipos de similares
caractersticas tcnicas que se ofrecen en el mercado, en razn que, de previo a promover una licitacin, deben hacer
indagaciones sobre su estimacin. Si en alguna forma se detectara un precio excesivo, la Administracin debi
proceder conforme a lo dispuesto por el artculo 56.3.1. en relacin con el 56.3.5. del Reglamento General de
Contratacin Administrativa, todo lo cual no fue objeto de discusin ni anlisis en la fase de estudio y seleccin. Por
otra parte, tampoco el argumento de un precio excesivo trado a los autos por la apelante, encuentra respaldo en un
estudio serio y fundamentado que soporte su dicho, por lo que no es de recibo en esta sede, mxime si el precio de la
apelante no es comparable en relacin con la oferta elegida, al haber sido declarada su plica inelegible. Cabe sealar,
en todo caso, que ni el apelante ni la adjudicataria exponen una posicin acorde con la legislacin actual, en relacin
con la consideracin que deba tener el precio. Este factor, hemos indicado, debe constituir el factor de mayor peso
en todo sistema de evaluacin, salvo que calificados motivos debidamente acreditados motiven apartarse de esa
regla. RSL 60-99 de las 15:00 horas del 24 de febrero de 1999
479.
Precio. Precio ruinoso. Debe demostrarse
En este sentido, este Organo Contralor considera que, a efecto de demostrar la existencia real de un precio que
pueda catalogarse como ruinoso, resulta indispensable que quien alega tal situacin, aporte un estudio detallado
donde se compruebe que, segn todos los componentes considerados, el precio resulta no remunerativo y que por
no ajustarse a la situacin econmica real, esa cotizacin pone en serio peligro el efectivo cumplimiento de la
obligacin que se asumira. En este orden agregamos, no basta con plantear meras suposiciones, como es el caso
en examen, sino que, segn lo expuesto, debe aportarse al menos un estudio econmico que sustente la aseveracin
que en este sentido se ha realizado. Ante tal situacin, considera esta Contralora General que el argumento planteado
carece del debido fundamento y, por lo tanto, debe rechazarse. RSL 136-99 de las 14:00 horas del 12 de abril de
1999


480.
167
Precio. Ya contemplado en el sistema de evaluacin
Si el precio es considerado en el sistema de evaluacin, no es procedente luego apartarse de ste, so pretexto de

adjudicar una oferta de menor precio, porque ello implicara una burla del sistema y justamente esa situacin
reflejara que en el caso concreto, no se le dio a ese factor en el cartel- el grado de importancia que mereca de
acuerdo con los recursos presupuestarios disponibles. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
481.
Precio. Es irrelevante ser de menor precio sino se demuestra legitimacin
"Este Organo Contralor, no obstante de que considera que el Cartel de la Licitacin de marras, no fue preciso al
indicar especficamente las caractersticas y propiedades del material a adquirir, no puede dejar de lado el hecho
fundamental de que ni la empresa Castro y De La Torre S.A., ni la Subdireccin de Control de Obras Pblicas de esta
Contralora General, han desvirtuado las conclusiones del informe rendido por Vieto y Asociados, sea no se ha
demostrado tcnicamente que el material aportado por la adjudicataria no sea el ms apto para cumplir con los
objetivos del presente concurso, por el contrario de ese mismo informe, no rebatido tcnicamente, se desprende
claramente que el material de la recurrente puede presentar problemas de compactacin durante el invierno, lo que
sin lugar a dudas descalifica dicho material para los propsitos que se persiguen en la presente licitacin. Por otra
parte, el alegato central de la apelante es el hecho de que su oferta era ms conveniente en precio que la oferta de la
adjudicataria, razn por la cual debi de adjudicrsele la licitacin, toda vez que, segn el cartel el cien por ciento de
la evaluacin corresponda a ese factor precio; razonamiento que no comparte este Organo Contralor, en vista de que
la apelante ofreci un material que no es el ms apto para lo que se requiere, lo que significa que ese factor precio
fue totalmente irrelevante para la decisin del presente asunto. Bajo este orden de ideas, podemos concluir que con
la prueba aportada por el apelante, y por la solicitada para mejor proveer por parte de esta Contralora General, no se
ha desvirtuado tcnicamente el informe rendido por la firma Vieto y Asociados S.A., tal y como lo exige la
disposicin del artculo 92.2 del Reglamento General de la Contratacin Administrativa, lo que significa que el
material aportado por la adjudicataria resulta ms idneo para el lastrado de caminos, que el aportado por la apelante,
el cual si puede presentar problemas de compactacin en el invierno por su alta liquidez, lo que generara problemas
a la hora de brindar el tratamiento adecuado a los desechos slidos del Relleno Sanitario de Ro Azul, con el eventual
perjuicio que ello podra generar a la salud pblica Bajo estas circunstancias, no es posible pretender que el acto de
adjudicacin se anule, en virtud de que no se adjudic a la oferta de mejor precio, ya que tal factor por lo dicho
devino en totalmente irrelevante, en consecuencia, lo procedente es declarar sin lugar el recurso de apelacin [...]".
R-DAGJ-001-2000 de las 9:00 horas del 3 de enero del 2000.
482.
Precio. No puede compararse precio entre oferta elegible y oferta inelegible
[...] ha de enfatizarse el hecho de que la recurrente insiste, de manera vehemente, en que su oferta resultaba ms
beneficiosa para la Administracin, en razn del menor precio que cotiz, sobre lo cual desarrolla una serie de
razonamientos, mas pierde de vista que una comparacin entre los precios de varias ofertas a fin de valorar cul
resulta ms conveniente cabe efectuarla entre aquellas propuestas que sean elegibles, por cumplir las condiciones
legales, tcnicas y, en su caso, financieras, que haya establecido el pliego (vid. artculo 56.4 del Reglamento General
de Contratacin Administrativa) pues se incurrira en un razonamiento falaz al establecerse comparaciones de esta
naturaleza entre empresas que no estn ofreciendo equipos de caractersticas similares, habida cuenta de que el
precio puede variar de una cotizacin a otra en virtud de tales diferencias, y es por ello que los argumentos que
esgrime la firma apelante en este punto devienen improcedentes, tomando en cuenta que su oferta incumple una serie
de requerimientos cartelarios, mientras que los equipos cotizados por la adjudicataria se ajustan en un todo a ellos.
R-DAGJ-018-2000 de las 14:20 del 14 de enero del 2000
PRECLUSIN
483.
Preclusin procesal. Supuestos
Que el principio que rige sobre el cierre en forma definitiva de las sucesivas etapas del procedimiento establecidas
para ordenar la actividad de las partes, es el que en doctrina se conoce como el principio de preclusin procesal. El
autor Chiovenda (citado en Palacio, Lino Enrique. Derecho Procesal Civil, Abeledo-Perrot. Buenos Aires, 1986, 3
reimpresin, p.280), se refiere a este principio como la prdida, extincin o consumacin de una facultad procesal,
que puede darse en varias situaciones. A modo de ejemplo, y siguiendo la exposicin que hace ese autor,
observamos que se da la preclusin procesal: a) cuando no se ha observado el orden sealado en la ley (v.gr.,

168
cuando se omite fundamentar el recurso de apelacin en el plazo abierto para su interposicin, cuando se omite el
ofrecimiento de prueba en el escrito de interposicin del recurso o cuando se formulan objeciones al cartel, en forma
extempornea, al interponer el correspondiente recurso de apelacin); b) cuando se ha realizado una actividad
incompatible con el ejercicio de la facultad (lo cual acaece, v.gr., cuando el adjudicatario contesta la audiencia
inicial en el curso del trmite de un recurso de apelacin, sin acusar la falta de legitimacin del o de los apelantes y
luego pretende formular esos reparos en la audiencia de conclusiones), o; c) cuando en ocasin anterior se ha
ejercitado vlidamente una vez la facultad (que es la situacin que, en nuestro criterio, se da en el caso bajo examen,
cuando ya se interpuso, en oportunidad anterior, un recurso de apelacin y no se acusaron en l todos los vicios de
que adoleca el acto de adjudicacin, alegables en ese momento). RSL 216-97 de las 10:00 horas del 22 de
setiembre de 1997.
PRINCIPIO DE BUENA FE
484.
Principio de Buena Fe. Presuncin de cumplimiento de la oferta
En razn de lo anterior, ha rescatado la Sala Constitucional en su Voto N 998-98 de las 11:30 horas del 16 de
febrero de 1998, un postulado fundamental de la contratacin administrativa que tiene arraigo adems en el artculo
39 de la Constitucin Poltica y que parte de lo que llamaramos un principio de IN DUBIO PRO
POLLICITATIONIS o Presuncin de cumplimiento de la Oferta, salvo que de su propio texto o de circunstancias
concurrentes se pueda asegurar lo contrario, y que ha resumido el Alto Tribunal sealando que en cuanto en los
trmites de las licitaciones y en general, en todo lo concerniente a la contratacin administrativa, se considera como
un principio moral bsico que la administracin y oferentes acten de buena fe, en donde las actuaciones de ambas
partes estn caracterizadas por normas ticas claras, donde prevalezca el inters pblico sobre cualquier otro. Este
mismo principio, por ejemplo, es el que informa la doctrina de las Clusulas Invariables que tiene arraigo legal en los
artculos 10 de la Ley de Contratacin Administrativa, 12 y 49.2 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa. [...] Desde esta perspectiva y analizando la situacin que se presenta en este caso, tenemos que la
Administracin asumi, en contra de las reglas de la lgica y del sentido comn, que a una firma que se desplaz por lo
largo y ancho del territorio nacional, visitando instalaciones de la Institucin y haciendo el esfuerzo de estar un da en
Turrialba y al da siguiente en San Ramn, en ambos casos, inspecciona la Sucursal, pero deja de lado el Dispensario
que se halla en el mismo edificio. La conclusin anterior se extrae del simple hecho de que no aportan constancia de
haber visitado en cada uno de esos casos el Dispensario, pese a que la apelante sostiene que s lo hizo. En este caso, el
requisito de la constancia de visita al sitio ha sido transformado por la entidad licitante como un fin mismo, perdiendo
de perspectiva el objeto que se pretende conseguir con l. Esta Contralora General considera que de acuerdo con el
texto del cartel, lo que es inexcusable es la visita misma, no la constancia de ese hecho como tal. Por lo anterior, si la
Administracin tena una oferta elegible que haba omitido ese mero formalismo, tambin tena certeza de que la firma
s haba estado en Turrialba y en San Ramn, en el mismo edificio donde estaba el Dispensario. Presumir que se
desplaz hasta esos lugares a inspeccionar una Sucursal, dejando de lado el Dispensario que est en el mismo edificio,
es un hecho ajeno a la lgica que no puede admitirse, mxime cuando lo realmente importante era la visita y no la
constancia. En estos dos casos bien pudo la Administracin solicitar a sus encargados en esos dos lugares que le
indicaran si esta firma haba inspeccionado tambin el Dispensario cuando se aperson a visitar la Sucursal. De ser
positiva esa informacin, el requisito del cartel se debi dar por cumplido, pese a haber omitido la mera formalidad de
la constancia. A lo anterior debe agregarse obligatoriamente la valoracin del hecho de que la firma adjudicataria
tampoco aport constancia de haber visitado el Dispensario de Turrialba, pues la constancia que agrega a su oferta no la
firma nadie, segn se indic lneas atrs. RSL 116-99 de las 9:00 horas del 30 de marzo de 1999
PRINCIPIO DE EFICIENCIA
485.
Principio de Eficiencia. Debe cumplirse respetando los otros principios
[...] este Despacho estima que el banco fiduciario confunde o interpreta errneamente el espritu contenido en el
artculo 4 supra citado, cuando sealan en su escrito de respuesta a la audiencia concedida, que el principio de
eficiencia lo consideran el valuarte de la decisin final, aludiendo a que es lo que mejor conviene al inters
general. Sobre el particular, debemos sealar que todo principio de contratacin debe ser observado durante la
tramitacin de un concurso pblico, sin excepcin alguna, de donde resulta improcedente que bajo el supuesto
respeto de uno de esos principios, se violenten otros de igual rango o envergadura. Antes bien, el cumplimiento u
observancia de los principios en mencin debe darse de forma armnica, garantizndose la entidad licitante, que por

169
su medio, la firma que resulte adjudicataria, sea la que mejor satisfaga el inters pblico. En el caso particular, al
considerar el banco fiduciario que se estaba haciendo una correcta aplicacin del principio de eficiencia, se vieron
violentados otros principios que de igual forma son tambin importantes bastiones de la contratacin administrativa.
En efecto, principios como el de transparencia de los procedimientos y el de seguridad jurdica fueron obviados por
el licitante al adjudicar el negocio a una oferta que obtuvo menor puntaje que otra mejor calificada, alegando
justificaciones que se apartan de las reglas previamente establecidas por el cartel de la licitacin, el cual es el
reglamento especfico del concurso donde se enmarcan los requerimientos pertinentes del bien a adquirir, as como la
evaluacin de stos, para determinar cul oferta se impone como la mejor alternativa de todas las posibles que se
presenten a concurso. RSL 22-99 9:30 del 21 de enero de 1999
PRINCIPIO DE IGUALDAD
486. Principio de Igualdad. No se puede valorar una muestra entregada
tardamente
Resta determinar en este momento si la presentacin extempornea de la muestra tiene el mismo efecto. Sobre este
punto, la Administracin licitante y las firmas adjudicatarias han expresado que, si se hubiera valorado la muestra
presentada extemporneamente por la recurrente, se habra violado el principio de igualdad de trato, pues ellas se
ajustaron a las condiciones fijadas en el cartel y sus aclaraciones. Debemos recordar y tener muy presente, que los
procedimientos de contratacin administrativa estan basados en una serie de principios que son sus pilares
fundamentales. Uno de ellos es el principio de igualdad, al que se refieren los artculos 5 de la Ley de Contratacin
Administrativa y 5 de su Reglamento. [...] La Administracin, para respetar el principio de igualdad, fij una fecha y
hora determinadas para que todos los participantes entregaran sus muestras, la cual fue puesta en conocimiento de
todas las partes con pleno ajuste a las normas que rigen la materia. [...] De esta forma la Administracin protegi el
principio de igualdad, pues otorg un trato equitativo a cada uno de los participantes, sin poner en posicin de
ventaja a ninguno de los oferentes. Si la recurrente incumpli la fijacin realizada por la Administracin (regla igual
para todos), no se le poda recibir la muestra, pues causara en su favor -a partir de su incumplimiento- una posicin
de ventaja que la Administracin no est facultada a dar, ni a permitir. RSL 54-98 de las 10:00 horas del 3 de
marzo de 1998.
487. Principio de igualdad. Un incumplimiento grave debe revisarse en ambas

partes
[...] la parte recurrente ha confesado incumplir con un requisito tcnico pedido en el cartel, el cual ha sido
considerado fundamental en este concurso. Esa razn es suficiente para impedir una adjudicacin a su favor, por lo
que su recurso debe ser declarado sin lugar. Pese a ello, este factor tan relevante debe ser cumplido de modo
escrupuloso por el adjudicatario lo cual no ha sido demostrado- para que no se d un trato injusto o desigual.
Procede entonces anular de oficio- el acto de adjudicacin para que la Administracin determine, de modo exacto,
que el artculo por adjudicar s cumple con esta certificacin, para lo cual se requiere un documento fidedigno que lo
acredite, en idioma espaol o debidamente traducido. En caso contrario, dada la importancia de este requisito, esta
oferta tampoco sera elegible. R-DAGJ 0004-2000 de las 10:30 horas del 3 de enero del 2000
488.
Principio de igualdad. No aplica en caso de nica oferta
Cabe explicar que esta posibilidad encontrara sustento en la aplicacin del principio de eficiencia de frente a una
oferta nica no sometida a rgimen de competencia, pues sabemos que el lmite que encuentra ese principio es el
respeto a los dems principios de contratacin administrativa en relacin con los otros oferentes (principalmente el
principio de igualdad). No obstante, como en este caso no hay otras ofertas admitidas al concurso aparte de la del
Consorcio GTE, en la etapa en que nos encontramos (la aplicacin del sistema de evaluacin) no se violentara
ninguno de los principios de contratacin administrativa con esta accin, y ms bien se protegera la satisfaccin del
inters general y el cumplimiento de los fines y cometidos de la Administracin R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del


489.
170
Principio de igualdad. Indebida distribucin de puntuaciones
As mismo, consideramos que se viol el principio de igualdad, por cuanto no se ha demostrado en autos que la
Entidad licitante haya adoptado todas las previsiones necesarias para otorgar, en igualdad de condiciones y de
conformidad con un adecuado sistema y mtodo, las puntuaciones objetadas. Esta situacin, a nuestro juicio, no
podra ser revertida en una eventual fase de readjudicacin de este concurso, pues, el cartel no permitira
solucionar los problemas aqu detectados y eliminar las violaciones advertidas a los principios inspiradores de esta
materia. RSL No. 91-99 de las 8:00 horas del 16 de marzo de 1999
490.
Principio de Igualdad. Adjudicacin a oferta de menor puntaje
En este caso, el acto de adjudicacin no slo desconoce las reglas de evaluacin, que con carcter obligatorio deba
acatar la Administracin, sino que viola el principio de igualdad, por cuanto del cuadro de evaluacin de ofertas
elaborado por la Universidad licitante, se desprende que la oferta de la recurrente fue la que obtuvo mejor
calificacin en los temes nmeros 1, 3, 4, y 6, y slo en el tem N 2, la oferta que obtuvo mayor puntaje fue Font,
S. A. (84,38) (hecho probado 13); no obstante lo cual, no result adjudicada en aquellos temes. RSL No 82-99 de
las 14:00 horas del 10 de marzo de 1999
491.
Principio de Igualdad. Valoracin de un descuento
Valorar la plica de la recurrente incluyendo el descuento, violenta el principio de igualdad entre oferentes, de
seguridad jurdica y de transparencia, mxime para quienes cotizaron precios similares, pues la adjudicacin estara
apelante. RSL No. 48-99 12:00 horas del 16 de febrero de 1999
PRINCIPIO DE LIBRE PARTICIPACIN.

492.
Principio de Libre Participacin. Cotizar todo el objeto no es limitacin
Bajo este orden de cosas, no puede afirmarse que la solicitud expresa a los oferentes, de cotizar el objeto contractual
ntegro, violente el principio de libre participacin, mxime si se puede sustentar que este requerimiento obedece a la
mejor satisfaccin de la necesidad, que en esta rea tiene el Instituto. No obstante, del mismo ttulo de la licitacin,
se desprende un objeto complejo compuesto por diversos elementos, por lo que es necesario que en el expediente de
la negociacin se acredite la dependencia de todos esos aspectos, en otras palabras, la unidad y coherencia del
proyecto como tal, y se expongan las razones que fundamentan el criterio de que de esta manera es como se atender
en mejor forma el inters general. Oficio 13100 de 21 de octubre de 1996 (DGCA1380-96)
PRINCIPIO DE PUBLICIDAD
493.
Principio de Publicidad. Acceso al Expediente
Sobre el particular, me permito sealarle que como norma de principio y con sustento en el criterio de la Sala
Constitucional, el expediente administrativo es pblico, con las consecuencias lgicas que de ello se derivan. Este
principio de publicidad viene sustentado adems en el hecho fundamental de que las compras se pagan con fondos
pblicos que salen de los impuestos que pagan todos los ciudadanos. De ah que adems del mero inters del
empresario oferente, subsista el inters del ciudadano comn en verificar la forma en que se invierte el presupuesto
de la nacin. Con lo anterior queremos sealarle que cualquiera puede solicitar un expediente de contratacin
administrativa, sin ms requisito que el de identificarse debidamente con su cdula. No existe ninguna posibilidad
legalmente sustentable de establecer ciertas etapas o momentos en que se pueda mantener secreto el expediente.
Cualquier actitud en ese sentido, es una violacin al derecho fundamental de informacin y acceso a los documentos


pblicos que es susceptible de ser amparada -creemos que con xito- en
171
cualquier momento. Oficio 1901 de
494. Principio de Publicidad. Acceso al Expediente. Responsabilidad del

funcionario
[...] la responsabilidad del funcionario encargado que ha negado el acceso a la documentacin, lo cual, en nuestro
juicio, es una falta grave a la prestacin del servicio y adems podra configurar en ciertos casos el tipo penal de
Abuso de Autoridad. Oficio 1901 de 14 de febrero de 1996 (DGCA-217-96)
495.
Principio de Publicidad. Acceso al Expediente. Dimensiones
El acceso al expediente no se concreta solamente con mostrar el documento, sino adems en otorgar las facilidades
para que el mismo sea examinado, como lo sera una adecuada mesa, escritorio o pupitre, con suficiente iluminacin
e incluso la facilidad de sacar las fotocopias que se requieran, obviamente cubriendo su costo el interesado (filosofa
del artculo 118 del Reglamento de la Contratacin Administrativa). El suministrar el expediente en una incmoda
ventanilla en la cual el mostrador no permite ni siquiera acomodarlo con facilidad, debiendo ser adems consultado
de pie, es una violacin pasiva o por omisin del derecho que se ha venido comentando. Igual sucede en los casos en
que se deniegue del todo la posibilidad de sacar las fotocopias a que se haca mencin. Tambin se transgrede el
principio constitucional de nuestro inters, cuando en el Departamento que se supone debe centralizar el expediente
(por ejemplo, la Proveedura), se desconoce la ubicacin fsica del mismo, mxime cuando la Institucin tiene
diversas oficinas geogrficamnte separadas, que podran suscitar un incmodo ir y venir del interesado
desplazndose por toda el rea metropolitana, para encontrar un expediente que nadie sabe dnde est. Acorde con la
idea anterior, se da el caso igualmente violatorio de tener el expediente por partes, dispersas en diversas oficinas, las
cuales se renen casi antes de enviarlo ante el rgano que adjudica. Oficio 1901 de 14 de febrero de 1996 (DGCA217-96)
496.
Principio de Publicidad. Acceso al Expediente. Falta de piezas
No es legalmente posible que existan piezas o documentos referidos a una contratacin administrativa, incluso la
mera correspondencia interna, que desde su emisin, no estn agregados al expediente del caso, debidamente
foliados o por lo menos estrictamente ordenados de acuerdo a la tcnica imperante en la institucin de que se trate.
Todo informe, consulta, referencia, criterio, etc., debe formar parte de este documento general y debe ser accesible en
cualquier momento. Entendemos su preocupacin, en cuanto a la circunstancia que se presenta cuando algunos
oferentes conocen el contenido de los informes y recomendaciones antes de la adjudicacin, y ello genera una serie
de documentos adicionales cuestionndolos. En principio, y desde la perspectiva de un Estado de Derecho y una
democracia, no podemos evitar esa situacin, pues cada ciudadano est facultado para decir responsablemente lo que
le parezca. Es, por decirlo as, una especie de costo que asumimos por vivir en el sistema. No obstante, esa situacin
no es del todo negativa, pues podra generar nuevas perspectivas y enfoques de problemas que antes no se haban
visto lo que podra permitir corregir alguna cosa de manera oportuna. Ahora bien, si los cuestionamientos solamente
se orientan a polemizar prematuramente, no consideramos que sea ninguna violacin al derecho de respuesta
-salvo que la Sala Constitucional pensara diferente-, que se le recuerde a un oferente disconforme con un dictamen o
una evaluacin, que el momento procesal oportuno para expresar su disconformidad es la fase de apelacin que
posee el procedimiento, la cual ha sido as reservada expresamente por el legislador. Si la ley hubiese considerado
oportuno abrir la discusin sobre dictmenes o recomendaciones antes de la etapa de adjudicacin, es claro que se
habra ocupado de dejar prevista tal posibilidad a travs de alguna va recursiva. El hecho concreto es que no lo hizo,
por lo que mal hara la Administracin si abre puertas y dispone actuaciones no contempladas en la ley misma.
Oficio 1901 de 14 de febrero de 1996 (DGCA-217-96)
497.
[...] el momento procesal en el cual un oferente puede expresar sus objeciones a un dictamen, una recomendacin o
contra el procedimiento mismo, es en la fase de apelacin. Nunca antes. Por ello, la Administracin no tiene la
obligacin de pronunciarse sobre cada ocurrencia de los participantes, sobre todo las de aquellos inescrupulosos y
egostas, que al ver perdido un negocio, tratan de afrentarlo hasta donde les sea posible para causar, sino su
descalabro, por lo menos s un sustancial atraso. No obstante, queda en la prudencia y en el buen juicio de los
funcionarios encargados del trmite, reconocer con madurez profesional y criterio lgico, cundo se hacen

172
observaciones inteligentes y oportunas a un pronunciamiento o a un criterio, para tomarlo en cuenta si ello es

factible, y con ello enderezar un procedimiento que podra estarse desviando de una correcta adjudicacin. A nadie se
debe sancionar por reconsiderar un criterio, pues nadie es el dueo de la verdad absoluta. En contrapartida de lo
anterior, el Administrado debe saber que la Administracin tiene plazos que cumplir para realizar su trabajo y sus
estudios, y por ende, el expediente no puede estar siempre disponible a su gusto y a cualquier hora. En primer lugar,
debe ser consultado en horas de oficina (incluso se pueden fijar ciertas horas dentro de la jornada), los das hbiles,
en el lugar previa y permanentemente destinado al efecto, local suficientemente pblico como para que cualquiera
pueda vigilar que se le d un adecuado uso. En otras palabras, nunca debe quedar un expediente en manos de un
particular en un recinto cerrado y sin el ojo avisor de algn funcionario. Pueden imponerse para las medidas de
seguridad que se consideren oportunas, como lo sera no comer alimentos, no usar bolgrafos o plumas, no traer
sombrillas mojadas, etc. Aunado a lo anterior, en casos especialmente calificados, es correcto imponer horarios de
disponibilidad del expediente, deseablemente coincidentes con el horario que se haya fijado, por ejemplo, para
hacer fotocopias, horario al cual se ajustarn los particulares, en el entendido de que los expedientes de esta clase son
documentos de trabajo y no las piezas de consulta histrica del Archivo Nacional. As las cosas, el trabajo de un
funcionario no puede detenerse para un caso concreto cada vez que llegan a ver el expediente en el cual trabaja, por
el tiempo que el particular disponga tener la pieza en sus manos. Por ello, decimos, debe existir un orden adecuado y
equitativo. No nos parece inconstitucional que a una persona se le indique que el expediente que desea ver, en ese
momento est siendo consultado o estudiado por el funcionario encargado. No lo sera, siempre y cuando se le d
inmediato un hora especfica en la cul podr consultarlo, y que esa promesa se cumpla efectivamente. Obviamente,
si la persona es atendida con la misma respuesta dos y tres veces, probablemente se estar incurriendo en la
violacin a que hacamos referencia lneas atrs. Recurdese que la ley no puede amparar el ejercicio abusivo de un
derecho, por lo que los puntos hasta aqu expuestos no son ms que fundamentos para el uso racional y
equilibradamente justo de un derecho. En todo caso, para evitar este tipo de problemas, podra considerarse la
posibilidad de destinar una copia del expediente original, exclusivamente disponible para consultas, en el sitio
(oficina) destinado al efecto. Oficio 1901 de 14 de febrero de 1996 (DGCA-217-96)
498.
Por otra parte, nadie puede obligar a un funcionario que ha suscrito un criterio o dictamen, a debatir oralmente sus
puntos de vista con el oferente disconforme. Se le puede dar una audiencia para escucharlo, la cual a nadie se podra
negar, sin por ello tener que darle en ese momento explicaciones, si stas ya estn en el documento en cuestin.
499.
Principio de Publicidad. Documentos confidenciales
Principio de publicidad: Los artculos 6, de la Ley de Contratacin Administrativa y de su Reglamento General,

disponen la publicidad del procedimiento de contratacin administrativa. En numeral 6, de la ley citada se garantiza
el libre acceso al expediente de contratacin administrativa y a la informacin complementaria, principio que,
como regla general, slo admite una excepcin que el reglamento contempla, al disponer que la confidencialidad
que la Administracin quiera dar a determinados documentos deber advertirse desde el cartel. [...] As las cosas, este
Despacho estima que mientras la Administracin licitante no hubiera advertido del carcter confidencial que se dara
a los estados financieros en el cartel del respectivo concurso, aplica el principio general de libre acceso al expediente
y a todas sus partes, situacin que en nuestro criterio tampoco autoriza a la Administracin a divulgar los
documentos que fueron hechos llegar al expediente con la finalidad especfica de valorar la capacidad financiera de
los oferentes, de manera que vemos inconveniente que los estados se hubieran repartido con el acto de adjudicacin,
como usted lo afirma. Por otra parte, observamos que la restriccin al acceso de piezas al expediente demanda de una
motivacin muy consistente, en aras de no violar el principio de transparencia de los procedimientos de contratacin,
restriccin que devendra improcedente si, por ejemplo, la Administracin evala, sea como requisito de
admisibilidad (como ha sido recomendado), o de elegibilidad, la capacidad financiera, por cuanto los oferentes del
concurso se veran imposibilitados de examinar las actuaciones administrativas. Asimismo, la Sala Constitucional al
dimensionar el acceso a los expedientes administrativos ha indicado que tratndose de los expedientes en que se
tramitan procesos administrativos, el inciso primero del artculo 273 de la Ley General de la Administracin Pblica
establece: No habr acceso a las piezas del expediente cuyo conocimiento pueda comprometer secretos de Estado o
informacin confidencial de la contraparte o en general, cuando el examen de dichas piezas confiera a la parte un
privilegio indebido o una oportunidad para daar ilegtimamente a la Administracin, a la contraparte o a terceros,
dentro o fuera del expediente. Consecuentemente, la Administracin podr denegar el acceso a los expedientes
administrativos, mediante resolucin fundada, la cual podr ser impugnada mediante los recursos ordinarios de ley,
tal y como lo indica el artculo 274 de la Ley General de la Administracin Pblica, siempre y cuando la persona que

173
solicite la informacin no posea un inters legtimo o un derecho subjetivo que pueda resulta directamente afectado,
lesionado o satisfecho en virtud del acto final (ver Voto N7222-98 de las 10:45 horas del 30 de octubre de 1998).
Es decir, la denegacin del acceso a la informacin contenida en un expediente administrativo debe estar precedida
de un acto motivado, que en principio es recurrible por la parte interesada. Oficio 3460 de 5 de abril de 1999
(DGCA 377-99)
500.
Principio de Publicidad. Secreto bancario no cobija esta materia
La actividad de contratacin administrativa no constituye materia cubierta por el secreto bancario: El hecho de que
la entidad licitante sea el Banco de Costa Rica, no hace que la tramitacin de sus procedimientos de contratacin
administrativa queden cubiertos por la normativa que rige el secreto bancario, por cuanto la actividad contractual
administrativa forma parte de la funcin administrativa tpica, no de las regulaciones de materia bancaria que
desempea la entidad como actividad sustantiva. Por lo anterior, diferimos de su apreciacin de que la entidad, con
su proceder, haya violado el secreto bancario, sin perjuicio de lo que se dir. Oficio 3460 de 5 de abril de 1999
(DGCA 377-99)
501.
Con las ideas anteriores, queremos resumirle que el expediente siempre debe estar adecuadamente accesible a los
interesados, aunque ello conlleve que presenten notas y objeciones sobre el trmite. No obstante, al haber establecido
el legislador un momento oportuno y especfico para alegar las inconformidades con el procedimiento, nada obliga a
la Administracin a pronunciarse sobre las mismas prematuramente, con lo que queda librada a la discrecionalidad
de los funcionarios responsables del informe, la potestad de contestar tales documentos o de ampliar sus puntos de
vista. Lo anterior no significa silencio sobre la gestin. Si se decide no rebatir las observaciones del Administrado, se
le deber indicar as antes del plazo de 10 das hbiles que prev el artculo 32 de la Ley de Jurisdiccin
Constitucional, reservndose sus objeciones para el momento de apelacin. Oficio 1901 de 14 de febrero de 1996
(DGCA-217-96)
PRINCIPIO DE SEGURIDAD
502. Principio de Seguridad. No se pueden examinar en la apelacin aspectos de
objecin
[...] al interesado en participar en una licitacin, la ley le brinda la posibilidad de coadyuvar con la Administracin en
la definicin de los pliegos de condiciones, mediante la impugnacin de aquellas clusulas que estime son lesivas al
principio de igualdad de participacin o que limiten en forma arbitraria su participacin. En ese sentido, cabe
resaltar que si bien la preparacin de los pliegos de condiciones constituye una actividad exclusiva de la
Administracin licitante que debe asumir bajo su entera responsabilidad y en la cual sta debe prever todo aquello
que resulte previsible, para una mejor ejecucin del contrato que finalmente se llegue a concertar., esa actividad
-como apuntamos- no excluye la colaboracin de terceros interesados en participar en el concurso, gestionando la
remocin de aquellas clusulas cartelarias que, en su criterio, restrinjan ilegtimamente su participacin, infrinjan en
su perjuicio el principio de igualdad o el ordenamiento jurdico. Pero, no podemos admitir que esa intervencin de
los potenciales interesados, en aras de coadyuvar a definir las reglas que regirn el estudio y seleccin de la oferta
ms conveniente, pueda darse en cualquier momento, pues para ello, la Ley de Contratacin Administrativa defini
un momento procesarl preciso, es decir, el primer tercio del plazo abierto para la preparacin de las ofertas...As las
cosas, la intervencin de la firma objetante en el presente caso es tarda (cuando la fase para hacerla est precluida),
por mandato de ley. Y as las cosas, como conclusin general, en abono de los principios de seguridad jurdica y al
principio de preclusin, debemos entender consentidas por los eventuales interesados todas aquellas clusulas no
objetadas en tiempo y forma en un concurso... Tampoco, podemos admitir el conocimiento de alegatos propios de un
recurso de objecin, por va de un recurso de apelacin, los cuales deben de ser expuestos y defendidos en la fase de
preparacin del pliego de condiciones, puesto que una vez que se ha llegado a la etapa de la apertura de las ofertas,
el pliego de condiciones, o cartel de licitacin se consolida y pasa a constituir el marco de referencia para efectuar la
respectiva seleccin de la oferta ms conveniente. La importancia y relevancia del pliego, una vez efectuada la
apertura de las ofertas es tal, que conforme a nuestro ordenamiento jurdico ese cartel consolidado se constituye en el
reglamento especfico de la contratacin. RSL 227-97 de las 13:00 horas del 2 de octubre de 1997

174
PRINCIPIO DE VERDAD REAL O MATERIAL

503.
Principio de Verdad Real o Material. Plazo de entrega
El plazo de entrega est sujeto a principio de Verdad Real o Material, lo que significa que ante la duda de su
posibilidad de ser cumplido, la Administracin tiene todas las facultades para recabar la informacin que sea
necesaria hasta su convencimiento, desde la lgica y la razn, de que el tiempo propuesto es real o verdadero. RDAGJ-158-99 de las 15:00 horas del 14 de diciembre de 1999.
PROHIBICIONES
504.
Prohibiciones. Finalidad de la certificacin de propiedad de acciones
La presentacin de la certificacin sobre la propiedad del capital accionario es un elemento ms, que ha sido
previsto, primero en el Reglamento de la Contratacin Administrativa, artculo 96, luego, en el Reglamento General
de Contratacin Administrativa, artculo 54.5., con el objeto de servir como un elemento de juicio ms para verificar
que quien somete una oferta no est afectado por las prohibiciones para contratar con la Administracin. Sin
embargo, si el particular somete su oferta y rinde la declaracin jurada de no estar afectado con las prohibiciones
para contratar, como en el presente caso (ver hecho probado 32), la falta de presentacin de la certificacin de
marras, o bien, su presentacin defectuosa, no tiene la virtud de constituirse en un vicio sustancial, que invalide la
oferta, aunque la prevencin haya sido hecha, porque en todo caso, la Administracin est obligada, a efectuar el
examen de la naturaleza del vicio u omisin de que trate, como lo establece el artculo 56.1.3. del Reglamento
General de Contratacin Administrativa. RSL 78-97 de las 13:00 horas del 21 de abril de 1997
505.
Prohibiciones. Nulidad de la adjudicacin por no levantamiento
El tema de las prohibiciones para contratar que establece la Ley de Contratacin Administrativa, ciertamente
implican una limitacin a la libertad de comercio, pero no una limitacin infundada. Cabe sealar que el ejercicio de
los derechos fundamentales no es absoluto, sino que se ve sometido a las limitaciones que el legislador ordinario les
impone, sin que con ello admitamos su desnaturalizacin, lo cual comportara un problema de constitucionalidad, no
de legalidad como el que nos ocupa. En razn de que el rgimen de prohibiciones establece efectivamente
limitaciones fundamentadas a la libertad de comercio, esta Contralora General ha entendido que su interpretacin
debe ser restrictiva y que su establecimiento constituye reserva de ley; es decir, no es susceptible de ser ampliado por
la va reglamentaria, por cuanto restringe una libertad fundamental (artculo 19, de la Ley General de la
Administracin Pblica). No obstante, reiteramos, las limitaciones a las libertades fundamentales no son
inconstitucionales y, por el contrario, la vida en sociedad y el adecuado equilibrio de intereses que esa vida en
sociedad demanda impone que las leyes ordinarias reglamenten el ejercicio de los derechos fundamentales sin
desnaturalizar su contenido esencial. El rgimen de prohibiciones de la Ley de Contratacin Administrativa limita la
libertad de comercio para tutelar otros principios igualmente importantes, como resultan ser el de legalidad y
transparencia en las compras de bienes y servicios que el Estado y sus instituciones realizan, as como la igualdad de
trato de los participantes. Asimismo, contempla la posibilidad de que quien se vea afecto por ese rgimen y haya
venido ejerciendo una actividad determinada con un ao de antelacin al nombramiento que provoca la prohibicin,
solicite a esta Contralora General el levantamiento de la incompatibilidad. Con ello, advertimos que el legislador no
previ un rgimen inflexible sino que, por el contrario, lo dot de mecanismos para hacer efectivo un adecuado
equilibrio de intereses. En el caso bajo examen, la apelante aduce que la entidad viol el rgimen de prohibiciones al
adjudicarse el negocio en favor de [...] S.A., una empresa donde el padre y el cuado del actual diputado [...] son
dueos de ms del 25% del capital accionario y adems ocupan los cargos de presidente y vicepresidente,
respectivamente, hechos estos ltimos contemplados en los incisos a, en relacin con el e), del artculo 22, de la Ley
de Contratacin Administrativa. Para la entidad licitante, la citada empresa no est afecta al rgimen por cuanto en
oportunidades anteriores la incompatibilidad fue levantada por este Organo Contralor, cuando el seor [...] ocup los
cargos de diputado y de ministro de Estado. En el mismo sentido, se pronuncia la adjudicataria y adems agrega que
ni la anterior ley ni la actual les oblig a mantener actualizado el levantamiento de la incompatibilidad y que adems,
en el presente caso estamos ante el mismo supuesto de hecho que antes motiv el levantamiento de la
incompatibilidad a favor de [...] S.A.. Sobre el particular, estima este Despacho que el levantamiento de la
prohibicin est referido al ascenso del cargo que motiva la incompatibilidad, pues otra lectura no es posible hacer de
los artculos 22 y 23, de la Ley de Contratacin Administrativa. Si el seor [...] fue diputado y ministro de Estado en

175
anterior oportunidad, ello motiv, en su oportunidad, a que la empresa [...] solicitara el levantamiento de esa
incompatibilidad, como en efecto fue hecho y concedido por este Organo Contralor. Pero no podemos entender que
esos levantamientos aplican para nombramientos futuros, porque para hacer el levantamiento este Despacho debe
tener a la vista el pedido especfico que hace quien se encuentra afecto, en este caso [...] S.A., a partir del primero de
mayo de mil novecientos noventa y ocho, fecha a partir de la cual el seor [...] ocupa su curul de diputado en la
Asamblea Legislativa por el perodo de [...], sin que tenga importancia alguna el argumento de que las situaciones de
hecho se mantienen iguales que en las oportunidades anteriores, porque esa acreditacin justamente debi hacerse en
el pedido que arbitra el artculo 23, de la Ley de Contratacin Administrativa, de forma previa a contratar con la
Administracin. De modo que al no haberse acreditado por parte de la empresa [...] S.A. ese levantamiento de
incompatibilidad, de previo a participar, procede decretar la nulidad de lo actuado, conforme a lo previsto por el
artculo 25, de la Ley de Contratacin Administrativa, sin que resulte de inters para este Despacho el examen de los
restantes extremos que han sido alegados, pues al no ser admisible la oferta no tiene ningn efecto prctico evaluar si
cumpla o no las condiciones tcnicas del concurso y si su precio era o no conveniente, porque de todos es sabido
que a quienes no son susceptibles de resultar elegibles no resulta procedente aplicarles el sistema de evaluacin que
haya sido dispuesto en el pliego de condiciones. Por lo anterior, se impone la anulacin del acto de adjudicacin
venido a examen. R-DAGJ-119-99 de las 15:00 horas del 24 de noviembre de 1999
506. Prohibiciones. Levantamiento. Dedicacin habitual un ao antes de la

afectacin
Sabemos que lo que interesa determinar, para que proceda el levantamiento de la incompatibilidad, es que la persona
o empresa afectada se dedique en forma habitual, por lo menos un ao antes del surgimiento del supuesto de
inhibicin, a desarrollar la actividad potencialmente objeto de una contratacin administrativa. Segn lo acreditado
ante este Despacho, el gestionante se ha dedicado, en forma habitual, al ejercicio liberal de su profesin de ingeniero
civil: diseo de obras civiles, supervisin de obras, fiscalizacin de inversiones y valoracin de bienes -actividades
que potencialmente pueden ser objeto de una contratacin administrativa-, con sobrada antelacin al plazo mnimo
establecido, de un ao antes del surgimiento del supuesto de inhibicin ( ver puntos 1, 2 y 3 del anterior POR
CUANTO), por lo que resulta procedente otorgar el levantamiento de la incompatibilidad en cuestin. LEV-PROH
13-97 de las 15:00 horas del 21 de agosto de 1997
507.
Prohibiciones. Determinar injerencia requiere de pronunciamiento interno
Sobre el particular, nos permitimos informarle, que al tenor de lo dispuesto en el numeral 22 de la Ley de la
Contratacin Administrativa, en caso de duda de la injerencia de un ...funcionario especfico en un negocio
determinado, corresponder a la Contralora General de la Repblica, mediante resolucin razonada y previa
solicitud del interesado, resolver el punto en cuestin.... Ahora bien para la situacin que usted expone, para que
surja esa duda consideramos pertinente que se pronuncie el Departamento Legal del Ministerio para el cual usted
labora, pues es ese Departamento el que por el conocimiento que tiene de las funciones que a usted le corresponden
dentro del Ministerio y el ligamen de las oficinas que estn interesadas en su participacin en la contratacin de
referencia, puede definir con mayor propiedad en este momento si existe o no prohibicin en su caso. Si surgiere
duda alguna en relacin con lo que resuelva ese Departamento Legal, le correspondera a esta Contralora General
definir el punto para lo cual debe adjuntarse el criterio de dicha asesora. Oficio 533 de 19 de enero de 1999
(DGCA-58-99)
508.
Prohibiciones. Directivo de una entidad que es contratado en otra
Este Despacho, vista la situacin planteada, considera que, en principio, no existe prohibicin o impedimento alguno
para esa entidad en cuanto a la contratacin de los servicios profesionales del seor [...], por el hecho de que l sea
miembro de la Junta Directiva del INCOFER. Sin embargo, si la asesora contratada abarca a todas las instituciones
y se est actualmente negociando la suscripcin de un Convenio entre INCOOP e INCOFER, an cuando
expresamente no se contemple prohibicin alguna en la letra de la ley, el seor [...], por una razn tica y moral sera
conveniente que se abstenga de participar en la sesin de la Junta Directiva del INCOFER, cuando se someta a
votacin la aprobacin del convenio entre ambas entidades. Por otra parte, lo aconsejable sera que no prestara sus
servicios de asesora profesional en nada relacionado con este convenio, ni en asuntos donde puede eventualmente
darse un conflicto de intereses por estar l ligado a ambas entidades. Oficio 3270 de 25 de marzo de 1999 (DGCA
343-99)


509.
176
Prohibiciones. Diseo no es lo mismo que inspeccin
Al respecto, tenemos que el artculo 22 de la Ley de Contratacin Administrativa, establece que en los
procedimientos de contratacin administrativa que promuevan las instituciones sometidas a dicha ley, estn inhibidas
de participar como oferentes, en forma directa o indirecta, entre otras, las personas fsicas o jurdicas aludidas en el
inciso f) del numeral supraindicado. Esta norma, lo que pretende, en primer instancia, es evitar que quien debe
elaborar un cartel o desarrollar el diseo de una obra, se enfrente a un conflicto de intereses que puede surgir si a
quien disea, por ejemplo, se le permite luego participar como oferente para construir lo que l mismo dise. Tal
circunstancia podra conducir a esa persona (fsica o jurdica) a disear bajo las condiciones que considere ms
convenientes, de cara a su futura participacin como proponente en el concurso en que se seleccionar al contratista
constructor, y que ese hecho le lleve a dejar de lado su obligacin de disear pensando nicamente en la mejor forma
de servir al inters general. Adems, si esa participacin se permitiera, es claro que se propiciara una infraccin al
principio de igualdad, esto por el solo hecho del mayor conocimiento que un oferente tendra respecto de los dems
concursantes (es obvio que el que dise conocera mejor el proyecto en detalles o aspectos que pueden ser muy
relevantes- que el resto de potenciales competidores). No obstante, distinto es el caso y distinta debe ser nuestra
posicin respecto de la contratacin de los servicios de inspeccin o supervisin de los trabajos constructivos (que
efecte un tercero) diseados, por cuanto, en este caso, estimamos que ms bien resulta positiva, para la adecuada y
eficiente ejecucin del proyecto, la participacin que podra tener el diseador de la obra, como inspector o
supervisor de la construccin de la misma. As las cosas, atendiendo a los nuevos elementos de juicio aportados por
usted en su solicitud, le informo que esta Contralora General modifica el criterio externado en el oficio N 14006
arriba citado, en el sentido de que usted s puede participar en un concurso tendente a contratar al inspector de la
construccin de la obra referida en su nota. Oficio 1298 de 9 de febrero de 1999 (DGCA 147-99)
510.
Prohibiciones. Ejercicio con un ao de antelacin
La prohibicin de participar en los procedimientos de contratacin administrativa que afecta a la Licda. [...], surge en
virtud del parentesco por consanguinidad que la une al [...], Magistrado [...] de la Corte Suprema de Justicia y,
adems, a partir de la promulgacin de la Ley de Contratacin Administrativa, la cual incluy a los sobrinos dentro
de los supuestos de prohibicin para participar en los procedimientos supraindicados lo que no fue contemplado por
la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica, ni por el Reglamento de la Contratacin Administrativa-.
Sabemos que lo que interesa determinar, para que proceda el levantamiento de la incompatibilidad, es que las
personas descritas en el artculo 22, incisos d) y e), de la Ley de Contratacin Administrativa, se dediquen en forma
habitual, por lo menos con un ao de antelacin al surgimiento del supuesto de inhibicin, a desarrollar la actividad
potencialmente objeto de una contratacin administrativa. Segn lo acreditado ante este Despacho, la gestionante se
ha dedicado, en forma habitual, al ejercicio de su profesin como Abogada y Notaria Pblica, actividad profesional
potencialmente objeto de una contratacin administrativa, con suficiente antelacin a la fecha de surgimiento del
supuesto de inhibicin (vanse puntos 1, 2 y 3 del anterior POR CUANTO), por lo que resulta procedente otorgar el
levantamiento de la incompatibilidad solicitado. LEV-PROH 3-99 (DGCA 57-99) de las 11:00 horas del 19 de
enero de 1999
511.
Prohibiciones. Injerencia
Que con la certificacin remitida y a la cual hacemos referencia en el punto tercero anterior, queda claramente
demostrado que el seor [...] tiene una clara injerencia en el proceso de contratacin administrativa a lo interno del
[...], dado que dentro de sus atribuciones se encuentra la de otorgar recomendaciones a la Proveedura Institucional
para adjudicar contratos de compras de productos o servicios. Ello conlleva en forma indefectible la configuracin
de una prohibicin para celebrar contratos administrativos para con el [...], con las consecuencias de ndole jurdico
que ello pueda contraer tanto para el propio funcionario como para sus parientes y las empresas en que stos tengan
ms del 25% del capital accionario o ejerzan un cargo de direccin o representacin. Oficio 3015 de 23 de marzo de
1999 (DGCA 329-99)
512. Prohibiciones. Necesario que la Administracin determine injerencia en

algunos casos
Sobre el particular, nos permitimos informarle, que al tenor de lo dispuesto en el numeral 22 de la Ley de la
Contratacin Administrativa, en caso de duda de la injerencia de un ...funcionario especfico en un negocio
determinado, corresponder a la Contralora General de la Repblica, mediante resolucin razonada y previa

177
solicitud del interesado, resolver el punto en cuestin.... Ahora bien para la situacin que usted expone, para que
surja esa duda consideramos pertinente que se pronuncie el Departamento Legal del Ministerio para el cual usted
labora, pues es ese Departamento el que por el conocimiento que tiene de las funciones que a usted le corresponden
dentro del Ministerio y el ligamen de las oficinas que estn interesadas en su participacin en la contratacin de
referencia, puede definir con mayor propiedad en este momento si existe o no prohibicin en su caso. Si surgiere
duda alguna en relacin con lo que resuelva ese Departamento Legal, le correspondera a esta Contralora General
definir el punto para lo cual debe adjuntarse el criterio de dicha asesora. Oficio 533 de 19 de enero de 1999
(DGCA-58-99)
513.
Prohibiciones. No se aplican a las relaciones laborales
Por otra parte, el numeral 22 de esa misma Ley, contempla las situaciones en que, ciertas personas fsicas, se
encuentran imposibilitadas de participar en los procedimientos de contratacin que promuevan las instituciones
pblicas, en razn de la naturaleza del puesto que ocupan en la Administracin Pblica o en razn del parentesco
que les une con funcionarios de aquella. Ntese de tal forma que, las prohibiciones en referencia aluden a
procedimientos y contrataciones administrativas y no a contrataciones de otro orden como podra ser el contrato
laboral o al desempeo de determinado profesional en una Junta Directiva de su respectivo colegio. En este sentido,
bajo las circunstancias que se mencionan en su nota, y visto la normativa sealada, este Despacho advierte que en
el caso por usted expuesto no se presentan los supuestos fcticos contemplados por la Ley de Contratacin
Administrativa para su aplicacin, de modo que no podra concluirse en la presencia de alguna de los supuestos
que sustentan as prohibiciones contenidas en el artculo 22 de la citada Ley. Ahora bien, lo planteado en su
gestin eventualmente podra tener alguna incidencia en el desempeo que como trabajador, tiene el citado
profesional en ese Colegio y en su correspondiente jornada laboral. Igualmente, la dualidad de funciones, podran
quiz interferir en las funciones de control o fiscalizacin que a la Junta Directiva le compete realizar sobre el
aspecto administrativo a cargo del Sr. [...]. Sin embargo, en principio, no le corresponde a este Despacho entrar al
examen de estos tpicos, toda vez que, es en ese Colegio en quien, desde el mbito de control interno, recae la
responsabilidad de examinar y definir la situacin apuntada y adoptar las medidas que estimen pertinentes. Oficio
1503 15 de febrero de 1999 (DGCA 162-99)
514.
Prohibiciones. Puesto de injerencia
Damos respuesta a su nota fechada 16, recibida el 24, ambos das del mes de diciembre del ao recin transcurrido,
mediante la cual consulta si por ser usted funcionario pblico, al servicio de la Direccin [...], en el Departamento de
[...]; la empresa [...], propiedad de sus padres, est afecta al rgimen de prohibiciones establecido en el artculo 22 de
la Ley de Contratacin Administrativa. Al respecto, nos permitimos comunicarle que en tanto usted no ocupe un
puesto en el que tenga injerencia o poder de decisin, en cualquier etapa del procedimiento de contratacin
administrativa tal y como lo establece el artculo 22, inciso c), de la Ley de Contratacin Administrativa, la
empresa de sus padres no tiene ninguna prohibicin para contratar con la Administracin Pblica, especficamente
para participar en la Licitacin Pblica N 115-98, promovida por la Proveedura Nacional para la contratacin de
servicios de mantenimiento de aire acondicionado y zonas verdes para el Servicio Nacional de Aduanas. Oficio 447
del 15 de enero de 1999 (DGCA-50-99)
515.
Prohibiciones. Regidor Municipal suplente
La prohibicin de participar en los procedimientos de contratacin administrativa que tiene el seor [...], surge
porque su hermano, seor [...] es regidor suplente de la Municipalidad de [...]. Los regidores suplentes son
funcionarios pblicos por ser de eleccin popular y estar sometidos a las mismas disposiciones que rigen para los
regidores propietarios, segn el artculo 28 del Cdigo Municipal, motivos por los cuales les afecta la prohibicin
establecida en el inciso b) del artculo 22 de la Ley de la Contratacin Administrativa, la que se extiende a sus
parientes por consanguinidad, tal y como lo establece el inciso d), de este mismo artculo. A partir de la conclusin
anterior, sabemos que lo que interesa determinar, para que proceda el levantamiento de la incompatibilidad, es que la
persona o empresa afectada se dedique en forma habitual, por lo menos un ao antes del surgimiento del supuesto de
ante este Despacho, el gestionante se ha dedicado, en forma habitual, a desarrollar su actividad empresarial
potencialmente objeto de una contratacin administrativa (labores como maestro de obras, vase punto 3 del POR
CUANTO V), con suficiente antelacin a la fecha de surgimiento del supuesto de inhibicin (1de mayo de 1998,
vase punto 1 del POR CUANTO V); por lo que es procedente otorgar el levantamiento de la incompatibilidad.

178
Debemos dejar claro que el levantamiento de la incompatibilidad que se est otorgando, surte efectos a partir de la
fecha de la presente resolucin, por lo que no puede interpretarse, de ninguna forma, que este Organo Contralor est
avalando la participacin del gestionante en procedimientos de contratacin administrativa anteriores a este fallo.
Asimismo se advierte, que el seor [...] deber abstenerse de participar en el estudio y decisin de contrataciones
promovidas por la Municipalidad de [...] en las que participe como oferente su hermano. LEV-PROH 2-99 (DGCA
39-99) de las 14:30 del 14 de enero de 1999
516.
Prohibiciones. Regidores Suplentes
parientes por consanguinidad, tal y como lo establece el inciso d), de este mismo artculo. A partir de la conclusin
anterior, sabemos que lo que interesa determinar, para que proceda el levantamiento de la incompatibilidad, es que la
persona o empresa afectada se dedique en forma habitual, por lo menos un ao antes del surgimiento del supuesto de
ante este Despacho, el gestionante se ha dedicado, en forma habitual, a desarrollar su actividad empresarial
potencialmente objeto de una contratacin administrativa (labores como maestro de obras, vase punto 3 del POR
CUANTO V), con suficiente antelacin a la fecha de surgimiento del supuesto de inhibicin (1de mayo de 1998,
vase punto 1 del POR CUANTO V); por lo que es procedente otorgar el levantamiento de la incompatibilidad.
Asimismo se advierte, que el seor [...] deber abstenerse de participar en el estudio y decisin de contrataciones
promovidas por la Municipalidad de [...] en las que participe como oferente su hermano. LEV-PROH 2-99 (DGCA
39-99) de las 14:30 del 14 de enero de 1999
517.
Prohibiciones. Si no se tiene "injerencia" no hay prohibicin
Damos respuesta a su nota fechada 16, recibida el 24, ambos das del mes de diciembre del ao recin transcurrido,
mediante la cual consulta si por ser usted funcionario pblico, al servicio de la Direccin [...], en el Departamento de
[...]; la empresa [...], propiedad de sus padres, est afecta al rgimen de prohibiciones establecido en el artculo 22 de
la Ley de Contratacin Administrativa. Al respecto, nos permitimos comunicarle que en tanto usted no ocupe un
puesto en el que tenga injerencia o poder de decisin, en cualquier etapa del procedimiento de contratacin
administrativa tal y como lo establece el artculo 22, inciso c), de la Ley de Contratacin Administrativa, la
empresa de sus padres no tiene ninguna prohibicin para contratar con la Administracin Pblica, especficamente
para participar en la Licitacin Pblica N 115-98, promovida por la Proveedura Nacional para la contratacin de
servicios de mantenimiento de aire acondicionado y zonas verdes para el Servicio Nacional de Aduanas. Oficio 447
del 15 de enero de 1999 (DGCA-50-99)
518.
Prohibiciones. Sobrino de Magistrado
La prohibicin de participar en los procedimientos de contratacin administrativa que afecta a la Licda. [...], surge en
virtud del parentesco por consanguinidad que la une al [...], Magistrado [...] de la Corte Suprema de Justicia y,
adems, a partir de la promulgacin de la Ley de Contratacin Administrativa, la cual incluy a los sobrinos dentro
de los supuestos de prohibicin para participar en los procedimientos supraindicados lo que no fue contemplado por
la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica, ni por el Reglamento de la Contratacin Administrativa-.
Sabemos que lo que interesa determinar, para que proceda el levantamiento de la incompatibilidad, es que las
personas descritas en el artculo 22, incisos d) y e), de la Ley de Contratacin Administrativa, se dediquen en forma
habitual, por lo menos con un ao de antelacin al surgimiento del supuesto de inhibicin, a desarrollar la actividad
potencialmente objeto de una contratacin administrativa. Segn lo acreditado ante este Despacho, la gestionante se
ha dedicado, en forma habitual, al ejercicio de su profesin como Abogada y Notaria Pblica, actividad profesional
potencialmente objeto de una contratacin administrativa, con suficiente antelacin a la fecha de surgimiento del
supuesto de inhibicin (vanse puntos 1, 2 y 3 del anterior POR CUANTO), por lo que resulta procedente otorgar el

179
levantamiento de la incompatibilidad solicitado. LEV-PROH 3-99 (DGCA 57-99) de las 11:00 horas del 19 de
enero de 1999
519.
Prohibiciones. Levantamiento. No tiene efectos retroactivos
LEV-PROH 13-97 de las 15:00 horas del 21 de agosto de 1997
520.
Prohibiciones. Primos no estn afectados
Es preciso comentar que los primos hermanos estn en cuarto grado en la relacin de parentesco. Esto se debe a que
del hijo al padre hay un grado, del padre al abuelo hay dos grados, del abuelo al to hay tres grados, y finalmente, del
to al primo hermano hay cuatro grados. En razn de lo anterior, a los primos hermanos no les alcanzan las
prohibiciones del artculo 22 de la Ley de Contratacin Administrativa. Oficio 10870 de 4 de setiembre de 1997
(DGCA 1154-97)
521.
Prohibiciones. Funcionarios ad honorem estn afectados
El artculo 22 inciso b), de la Ley de Contratacin Administrativa, dispone que en los procedimientos de contratacin
que promuevan las instituciones sometidas a esa ley, no pueden participar como oferentes, directa o indirectamente,
aquellos funcionarios pblicos con injerencia o poder de decisin, en cualquier etapa del procedimiento respectivo.
En cuanto a los funcionarios pblicos, el artculo 111 de la Ley General de la Administracin Pblica (en adelante
LGAP), dispone que es servidor pblico la persona que presta servicios a la Administracin, o a nombre y por
cuenta de sta, como parte de su organizacin y en virtud de un acto vlido y eficaz de investidura,
independientemente del carcter imperativo, representativo, remunerado, permanente o pblico de la actividad
respectiva. Adems, equipara los trminos funcionario pblico, servidor pblico, empleado pblico y encargado de
servicio pblico. De la relacin de ambas normas, se deriva que los funcionarios pblicos que presten su servicio a la
Administracin, sin percibir por sus labores retribucin econmica, es decir, funcionarios ad honorem, estn sujetos
a la prohibicin contemplada en el artculo 22 antes citado, cuando se encuentren en el supuesto de hecho de la
norma, toda vez que el artculo 111 de la LGAP es muy amplio al definir quines deben considerarse servidores
pblicos. or otra parte, en cuanto a la injerencia o poder de decisin, tenemos que se trata de un supuesto ya
existente en la anterior legislacin, por lo que, los comentarios hechos por esta Oficina, a propsito de lo regulado
por el artculo 107 de la Ley de Administracin Financiera de la Repblica y 254 del Reglamento de la Contratacin
Administrativa, mantienen vigencia, pese a su posterior derogatoria. Oficio 13215 de 27 de octubre de 1997
(DGCA-1395-97)
522.
Prohibiciones. Concepto de "injerencia"
De lo expuesto se desprende que la injerencia no es un concepto jurdico o siquiera tcnico, sino propio del lenguaje
comn, cuya interpretacin debe entonces adaptarse al tema de las prohibiciones en materia de contratacin
administrativa, en una forma prudente, al ser de orden restrictivo. En este sentido, consideramos que la Ley prohbe
la participacin de aquellos funcionarios pblicos que, por la naturaleza de sus funciones o la jerarqua de su puesto,
puedan tener algn grado de influencia sobre el desarrollo del procedimiento o la conclusin de ste y as evitar la
obtencin de ventajas indebidas. Oficio 13215 de 27 de octubre de 1997 (DGCA-1395-97)
523.
Prohibiciones. Concepto de "injerencia" y "poder de decisin"
Esta prohibicin, se aplica en nuestro criterio, tanto si existe slo injerencia o slo poder de decisin o ambos,
aunque un concepto no involucre necesariamente al otro, pues siempre que exista poder de decisin habr tambin
injerencia, pero la injerencia no siempre lleva aparejada dicho poder, mxime si pensamos en los medios
informales (muchas veces ms comunes que los formales), a travs de los cuales la injerencia podra
manifestarse. Y decimos que estos conceptos pueden aplicarse con independencia, debido a que ello se desprende de
la propia redaccin de la norma. / Pero, qu es y cmo debemos entender y aplicar la injerencia?. En nuestro medio
este trmino es comunmente utilizado para aludir a una intromisin o participacin, pero resulta sorprendente como
ciertos textos o definiciones ni siquiera lo contemplan. Doctrinalmente, la injerencia se reserva para las

180
...introducciones ilegales o indebidas en lo ajeno ..., abarcando desde las intromisiones inmediatas de la vecindad,
pasando por la poltica interna, con los factores de poder, hasta el desconcierto internacional por invasiones e
intervenciones armadas o no. (Ver al respecto, CABANELLAS Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho
Usual. Buenos Aires. Editorial Heliasta S.R.L., Tomo IV, 1981, pgs. 414-415). / Segn lo transcrito, vemos como
esta singular acepcin del trmino parece cubrir tantas situaciones como intromisiones existan. Debido a esta
situacin, consideramos necesario revisar las actas legislativas de la Ley No. 5901, por la cual se introdujera a la Ley
No. 1279 (texto original de la Ley de Administracin Financiera de la Repblica) una modificacin importante en
materia de prohibiciones, amn de otros aspectos que tambin fueron considerados. / En aquella oportunidad y en
cuanto a la modificacin del rgimen de prohibiciones para contratar con el Estado, se exponan diversas opiniones
en apoyo a distintas mociones. As, durante el trmite en Primer Debate del Proyecto de Ley, se mencion que:
...Esta radicalizacin de la prohibicin me parece que es muy conveniente, que es un principio que contribuir a
fortalecer el saneamiento de la administracin pblica.= Considero que quienes estamos en posiciones importantes,
donde se toman importantes decisiones para la marcha del pas, debe cubrirnos una prohibicin fuerte, radical para
que no se comercie con la influencia, para que no se corran riesgos de ninguna clase, de que se introduzcan
corruptores dentro de la administracin, a base de influencia de las personas por= (sic) la posicin destacada que
ocupan (...) Dice en la parte correspondiente: A las personas jurdicas en que los funcionarios y parientes indicados
sean, o lo hayan sido durante los seis meses anteriores en forma separada o conjunta, dueos de no menos del 25%
del capital, o socios colectivos o comanditarios, o gerentes, directores, = administradores o representantes legales.
En el caso que usted plantea, no cabe la menor duda de que quedara cubierto. Ahora, hay otro tipo de funcionarios
que sin ser miembros de los Supremos Poderes, tambin van a quedar afectados por esa prohibicin mediante
lista que levantar la Contralora General de la Repblica, y que no es necesario incluirla en la ley porque sera
muy larga, como puede presentarse en esos casos, le voy a decir por ejemplo, los proveedores de las instituciones,
los familiares de esos proveedores; posiblemente los auditores, en fin, la gente que tenga relacin con la
decisin de un contrato administrativo ha de tomar. No parece conveniente, y en eso comparto la tesis que tiene
el proyecto, que haya funcionarios que tengan la posibilidad de ser juez y parte. Juez a la hora de definir un asunto,
y parte aunque sea a travs de parientes cercanos; (...) DIPUTADO ALTMANN ORTIZ: Muchas gracias, Diputado
Losilla Gamboa. Estoy de acuerdo en que no debe participar el funcionario pblico como juez y parte cuando hay
familia interesada en algn negociado, en eso sera inmoral desde todo punto de vista (...) DIPUTADO LOSILLA
GAMBOA: Podramos buscarle tal vez una redaccin ms clara, pero la intencin del proyecto es prohibir la
venta de influencias. Esto existe en la legislacin de muchos pases y yo lo considero muy sano, evita la corrupcin,
evita que funcionarios prevalecindose de su alta investidura, que (sic) gestionan en favor de parientes, amigos
o compaas determinadas. Eso es sano, creo que esos principios debemos fortalecerlos, debemos darle ms
vivencia, mantener su vigencia en forma clara y definida para que nuestra administracin marche bien. (...) El
artculo que se ha propuesto es muy claro y cierra los portillos a las negociaciones en que los funcionarios
puedan aprovechar la influencia de sus cargos, o el conocimiento que por razn de los cargos tengan de los =
asuntos pblicos, en beneficio propio o de sus parientes. No va a servir para tapar no va a servir para parar los
negocios fabulosos que se hacen al amparo del Poder que se siguen haciendo todos los das, pero por lo menos va a
servir como un ejemplo o como una gua. .... (Cabe aclarar que los extractos anteriores corresponden a distintas
sesiones legislativas, ver folios 932, 938, 939, 944 y 1278. Los destacados no son parte del texto original). ...
Lamentablemente y an cuando la norma distingue la injerencia de la decisin, no encontramos una referencia
directa a este concepto, sino que vemos que toda la situacin de influencias y privilegios, fue tratada como un solo
problema, por lo que en una misma intervencin no era extrao que se mezclaran distintos supuestos de los que hoy
configuran el artculo 107, de la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica. / No obstante lo anterior, a la
luz de los objetivos buscados por los legisladores, podemos tratar de precisar los alcances del inciso d) del ya citado
artculo 107. As tenemos que la injerencia que pretende evitar la prohibicin es aquella posibilidad de que
funcionarios pblicos puedan influenciar en su beneficio propio o de un tercero (mediante su participacin directa o
indirecta) la decisin de un procedimiento de contratacin administrativa, para con ello obtener algn beneficio
indebido. La prohibicin cobra sentido ante la mera posibilidad, pues si la intromisin llegara a concretarse nos
enfretaramos a un supuesto de nulidad absoluta y a una eventual accin penal. .... Oficio 3810 del 1 de abril de
1996 (DGCA 446-96).
524.
Prohibiciones. To poltico causa afectacin
A partir de lo expuesto en el prrafo anterior y considerando la aclaracin hecha por usted de que la seora [...] es
casada con un to suyo, lo que vendra a establecer que entre su to y usted hay una relacin de parentesco
consanguneo en tercer grado de lnea colateral, entonces se debe concluir que ... en la misma lnea y en el mismo
grado en que una persona es pariente consanguneo de uno de los cnyuges, es afn del otro ..., por lo que en el

181
presente caso usted y su representada, [...] S.A., s tendran prohibicin de participar en procedimientos de
contratacin administrativa promovidos por el Instituto Nacional de Aprendizaje, esto de conformidad con lo
dispuesto por los incisos b), d) y e) del artculo 22 de la Ley de la Contratacin Administrativa. Oficio 13778 de 1 de
noviembre de 1996 (DGCA-1438-96)
525.
Prohibiciones. Regidores suplentes estn afectados
parientes por consanguinidad, tal y como lo establece el inciso d), de este mismo artculo. LEV-PROH 2-99 (DGCA
39-99) de las 14:30 horas del 14 de enero de 1999
526.
Prohibicin. Levantamiento. Suegro es directivo de la Institucin
La prohibicin de participar en los procedimientos de contratacin administrativa que tiene la empresa [...] S.A., en
donde el seor [...], ejerce cargos de direccin y de representacin, y es dueo de ms del 25% del capital social,
surge porque su suegro, sea el seor [...], es miembro de la Junta Directiva de la Caja Costarricense de Seguro Social,
electo a principios de 1997. Sabemos que lo que interesa determinar, para que proceda el levantamiento de la
incompatibilidad, es que la persona o empresa afectada se dedique en forma habitual, por lo menos un ao antes del
surgimiento del hecho que provoca la inhibicin, a desarrollar la actividad potencialmente objeto de una contratacin
administrativa. Segn lo acreditado ante este Despacho, la empresa gestionante se ha dedicado, en forma habitual, a
desarrollar la actividad empresarial en el campo de la construccin, desde ms de un ao antes del surgimiento del
supuesto de inhibicin (vase punto 1 del anterior POR CUANTO). Por lo anteriormente expuesto, resulta
procedente otorgar el levantamiento de la incompatibilidad para la empresa gestionante. LEV-PROH 7-97 (DGCA
697-97) de las 15:00 horas del 30 de mayo de 1997
527.
Prohibiciones. Miembros de Juntas directivas s estn afectados
Variando un criterio anterior, establecemos de mejor acuerdo, que a los miembros de juntas directivas de entidades
pblicas, autnoma o semitautnomas, para efectos del rgimen de prohibiciones que se regula en la Ley de
Contratacin Administrativa, se les debe considerar como funcionarios pblicos no empleados pblicos, con
injerencia y poder de decisin en los negocios que la propia entidad en que sirven tramita, respecto de los cuales
tienen prohibicin de participar, directa o indirectamente, prohibicin que se extiende a los parientes y empresas en
que participen, segn los alcances que define la ley. LEV-PROH 13-98 (DGCA 877-98) de las 11:00 horas del 4 de
agosto de 1998
528.
Prohibiciones. Consuegros no estn afectados
En cuanto a la posible relacin de parentesco que liga a uno de los miembros de la junta directiva de esa entidad,
con la socia titular de la mayora del capital social de la empresa [...]S.A., la que a su vez es duea de la mayora del
capital social de la empresa adjudicataria del concurso que ocasion la consulta, al ser la relacin existente de
consuegros [...], no produce ningn vnculo de parentesco de las concebidas o previstas en el Derecho de Familia y
menos de las que contempla el rgimen especial de contratacin administrativa para los efectos de establecer
prohibiciones. No obstante, que la relacin de consuegros no genera prohibicin, en este caso, s se da un vnculo
que liga al miembro de junta directiva con su nuera (hija de la seora accionista mayoritaria de la empresa duea de
la mayora del capital social de la firma adjudicataria); la que es socia a su vez de otra de las empresas propietarias
del capital de la empresa favorecida con la adjudicacin de la licitacin de referencia, lo que implica prohibicin para
contratar con esa empresa , prohibicin que podra extenderse y afectar a la adjudicataria si y solo si fuese esta
empresa inhibida duea de ms del 25% de las acciones de la firma adjudicataria, o bien, que la pariente inhibida (la
nuera del directivo) fuese a ttulo personal duea de ms del 25% del capital accionario de la firma adjudicataria, o
bien directora o representante legal de esa empresa, cosa que hasta donde hemos podido examinar no es as. Oficio
8614 de 10 de agosto de 1998 (DGCA 905-98)

182
PUBLICACIONES
529. Publicaciones. Realizada contra lo dispuesto en la ley. No hay nulidad sin
dao
La apelante solicita la nulidad del procedimiento fundamentada en la transgresin de esa norma, toda vez que la
prrroga efectuada por la Administracin no fue publicada en La Gaceta el da anterior, sino que se notific
personalmente a los posibles oferentes de los que se tena su direccin (como era el caso del Consorcio recurrente), y
se public en La Gaceta el mismo da en que deba efectuarse la apertura de ofertas. En realidad, el hecho concreto
que ahora se objeta est fuera de controversia como apuntamos, pues efectivamente sucedi, y es evidente que se
incumpli con lo que establece el numeral 48.3 antes citado. No obstante, lo realmente trascendente es determinar,
entonces, si ese incumplimiento ocasiona, como lo ha sostenido el recurrente, la nulidad absoluta de todo el
procedimiento. Sobre el particular, estimamos que si bien es cierto ha quedado plasmado que la notificacin
efectuada al Consorcio apelante se hizo por un medio que no es el indicado en el Reglamento (al igual que se hizo
con las otras dos empresas, de las que al final solo una particip, y que se trataba del Consorcio adjudicatario), lo que
no se ha demostrado hasta el momento por parte del recurrente es la lesin que se le caus con esta actuacin, ni
tampoco que en su oportunidad hubiera acudido a la Administracin para alegar la nulidad de forma. Aunque las
formalidades, como la establecida en el artculo 48.3 del Reglamento antes citado, responden al desarrollo normativo
del principio de formalismo de los procedimientos, que fue mencionado por la Sala Constitucional en el Voto N99898, tambin debe tenerse presente la existencia del principio de eficiencia, que provoca un equilibrio al analizar los
incumplimientos que ocurran con relacin a formalidades de un procedimiento. Para explicar mejor lo anterior, y
reiterando lo expuesto en lneas pasadas, hay que recordar que bajo la filosofa de la Ley de Contratacin
Administrativa, la forma es un medio de garanta al participante en un concurso, que sujeta a la Administracin a
seguir el mismo camino formal, y que le impide innovar nuevas reglas para cada procedimiento. Sin embargo, la
forma no es un fin en s mismo, pues lo que interesa realmente es que la Administracin pueda cumplir con la
finalidad pblica para la que inici un determinado procedimiento, en el marco de un respeto de las formalidades
esenciales. Teniendo presente esta visin, el incumplimiento por parte de la Administracin de alguna formalidad
establecida en el ordenamiento regulador de la materia (como en este caso la fijada en el numeral 48.3 de reiterada
cita), importa en la medida en que con ese incumplimiento se haya causado lesin a alguna de las partes o se le deje
en indefensin, siempre que esa situacin hubiera sido acusada de previo a que el procedimiento continuara su curso.
En este caso, el mismo recurrente reconoci que la prrroga le fue notificada, por lo que no puede alegar
desconocimiento y, por consiguiente, no habra indefensin. Tampoco, la recurrente ha demostrado que se le causara
alguna lesin originada por la irregularidad de forma que acusa, lesin que en todo caso no se dio si observamos que
nada le impidi presentar su oferta en la nueva fecha indicada en la prorroga, sin reserva alguna. Por lo tanto,
declarar una nulidad del procedimiento por la sola circunstancia de que no se public la prrroga, sera atentar en
contra del principio de eficiencia que establece el artculo 4 de la Ley de Contratacin Administrativa y en contra del
principio de buena fe. R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del 10 de enero del 2000
530. Publicaciones. Si hay un vicio en la publicacin la presentacin de la oferta

lo convalida
[...] estimamos que si el Consorcio recurrente present su oferta al concurso sin ningn reparo, es porque la
infraccin en que incurri la Administracin no le caus ningn perjuicio, y ms bien con su participacin consinti
la actuacin no apegada a la letra de la norma, razn por la que debe restrsele importancia al hecho de que la
entidad licitante no haya publicado la prrroga al acto de apertura de ofertas en La Gaceta al menos el da antes de la
fecha prevista, segn lo establece el numeral 48.3. del Reglamento General de Contratacin Administrativa.
Finalmente queremos dejar claramente establecido que a estas alturas del procedimiento, por la falta de una
formalidad que fue consentida por los concursantes, este Despacho no va a declarar una nulidad de todo lo actuado,
pues en definitiva, con ese proceder solo se causara lesin al inters pblico. R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del
531. Publicaciones. Si hay un vicio en la publicacin la presentacin de la oferta

lo convalida
Ahora bien, en criterio de este Despacho, no todas las as llamadas aclaraciones, comunicadas el 6 y 13 de octubre
de 1998 (hechos probados 5) y 6)), podemos considerarlas como simples aclaraciones, ya que algunos de los puntos
que contienen obedecen a definiciones que no constaban en el cartel; por ejemplo, lo referente al horario de trabajo, o

183
corrigen aspectos contradictorios del cartel, por lo que no se puede asumir, como lo afirma la entidad licitante, que se
trata en principio de simples aclaraciones. Ahora bien, si asumimos que se trata de modificaciones, tenemos que,
efectivamente, debieron comunicarse a los interesados al menos 8 das hbiles antes de la fecha prevista para la
apertura de las ofertas, en trminos formalmente estrictos. Sin embargo, de frente a un procedimiento ya realizado,
con un resultado plasmado en una adjudicacin dictada a favor de una oferta que la entidad considera que satisface
plenamente su necesidad administrativa y da cabal cumplimiento al principio de eficiencia por obtener el mayor
puntaje y ser la de menor precio, resulta indispensable analizar las consecuencias de que esas modificaciones no
hayan sido comunicadas formalmente dentro del plazo previsto en el numeral 47 de referencia. Ese examen nos
lleva a concluir que, en el presente caso, aparentemente ningn perjuicio se ocasion ni a la firma que result
adjudicataria ni a las firmas apelantes para presentar la oferta correspondiente en este concurso (hecho no probado
nico), pues este no es formalmente su alegato (es decir, las apelantes no han manifestado en ningn momento que
no hayan podido cumplir con las modificaciones planteadas y que por eso su oferta no ha sido considerada para
efectos de la adjudicacin de este concurso), sino que tenemos que ambas ofertas cumplieron tcnicamente con los
requerimientos del cartel (hecho probado 12)) y las aclaraciones y modificaciones comunicadas en esa forma, fueron
debidamente atendidas e incorporadas por los interesados en este procedimiento. En cuanto a la otra firma, cuyo
reclamo pretenden hacer suyo las firmas apelantes, INTELCON, CONTROL INTELIGENTE, SOCIEDAD
ANNIMA (hecho probado 10), y el cual s fue respondido por la entidad licitante (hecho probado 11), si esta firma
hubiese apelado y demostrado ante este Despacho la imposibilidad de presentar su oferta dada la tarda
comunicacin de las modificaciones de referencia, otras consideraciones tendra que hacer este Despacho; pero se
trata de una firma que no participa como parte legitimada en este procedimiento y que no procede asimilar a la
situacin jurdica de las ahora apelantes. Este Despacho es del criterio que si las firmas apelantes incorporaron las
modificaciones a su oferta, la falta en que incurri la entidad licitante no les caus perjuicio alguno, y con su
participacin en este concurso estn consintiendo esa actuacin de la administracin, restndole as importancia al
hecho de que no se haya cumplido formalmente con el plazo previsto en el numeral 47 del Reglamento de referencia.
RSL 120-99 de las 13:00 horas del 5 de abril de 1999
PUESTOS DE BOLSA
532.
Puestos de Bolsa. Son entes sometidos a la ley
[...] el legislador estableci como requisito para que pueda operar cualquier puesto de bolsa, que se encuentre
constituido como una sociedad annima. A raz de esta obligacin y tomando en cuenta el hecho que algunas
entidades pblicas contaban, a la fecha de promulgacin de la ley, con un puesto de bolsa en operacin, pero que a la
vez se encuentran sujetas al principio de legalidad, el legislador habilit expresamente a esas entidades, lase INS y
bancos del Estado, a constituir las correspondientes sociedades para continuar operando en el futuro, con ajuste a la
normativa indicada. Estas sociedades, conformadas por disposicin de ley exclusivamente para operar puestos de
bolsa, pero que pertenecen ntegramente a los entes pblicos que las constituyen, no pierden, a nuestro juicio, el
carcter de entes de derecho pblico y por lo tanto la excepcin del artculo 2.c de la LCA es en nuestro criterio
aplicable. En abono de esta posicin, el artculo 8, prrafo 5, de la Ley Orgnica de la Contralora General de la
Repblica, seala: Las sociedades mercantiles constituidas con arreglo a la legislacin costarricense son empresas
pblicas nicamente cuando estn bajo el dominio mayoritario o el predominio legal del Estado o de otro ente u
rgano pblicos. Oficio 6825 de 30 de junio de 1998 (DGCA-687-98)
REAJUSTE DE PRECIOS
533. Reajuste de Precios. Contralora General no se pronuncia sobre casos
concretos
Sobre el particular, me permito manifestarle que esta Contralora General no dictamina ni resuelve acerca de la
procedencia o no de los reclamos de reajustes de precios que se generen en relaciones contractuales con la
Administracin, salvo que la Administracin presente dudas muy puntuales sobre clusulas de reajuste sometidas a
su conocimiento y resolucin. Por lo anterior, le indicamos que corresponde a esa Administracin, bajo su entera y
absoluta responsabilidad, el estudio de la gestin que somete la empresa interesada, teniendo presente que conforme
a nuestros pronunciamientos, la gestin de reajuste deber reconocerse a la empresa a partir de la presentacin de su
gestin o reclamo debidamente justificado (ver nuestro oficio N 1509 de 8 de febrero de 1996) todo de conformidad

184
a los derechos que asisten al particular en su relacin contractual con la Administracin, dentro de los cuales figura el
del equilibrio patrimonial. Asimismo, en el caso en cuestin, esta Direccin General emiti un criterio relacionado
con la posibilidad de tener el reclamo de reajuste como parte de las gestiones que son aprobadas por silencio
positivo, de acuerdo con el numeral 16 de la Ley de Contratacin Administrativa, aspecto que fue expresamente
denegado y que es de su conocimiento, sin perjuicio de que, como ya indicramos, ello obste para que el reajuste se
retrotraiga a la fecha en la que el contratista ejerci su derecho a buscar el mantenimiento del equilibrio econmico
del contrato (ver nuestro oficio N 463 DGCA-51-99 de 18 de enero de 1999). Oficio 2384 de 8 de marzo de 1999
(DGCA 242-99)
534.
Reajuste de Precios. No aplica silencio positivo
[...] el silencio positivo se aplica cuando la gestin planteada por el contratista sea necesaria para la ejecucin del
contrato y, que eventualmente le impida a ese contratista la oportuna ejecucin. Con fundamento en lo anterior,
consideramos conveniente analizar si una gestin en la que se reclame un reajuste de precios se puede considerar, a
la luz de la norma citada, como un asunto directamente relacionado con la ejecucin del contrato. La posibilidad de
que un contratista solicite un reajuste del precio que cotiz a la Administracin, es un derecho que le otorga la Ley de
Contratacin Administrativa en el artculo 18. Sin embargo, ms que un derecho, esta posibilidad fue consagrada por
la Sala Constitucional como parte del principio constitucional de la licitacin pblica denominado principio de
intangibilidad patrimonial. [...] Como vemos, la Administracin Pblica est obligada a velar porque en el contrato
administrativo se mantenga siempre el equilibrio econmico-financiero, y es por esa obligacin que nace un derecho
para el contratista. Sin embargo, ese derecho no es ilimitado en el tiempo, como lo ha sostenido esta Contralora
General de la Repblica en forma reiterada. Lo anterior lo hemos expresado al hacer referencia al reconocimiento de
reajustes de precios por parte de la Administracin al contratista, y lo que se ha dicho es que ese reconocimiento se
debe realizar en forma retroactiva a la fecha en que el contratista present la gestin debidamente fundamentada ante
la Administracin. Con esto queda sumamente claro que un reclamo de reajuste de precios no es materia ligada a la
ejecucin del contrato y como tal no se le aplica el silencio positivo establecido en el artculo 16 de la Ley de
Contratacin Administrativa, pues la no resolucin por parte de la Administracin no afecta propiamente la ejecucin
contractual, ya que aunque tarde mucho en resolver siempre deber reconocer al contratista, en forma retroactiva, el
reajuste de su precio, con el lmite lgico de que se retrocede hasta la fecha en la que el contratista ejerci su derecho
a buscar el mantenimiento del equilibrio econmico del contrato. A lo expresado en el prrafo previo, habra que
aclarar que el contratista podra ejercer acciones legales en defensa de sus derechos constitucionales, si considerara
que con la tardanza de la Administracin en dar respuesta a su reclamo, se lesiona su derecho de peticin,
principalmente por lo que se dispone en el artculo 32 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional. Lgicamente ese
tipo de acciones tendra que ejercerlas ante la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Por lo expuesto,
debemos sealar que el artculo 16 de la Ley de Contratacin Administrativa no es aplicable a la materia de reajuste
de precios, pues esta materia no tiene relacin directa con la ejecucin de un contrato. Oficio 463 de 18 de enero de
1999 (DGCA-51-99)
535.
Reajuste de precios. Silencio positivo no aplica
[...] el silencio positivo se aplica cuando la gestin planteada por el contratista sea necesaria para la ejecucin del
contrato y, que eventualmente le impida a ese contratista la oportuna ejecucin. Con fundamento en lo anterior,
consideramos conveniente analizar si una gestin en la que se reclame un reajuste de precios se puede considerar, a
la luz de la norma citada, como un asunto directamente relacionado con la ejecucin del contrato. La posibilidad de
que un contratista solicite un reajuste del precio que cotiz a la Administracin, es un derecho que le otorga la Ley de
Contratacin Administrativa en el artculo 18. Sin embargo, ms que un derecho, esta posibilidad fue consagrada por
la Sala Constitucional como parte del principio constitucional de la licitacin pblica denominado principio de
intangibilidad patrimonial. [...] Como vemos, la Administracin Pblica est obligada a velar porque en el contrato
administrativo se mantenga siempre el equilibrio econmico-financiero, y es por esa obligacin que nace un derecho
para el contratista. Sin embargo, ese derecho no es ilimitado en el tiempo, como lo ha sostenido esta Contralora
General de la Repblica en forma reiterada. Lo anterior lo hemos expresado al hacer referencia al reconocimiento de
reajustes de precios por parte de la Administracin al contratista, y lo que se ha dicho es que ese reconocimiento se
debe realizar en forma retroactiva a la fecha en que el contratista present la gestin debidamente fundamentada ante
la Administracin. Con esto queda sumamente claro que un reclamo de reajuste de precios no es materia ligada a la
ejecucin del contrato y como tal no se le aplica el silencio positivo establecido en el artculo 16 de la Ley de
Contratacin Administrativa, pues la no resolucin por parte de la Administracin no afecta propiamente la ejecucin
contractual, ya que aunque tarde mucho en resolver siempre deber reconocer al contratista, en forma retroactiva, el

185
reajuste de su precio, con el lmite lgico de que se retrocede hasta la fecha en la que el contratista ejerci su derecho
a buscar el mantenimiento del equilibrio econmico del contrato. A lo expresado en el prrafo previo, habra que
aclarar que el contratista podra ejercer acciones legales en defensa de sus derechos constitucionales, si considerara
que con la tardanza de la Administracin en dar respuesta a su reclamo, se lesiona su derecho de peticin,
principalmente por lo que se dispone en el artculo 32 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional. Lgicamente ese
tipo de acciones tendra que ejercerlas ante la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Por lo expuesto,
debemos sealar que el artculo 16 de la Ley de Contratacin Administrativa no es aplicable a la materia de reajuste
de precios, pues esta materia no tiene relacin directa con la ejecucin de un contrato. Oficio 463 de 18 de enero de
1999 (DGCA-51-99)
536.
Reajuste de precios. Derecho del contratista
La posibilidad de que un contratista solicite un reajuste del precio que cotiz a la Administracin, es un derecho que
le otorga la Ley de Contratacin Administrativa en el artculo 18. Sin embargo, ms que un derecho, esta posibilidad
fue consagrada por la Sala Constitucional como parte del principio constitucional de la licitacin pblica
denominado principio de intangibilidad patrimonial. [...] Como vemos, la Administracin Pblica est obligada a
velar porque en el contrato administrativo se mantenga siempre el equilibrio econmico-financiero, y es por esa
obligacin que nace un derecho para el contratista. Sin embargo, ese derecho no es ilimitado en el tiempo, como lo
ha sostenido esta Contralora General de la Repblica en forma reiterada. Oficio 0463 de 18 de enero de 1998
(DGCA 51-99)
537.
Reajuste de Precios. Debe ser retroactivo
Lo anterior lo hemos expresado al hacer referencia al reconocimiento de reajustes de precios por parte de la
Administracin al contratista, y lo que se ha dicho es que ese reconocimiento se debe realizar en forma retroactiva a
la fecha en que el contratista present la gestin debidamente fundamentada ante la Administracin. Oficio 0463 de
18 de enero de 1998 (DGCA 51-99)
538.
Reajuste de Precios. No es materia de "ejecucin del contrato"
Con esto queda sumamente claro que un reclamo de reajuste de precios no es materia ligada a la ejecucin del
contrato y como tal no se le aplica el silencio positivo establecido en el artculo 16 de la Ley de Contratacin
Administrativa, pues la no resolucin por parte de la Administracin no afecta propiamente la ejecucin contractual,
ya que aunque tarde mucho en resolver siempre deber reconocer al contratista, en forma retroactiva, el reajuste de
su precio, con el lmite lgico de que se retrocede hasta la fecha en la que el contratista ejerci su derecho a buscar el
mantenimiento del equilibrio econmico del contrato. Oficio 0463 de 18 de enero de 1998 (DGCA 51-99)
RECURSO DE APELACIN
539. Recurso de
medicamentos
Apelacin.
No
procede
contra
concursos
"ME"
para
Debe tenerse presente que la intervencin de esta Contralora General en los procedimientos de compra de
medicamentos incluidos en el Formulario Nacional, reactivos y biolgicos, as como materias primas y materiales de
acondicionamiento y empaque requeridos en su elaboracin, est regulado de modo especial por la Ley N 17, Ley
Constitutiva de la Caja Costarricense del Seguro Social, segn lo cual estara excenta para esta clase de compras de
los procedimientos de la Ley de Contratacin Administrativa y por ende, de su rgimen recursivo ordinario. As,
seala el artculo 71 de la preindicada ley: La Caja Costarricense de Seguro Social est autorizada para importar,
desalmacenar, fabricar, comprar, vender y exportar, directamente, medicamentos incluidos en el Formulario
Nacional, reactivos y biolgicos, as como materias primas y materiales de acondicionamiento y empaque,
requeridos en la elaboracin de aqullos. Igualmente queda autorizada para suplir estos mismos artculos a las
instituciones pblicas y privadas que presten servicios de salud. Por su parte, en lo que se refiere al rgimen
procedimental especfico, seala el artculo 72 lo siguiente: Las compras y negociaciones a que se refiere el artculo
anterior se podrn realizar con la sola autorizacin de la Contralora General de la Repblica, de acuerdo con las
siguientes normas especiales: a. La Caja Costarricense de Seguro Social establecer y mantendr actualizado un
registro de oferentes de los productos, con base en su nombre genrico. La Contralora General de la Repblica y la
Auditoria de la Caja Costarricense de Seguro Social tendrn una copia de este registro. La Oficina encargada de las

186
compras pedir libremente las cotizaciones a las empresas nacionales y extranjeras, inscritas en el registro de
oferentes, y sus respuestas sern consideradas ofertas formales si llenan los requisitos del caso. Para tener derecho a
ser consideradas, tales respuestas debern ser dadas por los oferentes dentro de los tres das hbiles siguientes al
recibo de la solicitud de cotizacin. b. La Contralora General de la Repblica deber resolver las autorizaciones de
compra en un plazo no mayor de cinco das hbiles. c. En casos especiales de urgencia, las compras podrn realizarse
con la sola aprobacin de la Auditora de la Caja, pero, en todo caso, la Contralora deber ser informada de la
actuado dentro de las veinticuatro horas siguientes. d. Los funcionarios encargados de la realizacin de las compras,
debern realizarse en las mejores condiciones de calidad y precio, respondern por sus actos y por los daos y
perjuicios que eventualmente puedan causar, de conformidad con la ley.(As reformado por Ley N 6914 de 28 de
noviembre de 1983 y publicado en La Gaceta No. 241 de 21 -121983 ). De frente al marco legal anteriormente
expuesto, podemos observar que el rgimen recursivo ante la Contralora General no est contemplado de modo
expreso. En estos casos, dada la voluntad claramente establecida del legislador de crear un procedimiento de
excepcin, el control de este rgano Constitucional se limita dentro del procedimiento a conferir la autorizacin
referida en el inciso b) del artculo citado. El recurso de apelacin ante esta sede por la va del jerrquico impropio,
est reservado para aquellos procedimientos de contratacin administrativa que se tramitan al amparo del derecho
ordinario, que no tienen previstos controles previos especiales como los establecidos en la normativa que rige este
tipo de compras. En este caso y en principio, la autorizacin que otorga esta Contralora General es una garanta de
transparencia y de legalidad del procedimiento, que si bien podra no cumplirse en todos los casos, lo cierto es que el
Administrado que sienta lesionados sus intereses puede acudir a las vas que le han dispuesto las leyes de la
Repblica, como lo son los recursos ordinarios en sede administrativa, previstos en la Ley General de la
Administracin Pblica y adems el juicio contencioso que establece la Ley Reguladora de la Jurisdiccin
Contencioso Administrativa. Dos son los factores que se han de considerar para fortalecer esta posicin: la
competencia de esta Contralora General no puede ampliarse por simple analoga y adems, el legislador estim que
la participacin de este rgano Contralor se diera en otro momento procesal. As las cosas, el recurso de apelacin
debe ser rechazado de plano, por improcedente, agregando adems que los aspectos de fondo alegados precio e
inscripcin en el registro de proveedores son propios de una resolucin de fondo sobre la materia, la cual, por las
razones apuntadas, esta Contralora General se halla incompetente para emitir. RSL 223-99 de las 12:00 horas del 2
de junio de 1999
540.
Recurso de Apelacin. Procedencia por lneas o renglones
En el caso bajo anlisis, se han impugnado diversos renglones de la licitacin referida, por lo que se hace necesario
realizar algunas observaciones previas que permitan aclarar el sentido de lo que se resolver. En principio debemos
advertir que ni la Ley de Contratacin Administrativa ni su Reglamento General, contemplan norma que regule la
materia recursiva cuando se trate de la impugnacin de varias lneas correspondientes a un mismo concurso, como s
fue contemplado en el artculo 134 del Reglamento de la Contratacin Administrativa [...]. RC-058-2000 de las
15:00 horas del 6 de marzo del 2000
541.
En el caso bajo examen, algunos renglones impugnados no alcanzaran el lmite econmico que hacen admisible el
recurso ante este rgano Contralor, si stas fueran consideradas individualmente por lo que reviste importancia
determinar si avalamos la tesis sustentada o si razones fundadas nos obligan a cambiar de criterio. Sobre el particular
debemos manifestar lo siguiente: La Sala Constitucional, mediante su Voto 998-98, declar inconstitucional, entre
otros, los artculos 27 y 84 de la Ley de Contratacin Administrativa, toda vez que consider que los topes
econmicos all fijados constituan una violacin al artculo 182 de nuestra Constitucin Poltica ya que el
mecanismo de la Licitacin Pblica y su respectivo recurso de apelacin quedaban relegados a casos muy
excepcionales. En el caso especfico del artculo 84 se refera nicamente a los montos que fijaban la competencia
para el recurso de apelacin, sin que se mencionara nada sobre la forma de clculo de esos montos, cuando se tratara
de varias lneas. Es claro que la Sala Constitucional, decret la inconstitucionalidad de la norma referida,
considerando que, al fijarse topes muy altos, se denegaba de alguna manera el acceso a la justicia administrativa;
razn por la cual, de manera expresa, revivi los artculos 93, 94 y de la Ley de Administracin Financiera de la
Repblica, en cuanto a esos lmites econmicos. Al respecto considera esta Contralora General, que no es posible ir
ms all de lo resuelto por el tribunal constitucional y extender la reviviscencia de las supraindicadas normas, a otra
normativa ya derogada, que regula ya no los montos segn cada tipo de procedimiento y aquel a partir del cual es
admisible el recurso de apelacin segn cada grupo presupuestario y objeto contractual, sino normas de
procedimiento, como sera el artculo 134 del antiguo Reglamento de la Contratacin Administrativa. Cabe,

187
entonces cuestionarse, cul sera la normativa vigente aplicable a los recursos planteados en contra de varias lneas.
El artculo 90 del Reglamento General de la Contratacin Administrativa establece literalmente [...]. Como puede
derivarse claramente de la norma supratranscrita, el recurso de apelacin procede en contra de los ACTOS DE
ADJUDICACION, que se ajusten a los parmetros econmicos fijados en los artculos revividos de la Ley de
Administracin Financiera de la Repblica. La normativa citada toma el acto de adjudicacin como un todo integral
y la nica distincin que realiza es entre aquellas lneas recurridas y aquellas lneas no apeladas; con lo cual, lo
procedente es realizar nicamente esa distincin. Consecuentemente se deben sumar, para efectos de admisibilidad
de un recurso, las lneas impugnadas, independientemente de si son accesorias o no, puesto que de distinguir lneas
independientes o accesorias no tendra ningn fundamento legal ni reglamentario, conforme a la normativa que nos
rige. Por otra parte, esta interpretacin es ms acorde con el artculo 3, in fine, de la Ley de Contratacin
Administrativa [...].RC-058-2000 de las 15:00 horas del 6 de marzo del 2000
542.
Realizar una distincin entre lneas accesorias y aqullas que no lo son, deviene en una interpretacin, carente de
sustento normativo que, por dems, cercena la competencia de este rgano Contralor, en materia recursiva de los
diversos actos de adjudicacin, competencia que la misma Sala Constitucional, en el mencionado voto 998-98, ha
rescatado en cuanto a la importancia del control de este tipo de actos por parte de esta Contralora General de la
Repblica [...].RC-058-2000 de las 15:00 horas del 6 de marzo del 2000
543.
En sntesis, cabe decir que, con el fin de determinar la competencia de la Contralora General de la Repblica en
materia de recursos contra los actos de adjudicacin que se compongan de varios renglones, es necesario considerar
LA TOTALIDAD DE LAS LINEAS IMPUGNADAS, independientemente de si son o no accesorias. RC-058-2000
de las 15:00 horas del 6 de marzo del 2000.
544.
Recurso de Apelacin. Improcedente en compras de medicamentos
Debe tenerse presente que la intervencin de esta Contralora General en los procedimientos de compra de
medicamentos incluidos en el Formulario Nacional, reactivos y biolgicos, as como materias primas y materiales de
acondicionamiento y empaque requeridos en su elaboracin, est regulado de modo especial por la Ley N 17, Ley
Constitutiva de la Caja Costarricense del Seguro Social, segn lo cual estara excenta para esta clase de compras de
los procedimientos de la Ley de Contratacin Administrativa y por ende, de su rgimen recursivo ordinario. [...]De
frente al marco legal anteriormente expuesto, podemos observar que el rgimen recursivo ante la Contralora General
no est contemplado de modo expreso. En estos casos, dada la voluntad claramente establecida del legislador de
crear un procedimiento de excepcin, el control de este rgano Constitucional se limita dentro del procedimiento
a conferir la autorizacin referida en el inciso b) del artculo citado. El recurso de apelacin ante esta sede por la
va del jerrquico impropio, est reservado para aquellos procedimientos de contratacin administrativa que se
tramitan al amparo del derecho ordinario, que no tienen previstos controles previos especiales como los establecidos
en la normativa que rige este tipo de compras. En este caso y en principio, la autorizacin que otorga esta Contralora
General es una garanta de transparencia y de legalidad del procedimiento, que si bien podra no cumplirse en todos
los casos, lo cierto es que el Administrado que sienta lesionados sus intereses puede acudir a las vas que le han
dispuesto las leyes de la Repblica, como lo son los recursos ordinarios en sede administrativa, previstos en la Ley
General de la Administracin Pblica y adems el juicio contencioso que establece la Ley Reguladora de la
Jurisdiccin Contencioso Administrativa. Dos son los factores que se han de considerar para fortalecer esta posicin:
la competencia de esta Contralora General no puede ampliarse por simple analoga y adems, el legislador estim
que la participacin de este rgano Contralor se diera en otro momento procesal. RSL 223-99 de las 12:00 horas
del 2 de junio de 1999
545.
Recurso de Apelacin. Lo resuelto no tiene ms recursos
Este Despacho ha sostenido en forma reiterada que el rgimen recursivo en materia de contratacin constituye
materia reglada a nivel de ley especial como lo es la Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento General,
y adems, por disposicin de la Ley General de la Administracin Pblica, artculo 367.2 inciso b), esta materia se
encuentra excluida de la aplicacin del libro segundo de esa ley. As, en resolucin R.S.L. N 415-99 de las 13:00
horas del 23 de setiembre de 1999 se indic: La materia relativa a los contratos del Estado se encuentra regulada

188
por la Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento General. Dentro de este contexto, la Contralora
General ha manifestado en forma reiterada, que en dichas regulaciones se encuentran previstos los diferentes
procedimientos para la concertacin de los negocios que interesan a la Administracin, las regulaciones bsicas en
cuanto a derechos y deberes, garantas, prohibiciones, etc., quedando reglado igualmente lo relativo a la
impugnacin de las resoluciones que emita la Contralora General en procedimientos de objecin al cartel o de
apelacin en contra de actos adjudicatorios. Consecuentemente, la materia en cuestin, goza de un rgimen
recursivo de naturaleza especial, que excluye de su aplicacin, los distintos recursos previstos por la Ley General de
la Administracin Pblica. Ello queda de manifiesto del propio artculo 367.2 de la ltima Ley indicada, al sealar
que se exceptan de su aplicacin, en lo relativo a procedimiento administrativo, Los concursos y licitaciones.
Resulta innegable entonces, que por regla de principio, las resoluciones que se emitan en el trmite de recursos de
objecin o de apelacin a actos adjudicatorios, no pueden ser impugnados conforme a las regulaciones establecidas
en la Ley General de la Administracin Pblica. Todo ello se confirma con el enunciado de los artculos 33 y 34 de
la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica, al sealar en su conjunto que los actos que se dicten
en procedimientos de contratacin administrativa no estarn sujetos al rgimen comn de impugnacin de los
actos administrativos, contenido en la Ley General de la Administracin Pblica y en la Ley Reguladora de la
Jurisdiccin Contencioso Administrativa, dentro de los cuales se encuentran los recursos ordinarios de revocatoria
y apelacin.(Vanse entre otras, las resoluciones No. 96-97, de las 8:30 horas del 12 de mayo de 1997, No. 147-97
de las 10:00 horas del 30 de julio de 1997, No. 255-97 de las 15:00 horas del 29 de octubre de 1997, No. 108-98 de
las 8:00 horas del 28 de abril de 1998). De ese modo, con fundamento en lo anterior, resulta improcedente la
admisin del recurso de revocatoria con apelacin subsidiaria en contra de lo resuelto por este Despacho, sin
perjuicio de que el inconforme acuda a la revisin judicial ordinaria si as lo estima pertinente. Por tal motivo no se
entra a conocer sobre el fondo de los recursos planteados. R-DAGJ-145-99 de las 12:00 horas del 7 de diciembre
de 1999
546.
Recurso de Apelacin. Lneas o renglones accesorios. Admisibilidad
[...] para determinar si dos o ms renglones son accesorios entre s, se debe tener en cuenta, entre otras cosas, si al
momento de promoverse el concurso respectivo, era factible su tramitacin en procedimientos separados, sin que ello
implicara fraccionamiento, o si los bienes pueden cumplir el fin para el cual se adquieren con prescindencia unos de
otros. En el caso objeto de anlisis, tenemos que el monto adjudicado de los temes 2 y 3 del presente concurso
pblico, individualmente considerados, no alcanza el lmite de los 20.000.000,00; adems, los renglones que
conforman este concurso no son accesorios unos de los otros (un enrutador de un servidor de acceso remoto, o stos
de un muro de fuego), y pueden ser adjudicados a diferentes interesados parcialmente-, por lo que el recurso
interpuesto debe ser rechazado de plano respecto de la adjudicacin de dichos temes, puesto que lo procedente era
interponer, contra el acto adjudicatorio de los mismos, el respectivo recurso de revocatoria ante la Entidad promotora
del concurso. RSL 51-99 de las 11:00 horas del 19 de febrero de 1999 [criterio modificado]
547.
Recurso de apelacin. Abuso del derecho por desistir en la Audiencia Final
La empresa apelante desisti de su recurso al contestar la audiencia final. Sobre el particular, debemos considerar
que pese a que la apelante insiste, al contestar su audiencia final, en que obtendra el segundo lugar en la calificacin
y, adems agrega, en forma imprecisa, que podra obtener el primer lugar, pero desiste por tener mejor precio la
adjudicataria, ello demuestra que en la especie se ha dado, de su parte, un claro abuso en el derecho de apelar que le
garantiza el ordenamiento jurdico. R-DAGJ-031-2000 de las 10:00 horas del 25 de enero del 2000.
548.
Recurso de Apelacin. Todos los alegatos deben hacerse en el recurso.
En el caso bajo examen, la demostracin de que la apelante ECOHSA podra estar mejor posicionada que las
elegidas y por ende, que propuso mejores precios que las adjudicatarias, debi de hacerse al interponer el recurso, de
acuerdo con el principio procesal que obliga a hacer valer en el mismo recurso, todos los reparos y alegaciones que
quepan en contra el acto final, con el objeto de que tanto la Administracin como las adjudicatarias pudieran referirse
en forma concreta a ese alegado mejor derecho que se reclama, pues de lo contrario, se violara el principio de
preclusin procesal y el del debido proceso que demandan conocer, en un solo estadio procesal, de todos los reparos
conocidos contra el acto final y probarlos. Por ende, la alegacin o alegaciones de un recurso deben estar fundadas
desde su interposicin, tanto como el caso concreto lo permita. No basta con exponer el reparo sino que quien lo
formule debe tambin aportar o al menos ofrecer prueba idnea para demostrar, por ejemplo para el caso que nos
ocupa, cmo se afectaron los derechos e intereses del apelante (la lesin), por no haberse hecho la comparacin de

189
ofertas tomando en cuenta el rgimen preferencial que dicen les debi ser aplicado. La parte apelante no seala y
menos demuestra que, de serles aplicado el beneficio a que aluden, su oferta sera la mejor calificada de acuerdo
con el sistema previsto, de modo que no existe forma de que la Administracin, en sentido concreto, haya podido
verificar el argumento que se expone de una mejor puntuacin debida a un mejor precio y, en general, de una posible
mejor calificacin que hiciera a la apelante sujeto legitimado para ganar las frmulas que reclama. RSL 323-99 de
las 15:00 horas del 3 de agosto de 1999.
549.
Recurso de Apelacin. Falta de legitimacin por cotizacin parcial
El pliego de condiciones estableci un requerimiento, en cuanto a la lnea uno, de nueve vehculos de traccin
sencilla, aptos para convertir en ambulancia, en tanto que la apelante cotiz OCHOS VEHICULOS DE TRACCION
SENCILLA, APTOS PARA CONVERTIR EN AMBULANCIA, por un valor de cinco millones novecientos noventa
mil colones para un total de cuarenta y siete millones novecientos veinte mil colones cada uno. Por lo expuesto,
observamos que la apelante incumpli con el requerimiento bsico del pliego, al no cotizar la totalidad de los
vehculos solicitados, de donde su oferta no era comparable ni elegible. R-DAGJ-029-2000 de las 9:15 del 25 de
enero del 2000.
550.
Recurso de apelacin. Extemporneo por asueto de fin de ao
De conformidad con lo dispuesto por los artculos 85 de la Ley de Contratacin Administrativa y 91, 93, 95 y 100 del
Reglamento a esa Ley, toda persona que ostente un inters legtimo, actual, propio y directo podr interponer ante la
Contralora General recurso de apelacin, dentro de los diez das siguientes a la publicacin del respectivo acto de
adjudicacin. En el caso que nos ocupa, el plazo de diez das hbiles cuenta a partir del da veintiuno de diciembre y
hasta el da diez de enero del ao dos mil inclusive, sin considerar los das que la institucin permaneci cerrada al
pblico, razn por la cual el recurso formulado por el seor Guerra Hidalgo, el da catorce de enero del dos mil,
resulta extemporneo y as debe declararse. R-DAGJ-026-2000 de las 15:30 del 24 de enero del 2000
551. Recurso de Apelacin. Admisibilidad en casos de adjudicaciones con

prrroga
[...] de conformidad con lo dispuesto por el artculo 17 del Reglamento de la Contratacin Administrativa, para
determinar el procedimiento a seguir respecto de contrataciones de objeto continuo, sucesivo o peridico que se
hayan dispuesto por perodos menores a dos aos, pero que contemplen la facultad de prrrogas facultativas que
puedan superar los 24 meses, se har la estimacin segn el importe de los pagos a efectuar durante dos aos. De ah
que, si tomamos como base de la estimacin hecha por la Administracin, el monto finalmente adjudicado, (puesto
que no conocemos otro, pero estamos seguros que el INS realiz una estimacin seria no se ha dicho nada en
contrario-) , tenemos que llegar a concluir que el procedimiento utilizado por la Administracin fue el correcto y
acorde con las normas vigentes. [...] Ahora bien, en cuanto a la determinacin del recurso que se debe interponer para
impugnar un acto de adjudicacin, el artculo 134 del Reglamento tantas veces citado, establece que ... se tomar en
consideracin el monto adjudicado respecto al rengln o renglones cuya escogencia se pretende impugnar: Si ...
alcanza los lmites que hacen exigible, en cuanto al ente pblico interesado, la licitacin pblica, el recurso a
interponer ser el de apelacin ante la Contralora General; si no alcanza dichos lmites, proceder el de revocatoria
ante la Administracin que promovi el concurso. De acuerdo con el acto de adjudicacin dictado, el monto de
alquiler mensual es de [...] y de conformidad con el cartel del concurso, se suscribir un contrato por un ao, con
posibilidad de prorrogarlo hasta un mximo de cinco. De ah que, segn reiterado criterio de este Despacho, el monto
a considerar para efectos de admisin del recurso, es el que resulte del plazo original del contrato (en este caso un
ao), puesto que las prrrogas son tan solo una posibilidad que tiene la Administracin, pero que de ninguna manera
la comprometen ni obligan, y que en definitiva constituyen un hecho futuro e incierto, pues en estos momentos nadie
puede asegurar si operarn o no. Desde otro ngulo, es evidente que en casos como ste, el adjudicatario lo que
adquiere es el derecho a que la Administracin respete el plazo de un ao del arrendamiento a que se compromete
originalmente; no as en cuanto a las prrrogas puesto que, como antes manifestamos, stas son eventuales y
conforme a lo dispuesto por el numeral 12 del Reglamento tantas veces citado, una vez transcurrido el plazo mnimo
de arrendamiento que se hubiere convenido, la Administracin puede ponerle trmino en cualquier momento sin
responsabilidad, avisando previamente al arrendante. [...] RSL 43-96 de las 14:00 horas del 27 febrero de 1996

190
552. Recurso de Apelacin. Admisibilidad en casos de adjudicaciones con

prrroga
En el presente caso, el plazo de la contratacin es de un ao y el monto adjudicado asciende a un total de once
millones trescientos veintiocho mil colones, suma inferior al lmite establecido para recurrir ante esta sede,
circunstancia que nos obliga a rechazar de plano el recurso interpuesto. [...] Consecuentes con dicho criterio y dado
que tanto en la Ley de Contratacin Administrativa, como en su Reglamento, nicamente se fijan normas tendientes
a la estimacin del negocio para efectos de procedimiento, pero no de impugnacin, a la vez que no se contempla
ninguna norma que contradiga dicha interpretacin, reiteramos que el monto del negocio a considerar es el
correspondiente al plazo adjudicado, sin incluir las prrrogas, razn por la cual en el caso sub examine el recurso a
interponer era de revocatoria ante la propia administracin licitante. R-DAGJ-129-99 de las 9:00 horas del 30 de
noviembre de 1999
553.
Recurso de Apelacin. Aspectos de objecin estn precludos
Compartimos el criterio de la entidad licitante en el sentido de que el recurso de objecin es el remedio procesal
idneo para la impugnacin de las clusulas cartelarias que limitan o restringen de algn modo la participacin en un
concurso o que no establecen con claridad los parmetros de calificacin que se tomarn en cuenta para valorar las
ofertas, no siendo el recurso de apelacin utilizado en forma tarda el remedio para impugnar dichas clusulas
extemporneamente (preclusin procesal). R-DAGJ-021-2000 de las 11:10 del 18 de enero del 2000
554.
Recurso de Apelacin. Presentacin por medio de fax
El recurso de apelacin interpuesto por la empresa Acciona S.A fue presentado ante esta Contralora General por
Grettel Caldera el cuatro de enero del ao en curso, dentro del plazo establecido para apelar. No obstante, dicho
recurso no fue presentado mediante documento original, sino que consta en papel de fax, y a la fecha de emitir esta
resolucin no han ingresado a este Despacho los documentos originales. Ante esta situacin procede entrar a valorar
si un recurso presentado en tiempo, pero en las condiciones expuestas, puede ser admitido para su trmite. La ley de
Contratacin Administrativa, en su artculo 40, dispone que para comunicar los actos de procedimiento, la
Administracin puede utilizar cualquier medio electrnico que garantice la certeza de la recepcin y el contenido del
mensaje. Por su parte, el artculo 45.7 del Reglamento General de Contratacin Administrativa precepta que el
cartel podr contemplar la utilizacin de telex, telegrama, facsmil u otros medios electrnicos de transmisin de
datos para la presentacin de ofertas, previendo en el cartel un plazo de confirmacin por escrito, si as se considera
necesario. De lo anterior se desprende que la utilizacin de medios como el facsmil es permitido en la contratacin
administrativa, pero dentro de la normativa indicada no se contempla ninguna regulacin que faculte el uso de este
medio en la etapa recursiva. En razn del principio de la plenitud del Ordenamiento Jurdico, es preciso recurrir a
otras normas para dar una solucin justa y apropiada al caso que aqu se conoce. As, la Ley Orgnica del Poder
Judicial, en su artculo 6 bis -que fue adicionado por el numeral 9 de la Ley de Reorganizacin Judicial No. 7728 de
15 de diciembre de 1997-, en lo que aqu interesa, dispone: Tendrn validez y eficacia de un documento fsico
original, los archivos de documentos, mensajes, imgenes, bancos de datos y toda aplicacin almacenada o
transmitida por medios electrnicos, informticos, magnticos, pticos, telemticos o producidos por nuevas
tecnologas, destinados a la tramitacin judicial, ya sea que contengan actos o resoluciones judiciales. Lo anterior
siempre que cumplan con los procedimientos establecidos para garantizar su autenticidad, integridad y seguridad.
(...) Las partes tambin podrn utilizar esos medios para presentar sus solicitudes y recursos a los tribunales,
siempre que remitan el documento original dentro de los tres das siguientes, en cuyo caso la presentacin de la
peticin o recurso se tendr como realizada en el momento de recibida la primera comunicacin. (El subrayado no
es del original). Al existir una norma dentro del Ordenamiento Jurdico que regula la utilizacin de medios
electrnicos en la etapa recursiva, y ante la ausencia de regulacin especfica en el campo de la contratacin
administrativa, lo procedente es integrar y aplicar dicho numeral al caso especfico. As las cosas, resulta procedente,
a la luz de las disposiciones contenidas en los artculos 6 y siguientes de la Ley General de la Administracin, admitir
un recurso presentado sin la documentacin original, siempre y cuando sta se haga llegar dentro de los tres da
siguientes posteriores a la recepcin por parte de la Contralora General del facsmil o medio apropiado. En el caso
bajo examen tenemos que el recurso se present el cuatro de enero de dos mil -ltimo da hbil posible para presentar
en tiempo el recurso-, por lo que la parte contaba con tres das hbiles ms sea, hasta el siete de enero- para
presentar los documentos originales, cosa que no se dio. Por consiguiente, lo procedente es rechazar de plano el
recurso de apelacin interpuesto. R-DAGJ-019-2000 de las 15:00 horas del 14 de enero del 2000


555.
191
Recurso de Apelacin. Rechazo de plano. Extemporneo
Que el acto de adjudicacin venido a examen fue publicado en La Gaceta N 244 del jueves diecisis de diciembre de
mil novecientos noventa y nueve, razn por la cual, el plazo de diez das hbiles para impugnarlo, establecido en el
artculo 91.1 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, venci el seis de enero del dos mil. El
apelante present su recurso el siete de enero del dos mil, motivo por el cual la presentacin de su recurso es
extempornea, lo cual fundamenta su rechazo por improcedencia manifiesta, de conformidad con lo previsto por el
artculo 95.5, del Reglamento General de Contratacin Administrativa. R-DAGJ-013-2000 de las 11:45 del 13 de
enero del 2000
556.
Recurso de Apelacin. Legitimacin.
El examen de la legitimacin de la empresa apelante para recurrir el acto de adjudicacin, en relacin con su inters
actual, propio y directo para resultar posible readjudicataria de este negocio, est relacionado directamente con los
aspectos de fondo que fueron alegados, por lo que procedemos a su examen de seguido R-DAGJ-0011-2000 de las
12:30 del 10 de enero del 2000
557. Recurso de apelacin. Preclusin. No se admiten argumentos sobre

aspectos que pudieron objetarse
Hemos observado que una de las firmas que conforman el Consorcio recurrente Publicar S.A.- objet el cartel de
este concurso en tres ocasiones [...], y aunque en una de ellas se le rechaz su recurso por extemporneo [...], en
ningn momento, ni en ninguno de sus planteamientos manifest duda alguna sobre la tipicidad de la figura
contractual propuesta por el ICE. Por lo tanto, desde nuestro punto de vista, la oportunidad procesal para exponer la
argumentacin precluy. R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del 10 de enero del 2000
558. Recurso de Apelacin. Preclusin Ficha tcnica "deficiente" pudo ser

objetada
El hecho alegado en el recurso, referido a que la ficha tcnica aplicable era deficiente, luce evidentemente
extemporneo por cuanto, la fase procesal establecida al efecto para exponer argumentos como el que ahora trae la
recurrente, ya precluy. Tampoco es atendible el argumento expuesto en el orden de que con la nueva ficha tcnica
que se ha elaborado por parte de la Administracin, el producto s cumple, pues se tratara evidentemente de reglas
diversas que aplican a situaciones tambin distintas y en momentos diferentes. En este orden, era entonces a travs
del recurso de objecin al cartel, cuando las consideraciones que ahora expone la recurrente debieron plantearse, de
modo que, al advertir la deficiencia que eventualmente posea la ficha tcnica, se debi proceder a solicitar que,
previo a la recepcin de las propuestas, se aclararan esas disposiciones y se modificara esa ficha tcnica para
eliminar cualquier obstculo ilegtimo a la participacin. A la luz de los principios de seguridad jurdica y de buena
fe, debemos concluir que al disponer claramente la Administracin las reglas que regan este concurso, y no
presentarse reclamo alguno por parte de los interesados en participar, esas reglas deban ser respetadas por todas las
partes y no era posible que estando en curso de ejecucin el trmite de contratacin que se examina, fuesen variados
los trminos y las especificaciones aplicables a este concurso, como parece ser la pretensin de la empresa recurrente
cuando en su recurso apunta que su oferta es ms conveniente en cuanto a precio y cumple con todos los estndares
internacionales y nacionales, a la luz de la NUEVA ficha tcnica que est vigente al da de hoy... (ver pgina cinco
del escrito de apelacin). R-DAGJ-009-2000 de las 12:00 horas del 10 de enero del 2000
559. Recurso de Apelacin. No dar "audiencia" sobre dictmenes no viola el

debido proceso
En otro orden, tenemos que otro de los argumentos en que la firma apelante fundamenta su impugnacin, se orienta
a sealar que en este trmite se le otorg una audiencia sobre la inhabilitacin acordada, y no se le brind
respuesta alguna a las consideraciones que ella expuso dentro del trmino conferido al efecto, lo cual afect su
derecho de defensa. En este sentido, debemos indicar que a la luz de las disposiciones legales reguladoras de la
materia de contratacin administrativa, la discusin de las inconformidades que surjan a raz de las actuaciones
seguidas por la Administracin licitante durante la fase de trmite y adjudicacin de determinado concurso,
encuentra su momento procesal una vez dictado el acto de adjudicacin y se ejercen los medios de impugnacin que
el propio ordenamiento jurdico otorga para combatir las decisiones que en contratacin administrativa adopta la

192
Administracin, de manera que es con la interposicin, ante la propia Administracin, en el caso de que as proceda,
del recurso de revocatoria, o del recurso de apelacin ante esta Contralora General cuando se abre formalmente la
oportunidad procesal para que los participantes combatan los actos de la Administracin que consideren viciados e
irregulares. R-DAGJ-009-2000 de las 12:00 horas del 10 de enero del 2000
560.
Recurso de Apelacin. Preclusin. Principio de Seguridad Jurdica
[...] al interesado en participar en una licitacin, la ley le brinda la posibilidad de coadyuvar con la Administracin en
la definicin de los pliegos de condiciones, mediante la impugnacin de aquellas clusulas que estime son lesivas al
principio de igualdad de participacin o que limiten en forma arbitraria su participacin. En ese sentido, cabe
resaltar que si bien la preparacin de los pliegos de condiciones constituye una actividad exclusiva de la
Administracin licitante que debe asumir bajo su entera responsabilidad y en la cual sta debe prever todo aquello
que resulte previsible, para una mejor ejecucin del contrato que finalmente se llegue a concertar., esa actividad
-como apuntamos- no excluye la colaboracin de terceros interesados en participar en el concurso, gestionando la
remocin de aquellas clusulas cartelarias que, en su criterio, restrinjan ilegtimamente su participacin, infrinjan en
su perjuicio el principio de igualdad o el ordenamiento jurdico. Pero, no podemos admitir que esa intervencin de
los potenciales interesados, en aras de coadyuvar a definir las reglas que regirn el estudio y seleccin de la oferta
ms conveniente, pueda darse en cualquier momento, pues para ello, la Ley de Contratacin Administrativa defini
un momento procesarl preciso, es decir, el primer tercio del plazo abierto para la preparacin de las ofertas...As las
cosas, la intervencin de la firma objetante en el presente caso es tarda (cuando la fase para hacerla est precluida),
por mandato de ley. Y as las cosas, como conclusin general, en abono de los principios de seguridad jurdica y al
principio de preclusin, debemos entender consentidas por los eventuales interesados todas aquellas clusulas no
objetadas en tiempo y forma en un concurso... Tampoco, podemos admitir el conocimiento de alegatos propios de un
recurso de objecin, por va de un recurso de apelacin, los cuales deben de ser expuestos y defendidos en la fase de
preparacin del pliego de condiciones, puesto que una vez que se ha llegado a la etapa de la apertura de las ofertas,
el pliego de condiciones, o cartel de licitacin se consolida y pasa a constituir el marco de referencia para efectuar la
respectiva seleccin de la oferta ms conveniente. La importancia y relevancia del pliego, una vez efectuada la
apertura de las ofertas es tal, que conforme a nuestro ordenamiento jurdico ese cartel consolidado se constituye en el
reglamento especfico de la contratacin. RSL 227-97 de las 13:00 horas del 2 de octubre de 1997
561.
Recurso de apelacin. Rechazo de plano. Cuanta
En el presente caso, tenemos que el monto total adjudicado es de tres millones novecientos sesenta y nueve mil
ciento ochenta colones, suma inferior al lmite establecido para recurrir ante esta sede, circunstancia que nos obliga a
rechazar de plano la apelacin instaurada, por cuanto el recurso que corresponda interponer era el de revocatoria
ante la Administracin licitante R-DAGJ-010-2000 de las 12:15 del 10 de enero del 2000
562. Recurso de Apelacin. Admisibilidad. Lneas deben sumarse si tienen

conexin
[...] cabe sealar que si bien esta Contralora General ha determinado la aplicacin de los criterios anteriores a la
nueva Ley de Contratacin Administrativa en cuanto a la admisibilidad de recursos de frente a las lneas
independientes entre s (cf: Resolucin N51-99 de las 11:00 horas del 9 de febrero de 1999), en el presente caso
dicho criterio no es de aplicacin, pues independientemente del destino que se d a cada uno de los equipos que se
van a comprar para las lneas 2 y 3, es lo cierto que hay una evidente conexin entre ellos, por tratarse de los mismos
proveedores y por cuanto las descripciones de ambos equipos difieren en cuanto a capacidades pero no en cuanto a
naturaleza (ver folios 740 y 737), de modo que se cumplen una serie de presupuestos bsicos como son: a) necesidad
claramente determinada ambos equipos pertenecen a un solo proyecto; b) disponibilidad presupuestaria y c)
competitividad entre proveedores. Ante este panorama, si la Administracin hubiese tramitado compras separadas
para cada una de estas lneas es muy probable que tal hecho se hubiese catalogado como fraccionamiento, de donde
es procedente sumarlas para los efectos de este recurso de apelacin. RSL 101-99 de las 11:30 del 22 de marzo de
1999
563.
Recurso de Apelacin. Declaratoria de desierto no tiene apelacin
[...] la declaratoria de desierta no tiene recurso de apelacin ante este Despacho, pero s resulta procedente su
impugnacin en la va contenciosa (Jurisdiccin Contencioso-Administrativa), pues el acto de declaratoria de

193
desierta debe estar debidamente motivado, es decir, deben sealarse expresamente los motivos de inters pblico
para adoptar esa decisin, segn lo ordenado expresamente por la Ley de la Contratacin Administrativa (numeral
29), precisamente por la inversin de recursos humanos y econmicos que se han efectuado en el trmite del mismo
por parte de la Administracin interesada y de los oferentes, y que se pierden al declararse desierto el concurso, as
como la oportunidad de atender la necesidad que dio lugar a que se promoviera esa contratacin. Oficio 2242 de 4
de marzo de 1999 (DGCA 239-99)
564.
Recurso de Apelacin. Agota la va administrativa
[...] en reiteradas oportunidades este Despacho ha manifestado que el rgimen recursivo en materia de contratacin
administrativa es especial, con respecto al previsto para la impugnacin de los actos administrativos por la Ley
General de la Administracin Pblica. Conforme a la Ley de Contratacin Administrativa, en los supuestos en que
esta Contralora General de la Repblica sea competente para conocer del recurso de apelacin, en grado de superior
jerrquico impropio, nuestra resolucin da por agotada la va administrativa y abre la posibilidad, en caso de que
subsista la inconformidad del apelante, de plantear el correspondiente recurso contencioso especial, previsto en los
artculos 90, prrafo 2 de la Ley de Contratacin Administrativa, 89 y 90 de la Ley Reguladora de la Jurisdiccin
Contencioso Administrativa. La interposicin de esos recursos debe ser ejercida dentro de los plazos establecidos en
la Ley de Contratacin Administrativa y en la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa. En lo
que interesa, este Despacho ha sealado expresamente: [...] CONSIDERANDO UNICO El rgimen recursivo en
materia de contratacin administrativa es especial con respecto al rgimen de impugnacin general de los actos
administrativos, regulado en la Ley General de la Administracin Pblica. De este modo, la resolucin del recurso
de apelacin, dictada por esta Contralora General de la Repblica, en grado de superior jerrquico impropio de la
Administracin Pblica, da por agotada la va administrativa, conforme a los numerales 34 de nuestra Ley Orgnica,
90 de la Ley de Contratacin Administrativa y 100 de su Reglamento General y abre las puertas del recurso
contencioso especial, a quien resulte inconforme con lo resuelto, segn lo previsto en el artculo 89 y siguientes de
la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa. La adicin y aclaracin de nuestras resoluciones,
en sentido tcnico, no constituye una revisin de lo resuelto, puesto que, por medio de esta articulacin, slo es
posible corregir errores materiales, precisar trminos del pronunciamiento, o bien, subsanar una omisin, pero no
corregir, variar o modificar la sentencia, porque con ello se violaran los principios de seguridad y certeza jurdica y
de justicia pronta y cumplida, conforme a lo indicado por la Sala Constitucional en sus Votos 485-94 y 032-95, la
cual acept, incluso, que la adicin o aclaracin verse sobre la parte considerativa, siempre y cuando, las premisas
desarrolladas no sean lo suficientemente claras para entender las conclusiones en la parte resolutiva de la sentencia.
Por lo que viene expuesto, dejamos sentada, una vez ms, nuestra posicin sobre la improcedencia de acudir a
recursos no previstos y a articulaciones impertinentes para impugnar lo resuelto por este Despacho, salvo lo indicado
en cuanto a la adicin y aclaracin de nuestras resoluciones, con el alcance y los lmites que a sta le ha dado la
misma Sala Constitucional en los votos referidos. La nulidad de las resoluciones se impugna mediante recursos, la
nulidad de las actuaciones acaecidas durante el procedimiento se impugna mediante incidentes... En cuanto al
recurso de revisin, su aplicacin a los procedimientos de contratacin administrativa est expresamente excluida,
por el artculo 367.2 de la Ley General de la Administracin Pblica. La materia de recursos es reglada; por tanto
este Despacho est inhibido de admitir recursos para los que no tiene competencia... En otro orden de ideas, sobre la
nulidad que solicita acoger el incidentista, basado en dos precedentes de este Despacho, las resoluciones N 46-91,
N 78-91, debemos sealar que se refieren a marcos fcticos distintos, toda vez que en el primero anul el acto de
adjudicacin y en el segundo, el procedimiento, mientras que, en el presente caso, se trata de una resolucin
confirmatoria del acto de adjudicacin, de lo cual ya deriv un derecho el adjudicatario. Por los motivos expuestos,
se impone rechazar de plano, por improcedente, el recurso de revisin de la resolucin 58-97 y rechazar de plano el
incidente de nulidad, por cuanto, la nulidad de esa resolucin debieron acusarla los inconformes en el recurso
contencioso especial, y no mediante un incidente, toda vez que no existe un procedimiento pendiente de resolucin
que le d fundamento... (vase resolucin No. 96-97 de las 8:30 horas del 12 de mayo de 1997. En este mismo
sentido, ver resoluciones Nos. 147-97 de las 10:00 horas del 30 de junio de 1997, 255-97 15:00 horas del da 29 de
octubre de 1997, 108-98 de las 8:00 horas del da 28 de abril de 1998). Esta misma posicin, fue desarrollada en la
resolucin No. 396-CO, de las 15:00 horas del 11 de diciembre de 1998, en donde se manifest: [...] IV.- Tal es la
especialidad del rgimen previsto para la impugnacin de los actos que se emitan en materia de contratacin
administrativa, que el mismo legislador previ un procedimiento judicial especial regulado en el Captulo IV,
Seccin Cuarta de la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa, en el cual se seala que la
impugnacin de los contratos de la Administracin Pblica y de la decisin final que recayere en toda licitacin del
Estado, ser de conocimiento directo del Tribunal Superior respectivo, y que la resolucin que en tal proceso de
dicta, carece de ulterior recurso en sede jurisdiccional. Por otro lado, puede observarse tambin cmo los plazos que

194
se establecen en dicho procedimiento para las actuaciones tanto del Tribunal como de las partes son sumamente
cortos, dado el inters del legislador de dotar a una materia tan delicada como la de las contrataciones del Estado, de
un rgimen de impugnacin diferente al que rige el comn de los actos administrativos. A mayor abundamiento, vale
la pena indica que al igual que acontece en sede administrativa, la resolucin que se adopte en va judicial carece de
recurso de alzada ante el Superior de aqul que ha adoptado la decisin que genera inconformidad para una de las
partes (El resaltado no es del original). [...] En cuanto al tema de la nulidad de resoluciones, este Despacho ha
manifestado, lo siguiente: [...] En este sentido, entendemos que la nulidad de una resolucin, sea de la que dicte la
propia Administracin que decide el negocio (acto de adjudicacin), o, bien, la que dicte esta Contralora General de
la Repblica al resolver el recurso de apelacin, debe alegarse al interponerse el recurso que quepa en contra de ellas
(ver resolucin 147-97 de las 10:00 horas del 30 de junio de 1997). En el presente caso, no existe para este Despacho
la posibilidad de admitir recurso alguno en contra de la resolucin No. 475-98 dictada por este Despacho, en razn
de que el recurso que cabe para solicitar la nulidad de la citada resolucin es el contencioso especial, ante la
jurisdiccin contenciosa administrativa. RSL 42-99 de las 9:30 horas del 8 de febrero de 1999
565. Recurso de Apelacin. Allanamiento de todas las partes hace innecesaria la

audiencia final
En el caso bajo examen, por las particulares circunstancias concurrentes, este Despacho estima que conferir la
audiencia final de ley no tendra finalidad prctica alguna, en razn de que los alegatos de la apelante han sido
acogidos tanto por la entidad licitante como por la firma adjudicataria, de manera que no existen puntos en
controversia sobre los cuales se puedan exponer las conclusiones y apreciaciones de una y otra parte. Asimismo,
debemos indicar que el artculo 304, del Cdigo Procesal Civil, en lo que interesa, dispone: Artculo 304.Allanamiento. Si el demandado se allanare a lo pretendido en la demanda, el juez dictar sentencia sin ms trmite,
salvo que el juez sospeche que hay un fraude procesal, en cuyo caso ordenar la prctica de las pruebas mediante
auto que no tendr ms recurso que el de revocatoria... Por los anteriores motivos y en atencin a principios de
razonabilidad y de economa procesal procede, en forma interlocutoria, entrar a conocer el fondo del asunto. Al
respecto, este Despacho estima que la oferta de la apelante fue considerada una oferta elegible, segn consta en el
estudio tcnico que suscriben los ingenieros [...]. Asimismo, como lo indica la apelante, el rubro de clientes
representativos, le fue calificado con 10 puntos, siendo su calificacin final de 75.18, contra un 85.4 que obtuvo la
adjudicataria. No obstante, al haber admitido su error al calificar el rubro de clientes representativos y ese hecho
tambin haber sido admitido por la adjudicataria, procede declarar con lugar el recurso, sin ms trmite, con el fin de
que la Administracin licitante proceda a recalificar la oferta de la apelante, en la forma prevista por el numeral
100.2. del Reglamento General de Contratacin Administrativa. RSL 46-99 de las 15:00 horas del 15 de febrero de
1999
566. Recurso de Apelacin.

readjudicacin
Apelante
no
tiene
puntaje
necesario
para
La impugnante no cuestiona en su recurso el puntaje que se le asign a su plica, por lo que debemos concluir que, en
caso de que prosperara la apelacin por ella interpuesta, no podra ser vlidamente beneficiada con una eventual
readjudicacin. [...] A mayor abundamiento de razones, procede declarar que en el recurso que por este medio se
conoce, la impugnante no adujo ni mucho menos demostr la existencia de vicios capaces de producir la nulidad
absoluta del acto de adjudicacin dictado o del procedimiento concursal seguido. As las cosas, se concluye que la
apelante no acredit en su recurso su aptitud para resultar readjudicataria, por lo que procede revocar la audiencia
inicial concedida por este Organo Contralor, mediante auto de las 15:30 horas del da 4 de febrero de 1999, y
rechazar de plano, por improcedencia manifiesta, la apelacin instaurada [...]. RSL 85-99 de las 11:00 horas del 12
de marzo de 1999
567.
Recurso de Apelacin. Aplican montos vigentes al momento de apelar
En el pasado, cuando se han modificado los lmites econmicos establecidos en la Ley de Administracin Financiera
de la Repblica, el parmetro utilizado para definir la procedencia de un recurso de apelacin ha sido aplicar los
montos vigentes al momento de impugnar la decisin. En este sentido, vanse las resoluciones nmeros 48-95 y 5295, de las trece horas con treinta minutos del veinte de febrero de mil novecientos noventa y cinco y ocho horas
quince minutos del veintisiete de febrero siguiente. Dicha tesis ha sido reiterada en las resoluciones nmeros 321-98
y 354-98, entre otras, dictadas por este Despacho luego de la entrada en vigencia de los nuevos lmites para
contratar. RSL 36-99 de las 9:00 horas del 3 de febrero de 1999


568.
195
Recurso de Apelacin. Audiencia final no permite nuevos argumentos
Que en cuanto a lo manifestado por la firma recurrente, al contestar la audiencia final que le fue conferida en el
trmite de esta litis, en el sentido de que la oferta de la firma [...] incumple aspectos esenciales del cartel,
concretamente el punto 2.22 de las Especificaciones Tcnicas, donde se establece la obligacin de los oferentes de
indicar la expectativa de vida til de los acumuladores ofertados y de describir el mtodo seguido por el fabricante
para establecer la vida til del acumulador, so pena de producir la exclusin de las ofertas que omitieran cumplir con
ello, diremos que tal argumentacin resulta extempornea, por cuanto se formul fuera del momento procesal
previsto para fundamentar el recurso, por lo que el mismo resulta inadmisible y as debemos declararlo. RSL 67-99
de las 14:00 horas del 2 de marzo de 1999
569.
Recurso de Apelacin. Clculo de la cuanta cuando est en dlares
Es preciso determinar si la suma de $48.368,00 alcanza los veinte millones de colones, a efectos de establecer la
procedencia o no del recurso. Dado que el monto adjudicado est fijado en dlares es necesario establecer cul es la
fecha que debe tomarse para hacer la conversin del precio de la divisa extranjera. Sobre el particular, encontramos
que el Reglamento General de Contratacin Administrativa vigente no contiene una norma especial que regule esa
situacin, como s fue previsto por el artculo 134, del anterior Reglamento de la Contratacin Administrativa, el cual
dispona: Artculo 134.- ...Si el monto adjudicado se encuentra consignado en una moneda extranjera, su
conversin a colones para determinar cul de los recursos es el procedente, se har utilizando el tipo de cambio
interbancario de venta del dlar de los Estados Unidos de Amrica con respecto al coln, que se encuentre vigente
el da en que se publique en el Diario Oficial el respectivo aviso de adjudicacin. (subrayado agregado). Por su
parte, el artculo 3, de la Ley de Contratacin Administrativa establece que las disposiciones de esta Ley se
interpretarn y aplicarn en concordancia con las facultades de fiscalizacin superior de la hacienda pblica que le
corresponden a la Contralora General de la Repblica, de conformidad con su Ley Orgnica y la Constitucin
Poltica. En ese orden de ideas, estimamos que la interpretacin que se adopte en estos casos, donde las
adjudicaciones cuestionadas se hayan adoptado en una moneda extranjera y ante un vaco normativo del Reglamento
General de Contratacin Administrativa, debe ser aquella que integre una solucin lgica y justa, pro actione, por
parte de este Organo Contralor. Al igual que oportunidades anteriores, esta Contralora General ha integrado la
resolucin de casos concretos, ante vacos normativos de la vigente Ley de Contratacin Administrativa y de su
Reglamento General, con soluciones similares a las arbitradas por el anterior Reglamento de la Contratacin
Administrativa, como fue el caso del desecho de las fracciones para determinar la admisibilidad de los recursos de
objecin (ver Resolucin N239-96 de las ocho horas con treinta minutos del diecisiete de octubre de mil
novecientos noventa y seis). En el caso bajo examen, estimamos que es preciso (ante el vaco normativo del
Reglamento General de Contratacin Administrativa) integrar una solucin similar a la establecida en el anterior
Reglamento de la Contratacin Administrativa, de modo que la admisibilidad del recurso de apelacin, cuando el
monto adjudicado se encuentre consignado en una moneda extranjera se har utilizando el tipo de cambio
interbancario de venta del dlar de los Estados Unidos de Amrica con respecto al coln, que se encuentre vigente al
da en que se publique en el Diario Oficial el respectivo aviso de adjudicacin. R-DAGJ 166-99 de las 8:45 horas
del 20 de diciembre de 1999
570.
Recurso de Apelacin. Calificacin insuficiente para ser readjudicatario
Segn consta en el folio 437 del expediente administrativo, la empresa apelante LOTO INGENIEROS
CONSTRUCTORES S.A. obtuvo una calificacin de 61,57%. En vista de que dicha firma en su recurso de apelacin
no cuestiona la calificacin que le asign la Administracin, debemos entender que est de acuerdo con ella. Luego,
resulta evidente que su oferta no alcanz la nota mnima exigida por el cartel para no ser excluido del concurso. Debe
recordarse que el artculo 95.1 del Reglamento General de Contratacin Administrativa dispone que se considerar
improcedente el recurso de apelacin interpuesto por persona que carezca de inters legtimo, entendido como la
aptitud para resultar adjudicatario, ya sea porque su propuesta resulte inelegible o porque an de prosperar su recurso
no pueda resultar readjudicatario de acuerdo con los parmetros de calificacin fijados en el cartel. Por lo tanto,
queda sumamente claro que la situacin de la apelante se enmarca dentro de lo establecido en el referido numeral
95.1., del cuerpo normativo supra sealado. RSL 107-99 de las 9:00 horas del 24 de marzo de 1999


571.
196
Recurso de Apelacin. Carga de la prueba
Tampoco correspondera a este Despacho entrar a probar que ese incumplimiento hipottico que acusa la apelante se
dara, porque a quien correspondera demostrar que la adjudicataria incumplira con el cartel, es a la apelante, de
acuerdo con el principio en materia probatoria de que quien afirma, es quien demuestra. Por ende, este Despacho
consider inconducente el pedido de prueba solicitado por el apelante, por cuanto la demostracin de que el equipo
adjudicado incumple con el cartel, corresponde hacerla al personal tcnico de quien recurre y reclama para s la
adjudicacin; de modo que, de frente a una aseveracin no demostrada, lo que corresponde es interpretar el ajuste de
la oferta al cartel (artculos 4, de la Ley de Contratacin Administrativa y de su Reglamento General), todo lo cual
queda debidamente respaldado por la garanta de cumplimiento, que en su oportunidad debe rendir quien resulta
adjudicatario del negocio. RSL 40-99 de las 13:30 horas del 5 de febrero de 1999
572.
Recurso de Apelacin. Carga de la prueba y momento para alegar
En el caso bajo examen, estimamos que de previo a considerar los aspectos alegados, debemos establecer una serie
de precisiones, de principio, referentes a la tcnica del recurso de apelacin, toda vez que en su escrito de
interposicin, la empresa apelante plantea lo que ella misma identifica como supuestos y dudas, las que desprende de
informacin obtenida a travs de la red Internet, para tratar de sustentar sus planteamientos acerca de si el equipo
adjudicado por la Caja Costarricense de Seguro Social se ajusta o no a las condiciones cartelarias. En ese orden de
ideas, debemos ser enfticos, como lo indicamos ya en nuestra resolucin R.S.L. N40-99 de las 13:30 horas del 5 de
febrero de 1999, que el recurso de apelacin debe establecer en forma categrica los aspectos que cuestiona y la
prueba de las aseveraciones en que se sustenta su inconformidad, lo cual deriva de un principio fundamental en
materia probatoria de que quien afirma, prueba. Este Despacho, en la Resolucin N40-99, estableci, en lo que
interesa: ...Tampoco correspondera a este Despacho entrar a probar que ese incumplimiento hipottico que acusa la
apelante se dara, porque a quien correspondera demostrar que la adjudicataria incumplira con el cartel, es a la
apelante, de acuerdo con el principio en materia probatoria de que quien afirma, es quien demuestra. Por ende, este
Despacho consider inconducente el pedido de prueba solicitado por el apelante, por cuanto la demostracin de que
el equipo adjudicado incumple con el cartel, corresponde hacerla al personal tcnico de quien recurre y reclama para
s la adjudicacin; de modo que, de frente a una aseveracin no demostrada, lo que corresponde es interpretar el
ajuste de la oferta al cartel (artculos 4, de la Ley de Contratacin Administrativa y de su Reglamento General), todo
lo cual queda debidamente respaldo por la garanta de cumplimiento que, en su oportunidad, debe rendir quien
resulta adjudicatario del negocio. Finalmente, en relacin con este punto, tampoco la apelante demuestra que la PC
opcional cotizada por la adjudicataria sea parte del requerimiento bsico; es decir, que sea necesaria para la
operacin de la central. La adjudicataria aleg que ese equipo opcional brinda la posibilidad de operar un sistema
que ampla las comunicaciones, pero que lo cotizado en la opcin bsica cumple con lo solicitado, lo cual tampoco
fue desvirtuado por la apelante.. (ver considerando de fondo, punto 2). En el caso bajo examen, la recurrente ms
que imputar determinados incumplimientos, lo que hace es exponer una serie de dudas en relacin con la capacidad
que tiene el sistema de monitoreo materno-infantil que ha sido adjudicado y aporta una serie de informacin de la red
Internet, con base en la cual pretende sustentar sus cuestionamientos y dudas. Sobre el particular, debemos reiterar
que el fundamento del recurso debe partir de aseveraciones categricas debidamente demostradas, no de dubitaciones
de la parte. En segundo lugar, debemos sealar que la informacin que brinda la red de Internet no tiene la virtud de
desdecir la oferta, aunque esa informacin podra ser til sin que constituya plena prueba- a la parte inconforme
para sustentar sus aseveraciones (cfr. numeral 92.2., del Reglamento General de Contratacin Administrativa) o a la
Administracin para plantear sus cuestionamientos a los oferentes durante la fase de estudio y seleccin de la oferta.
Sin embargo, en materia de contratacin administrativa debemos indicar que la oferta constituye el acto voluntario de
la parte, que da respuesta al pliego de condiciones, cuya interpretacin debe ser hecha con ajuste al principio de
buena fe y de conservacin de actuaciones, del cual deriva, una vez que la oferta es aceptada por su ajuste
sustancial al pliego- y valorada con el mejor puntaje (de acuerdo al sistema de valoracin implementado), el respecto
[sic] contrato. RSL 52-99 de las 13:00 horas del 19 de febrero de 1999
573.
Recurso de Apelacin. Extemporaneidad por intentar antes Revocatoria
[...] este Despacho ha logrado determinar que el recurrente debi haber interpuesto el recurso de apelacin ante este
Organo Contralor, dentro de los diez das siguientes a la notificacin de adjudicacin del concurso referido, lo cual
no lo hizo, ya que present recurso de revocatoria ante el Ente licitante; por consiguiente, al haber interpuesto el
recurso de apelacin ante este Despacho hasta el da 8 de enero en curso, el recurso resulta ser extemporneo. Ahora
bien, si por la fecha en que fue interpuesto el recurso ante este Despacho, el deseo del recurrente era interponer

197
recurso de apelacin contra el acto que rechaz de plano el recurso de revocatoria se impondra declarar su
improcedencia manifiesta, por cuanto no existe norma jurdica que contemple recursos de apelacin ante este
Despacho en contra de actos de esa naturaleza. Cabe sealar que, por agotada la va administrativa, el recurrente
debi gestionar ante la instancia judicial, dentro del plazo que establece la Ley Reguladora de la Jurisdiccin
Contenciosa Administrativa. RSL 28-99 de las 8:00 horas del 25 de enero de 1999
574.
Recurso de Apelacin. Falta de legitimacin por falta de puntaje
En principio, cuando una oferta es declarada inelegible no es valorada (calificada) por la Administracin, ya que
segn el artculo 56.4 del Reglamento a la Ley de Contratacin Administrativa, una vez determinado cules ofertas
son elegibles legal, financiera y tcnicamente, la Administracin proceder a la calificacin de stas. En el presente
caso, los hechos no se sucedieron en ese orden, sea primero establecer la elegibilidad de la oferta y luego someterla a
calificacin. Todo lo contrario; segn hemos podido constatar durante el estudio del expediente, la Administracin
elabor cuadros de calificacin no definitivos, en los cuales, para la lnea uno, la empresa Disexport Sociedad
Annima obtuvo un puntaje de ochenta y tres punto ochenta y cuatro por ciento, ocupando as el tercer puesto. En
primer lugar y con un puntaje de noventa y ocho por ciento, se encuentra la oferta adjudicada, sometida por Motores
Dos Mil, Sociedad Annima (ver hecho probado No.5). Para la lnea siete, Disexport Internacional, Sociedad
Annima, obtuvo una calificacin de ochenta y seis punto cuarenta y cuatro por ciento, ocupando el cuarto puesto
dentro de la tabla. En primer lugar est la empresa adjudicataria, Motores Dos Mil, Sociedad Annima, con una
calificacin de noventa y cinco punto noventa y dos por ciento (ver hecho probado No.5). Este cuadro de
calificaciones, aunado al hecho de que la recurrente cuestiona slo su exclusin, del procedimiento sin objetar el
puntaje obtenido por ellos y sus competidores, nos lleva necesariamente a concluir que la empresa adjudicataria de
ambos temes (uno y siete) lleva razn al decir que Disexport Internacional, Sociedad Annima, carece de
legitimacin para impugnar estas lneas. En efecto, el artculo 95.1 del Reglamento, dispone la improcedencia de un
recurso de apelacin, cuando la oferta del recurrente no sea susceptible de ser beneficiada, vlidamente, con un acto
de readjudicacin, de acuerdo con los parmetros de calificacin establecidos en el cartel. Aqu, la propuesta
presentada por Disexport Internacional, Sociedad Annima, nunca podra ser readjudicada, por dos motivos; el
primero, porque de acogerse su pretensin, la oferta sera elegible, pero esto no afecta el puntaje obtenido por ellos
durante el proceso de evaluacin, que en ningn momento cuestionaron, ms bien aceptaron tcitamente. El
segundo, porque desde el mismo momento en que existen otras ofertas mejor posicionadas, cuya calificacin no se
combate, no existen razones para pensar que la tabla de puntuacin deba variar. Es ms, la propia recurrente, al
atender la audiencia final, manifiesta que: En cuanto a la parte admitida de la apelacin, mantenemos y concretamos
nuestra legtima pretensin a que se considere elegible nuestra oferta y no se le prive injustamente de la tambin
ilegtima- posibilidad de resultar readjudicataria en aqulla lnea en que obtuvo mayor puntuacin que la empresa
Auto Matra S.A., sugiriendo muy respetuosamente- que al tenor de la doctrina que inspira el artculo 333.1 de la Ley
General de la Administracin Pblica, este caso sea decidido por materias separables; o bien (si ello facilita las
cosas), se acoja un desestimiento de nuestra parte en cuanto a las otras dos lneas que se han tenido por impugnadas,
pues slo pretendamos que se nos readjudicaran aquellas en las cuales obtuvimos mejor calificacin, muchas de las
cuales fueron declaradas desiertas (el subrayado es nuestro). Por consiguiente, de conformidad con el artculo 86 de
la Ley de Contratacin Administrativa, que permite declarar la inadmisibilidad de un recurso en cualquier momento
en que se determine la existencia de algn supuesto de esta naturaleza, se debe rechazar el recurso interpuesto por
Disexport Internacional en cuanto a los temes uno y siete, por no ser su oferta susceptible de readjudicacin. RSL
97-99 de las 8:00 horas del 22 de marzo de 1999
575. Recurso de Apelacin. Falta de legitimacin por no alcanzar puntaje

necesario
Tenemos que solicita la firma impugnante [...], en sntesis, que se le acrediten un total de 20 puntos respecto de
distintos rubros, pero este Despacho, una vez analizado el expediente administrativo del presente concurso, ha
verificado que a la oferta de la firma adjudicataria el INS le asign un total de 93.73 puntos, y a la plica base de esta
recurrente le otorg un total de 68.00 puntos y a sus propuestas alternativas nmeros 1, 2 y 3 les asign un total de
67.31, 67.17 y 66.50 puntos, respectivamente (ver el DETALLE DE LA EVALUACION DE LOS OFERENTES
LICITACION PBLICA N76-98 ÈSTACIONES DE TRABAJO, en expediente administrativo), por lo que, de
sumarse los 20 puntos que la apelante echa de menos en los puntajes aludidos, no alcanzara al puntaje obtenido por
la oferta de la adjudicataria. As las cosas, debemos concluir que, en caso de que prosperara el recurso de apelacin
interpuesto por la firma [...], no podra ser vlidamente beneficiada con una eventual adjudicacin en este caso
readjudicacin-, de acuerdo con los parmetros de calificacin que rigen el presente procedimiento licitatorio, en tanto

198
no alega ni mucho menos demuestra- que a la oferta de la adjudicataria haya que restarle puntos, ni que, al sumarle los
20 puntos a la calificacin de la impugnante, ocupe un lugar por encima de aqulla propuesta. Asimismo, tenemos que,
aparte del alegato arriba referido, relativo a la puntuacin, la recurrente no adujo en su apelacin la existencia de vicios
esenciales o significativos capaces de excluir la plica de la adjudicataria, del presente concurso, por lo que se concluye
que la impugnante no acredit en su recurso su aptitud para resultar readjudicataria. Por lo anteriormente expuesto,
procede rechazar de plano, por ser manifiestamente improcedente, la apelacin instaurada por la empresa arriba
referida. RSL 39-99 de las 13:00 horas del 4 de febrero de 1999
576.
Recurso de Apelacin. Falta de legitimacin por puntaje insuficiente
Tenemos que en el Cuadro Evaluacin de ofertas presentadas al presente procedimiento licitatorio, se asignaron los
siguientes puntajes totales: un 95.00% a la plica de la firma adjudicataria UNISYS DE CENTRO AMERICA, S.A.;
un 52.50% a la oferta de la firma GUILA EQUIPOS TECNICOS, S.A. y un 45.93% a la propuesta de la empresa
apelante GRUPO DE SOLUCIONES INFORMATICAS GSI, S.A. (ver dicho cuadro en expediente administrativo).
Por otra parte, tambin tenemos que la impugnante no cuestiona en su recurso el puntaje que se le asign a su plica,
por lo que debemos concluir que, en caso de que prosperara la apelacin por ella interpuesta, no podra ser
vlidamente beneficiada con una eventual readjudicacin, ya que existe otra oferta elegible de una firma que no es
parte en el presente proceso de apelacin- que tiene un puntaje ms alto que la recurrente. A mayor abundamiento,
procede declarar que, en el recurso que por este medio se conoce, la impugnante no adujo, ni mucho menos demostr
la existencia de vicios capaces de producir la nulidad absoluta del acto de adjudicacin dictado o del procedimiento
concursal seguido. As las cosas, se concluye que la apelante no acredit en su recurso su aptitud para resultar
readjudicataria, por lo que procede revocar la audiencia inicial concedida por este Organo Contralor mediante auto
de las 13:00 horas del da 17 de febrero de 1999, y rechazar de plano, por ser manifiestamente improcedente, la
apelacin instaurada. RSL 140-99 de las 13:00 horas del 13 de abril de 1999
577.
Recurso de Apelacin. Quien alega debe probar
[...] es indispensable recordar para quienes afirman un hecho, que no basta con alegar los supuestos incumplimientos,
sino tambin, se debe aportar toda aquella informacin y prueba fehaciente para fundamentar sus argumentaciones,
as como determinar la trascendencia de lo alegado. No debe pretenderse entonces que, por el simple hecho de alegar
un incumplimiento, este Organo Contralor deba tenerlo por acreditado. Es imperioso aportar razones y los medios
probatorios pertinentes, que demuestren la existencia real de la situacin planteada. De esta manera, dado que la
firma adjudicataria no ha aportado suficiente informacin para demostrar el incumplimiento que aduce ni su
trascendencia jurdica, es lo procedente tener por desestimado el alegato de comentario. RSL 113-99 de las 15:00
578.
Recurso de Apelacin. Readjudicacin no es un acto "firme"
La anterior conclusin, en criterio de este Despacho, es errnea, ya que confunde lo que es la resolucin (acto) que
anul la primera adjudicacin (resolucin que s tiene la virtud de agotar la va administrativa), con el acto mediante
el cual se dispuso la readjudicacin del concurso, el cual, por ser un acto nuevo distinto a aquel mediante el cual se
anul el acto original de adjudicacin- que, de conformidad con lo dispuesto en la Ley de Contratacin
Administrativa y en su Reglamento General, y con los principios generales establecidos en la Ley General de la
Administracin Pblica, si puede ser impugnado en sede administrativa. Oficio 2851 de 18 de marzo de 1999
(DGCA 302-99)
579.
Recurso de Apelacin. Rechazo por vigencia de oferta insuficiente
En el caso que nos ocupa la firma apelante no se ajust a la vigencia establecida en el pliego de condiciones. Por esta
razn y segn lo dispuesto en la norma citada supra, la oferta de la recurrente adolece de un vicio que causa su
inelegibilidad, y por eso el recurso presentado por la firma [...] S.A. es improcedente en forma manifiesta, pues dicha
firma carece de inters legtimo, actual, propio y directo, ya que como se dijo- su propuesta no es elegible. As las
cosas, y en vista de que en anteriores oportunidades este Despacho ha realizado el anlisis de la procedencia de un
recurso de apelacin ya avanzado el procedimiento vase, entre otras, resoluciones nmeros 286-98 de las 14:00 del
18 de setiembre de 1998 y 399-98 de las 14:00 horas del 16 de noviembre de 1998- lo que corresponde es revocar los
autos de audiencia inicial y audiencia final conferidos por este Despacho, y rechazar de plano el recurso presentado
por su improcedencia manifiesta. RSL 24-99 de las 15:00 horas del 21 de enero de 1999

199
580. Recurso de Apelacin. Es especial de frente a la Ley General de la

Administracin Pblica
Esta Contralora General, mediante resolucin No. 108-98 de las 8:00 horas del da 28 de abril de 1998, manifest
que: [...] el rgimen recursivo en materia de contratacin es especial y est expresamente excluido de la aplicacin
del Libro II, de la Ley General de la Administracin Pblica, conforme a lo dispuesto por el numeral 367, inciso 2,
b). En la resolucin N96-97 de las 8:30 horas del 12 de mayo de 1997, este Despacho indic en lo que interesa:
...En cuanto al recurso de revisin, su aplicacin a los procedimientos de contratacin administrativa est
expresamente excluida, por el artculo 367.2. de la Ley General de la Administracin Pblica. La materia de
recursos es reglada; por tanto este Despacho est inhibido de admitir recursos para los que no tiene competencia...
(en el mismo sentido, vase Resolucin N147-97, de las 10:00 horas del 30 de julio de 1997). Asimismo, en la
resolucin N255-97, se indic, en lo que interesa que ..de conformidad con lo dispuesto por las normas de
referencia, en reiteradas oportunidades este Despacho ha manifestado que el rgimen recursivo en materia de
contratacin administrativa es especial, con respecto al previsto para la impugnacin de los actos administrativos por
la Ley General de la Administracin Pblica. Conforme a la Ley de Contratacin Administrativa, en los supuestos en
que esta Contralora General de la Repblica sea competente para conocer del recurso de apelacin, en grado de
superior jerrquico impropio, nuestra resolucin da por agotada la va administrativa y abre la posibilidad, en caso de
que subsista la inconformidad del apelante, de plantear el correspondiente recurso contencioso especial, previsto en
los artculos 90, prrafo 2 de la Ley de Contratacin Administrativa, 89 y 90 de la Ley Reguladora de la Jurisdiccin
Contencioso Administrativa. La interposicin de esos recursos debe ser ejercida dentro de los plazos establecidos en
la Ley de Contratacin Administrativa y en la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa. (ver
Resolucin N255-97, de las 15:00 horas del 29 de octubre de 1997). Esa especialidad recursiva, generalmente
tratada en relacin con el recurso de apelacin, es plenamente aplicable a las inconformidades que se presenten en
relacin con el recurso de objecin, porque la Ley de Contratacin Administrativa no prev ningn recurso especial
contra lo resuelto en este tipo de articulacin, de modo que debemos estarnos a la normativa general que ha sido
citada para el rechazo del recurso interpuesto. RSL 180-99 de las 11:30 horas del 5 de mayo de 1999
581.
Recurso de Apelacin. Falta de legitimacin. Puntuacin insuficiente
As las cosas, procede declarar sin lugar el recurso de apelacin, al haberse determinado que la puntuacin obtenida
por la adjudicataria es mayor a la obtenida por la apelante y adems, que si bien la adjudicataria no cuenta con toda
la experiencia del cartel, la apelante no tiene la experiencia idnea para el objeto del concurso. Lo anterior significa
que anular el acto de adjudicacin para ordenar la recalificacin de las ofertas, de frente a los puntos que deben
corresponder realmente a la seora Ivankovich Guilln en cuanto a experiencia, sera un ejercicio de mero legalismo,
pues no se ha determinado que el acto de adjudicacin, tal y como ha sido dictado, genere la violacin de principios
generales en esta materia o impida la consecucin del fin pretendido por la Administracin con este procedimiento.
RSL 215-99 dee las 15:30 horas del 28 de mayo de 1999
582. Recurso de Apelacin. Improcedente para revisar revocatorias de la

Administracin
En relacin con el presente recurso, debemos expresar que el mismo es improcedente, por cuanto este Organo
Contralor no tiene competencia legalmente conferida para revisar mediante el recurso de apelacin-, las
resoluciones que emita la Administracin relativas a recursos de revocatoria que se interpongan en contra de actos de
adjudicacin que dicte. RSL 199-99 de las 14:00 horas del 13 de mayo de 1999
583.
Recurso de Apelacin. Improcedencia del recurso de reconsideracin
Este Despacho ha sostenido, en forma reiterada, que el rgimen recursivo en materia de contratacin administrativa,
constituye materia reglada a nivel de ley especial, la Ley de Contratacin Administrativa y su reglamento ejecutivo
y, adems, por expresa disposicin de la Ley General de la Administracin Pblica, artculo 367.2, inciso b), es
materia excluida de la aplicacin del libro segundo (de los procedimientos) de ese cuerpo legal, normativa en la cual
se contemplan otros recursos especiales como a los que hace alusin la inconforme. Por otra parte, el numeral 34 de
la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica es claro en sealar que se exceptan de la regla contenida
en el numeral 33, que regula la impugnacin de los actos que dicte este Organo Contralor, Los actos que se dicten
en procedimientos de contratacin administrativa, por lo que dichos actos quedan firmes desde que se dictan. As
pues, si algn reparo tiene que formular la gestionante a lo resuelto por esta Contralora General, debe acudir a

200
plantearlo en la va contencioso- administrativa, de conformidad con lo dispuesto en la Ley Reguladora de la

Jurisdiccin Contencioso Administrativa, artculos 89 y 90. Del mismo modo, no estn previstos en la normativa
especial, el recurso de reconsideracin ni el de revisin que han sido planteados por la inconforme (ver resoluciones
N255-97 de las 15:00 horas del 29 de octubre de 1997, N 108-98, de las 8:00 horas del 28 de abril de 1998, N
452-98, de las 15:00 horas del 10 de diciembre de 1998, entre otras). De ese modo, con fundamento en la normativa
citada, resulta improcedente el recurso de reconsideracin, con nulidad concomitante y revisin en subsidio en
contra de lo resuelto por este Despacho, por cuanto en contra de la resolucin dictada no cabe ulterior recurso
administrativo. RSL 205-99 de las 12:00 horas del 20 de mayo de 1999
584.
Recurso de Apelacin. Preclusin para alegar aspectos del cartel
Al respecto, es importante citar que si las apelantes tenan reparos sobre el sistema indicado y los aspectos a
evaluar, debieron interponer en el momento procesal oportuno, el recurso de objecin respectivo. As pues, dado
que no se han alegado en el recurso, concretamente, argumentos respecto a la calificacin que la Administracin
licitante efectu sobre los puntos citados, ni se ha demostrado una actuacin irregular en cuanto a la asignacin de
puntajes o violacin a los principios rectores de la materia, este Despacho estima que, en las condiciones
expuestas, las recurrentes, a la luz de lo establecido en el artculo 95 del Reglamento General de la Contratacin
Administrativa, carecen del necesario inters legtimo, actual, propio y directo, dado que sus calificaciones fueron
inferiores a las de los adjudicados, y por ende no son susceptibles de resultar readjudicatarias, circunstancia que, con
fundamento en la norma citada, le impone a este Organo Contralor el rechazo de plano de los recursos planteados.
RSL 232-99 de las 13:40 horas del 7 de junio de 1999
585.
Recurso de Apelacin. Legitimacin para apelar de quien no ofreci
En el caso que nos ocupa, la accin presentada por la empresa AUTOCHIC, Sociedad Annima, no puede ser tenida
como un recurso de apelacin, ni acumulada al existente como mal interpreta la empresa interesada, al atender la
prevencin hecha- toda vez que quienes pueden recurrir por esta va, son aquellos oferentes cuyas propuestas puedan
ser readjudicadas y la empresa gestionante no es oferente en ese concurso. En efecto, en la Licitacin Pblica
Internacional 02-98, AUTOCHIC, Sociedad Annima, particip como oferente bajo la forma consorcial, en asocio
con la firma SGS Societ Generale de Surveillance Holding y no de manera individual, calidad sta ltima en la que
interpone su accin de nulidad. Sobra indicar que por la va del recurso de apelacin es factible plantear tanto
nulidades relativas como absolutas, que incidan en el acto de adjudicacin o bien, que afecten el procedimiento en
general, en otras palabras, que independientemente de la gravedad de los hechos el mecanismo a utilizar para
solicitar la revisin de un acto de adjudicacin es la va recursiva, especialmente prevista en la Ley de Contratacin
Administrativa, pues en esta materia no existen recursos alternativos. Por otra parte, tampoco podemos considerar
que se trate de un reclamo de nulidad, segn lo previsto en el artculo 28 de la Ley Orgnica de la Contralora
General, toda vez que al no ser la empresa AUTOCHIC, Sociedad Annima, oferente por s misma en la licitacin,
carece de inters legtimo para ello, aparte que en ningn momento invocan dicha norma como sustento de su
gestin. De todas maneras, si AUTOCHIC, Sociedad Annima, pretendiera la declaratoria de nulidad del acto de
adjudicacin, amparada al artculo 28 antes citado, ello a nuestro juicio y para este caso especfico- resultara
improcedente, por un lado, porque pudiendo apelar el acto, no lo hizo y; por otro, porque al no contar con inters
legtimo, nuestra intervencin se torna potestativa y lo cierto es que la decisin ya est siendo revisada, mediante un
procedimiento de apelacin, actualmente en trmite. El artculo 27 de la Constitucin Poltica, garantiza la libertad
de peticin ante cualquier funcionario pblico y una pronta resolucin, derecho que reconocemos y respetamos, que
no hemos inobservado y que no tiene la virtud de crear recursos adicionales a los ya previstos para impugnar las
decisiones en materia de contratacin administrativa. En cuanto a nuestra potestad de fiscalizacin (artculos 183 y
184 de la Constitucin Poltica y 4, 8, 16, 22 y 37 de la Ley nmero 7428, invocados por la incidentista) la
ejercemos por distintos medios, uno de los cuales es precisamente el control que como superior jerrquico impropio,
llevamos a cabo en el trmite de los recursos de apelacin que se nos presentan. Por consiguiente, rechazamos la
accin de nulidad interpuesta por AUTOCHIC, Sociedad Annima, que errneamente la accionante entendi
admitida al contestar la prevencin formulada al respecto, por tratarse de un acto para cuya revisin existe un
procedimiento especial y por carecer la empresa de inters legtimo, al no ser por s misma- oferente en la licitacin
de marras. RSL 194-99 de las 9:30 horas del 11 de mayo de 1999

201
586. Recurso de Apelacin. Improcedencia de revisar lo resuelto por la

Administracin en una revocatoria
Al tenor de lo dispuesto en el numeral 90 del Reglamento General de la Contratacin Administrativa, el recurso de
apelacin ante esta sede, se admite, como jerrquico impropio, cuando se impugna el acto de adjudicacin dictado
por la Administracin licitante en determinado concurso pblico, de conformidad con los lmites econmicos
establecidos mediante nuestra Resolucin N 1-DEE-98 de las 11:00 horas del 7 de agosto de 1998, publicada en La
Gaceta N 157 del 13 de agosto de 1998; ni esa norma, ni ninguna otra, le asigna competencia a este Organo
Contralor para revisar lo resuelto por la Administracin en un recurso de revocatoria con apelacin en subsidio, tal
y como ocurre en el caso bajo examen. Por lo tanto, por no asignar nuestro ordenamiento jurdico competencia a
esta Contralora General para conocer del recurso en cuestin, lo que corresponde es declarar la improcedencia del
presente recurso de revocatoria y apelacin , planteado por la empresa Proveedores de Equipos S. A. De ese modo,
si alguna inconformidad tiene que formular la recurrente a lo resuelto por la Junta Directiva, debe acudir a
plantearlo en la va contencioso-administrativa, de conformidad con lo dispuesto en la Ley Reguladora de la
Jurisdiccin Contencioso Administrativa, artculos 89 y 90. RSL 209-99 de las 14:00 horas del 24 de mayo de
1999
587.
Recurso de Apelacin. Admisibilidad. Sumar todas las lneas
El cartel del presente concurso llama a licitacin pblica para la Compra de equipo de cmputo y comunicaciones
para el Sistema de Informacin Aduanera (SIA-1998) (vase hecho probado 4). As pues, independientemente de
que cada una de las lneas propuestas en el presente concurso pueda o no ser adjudicada por separado, lo cierto del
caso bajo examen es que si la Administracin hubiese promovido seis concursos distintos para este mismo objeto,
teniendo claramente definida la necesidad que se tiene y sobre todo el disponer de contenido presupuestario para
hacerle frente a la totalidad de la obligacin por contraer, este Organo Contralor habra determinado que se estara
en presencia de un caso de evidente fraccionamiento, por lo que estimamos que lo procedente es entrar a conocer el
acto de adjudicacin en forma integral y no por lneas como lo pretende la firma adjudicataria. R-DAGJ-033-99 de
las 12:00 horas del 20 de octubre de 1999
RECURSO DE OBJECIN
588.
Recurso de Objecin. No procede en contrataciones directas
Conforme lo dispuesto por el artculo 81 de la Ley de Contratacin Administrativa, el recurso de objecin al cartel en
los casos de licitacin pblica y licitacin por registro se interpone ante la Contralora General de la Repblica, en
tanto que en aquellos casos de licitacin restringida, es la propia administracin contratante la llamada a resolver el
recurso respectivo. [...] No queda previsto por el artculo de mrito que exista algn rgimen impugnatorio para los
pliegos de condiciones de los procedimientos de contratacin directa. En todo caso, resulta de sobrada evidencia que
si los carteles de las licitaciones restringidas son objetables ante la administracin licitante, lo propio debera
acontecer en los casos de contratacin directa, cuyos procedimientos son menos agravados que los primeros,
salvedad hecha de aquellos cuya gnesis sea una autorizacin brindada por la Contralora General, que permiti
obviar el trmite procedimental que por el monto o por la naturaleza del negocio corresponda. [...] El procedimiento
cuyo pliego de condiciones se objeta en esta oportunidad constituye una contratacin directa y, segn informacin
verbal del seor Manuel Carballo, Jefe de la Unidad de Proveedura de la Caja Costarricense de Seguro Social,
corroborada con nuestros propios archivos, no ha mediado en la especie ningn tipo de autorizacin de contratacin
directa que permita a este Despacho entrar a conocer del recurso en cuestin. RSL 187-99 de las 9:30 horas del 10
de mayo de 1999
589.
Recurso de Objecin. Forma de computar los plazsos
Ante el cuestionamiento que hiciera la firma objetante sobre la forma en que se computa el plazo para interponer los
recursos de objecin al cartel, nos permitimos recordar que dentro de la tramitacin de un recurso de objecin
formulado igualmente por la firma CELLE S. A. en contra del cartel de la Licitacin Por Registro N 10-96,
promovida por la Proveedura Nacional para la compra de equipo de cmputo, resuelto mediante Resolucin No.
219-96, de las ocho horas del veinticinco de setiembre de mil novecientos noventa y seis, la firma objetante adujo en
general las mismas argumentaciones que se han sealado en esta nueva oportunidad, a saber, que existen errores

202
aritmticos en el razonamiento del Organo Contralor, que en los nmeros ordinales no existen las reglas del
truncamiento y el redondeo, que de conformidad con lo establecido en el artculo 143 del Cdigo Procesal Civil, es
prohibido a las partes reducir o prorrogar un plazo perentorio, que nuestro ordenamiento jurdico no contempla lo
que debe hacerse con la parte decimal que resta en un plazo de das hbiles que no sea entero, que el espritu de la ley
es que cuando el final de un plazo se diere en un da inhbil, este se tendr por prorrogado al da hbil siguiente, que
la ley habla de un plazo medido en das hbiles, no medido en horas hbiles. En aquel momento, este Despacho
dict la resolucin No. 239-96, de las ocho horas con treinta minutos del diecisiete de octubre de mil novecientos
noventa y seis, que en lo que al punto que interesa manifest: ...de conformidad con lo que estableca el artculo
76 del Reglamento de la Contratacin Administrativa promulgado el 26 de octubre de 1977, el recurso de objecin
al cartel se interpondra dentro del primer tercio del plazo, abierto por el pliego para recibir ofertas...Para los
efectos del cmputo respectivo se har caso omiso de las fracciones. El primer presupuesto, permanece en este
momento vigente, pues la Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento, de reciente promulgacin,
prescriben, en idntica forma, que el citado recurso debe formularse dentro del primer tercio del plazo para
presentar ofertas (Artculo 81 de la Ley y 88.1 del Reglamento supracitados). Sin embargo, omiti el legislador la
disposicin que hasta entonces resolva el problema que ahora se plantea, en punto a las fracciones que, como
residuo, quedan al realizar el cmputo respectivo del mencionado plazo, originndose un vaco legal que debe ser
llenado segn la aplicacin de las diferentes fuentes escritas o no escritas de nuestro Ordenamiento Jurdico, segn
corresponda. Al respecto, este Despacho ha considerado como un antecedente valioso, el principio originado
precisamente en el anterior Reglamento de la Contratacin Administrativa, que adopt, desde su origen y segn ya
lo hemos citado, la lgica regla de no contar las fracciones resultantes del cmputo del plazo para la presentacin
del recurso de objecin al cartel, evitando as, interpretaciones como las que ahora formula el gestionante. De igual
forma, se ha tenido en cuenta lo establecido el artculo 256 de la Ley General de la Administracin Pblica, en
cuanto a que los plazos que se otorgan a los particulares sern siempre de das hbiles. As, ante la ausencia de
una disposicin especial y expresa que, en la materia que nos ocupa, obligue a esta Contralora General a contar de
otra manera el plazo fijado por la ley para la formulacin del recurso de objecin, nos inclinamos porque
nicamente se cuenten los das completos que, como producto de la operacin aritmtica de obtencin del tercio
resulten. Por su parte, examinando el Cdigo de Procedimientos Civiles, debe concluirse que no se encuentra en ese
cuerpo legal, una norma aplicable para una situacin similar, que ofrezca parmetros aplicables al supuesto que
nos ocupa. Segn lo expuesto, la Ley y el Reglamento de Contratacin Administrativa, otorgan un plazo que
consiste en un tercio de aquel sealado en el respectivo cartel para la recepcin de ofertas; es decir, que del nmero
de das resultantes a partir del da siguiente a aqul en que se dio la publicacin del cartel o aviso correspondiente,
hasta el da fijado para la recepcin y apertura de las propuestas, se determinar el tercio respectivo para definir el
momento procesal al que se sujetarn los administrados para ejercer el recurso respectivo. Por lo tanto, como bien
lo dice el recurrente, estamos ante un plazo que se debe contabilizar en das hbiles, no en horas hbiles ni
fracciones de estas, de donde no podemos concluir, en forma objetiva, que hay un da hbil cuando solamente han
transcurrido dos o tres de sus correspondientes horas hbiles y por lo tanto que el plazo debe ser de un da ms.
Aunado a tales consideraciones, debemos tener presente que la ciencia del derecho no puede ni est en la capacidad
de regular todas y cada una de las situaciones jurdicas que potencialmente se presenten en la realidad de cada
sociedad. De ah la importancia de la labor hermenutica, que adeca (sic) el texto de la ley a la realidad
cambiante por el desarrollo de las relaciones interhumanas. La labor del exgeta, en caso de laguna del derecho,
interpretando la norma de forma que satisfaga el inters pblico, tiende a la solucin de los diversos aspectos de la
cotidianidad que el legislador no ha regulado, ya sea porque escapa a su visin la situacin actual, ya sea porque se
presenta un nuevo marco fctico que hace necesaria la intervencin del exgeta, para que, con los diferentes
componentes que le brinda el mismo ordenamiento jurdico, interprete, integre o delimite la ausencia o insuficiencia
de la ley. En el caso concreto, nos encontramos de frente a una laguna en las regulaciones especiales de la materia
de contratacin administrativa, producida por la falta de regulacin sobre un caso particular, pero respecto de la
cual, no obstante, nos hayamos amparados en una norma aplicable de la Ley General de la Administracin Pblica
(artculo 256) y en fallos reiterados bajo supuestos similares. Se aplica entonces al marco fctico expuesto, el
remedio jurdico permitido, cual es la integracin del derecho, imponindose de esta forma la obligacin de
conjugar algunas normas generales ya citadas, que ofrecen solucin al tema y sustentan la posicin asumida por
este Despacho y la jurisprudencia que al efecto ha sido dictada. En este orden, seala el artculo 7 de la Ley
General de la Administracin Pblica que, "1.- Las normas no escritas -como la costumbre, la jurisprudencia y los
principios generales del derecho- servirn para interpretar, integrar y delimitar el campo de aplicacin del
ordenamiento escrito y tendrn el rango de la norma que interpretan, integran o delimitan. 2.- Cuando se trate de
suplir la ausencia, y no la insuficiencia, de las disposiciones que regulan una materia, dichas fuentes tendrn rango
de ley. 3.- Las normas no escritas prevalecern sobre las escritas de grado inferior." (El resaltado es nuestro).En
segundo lugar, el artculo 9 de la misma ley, nos indica: "1.- El ordenamiento jurdico administrativo es

203
independiente de otros ramos del derecho. Solamente en el caso de que no haya norma administrativa aplicable,
escrita o no escrita, se aplicar el derecho privado y sus principios. 2.- Caso de integracin, por laguna del
ordenamiento administrativo escrito, se aplicarn, por su orden, la jurisprudencia, los principios generales del
derecho pblico, la costumbre y el derecho privado y sus principios. Es claro, entonces, que la misma Ley General
de la Administracin Pblica, al establecer la jerarqua de las fuentes, incluye dentro de ellas a las fuentes no
escritas (jurisprudencia, costumbre y principios generales del derecho), las que, como se dijo, cumplen el papel de
interpretar, integrar y delimitar el ordenamiento. De acuerdo con lo antes dicho, hay que considerar que este
rgano Contralor constantemente ha sido creador de una fuente no escrita del ordenamiento, mediante el dictado
reiterado de criterios y resoluciones que, indefectiblemente, se han incorporado al quehacer jurdico sobre el cual
gira la actividad de la contratacin administrativa. Esta fuente no escrita referida, es la jurisprudencia. As pues,
este Despacho ha sostenido en forma reiterada una lnea jurisprudencial (con fundamento en la disposicin del
artculo 76 del Reglamento de la Contratacin Administrativa derogado), que lejos de perder vigencia con la
entrada en vigor de la nueva Ley de la Contratacin Administrativa y su Reglamento, ha pasado ante la omisin
del legislador en un aspecto muy concreto que es el que se discute, a formar parte de nuestro ordenamiento
jurdico, por va de integracin del derecho, constituyndose, como sealramos, en fuente no escrita respecto de
todo aquello a lo que no se contraponga. Segn lo expuesto, la derogatoria del Reglamento de la Contratacin
Administrativa, ha dejado una laguna en cuanto a lo que refiere a las fracciones resultantes luego de contabilizar el
plazo para interponer el recurso de objecin. No obstante, al integrarse las regulaciones supracitadas de la Ley
General de la Administracin Pblica y la jurisprudencia reiterada dictada por este Organo Contralor sobre el
punto objeto de este anlisis, se vislumbra la solucin a la situacin especial no regulada expresamente en la Ley
de Contratacin Administrativa. Como conclusin, este Despacho considera que, a la luz de lo expuesto y de las
disposiciones mencionadas sobre la interpretacin, integracin y aplicacin de las normas jurdicas contenidas en
la Ley General de la Administracin Pblica, la citada tercera parte del mencionado plazo, demarca el nmero de
das hbiles dentro de los cuales el particular podr ejercitar en tiempo el medio de impugnacin otorgado por el
ordenamiento jurdico, existiendo siempre la posibilidad de que resten fracciones, supuesto en el cual stas no
debern contabilizarse. En este sentido, debemos dejar claro que para este Despacho, decidir sobre la habilitacin
no slo de unas horas hbiles ms, sino de un da ms para recurrir, como lo pretende el aqu gestionante,
constituira, a nuestro juicio, una actuacin para la cual no nos ha sido otorgada competencia. No se trata, por
otra parte, de que limitemos la posibilidad de los potenciales oferentes a un concurso, de objetar condiciones o
especificaciones de un cartel, eso nunca lo hemos hecho ni lo podramos hacer por el principio de legalidad que
nos rige, pero esa accin de los particulares, debe darse en la forma y dentro de los plazos establecidos. Bajo el
marco expuesto, este Organo Contralor mantiene y reafirma la tesis sustentada en la Resolucin N 219-96 en
referencia, disponiendo que en el cmputo que impone realizar tanto el artculo 81 de la Ley de la Contratacin
Administrativa como el 88 y siguientes del Reglamento, no deben contabilizarse las fracciones residuales. (El
destacado no es del original). En esta oportunidad la firma CELLE Sociedad Annima vuelve a traer a colacin el
tema de la contabilizacin del plazo para los efectos de tener por interpuesto en tiempo un recurso de objecin al
cartel, realizando una vez ms todo un desarrollo matemtico, para terminar concluyendo que en el caso de la
licitacin por registro No. 3-99 de la Universidad de Costa Rica, el plazo para objetar el pliego de condiciones venca
el diecinueve de mayo del presente ao. Si bien la argumentacin que presentara la objetante en el ao mil
novecientos noventa y seis, al igual que la que se desarrolla en esta oportunidad resulta sumamente interesante, lo
cierto es que la misma contiene un anlisis eminentemente de lgica matemtica, el cual por su propia naturaleza, no
necesariamente corresponde o coincide con un estudio jurdico sobre el caso que aqu nos ocupa. El tema de los
nmeros ordinales y los nmeros cardinales, excede por su esencia lo que debe ser el razonamiento jurdico que
conlleve a un cambio de criterio sobre la forma en que la jurisprudencia de este Despacho, fuente supletoria de
nuestro sistema de derecho, ha tratado el tema de las fracciones. La situacin que se nos presenta es que si bien el
ordenamiento contiene una laguna en la Ley de la Contratacin Administrativa y su Reglamento sobre la forma en
que se debe proceder con las fracciones, nuestra jurisprudencia ha pasado a formar parte del ordenamiento jurdico,
por va de integracin del derecho, constituyndose, como sealramos desde el ao mil novecientos noventa y seis,
en fuente no escrita respecto de todo aquello a lo que no se contraponga. No habindose demostrado en
consecuencia, cmo la lnea jurisprudencial del Despacho atenta contra las reglas unvocas de la ciencia o de la
tcnica, lo procedente es declarar que a la luz de lo expuesto y de las disposiciones mencionadas sobre la
interpretacin, integracin y aplicacin de las normas jurdicas contenidas en la Ley General de la Administracin
Pblica, las fracciones que resten del clculo del primer tercio del plazo conferido para presentar ofertas, no debern
contabilizarse para los efectos de establecer el trmino que el ordenamiento otorga para objetar las bases del
concurso. Lo anterior es sin perjuicio de que, ante un nuevo planteamiento en un caso futuro se nos presenten
razones debidamente sustentadas que puedan conducir a una variacin en los precedentes del Despacho. RSL 225-99
de las 15:30 horas del 2 de junio de 1999


590.
204
Recurso de Objecin. Preclusin.
Conviene hacer el comentario de que al haberse publicado el cartel por primera vez en La Gaceta N 181 del jueves
17 de setiembre de 1998, y haberse prorrogado el plazo para la recepcin de ofertas, mediante publicacin en La
Gaceta N 198 del martes 13 de octubre de 1998, y con ocasin de un recurso de objecin planteado en esa
oportunidad, acogido por este Despacho en Resolucin N 329-98 de las quince horas del 13 de octubre de 1998, el
INVU decidi suspender el concurso hasta nuevo aviso, segn publicacin hecha en La Gaceta N 231 del viernes 27
de noviembre de 1998, mientras haca las modificaciones al pliego de condiciones, ordenadas en esa resolucin (ver
expediente del primer recurso de objecin). De nuevo, el cartel fue publicado en La Gaceta N 91 del mircoles 12
de mayo de 1999, y a ste se refiere la objecin interpuesta por el Ingeniero Vargas Benavides. No obstante, los
puntos objetados por l, ya estaban contemplados en la versin original de las bases del concurso, por lo que sus
argumentos, dentro de este mismo procedimiento de contratacin administrativa, debieron ser esgrimidos cuando se
public la versin original del pliego de condiciones, por lo que procede declarar la preclusin (ver en este sentido
nuestra Resolucin N 226-99 de las quince horas con cuarenta minutos del tres de junio de mil novecientos noventa
y nueve). RSL 227-99 de las 9:30 horas del 4 de junio de 1999
591.
Recurso de Objecin. No procede contra licitaciones restringidas
De conformidad con lo establecido en el artculo 81 de la Ley de Contratacin Administrativa, el recurso de

objecin al cartel de una licitacin restringida debe ser interpuesto ante la Administracin que promueve el concurso
y no ante esta Contralora General. En virtud de lo supra citado, este Despacho no tiene competencia para resolver el
recurso formulado, por lo cual, este debe ser rechazado de plano. RSL 228-99 de las 15:30 del 4 de junio de 1999
592. Recurso de Objecin. Prrrogas simples no abren nuevo plazo para lo no

objetado antes
Pero, no podemos admitir que esa intervencin de los potenciales interesados, en aras de coadyuvar a definir las
reglas que regirn el estudio y seleccin de la oferta ms conveniente, pueda darse en cualquier momento, pues para
ello, la Ley de Contratacin Administrativa defini un momento procesal preciso, es decir, el primer tercio del plazo
abierto para la preparacin de las ofertas. Ese cmputo del plazo puede verse afectado por ampliaciones o prrrogas
al plazo que acuerde la Administracin, o por modificaciones al pliego que se introduzcan entre el da del llamado a
participar y el da del cierre definitivo del plazo para ofrecer. En punto a las prrrogas y modificaciones, la
Administracin licitante deber respetar las normas previstas en el artculo 48 del Reglamento General de
Contratacin Administrativa. De ese modo, si se trata de objetar una modificacin al pliego de condiciones, el
cmputo del tercio se efecta en relacin con el plazo residual, es decir, aquel que reste a partir del da siguiente a
aquel en que la modificacin fue comunicada y el da previsto para el cierre de recepcin de ofertas. En el evento de
que las modificaciones no aparezcan publicadas ntegramente en el Diario Oficial, debern estar a disposicin de los
interesados a partir del mismo momento en que se publique el aviso. As las cosas, la intervencin de la firma
objetante en el presente caso es tarda (cuando la fase para hacerla est precluida), por mandato de ley. Y as las
cosas, como conclusin general, en abono de los principios de seguridad jurdica y al principio de preclusin,
debemos entender consentidas por los eventuales interesados todas aquellas clusulas no objetadas en tiempo y
forma en un concurso. Admitir una tesis distinta equivaldra a poner a disposicin de las partes el manejo del
procedimiento y del inters pblico que subyace en la promocin de toda licitacin, dispuesta para la satisfaccin de
necesidades muy concretas de inters general. RSL 227-97 de las 13:00 horas del 2 de octubre de 1997.
593.
Recurso de Objecin. Objecin sobre aspectos precludos
[...] la empresa EDM ejerci su derecho a la objecin en una ocasin anterior prevista para esos efectos
expresamente por ley , pero lo hizo de forma extempornea. Es decir, su oportunidad para reclamar contra las
disposiciones cartelarias se present dentro del primer tercio del plazo que corri entre el da siguiente de la primera
publicacin del cartel y el da sealado para la recepcin de ofertas correspondiente en aquel momento. El nico
supuesto en el que esa oportunidad se repite es en el caso en que se realizan modificaciones al cartel, de modo que al
darse cambios en las disposiciones cartelarias cambios que evidentemente alteran el cartel original
los
interesados tienen derecho a objetar esas modificaciones si estiman que perjudica alguno de sus derechos. R-DAGJ033-2000 de las 12:00 horas del 26 de enero del 2000


594.
205
Recurso de Objecin. Aclaraciones no son materia de este recurso
Conforme a las disposiciones citadas que regulan los supuestos de hecho que hacen admisible el recurso de objecin
ante esta Contralora General, estimamos que no estamos ante una clusula en que se alegue que la Administracin
est limitando en forma infundada la participacin o se acuse algn otro de los supuestos que contempla la Ley de
Contratacin Administrativa, como supuesto de hecho que motiva el recurso, razn por la cual deber acudir
directamente ante la Administracin licitante, a plantear la aclaracin que interesa. R-DAGJ-011-99 de las 10:00
horas del 6 de octubre de 1999.
595.
Recurso de Objecin. Aclaraciones no son materia de este recurso
[...] .es oportuno sealar que aunque no hayamos hecho referencia de este alegato en la resolucin N373-99, si es
evidente que lo planteado no es un aspecto que por medio de un recurso de objecin se deba conocer, pues como se
observa, el alegato manejado por la firma impugnante en nada demuestra trato violatorio en su detrimento, o
violacin de alguno de los principios de contratacin administrativa, y mucho menos, un quebranto a alguna norma
del ordenamiento regulador de la materia. Por lo tanto, consideramos que su alegacin debi dirigirla ante la
Administracin para que le aclarara el punto, de conformidad con lo que dispone el numeral 47.3 del Reglamento
General de Contratacin Administrativa. RSL 389-99 de las 13:00 horas del 7 de setiembre de 1999
596.
Recurso de Objecin. Colegio Profesional. Improcedencia
En torno a este recurso, debemos analizar, como primera providencia, si los Colegios profesionales, en este caso el
de Microbilogos, ostenta legitimacin para presentar una objecin al cartel. Al respecto tenemos, que tanto la Ley
como el Reglamento General de Contratacin Administrativa sealan, en primer trmino, que podr interponer el
recurso todo oferente potencial del bien, obra o servicio que se licita o su representante; y adems, indican que
igualmente podr objetar un cartel, cualquier organizacin legalmente constituida para la defensa de los intereses de
la comunidad donde vaya a ejecutarse la contratacin, brindarse el servicio, o sobre la que vaya a surtir efectos .
Como puede advertirse, la legislacin impone la concurrencia de una de dos condiciones para que sea procedente
interponer un recurso de objecin al cartel: que el recurrente sea un oferente potencial al concurso de que se trata, o
que se trate de una organizacin debidamente constituida para velar por los intereses de la comunidad donde se va a
ejecutar la contratacin (fundamentalmente obras) o sobre la que surtir efectos. Este ltimo supuesto, pareciera
orientarse ms a una impugnacin del negocio mismo que del propio cartel, lo que plantea serias reservas en cuanto a
que ello quede comprendido dentro de lo que son las funciones propias de un rgano de Control a quien, como tal,
no le corresponde determinar si una negociacin se lleva a cabo o no, puesto que esto compete a la Administracin
activa. En el caso de los Colegios profesionales, tenemos que stos no pueden ser oferentes potenciales a un
concurso, puesto que su funcin y su razn de ser, no comprende la participacin en actividades lucrativas en
general ni, por ende, en la contratacin pblica, por lo que la primera condicin no se cumple. En cuanto a la
segunda posibilidad, si bien se trata de entidades debidamente constituidas, su propsito es regular el ejercicio
profesional, para lo cual no solo incorporan formalmente a los profesionales, sino que, adems, ejercen facultades
sancionatorias; persiguen la excelencia en cuanto al servicio que presten sus colegiados organizando, por ejemplo,
eventos de capacitacin y velar tambin por la defensa de los intereses de stos. En ese tanto es claro que, en
principio, los colegios profesionales no se presentan como entes legitimados para interponer un recurso de objecin
al cartel con fundamento en la segunda posibilidad que habilita para ello, ya que no se hace para defender los
intereses de la comunidad donde se va a desarrollar la contratacin, ni sobre la que va a surtir sus efectos, de donde
lo correcto en estos casos, es que sean los colegiados interesados en participar en un determinado concurso, que se
sientan lesionados con alguna disposicin del pliego de condiciones, los que, como en el subexmine, instauren sus
respectivas impugnaciones. RSL 61-97 de las 14:00 horas del 19 de marzo de 1997
597.
Recurso de Objecin. Clculo del plazo para objetar
Del da siguiente al de la publicacin de la invitacin en La Gaceta (jueves 8 de abril) al da presupuesto para abrir
las ofertas (mircoles 5 de mayo), existen 20 das hbiles, por lo que el primer tercio para apelar consiste en seis (6)
das hbiles que vencieron el da jueves 15 de abril. Para el cmputo de este plazo se utiliza la regla procesal de no
sumar el da a quo y s el da ad quem, an y cuando la apertura de ofertas sea al inicio de la jornada.
Adicionalmente a lo anterior de conformidad con criterios reiterados de este Despacho, las fracciones de plazo
no se toman en cuenta ni se redondean (Cf: Resoluciones N219-96 de las 8:00 horas del 25 de setiembre de 1996 y
N239-96 de las 8:30 horas del 17 de octubre de 1996). En razn de lo expuesto, el recurso resulta extemporneo, por

206
lo que se remite una copia para que la Administracin lo valore como corresponde, bajo su entera responsabilidad.
RSL 148-99 de las 15:35 horas de19 de abril de 1999
598.
Recurso de Objecin. Falta de fundamento de un argumento
No indica el recurrente, al igual que en muchos de los otros aspectos objetados, cual es el principio de contratacin
que se ve infringido con el hecho de que la Administracin se reserve el derecho de evaluar, de previo a una prrroga
del contrato, lo que ha sido la ejecucin contractual. Este proceder que se prev en el cartel no slo resulta posible
sino que es ms bien exigido, por cuanto mal hara una institucin pblica en prorrogar un contrato cuando su
contraparte no ha cumplido en forma satisfactoria sus obligaciones en el negocio. El control que debe de ejercer el
ente pblico sobre los contratos que ha concertado no puede ser restringido como lo sugiere el recurrente, por lo que
sobre este aspecto, no ha lugar a formular reparo alguno de nuestra parte. RSL 159-99 de las 13:00 horas del 23 de
abril de 1999
599.
Recurso de Objecin. Falta de legitimacin por no sealar giro comercial
En relacin con la defensa de que las objetantes no han acreditado la relacin entre el objeto del concurso y su giro
comercial, como requisito dispuesto en los artculos 87.3. del Reglamento General de Contratacin Administrativa.
En ese sentido debemos advertir que este Organo Contralor ha dado la ms amplia interpretacin en lo que a
legitimacin para objetar se trata, visto que por el incumplimiento de una formalidad insustancial no se debe tener
por rechazado el recurso. As, en nuestra resolucin N45-98 de las 15:30 horas del 23 de febrero de 1998, se indic
en lo que interesa: ...no favorecemos una interpretacin restrictiva de la legitimacin para interponer el recurso de
objecin. Por el contrario, si se alega inters legitimo en la contratacin promovida y esa alegacin no es desvirtuada
en forma razonada por la entidad licitante (como conocedora del mercado que es), no favorecemos una interpretacin
que en alguna manera deje en descubierto la tutela efectiva del derecho de objetar la remocin de clusulas
arbitrarias e infundadas que pudieran contener los pliegos de condiciones, lo que por dems no encontrara respaldo
alguno en el espritu que informan las normas vigentes sobre contratacin administrativa... Con fundamento en lo
anterior, procede rechazar la alegacin en torno a la falta de legitimacin de las objetantes esgrimida por la
Administracin. RSL 170-99 de las 1530 horas del 28 de abril de 1999
600.
Recurso de Objecin. Improcedencia por el fondo
Al tenor de lo dispuesto en el numeral 88, aparte 8.3, ...Cuando el recurso de objecin resulte totalmente
improcedente por el fondo o la forma, ser rechazado de plano en el momento que se verifique tal circunstancia....
En cuanto al recurso de objecin interpuesto por CELLE, S.A., tenemos que el mismo resulta a nuestro juicio
manifiestamente improcedente, pues el alegato que expone ya ha sido resuelto por este Despacho en varias
oportunidades y en procedimientos donde CELLE, S.A., precisamente ha sido la objetante. RSL 78-99 de las 8:00
601.
Recurso de Objecin. Legitimacin. Amplitud de examen
La entidad licitante aduce que ambas recurrentes no acreditaron esa condicin de potencial oferente, razn por la
cual sus recursos debieron ser rechazados en puertas. Sobre el particular, este Organo Contralor disiente del
criterio externado por el Instituto licitante, por cuanto esa constituye una posicin formalista que no favorece en
debida forma la satisfaccin del inters general por lo siguiente: quien objeta un pliego de condiciones, como regla
de principio, es potencial oferente. Esa es la regla y la disposicin que obliga a manifestar la condicin de potencial
oferente, prevista en el numeral 87.1. del Reglamento General, est dada en el entendido de que el recurso de
objecin debe responder a una lesin concreta del inters legtimo en participar, de manera que el recurso no se
arbitra en abstracto. De ese modo, para restar legitimacin a un objetante, debe de cuestionarse la posibilidad real y
concreta de ser potencial oferente de la Administracin y, en tal sentido, ese cuestionamiento no ha sido hecho por la
Administracin, porque es pblico y notorio que las objetantes constituyen empresas establecidas en el ramo de
actividad a que est referido el objeto del concurso. Entender lo contrario sera admitir que en nuestro medio existen
empresas que se dedican a entrabar o distorsionar sin motivo alguno los procedimientos de contratacin, con el
consiguiente empleo irracional de sus recursos privados y de los fondos pblicos que se empleen en la atencin de
este tipo de articulaciones. Por el contrario, reiteramos que en el caso bajo examen, las objetantes son dos empresas
reconocidas en el mercado de vehculos en nuestro pas, por lo que el incumplimiento de un aspecto de forma, no
tiene la trascendencia ni la virtud de provocar el rechazo del recurso. Asimismo, la posicin que avala la

207
Administracin licitante tendra como efecto una denegacin infundada de la justicia en sede administrativa y
desconocera en todo caso el papel coadyuvante que cumple el objetante en la mayora de los casos para mejorar el
pliego de condiciones, que bajo su responsabilidad, ha elaborado la Administracin. Finalmente, tampoco el
incumplimiento de forma que acusa la Administracin tiene una trascendencia tal que motive el rechazo en puertas
que argumenta, porque aunque ciertamente las objetantes omitieron indicar que son potenciales oferentes, ello no
quebranta una norma que les resta su legitimacin, porque no se ha acreditado que no tengan la condicin de
potenciales oferentes. Por otra parte, tampoco lleva razn la entidad licitante en cuanto a que las objetantes no
hayan indicado las clusulas que en su criterio limitan su participacin, porque a ese extremo se refiere su
articulacin que ser conocida en cuanto al fondo, por lo que procede rechazar la defensa de falta de legitimacin
opuesta por la Administracin y, en su lugar, procede conocer el fondo de los recursos planteados. RSL 8-99 de las
8:00 horas del 11 de enero de 1999
602.
Recurso de Objecin. Legitimacin. Colegios Profesionales
Visto lo anterior, tenemos que el marco jurdico regulador de la legitimacin para interponer el recurso de objecin
al cartel, contempla dos supuestos, a saber, el caso de que se trate de un eventual oferente que se sienta perjudicado
con las disposiciones del pliego correspondiente, y el caso de entidades organizadas cuyo propsito sea defender
los intereses de la comunidad en que se ejecutar la obra o servicio. En atencin a dicho marco jurdico, y
teniendo presente que, en principio, la finalidad especfica de los colegios profesionales es regular el servicio que
presten sus colegiados y defender sus intereses, este Despacho ha sostenido que no le asiste a estas corporaciones,
la legitimacin necesaria, para interponer los citados recursos de objecin al cartel ante esta Contralora General,
por cuanto, en la especie, no se trata de defender los intereses de la comunidad en donde vaya a ejecutarse la obra
a brindarse el servicio; de manera que, como no se configura el supuesto que la norma transcrita prev para tales
casos, bajo las circunstancias expuestas, le corresponde a cada eventual oferente (asociado) que se sienta lesionado
y no a su colegio, formular las impugnaciones que considere oportunas para asegurar la plena aplicacin de los
principios de libre concurrencia e igualdad de trato en los concursos que promueva el Estado o sus Instituciones. En
este sentido, ha sealado esta Contralora General que ...la legislacin impone la concurrencia de una de dos
condiciones para que sea procedente interponer un recurso de objecin al cartel: que el recurrente sea un oferente
potencial al concurso de que se trate, o que se trate de una organizacin debidamente constituida para velar por los
intereses de la comunidad donde se va ejecutar la contratacin (fundamentalmente obras) o sobre la que surtir
efectos... En los casos de los Colegios profesionales, tenemos que stos no pueden ser oferentes potenciales a un
concurso, puesto que su funcin y su razn de ser, no comprende la participacin en actividades lucrativas en general
ni, por ende, en la contratacin pblica, por lo que la primera condicin no se cumple. En cuanto a la segunda
posibilidad, si bien se trata de entidades debidamente constituidas, su propsito es regular el ejercicio profesional...
(Ver Resolucin N 61-97 de las 14:00 horas del 19 de marzo de 1997) RSL 49-99 de las 8:00 horas del 19 de
febrero de 1999
603.
Recurso de Objecin. No se envi copia del cartel
[...] este Despacho se abocar a resolver los puntos que presentan discordia, pero antes queremos aprovechar para
dejar constancia de que la Administracin no envi a este Despacho el cartel del presente concurso punto sobre el
cual hacemos una enrgica llamada de atencin a esa Municipalidad, pues en la audiencia conferida queda claro que
es una obligacin de esa Administracin remitir dicho documento dada la dificultad que ello conlleva en la
redaccin de este asunto, pues no se puede observar el texto de lo que se impugna. Sin embargo, y ante la omisin de
la Administracin, este Despacho resolver con los elementos que constan en el expediente. RSL 121-99 de las
604.
Recurso de Objecin. Plazo de interposicin
Conforme lo dispuesto por el artculo 81 de la Ley de Contratacin Administrativa, el recurso de objecin al cartel
debe de ser interpuesto dentro del primer tercio del plazo para presentar ofertas. En el caso de la Licitacin Pblica
No. 118-98 del Instituto Nacional de Seguros, el cartel fue publicado en La Gaceta No. 230 del 26 de noviembre de
1998, sealando como plazo lmite para la recepcin de ofertas el da 22 de diciembre del mismo ao, si bien
mediante publicaciones posteriores en La Gaceta Nos. 243, 29, 38 y 56, correspondientes a los das 15 de diciembre
de 1998, 11 y 24 de febrero y 22 de marzo, estos ltimos de 1999, se prorrog el plazo para la recepcin de ofertas
hasta el 15 de febrero, 16 de marzo, 24 de marzo y 16 de abril de 1999, respectivamente.. Tomando en consideracin
las prrrogas de mrito, el plazo para recibir ofertas en la Licitacin Pblica No. 118-98 es de noventa y tres das

208
hbiles, cuyo primer tercio para presentar las respectivas objeciones al cartel (treinta y un das) venci el 18 de enero
de 1999. Recurdese que slo en el tanto en las respectivas publicaciones se hubieren hecho modificaciones al texto
cartelario, se habra abierto un nuevo plazo para impugnar el cartel, mas slo respecto de aquellas que hubieren sido
objeto de modificacin. En el caso bajo examen, al no haberse efectuado modificaciones al pliego de condiciones,
hemos de partir de que lo objetado se encuentra incorporado al cartel desde su primera publicacin, por lo que la
disconformidad de la firma UNISYS DE CENTRO AMERICA S.A., presentada el da 26 de marzo de 1999, resulta
ser a todas luces extempornea, y as procede declararlo en esta sede. RSL 126-99 de las 13:00 horas del 6 de abril
de 1999
605.
Recurso de Objecin. Prrrogas no implican nuevo plazo para objetar
No avanzara la Administracin en sus licitaciones, si cada vez que se prorroga el plazo para la apertura de ofertas, se
permitiera recurrir en contra de disposiciones cartelarias conocidas por los interesados desde un primer momento ,
para lo cual contaron con la oportunidad de objetar. R-DAGJ-033-2000 de las 12:00 horas del 26 de enero del
2000
606.
Recurso de Objecin. Remedio procesal para clusulas limitantes
Compartimos el criterio de la entidad licitante en el sentido de que el recurso de objecin es el remedio procesal
idneo para la impugnacin de las clusulas cartelarias que limitan o restringen de algn modo la participacin en un
concurso o que no establecen con claridad los parmetros de calificacin que se tomarn en cuenta para valorar las
ofertas, no siendo el recurso de apelacin utilizado en forma tarda el remedio para impugnar dichas clusulas
extemporneamente (preclusin procesal). R-DAGJ-021.2000 de las 11:10 del 18 de enero del 2000
607.
Recurso de Objecin. Consolidacin del cartel por no objecin
[...] las disposiciones cartelarias se consolidan plenamente, si las partes las aceptan, puesto que no podramos pensar
en un cartel que pueda ser cuestionado a lo largo de todo el procedimiento y menos aceptar, que las partes puedan
negociar su legalidad, dependiendo de los resultados a los que se llegue en el concurso. R-DGAJ-69-99 de las
15:00 horas del 3 de noviembre del 1999
608.
Recurso de Objecin. Finalidad
El recurso de objecin ha sido dispuesto en nuestro ordenamiento jurdico con el objeto de remover cualquier
obstculo injustificado o arbitrario a la participacin de eventuales proveedores, as como evitar que se confieran
ventajas a un eventual oferente en perjuicio de otros (principios de libre competencia e igualdad de trato,
consagrados en el artculo 5 de la Ley de Contratacin Administrativa). R-DAGJ-006-2000 de las 11:00 horas del 7
de enero del 2000
609.
Recurso de Objecin. Fundamento tcnico de los alegatos
Ahora bien, esta Contralora General estima importante advertir que, el hecho de que no se haya rebatido
tcnicamente por parte de la objetante, la circunstancia de que esos adaptadores no puedan considerarse como una
mejora tcnica, deviene en decisivo para rechazar esta objecin. R-DAGJ-006-2000 de las 11:00 horas del 7 de
enero del 2000
610.
Recurso de Objecin. Coadyuvancia es improcedente
En razn de que ni en la Ley de Contratacin Administrativa, ni el Reglamento General de Contratacin

Administrativa, hay una norma que permita la coadyuvancia en materia de recursos de objecin, a todas luces dicha
gestin es improcedente. Adems, las regulaciones que sobre esta materia (recurso de objecin) contemplan los
cuerpos normativos citados, son normas de carcter especial, por lo que una norma de carcter general, como lo es el
artculo 276 de la Ley General de la Administracin Pblica, no resulta aplicable. Finalmente, de conformidad con lo
que establece el artculo 367, inciso 2), punto b), de esta ltima ley, los concursos y licitaciones quedan excluidos de
su mbito de aplicacin. RSL 384-99 de las 13:00 horas del 3 de setiembre de 1999.


611.
209
Recurso de Objecin. Aclaracin no es materia de objecin
[...] es evidente que lo planteado no es un aspecto que por medio de un recurso de objecin se deba conocer, pues
como se observa, el alegato manejado por la firma impugnante en nada demuestra trato violatorio en su detrimento, o
violacin de alguno de los principios de contratacin administrativa, y mucho menos, un quebranto a alguna norma
del ordenamiento regulador de la materia. Por lo tanto, consideramos que su alegacin debi dirigirla ante la
Administracin para que le aclarara el punto, de conformidad con lo que dispone el numeral 47.3 del Reglamento
General de Contratacin Administrativa. RSL 389-99 de las 13:00 horas del 13 de setiembre de 1999.
RECURSO DE RECONSIDERACIN
612.
Recurso de Reconsideracin. Improcedencia en contra de resoluciones
Este Despacho ha sostenido, en forma reiterada, que el rgimen recursivo en materia de contratacin administrativa,
constituye materia reglada a nivel de ley especial, la Ley de Contratacin Administrativa y su reglamento ejecutivo
y, adems, por expresa disposicin de la Ley General de la Administracin Pblica, artculo 367.2, inciso b), es
materia excluida de la aplicacin del libro segundo (de los procedimientos) de ese cuerpo legal, normativa en la cual
se contemplan otros recursos especiales como a los que hace alusin la inconforme. Por otra parte, el numeral 34 de
la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica es claro en sealar que se exceptan de la regla contenida
en el numeral 33, que regula la impugnacin de los actos que dicte este Organo Contralor, Los actos que se dicten
en procedimientos de contratacin administrativa, por lo que dichos actos quedan firmes desde que se dictan. As
pues, si algn reparo tiene que formular la gestionante a lo resuelto por esta Contralora General, debe acudir a
plantearlo en la va contencioso- administrativa, de conformidad con lo dispuesto en la Ley Reguladora de la
Jurisdiccin Contencioso Administrativa, artculos 89 y 90. Del mismo modo, no estn previstos en la normativa
especial, el recurso de reconsideracin ni el de revisin que han sido planteados por la inconforme (ver resoluciones
N255-97 de las 15:00 horas del 29 de octubre de 1997, N 108-98, de las 8:00 horas del 28 de abril de 1998, N
452-98, de las 15:00 horas del 10 de diciembre de 1998, entre otras). De ese modo, con fundamento en la normativa
citada, resulta improcedente el recurso de reconsideracin, con nulidad concomitante y revisin en subsidio en
contra de lo resuelto por este Despacho, por cuanto en contra de la resolucin dictada no cabe ulterior recurso
administrativo. RSL 205-99 de las 12:00 horas del 20 de mayo de 1999
REGISTRO DE PROVEEDORES
613.
Registro de Proveedores. Naturaleza
En el Reglamento de LA Contratacin Administrativa anterior, exista una figura similar a lo que hoy se llama
registro de proveedores, para utilizarse la Licitacin Privada, con la salvedad de que la participacin estaba
limitada solamente a aquellos que fueran invitados por la Administracin, limitacin que hoy no se halla
contemplada ni en la ley ni en el reglamento. De este modo, la invitacin pblica en esta materia cuando la haba
lo era en realidad para formar parte de la lista y ser invitado, no para participar abiertamente. Esa listaregistro, debidamente clasificada por gnero de actividad, era obligatoria en las Administraciones del llamado
primer grupo, es decir, en el rango en el cual se encontraban solamente las entidades pblicas con mayor
presupuesto. En los otros dos grupos era facultativo, segn dispona el artculo 162, inciso a), del mismo texto y
solamente obligaba en sustitucin, a que se hiciera una prospeccin o indagacin de personas que fueran idneas, o
bien, permita usar la lista de una entidad que la manejara adecuadamente. Era una obligacin mantener esas listas
actualizadas. Sin embargo, no se encuentra ninguna norma especfica que limitara la participacin en un concurso de
esta naturaleza, si no se estaba inscrito en la lista-registro respectiva. En el artculo 163 se observa que cualquier
interesado poda formar parte de la lista con solo pedirlo a la Administracin y en el 164 se destaca que era
obligatorio invitar a todos los de la lista se entiende, a los idneos, de acuerdo al objeto a contratar salvo que
razones de orden prctico aconsejaran lo contrario, como cuando haba muchas firmas inscritas. Oficio 9851 de 31
de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
614.
Registro de Proveedores. Obligatoriedad
La obligatoriedad de la inscripcin como una condicin subjetiva del oferente, parece ser una tendencia en algunos
pases, pero habra entonces que diferenciar entre un registro enlistador como el nuestro y un registro

210
precalificador como en otras legislaciones (vgr, el Registro en Argentina). Pareciera que, en este ltimo caso, es ms
ajustado a la razn que se exija la inscripcin como un requisito para participar. Sin embargo, la crtica a ese sistema
no se hace esperar y se afirma que las variaciones en el tiempo y las circunstancias podran no permitir que las
cualidades de una empresa se mantengan solamente por el hecho de su inscripcin; por ejemplo, la solvencia
financiera que podra ser muy adecuada al momento de inscribirse y ya no serlo al momento de contratar con esa
firma, con lo que el esfuerzo precalificador se ve entonces perdido. Asimismo, la precalificacin hecha a cada
empresa, as como el cumplimiento del conjunto de recaudos que cada Administracin solicite, podra dificultar, en
la prctica, la libre participacin de oferentes. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
615.
Registro de Proveedores. Es institucional.
No existe un Registro Nacional de Proveedores, aunque s se faculta, como en la legislacin anterior, la posibilidad
de acudir a los registros de otras instituciones. Es decir, una Municipalidad pequea o una entidad con poco trfico
en esta materia, podran acudir al registro de otra entidad, pero para saber a quines podra invitar y nunca como
mecanismo para evitar esta obligacin. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
616.
Registro de Proveedores. Debe ser reglamentado
Aunque se estipula que el Poder Ejecutivo reglamentar el funcionamiento de este registro en las proveeduras
institucionales, es claro que corresponde, como acto administrativo de carcter general publicado en La Gaceta, la
reglamentacin aun en las instituciones pblicas no sujetas a la Proveedura Nacional, como un fundamento bsico
de legalidad y de seguridad jurdica, para que los requisitos no sean cambiados de modo arbitrario o antojadizo. Eso
es lo que dispone el artculo 110.5 del Reglamento General de Contratacin Administrativa cuando seala: "Dentro
de los dos meses siguientes a la publicacin del presente Decreto Ejecutivo, las administraciones debern actualizar y
emitir los Reglamentos de registros de proveedores de acuerdo con las regulaciones de la Ley de Contratacin
Administrativa". Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
617.
Registro de Proveedores. Es solamente de inscripcin, no de calificacin
La ley impone demostrar la existencia y capacidad para contratar con la Administracin, lo cual puede demostrarse
simplemente con una certificacin de personera reciente y una copia de la cdula de persona jurdica y en el caso de
personas fsicas, con la simple presentacin de una copia de su cdula de identidad. La nacionalidad del oferente es
importante por las implicaciones que tiene la representacin de personas jurdicas en el pas. En lo que se refiere a
personas fsicas, debe verificarse que el estatus migratorio le faculte el ejercicio del comercio y que cumpla con lo
dispuesto en el Cdigo de Comercio referido a la residencia permanente en el pas por ms de diez aos. Como se
observa de todo lo anterior, en ningn momento se califican condiciones especficas de la persona, por lo que el
registro de proveedores podra estar virtualmente constituido por cualquier clase de sujeto. Oficio 9851 de 31 de
agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
618.
Registro de Proveedores. Calidad de participacin
Cuando la ley dice que debe acreditarse como proveedor directo o como intermediario, se suscitan una serie de dudas
concretas. La primera de ellas es que en la inmensa mayora de los casos referidos a suministros, el oferente final no
es el fabricante, sino un paso en toda una cadena de intermediacin. Surge adems la particular situacin del
Representante de Casas Extranjeras como colocador de ofertas, en donde no queda claro si se debe inscribir l o si
deben ser sus representadas. Pareciera ms conveniente que el que debe inscribirse es el oferente y no el
Representante de Casas Extranjeras que solo coloca ofertas. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
619.
Registro de Proveedores. Libre inscripcin
No existe ninguna clase de impedimento para formar parte del registro de cualquier entidad, en cualquier tiempo que
as se solicite. Por su parte, la Administracin debe invitar por lo menos una vez al ao a que se actualicen datos.
Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
620.
Registro de Proveedores. Intercambio de informacin
Tal y como lo dispone el artculo 59.4 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, es posible que entre
distintas entidades celebren acuerdos de intercambio de informacin, lo cual refuerza el hecho de que la inscripcin

211
no debe verse como algo obligatorio, pues una entidad podra llegar a invitar a participar a una firma que no
necesariamente est inscrita en su registro. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
621.
Registro de Proveedores. No impide libre participacin
[...] en Costa Rica, tal y como se ha establecido esta herramienta, no le aporta ninguna clase de valor concreto al
procedimiento, dado que no se trata de un registro de idoneidad sino tan solo una lista identificativa. Anteriormente,
el que no era invitado no poda participar, de modo que de alguna manera el registro era una limitacin a la amplia
concurrencia, pero ahora, los artculos 59.10 y 60.4 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, que se
comentarn por aparte ms adelante, permiten que aun los no invitados presenten oferta, si por algn medio se
enteran del concurso. Es claro que salvo la obligatoriedad de la inscripcin, el registro no impide la libre
participacin por lo que para el caso nacional, el principio de la libre concurrencia no se ve de ninguna manera
menoscabado, de frente a lo que dispona el sistema anterior. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
622.
Registro de Proveedores. Libre concurrencia
Como se ha dicho, la libre concurrencia no se ve limitada por el registro, pues al ser un mecanismo que pretende
asegurar la publicidad en ciertos procedimientos, no impide que cualquiera pueda participar y presentar su oferta,
aun no habiendo sido invitado. Falta por agregar qu pasara si no est inscrito al momento de presentar su propuesta,
sobre lo que se expondr ms adelante. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
623.
Registro de Proveedores. Igualdad de trato
Todos los interesados pueden inscribirse en el registro. No hay diferencias, salvo las que se pudieren derivar de
distintas condiciones de la empresa, lo que ha generado numerosas crticas, sea porque a los extranjeros se les exigen
requisitos no pedidos a los nacionales o viceversa. Ciertamente, la reglamentacin de esta clase de registros puede
originar discriminaciones indeseables o requisitos desmedidos que atentaran ms bien contra la libre concurrencia y
contra la eficiencia, impidiendo que una firma importante no se inscriba y que por ende no sea invitada a ciertos
negocios, con lo cual se pierda una importante oportunidad de contratar con ella No obstante, el punto fundamental
en este sentido es determinar cmo el uso de este registro otorga verdaderas condiciones de igualdad entre los
inscritos, cuando se invita a solo un nmero determinado de ellos. Los criterios para realizar esa seleccin, si es que
existen, son la base del funcionamiento de este sistema. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
624.
Registro de Proveedores. Legalidad o transparencia
Al estar reglamentadas las condiciones para inscribirse y la forma en que se debe ser invitado, se confiere una
garanta al empresario de qu mecanismos proceden o deben activarse en un proceso de contratacin. Puede observar
adems quines sern sus potenciales competidores y adems puede ejercer un adecuado control sobre el trmite,
todo lo cual permite una contratacin ms transparente. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
625.
Registro de Proveedores. Seguridad
[...] cuando hay reglas claras que se aplican en general, se evitan las arbitrariedades. De este modo, la existencia de
un registro de proveedores y la forma en que la ley establece su uso, le da seguridad al empresario de que deber ser
invitado cuando haya un negocio de lo que es su giro comercial. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA
1038-99)
626.
Registro de Proveedores. Formalismo
Si ligamos este punto con la invitacin misma al concurso, la formalidad prevista para seguir este mecanismo de
publicidad reglada del concurso es garanta de transparencia y de legalidad. En un momento posterior a este trabajo
pensamos comentar algunos puntos referidos a la invitacin en las contrataciones administrativas. Oficio 9851 de 31
de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
627.
Registro de Proveedores. Control
Dentro de este punto debe destacarse la importancia especial que da la Sala Constitucional al control de estos
procedimientos. La existencia de un registro permite un primer criterio para que la auditora respectiva pueda

212
constatar quines estaban inscritos en un momento dado, para comprobar si fueron invitados o por qu no lo fueron.
Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
628.
Registro de Proveedores. No puede ser obligatorio
Lo anterior, [la posicin de la Comisin] no contradice la posicin de este Despacho, y por el contrario, flexibiliza el
carcter meramente formal que hemos conferido a la obligacin de estar previamente inscrito, obligacin que por
otra parte, deber someterse al cumplimiento de requisitos estrictamente necesarios y pertinentes sin que, de acuerdo
con lo expresado por la Comisin para Promover la Competencia, este requisito pueda ser conceptuado como una
licencia necesaria para contratar con la Administracin Pblica. En tal sentido, no encontramos que en la especie se
configure un vicio de procedimiento en el punto sealado por el Proveedor Nacional, a.i., relacionado con la falta de
inscripcin de una firma integrante del Consorcio adjudicado y de la firma representada por el recurrente, visto el
carcter que a la inscripcin registral ha sido dado por este Despacho, debiendo esa Proveedura Nacional, tomar
nota de la voluntad inequvoca de contratar con la Administracin. Asimismo, es importante que la Proveedura
Nacional tome nota de lo resuelto por la Comisin para la Promocin de la Competencia, en cuanto a los requisitos
que demanda esa Administracin, en punto al Registro de Proveedores." (El texto entre corchetes no forma parte del
original). RSL 19-97 de las 12:00 horas del 5 de febrero de 1997.
629.
Registro de Proveedores. No puede ser causal de exclusin
En realidad, no existe una contradiccin entre lo que haba venido sealando la Contralora General y lo que dispuso
la Comisin para la Promocin de la Competencia, dado que la Comisin lo que hizo fue interpretar las normas y
darles un contexto ms amplio de aplicacin que el visto por la Contralora General. En todo caso, s parece quedar
muy claro que no estar inscrito en tal registro, no puede ser causa de exclusin de una oferta. Oficio 9851 de 31 de
agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
630.
Registro de Proveedores. Medio para facilitar y clasificar proveedores
En criterio de este rgano Contralor de lo que se trata es de constituir una especie de catlogo de proveedores, en
donde se establezcan, para efectos de inscripcin, nicamente aquellos requisitos que resulten estrictamente
necesarios (Ver resolucin de la Comisin para Promover la Competencia, en expediente N18-96). Tal aspecto
deber ser fijado en forma razonable por la propia Administracin, so pena de que aqullos requisitos que entraben la
libre participacin, sean removidos por la Comisin establecida al efecto por la Ley 7472/94. Otro aspecto
importante en torno al tema que nos ocupa, se refiere a la clasificacin que se haga de los proveedores y de los bienes
y servicios que ofrezcan. El registro de oferentes debe ser un instrumento que facilite y agilice la invitacin a los
procedimientos de contratacin, de manera que la Administracin tenga a mano un listado de sus potenciales
cocontratantes. Pero lo ms importante, es que el registro de oferentes se constituya en el mecanismo ideal para
clasificar, detalladamente, los bienes o servicios que los interesados en formar parte del registro ofrezcan a la
Administracin. Lo anterior significa que no se trata, solamente, de elaborar un listado de potenciales oferentes, para
cumplir con el requisito formal exigido por la ley, sino principalmente de crear un catlogo bien ordenado que le
garantice a la Administracin y a los oferentes, la tramitacin de concursos de forma difana, transparente, a los que
se debe llamar a participar a los proveedores idneos. Un registro defectuoso y deficiente se puede constituir en una
va para la consumacin de contrataciones irregulares, por la va de girar invitaciones a quienes no estn en
capacidad efectiva de ofrecer. Para ilustrar lo anterior, basta un ejemplo. Supongamos que en un determinado
registro de oferentes, seis empresas que ofrecen escritorios estn clasificadas bajo ese concepto, pero resulta que dos
de ellas fabrican y ofrecen escritorios de madera y las dems, de metal. Si en una licitacin por registro la
Administracin requiriere escritorios de madera, pareciera lgico que invite solo a las firmas que ofrecen dichos
bienes y no a las que los ofrecen de metal, ya que, obviamente, los escritorios de madera no son parte del trfico
comercial de estas empresas. Ahora bien, si invitara a todas las empresas la Administracin cumplira con el
requisito formal de cursar invitacin directa a todos los inscritos en el registro (cuando los inscritos sean ms de
cinco, pero menos de diez, segn art. 59.6 del Reglamento General de Contratacin Administrativa), pero estara
incurriendo en una simulacin legal, pues resulta obvio que al haber solo dos empresas que ofrecen escritorios de
madera, debera invitar a participar en la licitacin por medio de publicacin en el diario oficial La Gaceta. No se
estara convirtiendo esto en un fraude a los procedimientos concursales? Pareciera que s. Aspectos como los
sealados, son en nuestro criterio de la mayor importancia, al momento de conformar el registro de proveedores, que
de ninguna manera debe erigirse en un obstculo para la participacin de oferentes en los negocios pblicos, ni en
causante de prdida de objetividad en la tramitacin de los procedimiento ordinarios. De esta manera, resulta

213
conveniente que esa Administracin se aboque a la elaboracin de un clasificador de los bienes y servicios que son
de su inters, para registrar a los proveedores segn los bienes o servicios especficos que ofrecen, de modo que se
garantice la tramitacin de concursos en franca armona con los principios de la contratacin administrativa. Se debe
tomar en cuenta, tambin, que el registro de oferentes se constituye nicamente como un registro de interesados en
contratar con la Administracin, y no como un registro que sirva para precalificar a los interesados en inscribirse. De
ah que se hable de que para ingresar a l, se deben exigir los requisitos que sean estrictamente necesarios, y no
aquellos que puedan ser verificados durante la fase de estudio y seleccin de las ofertas, al tramitar un concurso
determinado. Oficio 0027 de 12 de enero de 1998 (DGCA-37-98)
631. Registro de Proveedores. No es obligatorio en Licitaciones por Registro y

Restringidas
De modo que pareciera necesaria una explicacin adicional sobre este punto. En primer lugar, la exigencia de estar
inscrito no deviene de la Ley de Contratacin Administrativa sino de su reglamento. Por otra parte, el
pronunciamiento de la Comisin fue muy claro al establecer que por medio de otra ley, la Ley N7472, se dispuso
que se eliminan las licencias y toda otra autorizacin para el ejercicio del comercio.... As las cosas, tendramos
que la disposicin reglamentaria no puede ir en contra de la ley misma por ser norma de rango inferior. Claro que
esta es una interpretacin que puede admitir discusiones, pero tenemos una razn de sentido comn, que nos dice que
el punto de vista facilita mucho ms las cosas en esta materia, que a veces se vuelve tan complicada en cosas tan
simples. De este modo, la interpretacin dada por la Comisin refleja un servicio al Principio de Eficiencia, dado que
se evita excluir ofertas buenas por aspectos meramente formales que no dan ninguna clase de valor agregado al
proceso. En este caso, el empresario que no est inscrito en un registro, pese a que puede presentar libremente su
oferta, no puede exigir razones de por qu no ha sido invitado antes a concursos similares. Se refleja entonces la
utilidad que tiene el registro de proveedores, como instrumento de publicidad para la Administracin y como garanta
de seguridad del proveedor inscrito, de que ser invitado cuando corresponda, lo cual adems facilita la trasparencia
del procedimiento y, obviamente, las posibilidades de control posterior. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999
(DGCA 1038-99)
632.
Registro de Proveedores. Es subsanable
En todo caso, su naturaleza de requisito formal y por ende, subsanable, no puede implicar una exclusin automtica
en caso de que prevenido su cumplimiento, no sea acatado por el oferente respectivo. En ese caso la poca
trascendencia del punto, aunado a que nadie puede ser obligado a formar parte de estos registros, debera
interpretarse como una simple negativa de la empresa de formar parte de este listado, por lo que la mxima "sancin"
que le puede ocasionar, es que en futuras contrataciones no sea invitado sin que pueda presentar reclamo alguno, ya
que la obligacin de la Administracin es invitar a los del registro, no a los que han participado en ocasiones
anteriores. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)
REMATE
633.
Remate. No requiere de autorizacin de la Contralora General
Al respecto, le comunico que de conformidad con lo establecido en el artculo 61 del Reglamento

Contratacin Administrativa que actualmente est vigente, no se requiere de la autorizacin de esta
General para que puedan rematar el retroexcavador supraindicado, por lo que queda bajo la absoluta
responsabilidad de esa Municipalidad resolver lo que en derecho corresponda, en relacin con el
pretenden efectuar. Oficio 3367 de 30 de marzo de 1999 (DGCA 372-99)
General de
Contralora
y exclusiva
remate que
REPRESENTANTE DE CASAS EXTRANJERAS

634.
Representante de Casas Extranjeras. Diferencia entre poder y mandato
[...] nos permitimos antes, hacer una referencia a lo que en materia de representantes de casas extranjeras se establece
en la ley y lo dicho por este rgano Contralor. Nuestro Cdigo de Comercio en su artculo 360 establece: Se
denominan representantes o distribuidores de casas extranjeras o de sus sucursales, filiales y subsidiarias, toda
persona natural o jurdica, que en forma continua y autnoma, con o sin representacin legal, acte colocando

214
rdenes de compra o venta directamente a las firmas importadoras o exportadoras locales sobre la base de comisin o
porcentaje, o prepare, promueva, facilite o perfeccione la venta de mercadera o servicios que otro comerciante o
industrial extranjero venda o preste. (El resaltado es nuestro). Por su parte, el artculo 1 de la Ley No. 6209 de
Proteccin al Representante de Casas Extranjeras establece, en lo que interesa, lo siguiente: Para efectos de esta
ley se dan las siguientes definiciones: a) Casa extranjera: persona fsica o jurdica que, radicada en el extranjero,
realice actividades comerciales en el pas, por s o por medio de sucursales filiales o subsidiarias. b) Representante
de casas extranjeras: toda persona fsica o jurdica que, en forma continua y autnoma -con o sin representacin
legal- prepare, promueva, facilite o perfeccione la venta o distribucin de bienes o servicios que casas extranjeras
venden o presten en el pas. .... Otra norma importante del Cdigo de Comercio, que merece citarse, es la que
establece el artculo 366, que dice: Todas las firmas extranjeras a que se refiere este Captulo pueden hacer
libremente sus negocios en Costa Rica por medio de distribuidores, concesionarios, apoderados o factores y
representantes de casas extranjeras, los que debern ser costarricenses o extranjeros con las limitaciones que
establece el artculo 362, excepcin hecha de agencias y sucursales de compaas extranjeras cuyos productos se
elaboren en nuestro pas, las cuales pueden ejercer directa y libremente la distribucin y representacin de sus
propias lneas y de las de origen centroamericano debidamente comprobado. Relacionado directamente con el
artculo citado de previo, el artculo 232 del mismo cuerpo de ley, ampla el panorama a aquellas empresas
extranjeras que, interesadas en comercializar sus productos en nuestro pas, no quieran hacerlo por medio de los
auxiliares del comercio que ah se sealan: distribuidores, concesionarios, apoderados o factores y representantes de
casas extranjeras. Al respecto establece dicho artculo, en lo que ms interesa: Cualquier empresa o sociedad
extranjera puede otorgar poderes para ser representada en el pas, ... Esta norma, establece la facultad para que las
empresas extranjeras otorguen poderes con el fin de que sus intereses sean representados en nuestro pas, a travs de
la suscripcin de contratos de mandato, con el fin de que realicen, por nombre y cuenta del poderdante, los negocios
que este les encomiende. Nuestro clebre tratadista Alberto Brenes Crdoba, define el mandato como un contrato
consensual, en cuya virtud uno de los estipulantes -mandatario- es encargado por otro -mandante- para que obrando
por cuenta y representacin de ste, desempee uno o varios negocios de carcter jurdico, definicin que se asienta
en el concepto clsico del mandato y contiene nicamente un aspecto singular del problema genrico de la
representacin (Brenes Crdoba, Tratado de los Contratos, Edit. Lehmann, 1963, citado por Ramrez Segura, Mario,
Contrato de Mandato, Revista Judicial, Ao 2, No. 8, junio 1978). Tenemos as, que mandato es el contrato por
medio del cual una persona encarga a otra la ejecucin de negocios, actuando a nombre y por cuenta de aqul. Por
otro lado, el concepto de representacin implica el instrumento por medio del cual una parte puede actuar a nombre
de otra. Esta representacin puede ser legal o convencional; legal en el caso de los padres de frente a la patria
potestad, los tutores en cuanto a los menores, los curadores en cuanto a los incapaces, el albacea en cuanto a la
sucesin, y; convencional, la que proviene de un acuerdo de voluntades, que sera el de mandato. Finalmente, el
poder es el documento en donde se materializa el mandato, que pueden ser de varios tipos: especial, especialsimo,
general o generalsimo, y suele llamarse instrumento necesario para demostrar a los terceros la capacidad que se
dice ostentar. Como qued sentado arriba, el contrato de mandato civil es esencialmente representativo, o sea, que el
mandatario siempre acta a nombre y por cuenta de su mandante, gestando los negocios que este le ordene y
obligando con sus actos a quien le ha otorgado el poder. De ah que tradicionalmente se ha entendido que la esencia
del mandato se encuentra en la representacin. Sin embargo, en la actualidad dicha concepcin ha perdido sustento,
y ahora se afirma que si bien la representacin es una caracterstica ordinaria o comn, no la es esencial de esta clase
de contrato. De ah que ahora se hable, entonces, del mandato no representativo (sin representacin), en donde el
mandatario ya no representa al mandante, sino que acta a nombre propio, pero por cuenta de quien le ha conferido
el poder suficiente. Por ello, algunos autores consideran que debe separarse la idea de la representacin de la del
mandato, de manera tal que cabe la posibilidad de que exista la representacin sin mandato (representante de casas
extranjeras), o el mandato sin representacin (comisionista propio). As, seala el autor Rojina Villegas, que no es
posible ya, dada la evolucin experimentada por las ideas al respecto, confundir la idea de representacin (concepto
jurdico meramente formal) con la idea de mandato (relacin material de gestin). Esta singular distincin, en
nuestro ordenamiento jurdico, tiene forma desde que el Cdigo de Comercio regula el contrato de comisin, en
virtud del cual, como lo seala el artculo 273 in fine, Es comisionista el que se dedica profesionalmente a
desempear en nombre propio, pero por cuenta ajena, encargos para la realizacin de actos de comercio. Actuando a
nombre propio; el comisionista asume personalmente la responsabilidad del negocio; el que contrate con l no
adquiere derecho alguno no contrae obligacin respecto al dueo del mismo..., supuesto que regula lo que en
doctrina se conoce como comisionista propio, cuya caracterstica fundamental es la existencia de un mandato, en el
que no opera la representacin del mandante, puesto que este auxiliar del comercio, acta a nombre propio, pero por
cuenta aqul. Contina diciendo el mismo artculo: Puede tambin el comisionista actuar a nombre de su
representado, caso en el cual lo obliga, y el tercero que con l contrata, adquiere derechos y contrae obligaciones con
el mandante y no con el comisionista., para regular lo que se ha dado en conocer como comisionista impropio,

215
tpico representante basado en la existencia de un contrato de mandato representativo del derecho civil. El efecto
principal de esta distincin, en cuanto a nombre de quien acta el mandatario, radica en determinar quin es la
persona que se hace acreedora de los efectos jurdicos por los negocios que realice el mandatario. As, si se acta
con base en un contrato de mandato representativo, no cabe duda de que el mandante es quien carga con la
responsabilidad por la gestin de su representante, pudiendo los terceros contratantes ir en contra del representado y
no contra quien lo representa. Si, por el contrario, el mandatario acta a nombre propio, pero por cuenta ajena, su
actuacin es no representativa, por lo que los efectos jurdicos de su actuacin le son propios, no obligando a su
mandante, sino que los terceros tendrn accin directa en su contra. En este caso, lo que cabra es un eventual
reclamo circunscrito a la relacin interna entre mandante y mandatario, segn las consecuencias del encargo y
posible reclamo entre mandatario y tercero por las consecuencias de cumplimiento o incumplimiento de la gestin
acordada. Por otra parte, definido a grandes rasgos el problema de la representacin civil (tpica), en relacin con
algunas variantes de importancia introducidas en materia mercantil, y demostrada la participacin en el mercado
nacional de las empresas extranjeras a travs de los diferentes medios permitidos por ley, entraremos a analizar el
contenido de lo que dispone el artculo 360 del Cdigo de Comercio, lo mismo que el artculo 1 de la Ley de
Proteccin al Representante de Casas Extranjera, cuando dicen que este auxiliar del comercio puede actuar con o
sin representacin legal. Arriba qued expresado que, en nuestra opinin, el concepto de representacin se refiere
al negocio jurdico por medio del cual una persona acta a nombre y por cuenta de otra en la gestin de negocios del
principal. Tambin se expuso, que producto del desarrollo del trfico mercantil, la tesis civilista del mandato, si bien
no ha sido superada, ha sufrido importantes replanteamientos, llegndose a considerar la existencia de
representacin sin mandato y mandato sin representacin. Asimismo, se ha dicho que el destinatario de los
efectos es el punto medular en esa distincin prctica que se ha planteado. De esta manera, cuando los artculos de
ltima cita utilizan la frase con o sin representacin legal, abren las puertas para que la casa extranjera pueda
definir su contrato de representacin desde dos puntos de vista. Actuara con representacin este auxiliar del
comercio, cuando tiene la potestad de representar al principal, con las facultades propias que derivan del ejercicio de
un contrato de mandato, tal y como lo hemos definido supra, pudiendo tal y como lo prescriben dichas normas
preparar, promover, facilitar o perfeccionar la venta de mercaderas o servicios que otro fabricante o industrial venda
o preste. En sentido inverso, lo hara sin representacin, cuando como su nombre lo indica, no tenga la potestad de
obligarlo sin la debida autorizacin de su principal, estando su actividad circunscrita a servir de colocador de ofertas
en el mercado nacional. (Doctrina tradicional). Ahora bien, este rgano Contralor, en su resolucin No. 1-84 de
catorce horas con treinta minutos del dos de enero de mil novecientos ochenta y cuatro, en relacin con el
representante de casas extranjeras, dijo lo siguiente: No concibe este Despacho, ni encuentra fundamento legal
alguno, para que un representante de casas extranjeras pueda, con su dicho, comprometer en procedimientos de
contratacin administrativa a una firma extranjera que segn lo establecen las leyes es la nica parte que asume
responsabilidad en el negocio, caso de aceptar y adjudicar la administracin la propuesta que le haya sido sometida.
Especial inters tiene este rgano Contralor en dejar claramente establecido que, siendo la casa extranjera la nica
que asumira los derechos y obligaciones que resulten de la adjudicacin en firme de su oferta, es decir, del
perfeccionamiento del contrato administrativo, es ella y slo ella, la casa extranjera, la que puede establecer con
claridad y firmeza los trminos y condiciones de su propuesta... En resumen, tenemos entonces que, segn nuestro
ordenamiento jurdico, las empresas extranjeras pueden realizar sus negocios en el pas, ya sea acudiendo a los
auxiliares del comercio regulados en el Cdigo de Comercio, entre ellos al representante de casas extranjeras, el cual
podra actuar como un simple colocador de ofertas, pudiendo coadyuvar con el oferente en aspectos tales como
apelar en nombre del principal, dar informacin tcnica del objeto ofrecido, aportar muestras cuando las solicite el
cartel, aportar literatura complementaria, rendir la garanta de participacin o de cumplimiento a nombre del
principal, y otros extremos de naturaleza semejante, siempre y cuando tales actos no tengan la virtud de modificar de
alguna manera el contenido de la oferta recibida del exterior (ver resolucin de esta Contralora General No. 1-84, ya
citada), en el evento de que su actuacin sea, segn lo dispone el Cdigo de Comercio sin representacin. La otra
alternativa es, que sea con las facultades de representacin derivadas de un contrato de mandato actuando, entonces,
con representacin. Adems, podran las casas en el extranjero, sobre la base de una relacin de confianza propia
del contrato de mandato, hacerse representar, ya no a travs de un representante de casas extranjeras, sino como
simple mandatario con las facultades que se le asignen, as sea el poder que se le otorgue, o bien mediante su
representante legal, entendido este como el rgano de la sociedad que la representa sin necesidad de un mandato,
siendo que los actos de ese representante, son los actos de la persona jurdica en s. (Sobre este ltimo tema ver RSL
30-95 de las 13:30 horas del 31 de enero de 1995, considerando VII). ... considerando lo que hemos dicho en cuanto
a la posibilidad que tienen las casas extranjeras de actuar con representacin, y tambin lo dispuesto por el
artculo 232 del Cdigo de Comercio de previa cita, el cual permite el otorgamiento de poderes para ser
representados (por medio de contratos de mandato), no podemos ms que armonizar e integrar la norma del artculo
54.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, en el siguiente sentido: si se permite al representante

216
de casas extranjeras concurrir directamente a nombre de un tercero, demostrando fidedignamente la existencia de

un contrato de representacin, ste no podra ser ms que un tpico mandato representativo, que le otorgue
facultades suficientes que le permitan realizar la gestin de negocios encomendada, sin el concurso del principal, con
la caracterstica esencial cual es que con su actuacin compromete a aquel ante terceros. Ahora bien, esta
interpretacin no podemos entenderla tan amplia como se quiera, porque, ms bien, ser en cada caso concreto, de
acuerdo con la acreditacin y anlisis que se haga del contrato de representacin a que alude la norma, que se
determine, efectivamente, que el representante de casas extranjeras puede concurrir
de esa forma ante la
Administracin. En conclusin, si el representante cuenta con un contrato que le otorgue facultades de
representacin para actuar a nombre y por cuenta del principal (contrato de mandato), podr participar directamente
en el concurso que interesa, previa valoracin del contenido del poder con el fin de verificar las facultades
otorgadas. De lo contrario, tendr que ajustarse a lo sustentado por este Despacho en cuando a la labor de
colocador de ofertas que tradicionalmente ha tenido ese auxiliar del comercio RSL 224-96 de las 15:45 horas 27
de setiembre de 1996.
635.
Representante de Casas Extranjeras. No hay poder con la oferta
De conformidad con lo expuesto, partiremos del supuesto de que su consulta est referida al representante de casas
extranjeras que acta como un simple colocador de ofertas, no al que acta bajo la existencia de un contrato de
mandato (poderes de representacin) pues en ese caso no hay duda alguna que para poder actuar en ese sentido y
acreditar en qu terminos se acta, la documentacin correspondiente debe adjuntarse con la oferta, es decir, debe
acompaarse el poder junto con la oferta, o que al menos el oferente principal seale en qu condiciones acta su
representante. Ahora bien, si la casa u oferente principal no seala expresamente en su oferta quin es su
representante de casas extranjeras (cuando este acta en el papel de un simple colocador de ofertas, figura tradicional
del representante de casas extranjeras), o no indica expresamente que lo autoriza a presentar su oferta, eso no
afectar de modo alguno a la oferta del principal, pues la propia figura del Representante de Casas Extranjeras lo
habilita para colocar ofertas provenientes de casas en el exterior. Oficio 3807 de 17 de abril de 1998 (DGCA 33198)
SANCIONES
636.
Sanciones. Por recibo de beneficios. Artculo 97
1) La prohibicin es expresa, tanto con respecto a proveedores ordinarios como potenciales de cada institucin. 2)
Est referido a congresos, seminarios y a cualquier otra forma de actividad que se efecte dentro o fuera del pas, con
la excepcin de que se trate de compromisos de capacitacin adquiridos por los contratistas, como consecuencia de
un procedimiento de contratacin, o bien, si en forma razonada y debidamente motivada, se llegara a determinar que
es necesario para la valoracin objetiva de las ofertas, todo lo cual deber quedar previsto desde el respectivo cartel,
con el objeto de que los interesados en participar estn debidamente informados de esa condicin, por las
implicaciones econmicas que un compromiso de ese tipo tiene al momento de formular las ofertas. 3) Las dos
restantes excepciones se vinculan con aquellas actividades que patrocinen empresas, que pudieran coincidir con las
incluidas en el plan anual de capacitacin de funcionarios de cada entidad, lo cual excluye su normal referencia a
un procedimiento de contratacin administrativa, que es justamente lo que la ley sanciona, o bien, las que autorice
en forma razonada el superior jerrquico, cuando con esa medida se demuestre beneficio para la Administracin.
Con respecto a la ltima excepcin que regula el prrafo segundo del numeral 97 de la ley de cita (la que permite al
superior jerrquico autorizar la participacin en actividades de capacitacin, cuando con esa medida se demuestre
beneficio para la Administracin), debemos advertir, en primer trmino, que la ley fue clara en establecer que su
autorizacin debe provenir del superior jerrquico, razn por lo cual esa entidad debe estarse a lo que estrictamente
dispone sobre esa materia la Ley General de la Administracin Pblica, artculos 101 y siguientes y a lo previsto en
su respectiva ley orgnica, con lo cual, este Despacho no comparte la posicin de que las subgerencias constituyan
un nivel jerrquico apropiado para cumplir con lo expresamente previsto por la ley, visto que en ella se habla de
superior jerrquico y, llamamos la atencin sobre este punto, para que se adopten las medidas correctivas del caso.
Lo anterior, tampoco contrara la posibilidad de que, previamente y con estricto ajuste a la ley de ltima cita, el
superior pueda delegar lo que estime pertinente. En segundo trmino, se hace necesario establecer un
dimensionamiento del alcance del prrafo segundo del artculo 97, prrafo 2, de la Ley de cita, en cuanto a la
naturaleza de las actividades que puedan ser autorizadas por el superior jerrquico. Sobre ese particular, estimamos
que las actividades de capacitacin que el superior jerrquico puede autorizar, en beneficio, debidamente razonado,

217
para la Institucin, no deben estar vinculadas, en modo alguno, con los procesos de contratacin, en cualquiera de
sus etapas, sea de preparacin de carteles, de estudio y seleccin, porque si entendieramos que el jerarca est
habilitado para apartarse de la prohibicin contenida en el prrafo primero, del numeral 97 de la ley de cita, esa
autorizacin debi estar expresamente contenida en la ley, o sea, no basta con que la actividad que un particular
ofrezca patrocinar sea de inters para la Administracin; el jerarca debe verificar cuidadosamente que el patrocinio
ofrecido no se vincule en forma alguna con un procedimiento de contratacin administrativa. Esta medida, lo que
pretende es que los funcionarios encargados de la preparacin de los carteles, del estudio y seleccin de propuestas, y
ms an de decidir el negocio, se vean libres de cualquier tipo de compromiso con proveedores, sean stos ordinarios
o potenciales. Por otra parte, no escapa a nuestro entender que por la va de ofrecer cursos de capacitacin en
cualquiera de sus modalidades, quienes ofrezcan ese tipo de cursos estaran mejor posicionados que aqullos que no
los patrocinen; y que con ello se compromete el trato igualitario que la ley exige en los procedimientos de
contratacin administrativa, mxime si esos cursos estn encaminados a que los funcionarios encargados de redactar
especificaciones, de emitir recomendaciones de adjudicacin o de decidir, conozcan productos especficos que son
ofrecidos por los determinados proveedores, conductas que claramente prohibe y sanciona el numeral 97, de la Ley
de Contratacin Administrativa. Oficio 3044 del 26 de marzo de 1998 (DGCA 257-98)
SERVICIOS PROFESIONALES
637.
Servicios Profesionales. No es para necesidades continuas y permanentes
La contratacin administrativa de servicios, por su naturaleza y fines, debe estar referida a un objeto que no implique
relacin de subordinacin jurdica laboral. De este modo, por la va de la contratacin administrativa no es
procedente que se lleven a cabo contrataciones para atender necesidades en el campo de los servicios profesionales,
que sean continuas y permanentes, ya que necesidades de este tipo corresponde atenderlas mediante el
establecimiento de una relacin jurdica laboral. La contratacin administrativa de servicios, entonces no la podemos
concebir como un mecanismo menos gravoso para el Estado, de lo que es el contrato laboral.(cf: oficios 11353-96 y
10507-96). Oficio 3984 de 1 de abril de 1997 (DGCA-414-97)
638.
Servicios Profesionales. Trabajos independientes
[...] la contratacin administrativa de servicios profesionales se concibe como el medio legal idneo para atender
necesidades que tengan el carcter de ocasionales, que estn referidas a un objeto especfico. En este sentido,
tampoco podemos admitir fraccionamientos de contrataciones que por su propia naturaleza o prestacin pudieran
haberse promovido mediante un slo procedimiento; esto es, contratos efectuados por etapas que bien pudieran
haber sido contratadas en un slo momento, fraccionadas con el nico fin de evadir el procedimiento de contratacin
que corresponda. Es oportuno aqu hacer una reflexin muy seria sobre el planeamiento y los objetivos de trabajo
institucionales, segn lo cual, se deben establecer mbitos concretos de accin. As, lo visto como trabajos
independientes -que tienden todos a lograr el mismo fin ltimo- deberan estar siendo visualizados como objetivos
particulares y concretos de una nica misin. Oficio 3984 de 1 de abril de 1997 (DGCA-414-97)
639.
Servicios Profesionales. Fraude laboral
La contratacin administrativa no puede prestarse para el fraude laboral, esto es, como un mecanismo que encubra
una relacin de empleo pblico. Insistimos que su objeto contractual debe ser especfico, esto es, referirse a una
necesidad administrativa puntual, susceptible de ser verificada en el cumplimiento de las obligaciones y derechos
asumidos previamente. En cuanto a su fase de preparacin, seleccin y adjudicacin se deben de seguir los
procedimientos y normas que al efecto prev la Ley de Contratacin Administrativa y el Reglamento General. Oficio
3984 de 1 de abril de 1997 (DGCA-414-97)
640.
Servicios Profesionales. Contratacin de asesores tiene un lmite
En el caso particular de la contratacin de asesores de los niveles institucionales superiores, stos tienen un rgimen
de nombramiento, renumeracin y nmero de plazas, especialmente previsto en el Decreto Ejecutivo N20183-H
publicado en La Gaceta N17 de 24 de enero de 1991 (Reglamento para la determinacin de puestos de confianza
del Sector Pblico Descentralizado), por lo que por va de contratacin administrativa resulta absolutamente
improcedente que se ample su nmero, no slo porque resulta incompatible con un rgimen de contratacin
administrativa, sino por que por esta va, las administraciones pblicas estn inhibidas de exceder el nmero de

218
asesores o consultores (como se le denomina en este caso sometido a examen) que expresamente tiene previsto
el Decreto Ejecutivo citado. Oficio 3984 de 1 de abril de 1997 (DGCA-414-97)
641.
Servicios Profesionales. Asesoramiento permanente
En el caso bajo examen, la peticin del informe de labores refleja que el seor [...] se le han encargado las ms
variadas labores vinculadas con el quehacer administrativo de la institucin que usted preside: desde la intervencin
en el rea de recursos humanos, en el rea financiera y de informtica (cuyos documentos anexa a su gestin). Sin
embargo, en todos los casos, el carcter de esas tareas carece de las caractersticas propias de un objeto susceptible
de ser contratado por esta va, o por lo menos, de que siga contando con la anuencia de este Despacho, visto su
carcter genrico, propio ms bien, de una relacin de asesoramiento permanente y no de una consultora, que est
referida a un objeto predeterminado, especfico y verificable, sobre el cual, distintos interesados podran estar en pie
de igualdad para formular ofertas, tanto en trminos de demostrar su aptitud profesional para realizarlo (idoneidad),
como en trminos de su costo para la Administracin interesada. Oficio 3984 de 1 de abril de 1997 (DGCA-414-97)
642.
Servicios Profesionales. Criterios a considerar
[...] este Despacho estima conveniente llamar la atencin del rgano interno de control, as como de la asesora legal
de ese Instituto, para que cuando los contratos de servicios estn referidos a asesoras o contratos de servicios
profesionales,
apliquen especial cuidado en revisar que el objeto sea susceptible de ser contratado
administrativamente, en razn de su especificidad, verificabilidad de sus resultados y razonabilidad del precio
pagado. En estos casos, cabe sealar que debern seguirse las normas de contratacin administrativa en la fase de
preparacin, seleccin y adjudicacin del contrato, conforme a la Ley de Contratacin Administrativa y el
Reglamento General. Oficio 3984 de 1 de abril de 1997 (DGCA-414-97)
643.
Servicios Profesionales. Creacin de plazas
En relacin con el tema que interesa, este Organo Contralor ha indicado, con fundamento en lo previsto en el
numeral 67, de la Ley de Contratacin Administrativa, que la Administracin puede contratar los servicios de
notarios, abogados, peritos y otros profesionales mediante el pago de un salario, en cuyo caso claramente se dispone
que no se aplicar el arancel de honorarios y que el usuario no deber pagar por esos servicios. Ahora bien, esa
disposicin, no puede verse en forma aislada, sino en conjunto con otras normas, como el artculo 80 de la Ley de
Presupuesto Extraordinario, N7097, que dispuso la necesidad de contar con la anuencia de la Autoridad
Presupuestaria para la creacin de nuevas plazas, de suerte que dado que la ley (de Contratacin Administrativa) no
modifica ni deroga expresamente el citado artculo 80, las entidades sujetas al mbito de competencia de la
Autoridad Presupuestaria debern previamente requerir la autorizacin de ese Organo para la creacin de nuevas
plazas profesionales a remunerar con sueldo fijo.... Oficio 0533 de 21 de enero de 1998 (DGCA 72-98)
644.
Servicios Profesionales. A sueldo fijo
En razn de que esa Institucin se propone la contratacin de servicios, no por la va de sueldo fijo, dispuesta en el
artculo 67 de la Ley de Contratacin Administrativa, sino por el sistema de pago de honorarios profesionales tasados
por el Colegio respectivo, somos del criterio que correspondera analizar si la contratacin propuesta es susceptible
de contratarse administrativamente. En relacin con este particular, debemos indicarle que, en forma reiterada, este
Despacho ha dispuesto que la contratacin administrativa no es procedente para la contratacin de servicios
permanentes que impliquen relacin de subordinacin jurdico laboral. Oficio 0533 de 21 de enero de 1998 (DGCA
72-98)
645.
Servicios Profesionales. Necesidades permanentes
Sobre el particular, tenemos que el artculo 65 de la Ley de Contratacin Administrativa establece que la contratacin
de servicios tcnicos o profesionales no originar relacin de empleo pblico, entre la Administracin y el
contratista, salvo en el caso de que la entidad contrate a los profesionales con sueldo fijo, utilizando su rgimen
ordinario de nombramiento, en cuyo caso sobra indicar que debe existir la respectiva plaza. En relacin con este
aspecto cabe citar lo sealado por este Despacho, mediante oficio N2382/93, en tanto se mencion que tratndose de
necesidades permanentes, los rganos jurisdiccionales han asimilado las contrataciones celebradas con base en los
procedimientos de contratacin administrativa a un contrato de naturaleza laboral. Este criterio vertido al amparo de

219
la anterior legislacin, mantiene su vigencia, pues la nueva Ley de Contratacin Administrativa lo nico que hace es
determinar que el procedimiento a utilizar para la contratacin administrativa de servicios o profesionales ser
definido estrictamente con base en el monto, pero no habilita la contratacin con personas fsicas para cubrir
necesidades permanentes, toda vez que es claro que requerimientos de esta naturaleza son susceptibles de generar
una relacin de empleo pblico. Oficio 12674 de 13 de octubre de 1997 (DGCA-1344-97)
646.
Servicios Profesionales. No debe implicar relacin de subordinacin
La contratacin administrativa de servicios, por su naturaleza y fines debe estar referida a un objeto que no implique
relacin de subordinacin jurdica laboral con la Administracin; de manera que resulta improcedente para atender
necesidades continuas y permanentes de la Administracin, por personas fsicas bajo su cargo. Oficio 0533 de 21 de
647.
Servicios Profesionales. Requiere de resultados concretos
La contratacin administrativa de servicios profesionales se concibe como el medio legal idneo para atender
necesidades de carcter ocasional, que por su especificidad, permiten verificar el ajuste de sus resultados con las
especificaciones del cartel y en general, con las condiciones previamente pactadas, derivadas tanto del pliego como
de la oferta. Las contrataciones de servicios profesionales requieren de resultados concretos, tales como diseos,
informes, encuestas, etc.; no estn referidas a informes genricos de labores, propios de una relacin jurdico-laboral
de empleo pblico. Oficio 0533 de 21 de enero de 1998 (DGCA 72-98)
648.
Servicios Profesionales. A sueldo fijo requiere de plaza
La contratacin de servicios profesionales de carcter permanente, a sueldo fijo, por va de la contratacin

administrativa, procede con carcter de excepcin, bajo los supuestos contemplados en el numeral 67 de la Ley de
Contratacin Administrativa. En este caso, la entidad debe cumplir con las disposiciones pertinentes de seleccin y
nombramiento de sus funcionarios y disponer de la respectiva plaza. Oficio 0533 de 21 de enero de 1998 (DGCA
72-98)
649.
Servicios profesionales. Recontratacin de exempleados
En relacin con el caso especfico sometido a examen, observamos que los profesionales en ingeniera que el
Consejo de Seguridad Vial pretende contratar nuevamente ejercen sus funciones bajo una relacin de subordinacin
con ese Consejo, y para cubrir necesidades de carcter permanente, por lo que, en estos supuestos, la contratacin
administrativa, como hemos indicado resulta improcedente, salvo que la Administracin aplique el artculo 67, de la
Ley de Contratacin Administrativa, que permite la contratacin de servicios profesionales, a sueldo fijo, en los
trminos en que ya ha estipulado este Despacho. Oficio 0533 de 21 de enero de 1998 (DGCA 72-98)
650.
Servicios Profesionales. Contratados a sueldo fijo y no por tarifa
Es necesario tener presente que el artculo 67 de la Ley de Contratacin Administrativa es precisamente una
excepcin al artculo 64. Por ello, los servicios profesionales se contratarn siguiendo los procedimientos de acuerdo
con el monto estimado respectivo. Ahora bien, conviene tomar en cuenta que la ley misma ha previsto que las
relaciones de empleo no se someten a su tutela (artculo 2). Por ello, todo lo referente a la materia laboral se regir
primordialmente por el rgimen estatutario respectivo, por el Cdigo de Trabajo y por las leyes conexas y principios
de esa rama del derecho. As las cosas, es necesario interpretar que la intencin del legislador al establecer la norma
del artculo 67, no fue modificar en s el rgimen laboral de la Administracin Pblica. En nuestro criterio, la
inteligencia de este articulo viene de otro contexto. Ntese de una lectura cuidadosa, que se evidencia que es una
norma muy apegada -sin ser excluyente- a la rama del derecho, profesin para la cual se adujo que los notarios
pblicos tenan prohibicin de contratar sus servicios a sueldo fijo, cuestin que qued resuelta por esta
disposicin. As las cosas, es ms oportuno sealar que esta regulacin lo que pretende es abrir la posibilidad de
contratar a sueldo fijo a cualquier profesional que hasta este momento se considera que tena en su respectivo
campo prohibicin para ello, como se estableca, repetimos, en el caso de los notarios pblicos. Oficio N10507 de
30 de agosto de 1996(DGCA-1128-96)


651. Servicios
"seguridad"
Profesionales.
Exempleado
contratado
220
por
razones
de
De ah que no compartamos el criterio de la asesora legal en el sentido de que el artculo 79.2 del Reglamento
General de Contratacin Administrativa sea el asidero legal para contratar al seor Odio, por cuanto el espritu de esa
norma al prever la existencia de seguridades calificadas, se refiere ms bien a supuestos totalmente distintos, entre
los que se pueden considerar, a manera de ejemplo, la adquisicin de armamento de especiales caractersticas o
contratar la confeccin e impresin de papel moneda o especies fiscales. Como vemos, la contratacin de asesores
(puestos de confianza) tienen un rgimen especial para el sector descentralizado, regulado en el reglamento citado en
el oficio arriba transcrito, de manera que la determinacin de si al caso concreto aplica lo dispuesto en esa normativa,
ser una decisin que debe recaer en el seno de esa Administracin, la cual asumir la responsabilidad que
corresponda. Aparte de lo anterior, reiteramos que por la va de la contratacin administrativa no es procedente que
se lleven a cabo contrataciones para atender necesidades en el campo de los servicios profesionales que sea continuas
y permanentes, ya que necesidades de este tipo corresponde atenderlas mediante el establecimiento de una relacin
jurdico laboral. La contratacin administrativa de servicios profesionales, entonces, no la podemos concebir como
un mecanismo menos gravoso para el Estado, de lo que es el contrato laboral (ver oficios 1353-96 y 10507-96). En
conclusin, tenemos que si las funciones que realizaba el seor Odio Gonzlez continuan siendo indispensables para
el funcionamiento y desarrollo de la Institucin, pareciera que lo que procede es que se nombre a un nuevo
funcionario en el puesto dejado por el ex subgerente, dando pie a una relacin de ndole laboral para suplir esas
necesidades. Es claro que el seor Odio no puede ser contratado nuevamente mediante una relacin de este tipo
(salvo que se acoga a lo que disponen los artculos 49 de la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica y
569, inciso b) del Cdigo de Trabajo), y tambin que la contratacin administrativa no procede para contratar
asesores, razn por la cual este despacho considera que la contratacin realizada bajo el amparo del artculo 79.2
trasgrede lo que el legislador pretendi regular mediante esta norma, y por consiguiente no puede tenerse como el
fundamento legal para contratar la asesora reiterada. Oficio 9438 de 1 de agosto de 1997 (DGCA 975-97)
SISTEMA DE EVALUACIN
652.
Sistema de evaluacin. Doble puntuacin de un mismo factor
Vistos los argumentos del objetante, as como la respuesta dada por la Institucin promotora del concurso, en la cual
rechaza las objeciones del recurrente, fundamentndose para ello en que lo objetado fueron los parmetros de
evaluacin y no otros aspectos, situacin que no incide ni restringe la libre concurrencia, corresponde a este
Despacho definir el punto. Para comenzar, resulta de inters transcribir el criterio expuesto por este Despacho en lo
que se refiere a la finalidad del sistema de evaluacin de ofertas, en Oficio N01390 del 11 de febrero de 1999, el
cual en lo que nos interesa, expresa lo siguiente: ... El sistema de evaluacin pretende objetivizar, es decir, reglar la
decisin administrativa contenida en el acto de adjudicacin. Con ello, se pretende avanzar en una finalidad bsica
del derecho pblico, la erradicacin de decisiones arbitrarias por parte de la Administracin (interdiccin de la
arbitrariedad) y, adems, con la de dar a conocer a quienes participan en los procedimientos de contratacin
administrativa, los elementos que van a ser tomados en cuenta para la eleccin de la oferta que resulte ms
conveniente al inters general, lo que constituye una garanta de que se observan los principios de igualdad y
transparencia. Finalmente, el sistema de evaluacin facilita la revisin o fiscalizacin de la decisin y constituye su
fundamento... [...] Asimismo, en la fase de preparacin del cartel, a la Administracin le corresponde prever todo
aquello que razonablemente sea previsible, con el objeto de asegurar una adecuada ejecucin del objeto contractual y
la correcta satisfaccin del inters pblico que, como regla general, se compromete con la contratacin...
Adicionalmente, estima este Despacho importante hacer algunas reflexiones. En primer trmino, no debe olvidarse
que la licitacin es un instrumento que debe propiciar la participacin ms amplia posible de oferentes, con miras a
que la Administracin pueda obtener las condiciones ms favorables en la satisfaccin de sus necesidades de bienes y
servicios. En este sentido, es de esperar que entre ms oferentes haya, mayor competencia se presente y, por ende,
mejores condiciones puede obtener la Administracin. En segundo lugar, el sistema de evaluacin, coincidiendo con
lo que alega el Banco, si bien no constituye en s mismo una limitacin a la participacin de oferentes, s puede llegar
a convertirse en una herramienta que desaliente la participacin, cuando contenga o se incorporen a l factores de
calificacin irrazonables, injustificados; es decir que no reporten una ventaja real para la Administracin, o bien que,
an aportando esa ventaja, lo hagan dejando de lado la calificacin de aspectos por medios alternos que podran
llevar a la comprobacin del mismo factor que interesa corroborar a la Administracin. En otras palabras, no se trata
de disear un sistema de calificacin de ofertas simplemente por cumplir con un requisito formal, sino que ste debe

221
cumplir con el fin o propsito ltimo para el que fue ideado y en el tanto no lo logre, desnaturaliza su funcin. As se
lo sealamos ya al mismo Banco con anterioridad, cuando en la Resolucin N 417-98 de las 15:30 horas del 23 de
noviembre de 1998, sealamos: As las cosas, para este Despacho resulta fundamental que las razones que brinda la
Administracin en defensa de las condiciones cartelarias tengan sustento no slo en razones de oportunidad sino de
legalidad, legalidad que alcanza tambin el enjuiciamiento de sus facultades discrecionales cuando con ese ejercicio
se comprometan clusulas que resulten contrarias a la razonabilidad, a la equidad, o a la tcnica, conforme a lo
previsto por el numeral 16 de la Ley general de la Administracin Pblica. En el caso concreto y en relacin con la
calificacin de la consolidacin de las empresas en el mercado, estima este Despacho, por una parte, que se podra
estar concediendo una doble puntuacin a un oferente por el mismo aspecto, pues el punto 1 de los Criterios de
Evaluacin, asigna un punto por cada ao consecutivo que el oferente tenga de ser distribuidor de servicios de
produccin de tarjetas sin importar el fabricante, para lo cual debe aportar una lista de las ventas realizadas en el
mercado costarricense en los ltimos cinco aos. Por su parte, en el punto 2, se asigna un punto por cada ao
consecutivo que tenga el oferente de estar distribuyendo tarjetas en el mercado costarricense, del mismo fabricante
que cotiza. As, quien cumpla con el punto 2 y se le asignen los 5 puntos, automticamente se hace acreedor tambin
a los cinco puntos del punto 1, al extremo de que en el punto 2 no se indica cmo se debe hacer la comprobacin,
asumimos porque se har con los mismos documentos que se utilicen para comprobar el extremo del punto 1. De ah
nuestra afirmacin de que se podra estar puntuando dos veces la misma condicin, lo cual no resulta lgico ni
razonable. En otro orden, pareciera que detrs de este factor de calificacin, lo que existe es la intencin de la
Administracin por conocer la experiencia de la empresa oferente en la venta de tarjetas como las que se solicitan.
Nos preguntamos: Si es esta la intencin, no es tan vlida la experiencia de una empresa adquirida en el exterior,
como la adquirida en el pas?. El banco responde, entonces, con el tema de la dificultad en la comprobacin, a lo cual
replicamos que en nuestro tiempo, con los medios para comunicarse de que se dispone hoy en da, con la tecnologa
que tenemos al alcance, realmente nos parece demasiado extrema la afirmacin que se hace en el sentido de que sera
casi imposible su corroboracin (pgina 2, punto 2 del oficio L-589-99). An ms, perfectamente podra pedirse en el
cartel, que sea el interesado quien aporte los documentos que estime el Banco como confiables para demostrar la
experiencia que dice tener (adquirida en el exterior), con lo cual no tendra siquiera que tomarse la molestia de hacer
las verificaciones. No vemos cul es el perjuicio o el riesgo, si las cosas se hacen bien, que puede representar el
hecho de que oferte una empresa por primera vez; o es que acaso todas no han tenido su primera vez?. El Banco ha
establecido en el cartel una serie de requisitos que deben reunir las tarjetas, sin los cuales el interesado no puede
concursar, incluyendo certificados de calidad, seguridades, muestras y otras caractersticas particulares, lo cual
representa, por s, una razonable garanta de lo que se le est ofreciendo. As las cosas, si bien no vamos a prevenir al
Banco la modificacin del cartel en el aspecto cuestionado, s le prevenimos para que analice los comentarios que
aqu realizamos, de manera particular el punto de la posible doble puntuacin y, en caso de considerarlo pertinente,
realice las enmiendas del caso. RSL 179-99 de las 11:00 horas 5 de mayo de 1999
653.
Sistema de Evaluacin. Prevencin para que se incluya por haberse omitido
En primer trmino debemos manifestar que este Despacho ha advertido que en el cartel del concurso que nos ocupa
no se incluy un sistema de evaluacin y comparacin de ofertas, con indicacin expresa de los factores a considerar,
el grado de incidencia de cada uno en la comparacin global de las ofertas, as como el mtodo para la asignacin de
puntaje. De conformidad con la normativa reguladora de la materia, el sistema de evaluacin de ofertas, es un
requisito bsico de los procedimientos de contratacin administrativa, por lo que deber proceder la Entidad licitante
a su instrumentacin, claro est tomando en consideracin las especiales caractersticas del objeto de la licitacin.
654.
Sistema de evaluacin. Inclusin de parmetros no definidos en el cartel
Este proceso metodolgico para calificar el factor publicaciones no fue aportado al expediente administrativo, y no
es sino dos das antes del vencimiento del plazo para emitir la presente resolucin que se nos han aportado los
razonamientos que llevaron a la Entidad licitante a apartarse del texto cartelario y a asignar el puntaje conforme a
otros mecanismos no conocidos por los distintos oferentes. Esta situacin provoca una evidente lesin a los
principios que rigen la contratacin administrativa, por cuanto los oferentes no pudieron siquiera conocer el
razonamiento de la Administracin, con miras a incorporarlos eventualmente, dentro de la impugnacin que aqu se
conoce. RSL 204-99 de las 15:00 horas del 19 de mayo de 1999


655.
222
Sistema de evaluacin. Falta de parmetros objetivos
Sobre el particular, este Organo Contralor estima que la entidad licitante ha incumplido con incorporar parmetros
objetivos, como ha sido acusado por la objetante, que aseguren un trato igualitario al momento de conceder el
puntaje respectivo. Nos preguntamos, cuntas herramientas y de qu tipo sern necesarias para que se conceda
puntaje, qu cantidad de mecnicos y tcnicos, etc., y lo que es ms grave, no se ha expresado para conceder un
porcentaje tan relevante, una metodologa de evaluacin que permita establecer que un puntaje determinante en la
seleccin del contratista, ha sido conferido objetivamente. Por ende, procede declarar con lugar la objecin de este
punto, por estimar que la clusula tal y como ha sido redactada, an considerando la adicin propuesta, es violatoria
de los principios de eficiencia, en el tanto no permite establecer parmetros relevantes para la seleccin de la oferta
ms conveniente y el de igualdad, en el tanto, no se aseguran parmetros objetivos de calificacin, previamente
definidos y la forma como van a ser evaluados los potenciales oferentes. RSL 221-99 de las 15:15 horas del 1 de
junio de 1999
656.
Sistema de Evaluacin. Aplicacin incorrecta
[...] este Despacho es del criterio que tal y como estaba previsto en el pliego de condiciones, el Banco debi evaluar
las ofertas, ponderadamente, esto es, haciendo una distribucin porcentual de la asignacin de puntaje en los rubros
precio y equipo. Este Organo Contralor disiente del criterio del Banco en el sentido de que por referirse la
contratacin a un solo tem, la evaluacin deba hacerse sobre el precio total, ya que la modificacin introducida al
pliego de condiciones claramente estableci que ese concepto de tem nico era para efectos de adjudicacin, ello as
en razn de la naturaleza del objeto del concurso y por la conveniencia de contar con un nico proveedor, como en su
oportunidad lo plante el Banco ante un recurso de objecin al cartel en este negocio. Si la intencin de la
Administracin hubiese sido, por ejemplo, establecer la ponderacin porcentual nicamente para efectos de
establecer eventuales sobreprecios de un subtem (razonabilidad de los precios), debi de haber dejado prevista en el
cartel dicha situacin, al igual que las consecuencias que tal ejercicio pudiera conllevar. Al no haberse hecho de esa
manera, la nica posibilidad de interpretacin integral del texto cartelario es la que demanda que por subtemes al
menor precio se asigne la calificacin ms alta, conforme a la ponderacin porcentual que se establece por tipo de
dispositivo, a saber: 50% micros de plataforma, 25% micros de caja, 10% servidores tipo 1, 8% servidores tipo 2 y
7% impresoras lser, aspecto que hace evidente la necesidad de practicar nuevamente el estudio respectivo, a fin de
corregir las omisiones e incorrecciones detectadas y que nos obliga a declarar la nulidad del acto de adjudicacin, por
cuanto se basa en un estudio que por un lado se aparta de las condiciones cartelarias y por otro, no garantiza la
seleccin de la mejor propuesta, constituyendo un vicio en el motivo del acto que impide la realizacin del fin. RSL
204-99 de las 15:00 horas del 19 de mayo de 1999
657.
Sistema de evaluacin. Factores legales, tcnicos y financieros
En cualquier procedimiento y ms en uno de este volumen y trascendencia, el anlisis de las ofertas tiene tres
vertientes: legal, tcnica y financiera, todas igualmente importantes. Tan es as, que el artculo 56.4 del Reglamento,
dispone que luego de establecer cules ofertas son legal, financiera y tcnicamente elegibles, se proceder a
determinar la ms conveniente, es decir, a correr el respectivo sistema de calificacin. Por consiguiente, siendo que
el estudio de ofertas es la base del acto de adjudicacin y que en este caso, el anlisis tcnico est incompleto, por
cuanto si bien para cada oferta se externan comentarios diversos, se omite concluir sobre ellos, y que, bajo ese orden
de cosas es imposible asegurar que la oferta seleccionada sea la ms conveniente al inters general, lo procedente es
declarar nulo el acto de adjudicacin, porque el motivo presenta un vicio tal que no garantiza el cumplimiento del fin
(artculo 167 de la Ley General de la Administracin Pblica), a efecto de que se complete el estudio indicado, no
slo en cuanto a este aspecto, sino tambin en relacin con los comentarios externados en el segundo Considerando.
RSL 231-99 de las 13:00 horas del 7 de junio de 1999
658.
Sistema de evaluacin. Imposibilidad de comparar objetos distintos
[...] al no establecer parmetros claros y precisos para evaluar y ponderar objetos contractuales diferentes entre s, se
genera una abierta violacin al principio de legalidad, por permitirse una descontrolada discrecionalidad por parte
de la Administracin y tambin el principio de seguridad jurdica, pues el oferente nunca sabr de antemano la
regla que se le aplicar para evaluarlo. Consecuencia de lo anterior es que no se logra dar una respuesta adecuada a la
necesidad, con lo que se termina violando tambin el principio de eficiencia por cuanto no se maximiza el uso de
los insumos para obtener un producto de calidad. En ese sentido, de modo concatenado, se obvia el principio de

223
efectividad, en cuanto no se cumplen las metas y objetivos de la Administracin y el principio de economa, pues
no se garantiza que la contratacin celebrada represente la mejor opcin del mercado en condiciones de calidad.
Ahora bien, la decisin de desarrollar una obra en asfalto o en concreto, disculpando la amplitud con que este
rgano Contralor maneja ambos trminos, corresponde a una decisin que se debe tomar en el seno de la
Administracin y que no corresponde cuestionar en esta sede, si el fundamento de ello es suficiente. Pero si se va a
permitir el concurso de ambas modalidades, se deben generar las condiciones de igualdad de trato y oportunidad de
participacin. Para ello ser necesario desarrollar una herramienta de evaluacin que pondere las diferencias tcnicas
entre una y otra modalidad, de todo lo cual se aprecia una notable ausencia en el pliego de condiciones, inclinado
solamente por una de las soluciones. Dentro de ese sistema, se deben comprender las diferentes normas
constructivas, el impacto ambiental, los costos de construccin, el deterioro y el respectivo mantenimiento en una
proyeccin de tiempo dada, el uso al que ser destinada la superficie, etc., as como todos aquellos que la tcnica
imperante en ese campo recomiende incluir. RSL 182-99 de las 9:00 horas del 6 de mayo de 1999
659.
Sistema de Evaluacin. Ponderacin del Plazo de entrega
En principio, la seleccin del mtodo de evaluacin es responsabilidad exclusiva de la Administracin licitante y en

la seleccin del mtodo sta debe procurar asegurar la mayor razonabilidad, proporcionalidad y equidad en la
evaluacin de los distintos interesados. En punto a la evaluacin del factor plazo de entrega hemos encontrado
que al dejarse a la libre indicacin de los oferentes, se han presentado en la prctica algunas situaciones poco
razonables y si se quiere que acarrean inseguridad jurdica, cuando los oferentes indican que entregarn en forma
inmediata, o bien, cuando sealan que la entrega se realizar el propio da de recibo de la orden de compra (sin que
nadie asegure, en qu momento del da se har entrega de ese documento), o bien, cuando indican como plazo de
entrega 0 das, situacin que, como seala usted, ya ha sucedido. En primer lugar, debemos sealar que la entrega de
un objeto depende de su naturaleza, condiciones de embalaje, disponibilidad en el stock de produccin, etc. En el
caso en que la Administracin lo deje a la libre indicacin del participante, el plazo de entrega ofertado por l debe
ser de cumplimiento posible, en funcin de las circunstancias propias del objeto licitado. Oficio N4813 del 13 de
mayo de 1998 (DGCA-432-98)
660.
Sistema de Evaluacin. Varias formas de ponderar plazo de entrega
[...] la Administracin podra optar por otros mtodos de evaluacin del plazo de entrega, en donde ella misma
establezca, en uso de sus potestades discrecionales, rangos diferenciados de entrega, con distinta asignacin de
puntaje. [...] En este caso, podra tambin la Administracin contemplar rangos mnimos y mximos, de acuerdo con
la necesidad que tenga de disponer del bien o servicio, y contemplar el punto de partida para los cmputos y de las
eventuales multas por atraso. Oficio N4813 del 13 de mayo de 1998 (DGCA-432-98)
661.
Sistema de Evaluacin. Plazo de entrega vara de acuerdo con el objeto
En todo caso, agregamos, no cabe duda que la elaboracin de un sistema de calificacin, que incluya los parmetros
ms relevantes con el apropiado grado de incidencia es una tarea difcil, al no existir mayores regulaciones sobre el
tema y tratarse de un aspecto casustico, que vara en funcin del objeto contractual. De hecho, las variables que se
deben analizar para la compra de bienes son diferentes a las que sera recomendable solicitar para la contratacin de
personal o para la construccin de una obra civil. Esta misma dificultad ha propiciado que en gran parte de las
instituciones pblicas, se recurra a la utilizacin de la regla de tres, para la asignacin de los puntajes, sin definir los
mnimos que para la Administracin resultan aceptables, provocando con ello, en algunos casos, la instauracin de
sistemas de calificacin inadecuados. RSL 385-99 de las 15:30 horas del 3 de setiembre de 1999
662.
Sistema de Evaluacin. No se pueden aplicar parmetros distintos al cartel
Lo anterior, a juicio de este Despacho, constituye una violacin a lo establecido en el artculo 45.1.10 del
Reglamento General de la Contratacin Administrativa, porque, si bien en el pliego se sealaron, en forma general,
los porcentajes con que se calificara cada uno de los factores o aspectos a que venimos haciendo referencia, no se
detall cules caractersticas de las exigidas para cada uno de ellos, se calificara y con qu peso especfico (grado
de incidencia de cada uno de los requisitos o especificaciones respecto al porcentaje final asignado a cada rubro o
factor). De esta forma, la omisin en que ha incurrido la Administracin (no sealar en el pliego con el detalle
apropiado, el peso especfico de cada una de las caractersticas o requerimientos obligatorios dentro de estos tres
factores que examinamos, especficamente cules seran calificados con un puntaje bsico y cules otros lo seran a

224
ttulo adicional), no puede ser suplida en momento posterior a la apertura de ofertas. En efecto, no resultaba
jurdicamente factible que la Administracin, sin sujecin a normas previamente contenidas en el cartel, defina,
posteriormente, cmo evaluara las ofertas y determine, dentro de los puntos a asignar, cules corresponden por el
cumplimiento de requisitos de orden tcnico obligatorios y cules se otorgaran como puntos adicionales. Si
admitiramos tal proceder, adems de lesionar los principios de seguridad jurdica y de igualdad, eso le restara
transparencia al proceso de calificacin de las propuestas. As, de conformidad con las normas reguladoras de la
materia, las bases para calificar y comparar ofertas deben estar absolutamente definidas en el pliego y, no es
jurdicamente factible, que sobre la marcha del procedimiento, se determinen y sealen nuevos aspectos a valorar y a
calificar en cada una de las plicas presentadas. RSL 71-97 de las 14:00 horas del 2 de abril de 1997.
663.
Sistema de Evaluacin. No puede ser alterado
[...] este Despacho considera que el sistema de calificacin de las ofertas incluido en el pliego no puede ser
alterado, motivo por el cual, el acto de adjudicacin que se dicta al amparo de un estudio y comparacin de ofertas,
que se hizo aplicando reglas de calificacin que no fueron contempladas en el cartel, debe ser anulado, al estar
indebidamente fundamentado. As las cosas, la nica alternativa que le queda a la entidad licitante es, frente a una
eventual readjudicacin, recalificar las ofertas aplicando estrictamente las reglas del cartel, es decir, calificando en
los rubros ltimamente comentados, con la puntuacin total prevista a quienes cumplen con lo solicitado en cada uno
de esos puntos. Ahora bien, y lo advertimos enfticamente, si al proceder de esta manera se arriba a resultados
irracionales y sobre todo, evidentemente contrarios al inters general, tendr esa Administracin, bajo su exclusiva
responsabilidad, que decidir si aplica la norma contenida en el artculo 29 del Reglamento General de la Contratacin
Administrativa. RSL 71-97 de las 14:00 horas del 2 de abril de 1997.
664. Sistema de Evaluacin. Modalidad de Leasing debe contemplarse un

sistema de evaluacin adecuado
Asimismo, estimamos que el reglamento debe dar criterios bsicos de seleccin, sobre todo porque se trata de
negocios cuyo nfasis viene determinado por el componente financiero, en los cuales las diferencias del precio
pueden tener implicaciones muy significativas en el erario pblico, para lo cual podra considerarse la posibilidad de
ponderar a los oferentes en dos fases de evaluacin, donde la primera se reserve a la calificacin tcnica del oferente
y la segunda se destine a elegir al contratista, entre los que hayan superado los porcentajes mnimos de calificacin
tcnica, sobre la base de quien cotice el mejor precio Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
665. Sistema de Evaluacin. Modalidad de Leasing debe contemplarse un

sistema de evaluacin adecuado
Adems de esa determinacin previa de factibilidad, se deben sentar en el respectivo cartel, y as debe requerirse
reglamentariamente, criterios de seleccin que favorezcan la mejor opcin tcnica, pero que tambin favorezcan la
competitividad de la solucin econmica de entre quienes aspiren a brindar la solucin, de modo que se seleccione la
oferta ms econmica de entre quienes hayan cumplido los requerimientos tcnicos solicitados. Oficio 2899 de 18 de
marzo de 1999 DGCA-305-99)
666. Sistema de Evaluacin. Si el plazo de entrega es incierto, no basta con

restar puntos por ello.
Luego del anlisis correspondiente sobre la oferta de la firma adjudicataria y el pliego de condiciones de esta
licitacin, este Despacho ha tenido por demostrado que en el cartel del presente concurso se solicit lo siguiente:
12.2 Si la oferta es de importacin se contar [el plazo de entrega] a partir de la entrega de la orden de compra y se
suspender el plazo durante el trmite de la exoneracin correspondiente, por parte de la Institucin, cuando el
adjudicatario presente los documentos pertinentes para tal efecto y se reiniciar el plazo al devolverse la exoneracin
respectiva... (hecho probado 4)). Asimismo, que en la oferta de la empresa AUTOMERCANTIL, S.A., se seal lo
siguiente: Los ocho recolectores se entregarn en 90 das una vez confirmada la carta de crdito...(hecho probado
7 )). Sobre el particular, es criterio de este Despacho que el cartel fue claro al expresar que para el caso de ofertas de
importacin, el plazo de entrega deba contarse a partir de la entrega de la orden de compra y el hecho de haber
expresado la empresa adjudicactaria en su propuesta que el plazo de entrega se contara a partir de la confirmacin de
la carta de crdito, produjo un desajuste de la oferta en relacin con las Condiciones Generales establecidas por el
cartel que la ilegitima y le ocasiona la exclusin del concurso. Ciertamente, la "entrega de la orden de compra" es un

225
momento del trmite muy anterior a la "confirmacin de la carta de crdito". Por eficiente que sea la Administracin
en el trmite de apertura de cartas de crdito, debe admitirse que hay un lapso durante el cual la Municipalidad no
tiene el control del trmite ni depende de ella el resultado. As las cosas, permitir que el plazo para que
AUTOMERCANTIL S.A. entregue los bienes corra a partir de la confirmacin de carta de crdito, es transgredir
principios fundamentales en esta materia como el de seguridad, en el tanto las condiciones invariables de cartel se
someten a la voluntad del particular y no al contrario. Lo anterior viola adems el principio de legalidad, pues el
cartel debe estar sobre la oferta. Adicionalmente, se genera un tratamiento desigual con respecto a las otras firmas
legitimadas por esta Contralora General, pues a ellas s les correra el plazo tal y como lo pidi el cartel, mientras
que en este caso se dara una excepcin discriminante sin ninguna razn. [...] Resulta importante sealar que a
diferencia del criterio de la Administracin, este Despacho considera que el incumplimiento en este aspecto por
parte de la oferta de la empresa adjudicada no es tan solo un vicio que solamente le reste puntos en la evaluacin,
sino que se trata del incumplimiento de una clusula invariable (cual es el plazo de entrega) que le ocasiona la
prdida de la legitimacin, y por ende no es susceptible de adjudicrsele. Por lo anterior, al haber
AUTOMERCANTIL S.A. incumplido el cartel en un aspecto trascendentecarece de inters legtimo para resultar
adjudicataria en el presente concurso, por lo que procede declarar con lugar el recurso interpuesto R-DAGJ-0022000 de las 9:30 del 3 de enero del 2000.
667.
Sistemas de Evaluacin. Deben darse las reglas de su aplicacin
Por ello, es obligatorio que se incorpore dentro del cartel, un sistema de calificacin de ofertas, conocido
previamente por las partes interesadas, el cual, a partir de reglas claras, igualitarias y objetivas, rija la actuacin
administrativa y permita precisamente determinar cul es la mejor propuesta y as dar un adecuado cumplimiento al
principio de eficiencia que inspira la contratacin administrativa. [...] As pues, tenemos que no slo se debe indicar
en el pliego, cules son los parmetros a considerar en la fase de calificacin y evaluacin de las ofertas, sino que,
adems, se debe sealar tambin el porcentaje que dentro de la calificacin final tendr cada uno de ellos y la
forma cmo la Administracin asignar ese puntaje a cada factor. En otras palabras, el pliego debe contener las
reglas a travs de e las cuales la Administracin otorgar los puntajes sealados, permitiendo a los interesados
conocer, desde un primer momento (previo a la apertura de las ofertas), cul sera la calificacin que eventualmente
podran obtener, a partir de los rubros a calificar y la metodologa a seguir por la Administracin. RSL No. 91-99 de
las 8:00 horas del 16 de marzo de 1999
668.
Sistema de Evaluacin. No se pueden agregar parmetros a posteriori
[...] la razn de este requerimiento no es nada compleja. Simplemente, que esa sera la nica manera objetiva de
lograr la seleccin de la mejor propuesta y tambin sera la nica manera de revisar o verificar o actuado en ese
terreno. Los participantes deben conocer con claridad las reglas del juego para que no quede ninguna duda con
respecto a lo que se va a considerar como mejora tecnolgica y de qu manera lo van a acreditar. En el caso bajo
examen, tenemos que en el cartel nada se previ sobre la asignacin de porcentajes en el aparte indicado [...] Es
decir, como el cartel es omiso en este sentido, la propia Administracin no puede justificar objetivamente la
calificacin que asign a cada participante [...] Insistimos en que los parmetros de evaluacin son omisos, pues no
se seal de qu manera se asignara el puntaje, situacin que crea un conflicto entre los participantes y a esta
Contralora para resolver las discrepancias. [...] En conclusin, la calificacin que se ha dado en los elementos
citados, obedece a un desglose que no fue previamente definido en el cartel en cuanto a la metodologa como se
asignara y cuya aplicacin prctica genera un fuerte cuestionamiento por violacin al principio de igualdad de trato,
de manera que, en ese sentido, el mtodo de evaluacin pierde validez y, consecuentemente, su resultado final
resulta cuestionable. RSL 285-95 de las 14:30 horas del 4 de diciembre de 1998.
669.
Sistema de calificacin. No se pueden agregar parmetros a posteriori
De este modo, reiteramos que el pliego nada indic sobre los elementos a tomar en consideracin en la calificacin
correspondiente, y no seal a partir de qu situacin los oferentes podran aspirar a obtener el mximo puntaje que
se asign para este rubro (5%), originando un vaco en las reglas reguladoras de este concurso que, indebidamente la
Administracin pretende definiendo y valorando, a posteriori, aspectos tales como el sistema de atencin de reportes,
seguimiento, facilidad de transporte, sustitucin de equipo daado, tiempo de respuesta y costo. Aunado a lo
expuesto, tampoco consta en el expediente constancia expresa acerca de cules de esos elementos se consideraron en
cada una de las ofertas para otorgar la puntuacin que se dio a cada una de ellas. Como corolario de todo lo
analizado, tenemos que el cartel que se examina no fue lo suficientemente claro y completo, pues, en l, al margen

226
de lo establecido en la Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento General, se dej de incorporar aspectos

tan importantes y decisorios como los que hemos analizado. Por ello, no resulta jurdicamente aceptable que en
algunos de los rubros a considerar, la asignacin del puntaje haya quedado librada a la voluntad y juicio de la
Entidad licitante, una vez que ha promovido el concurso y recibido las ofertas pues esto, en primer trmino,
constituye una violacin abierta a lo establecido en el artculo 45.1.10 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, y en segundo lugar, resulta violatorio de los principios de publicidad, de legalidad y transparencia de
los procedimientos y de seguridad jurdica, en tanto no se defini a priori un mtodo objetivo para el examen de
estos aspectos. RSL No. 91-99 de las 8:00 horas del 16 de marzo de 1999
670. Sistema de Evaluacin. No puede apartarse la Administracin alegando

conveniencia
En el caso que ahora nos ocupa, en el sistema de evaluacin que se confeccion por parte de la Administracin, se
definieron determinados parmetros, asumimos que importantes para ella, con el fin de poder seleccionar, en forma
objetiva, la oferta ms conveniente para sus intereses. Por lo tanto, el resultado que arroje la aplicacin del sistema
de evaluacin el cual se supone ha sido confeccionado por la Administracin tomando en cuenta los parmetros
ms apropiados responde a la idea de que a la oferta que obtenga el mayor puntaje se le debe considerar como la
ms conveniente y por ende, ganadora del concurso. Si lo que mencionamos no es as, lo que podra haber pasado es
que la Administracin no haya previsto adecuadamente en el sistema de evaluacin, el hecho que caus que la oferta
mejor calificada no fuera la ms conveniente a sus intereses, o por otro lado, que en el sistema de evaluacin que se
confeccion no se haya conferido, a los distintos parmetros, el peso adecuado dentro de la calificacin, por lo que
los resultados que se obtienen son distorsionados. De ah es que, como sucede en no pocos casos, al hacer la
aplicacin prctica de los sistemas de evaluacin, resulta que la oferta que obtuvo la mejor calificacin es mayor en
precio, hasta en un 10 o 15%, en comparacin con la segunda mejor calificada, sin que se vean marcadas diferencias
tcnicas o de otra ndole entre ambas, lo cual podra deberse a que la Administracin no le dio la debida relevancia al
factor precio, el cual debe ser el factor preponderante. Lo anterior lo mencionamos simplemente para dejar
constancia de que si la propia Administracin, en ejercicio de la discrecionalidad y de sus potestades de imperio, fij
parmetros para la seleccin de la oferta ganadora en un concurso, no puede luego como lo ha pretendido hacer la
Administracin, principalmente con la recomendacin dada en el oficio ND.S.G-1144-98 del 25 de noviembre de
1998- apartarse del resultado que arroje el sistema de calificacin, cuya finalidad es objetivizar la decisin
administrativa contenida en el acto de adjudicacin y con ello erradicar la adopcin de decisiones arbitrarias. RSL
No 92-99 de las 9:00 horas del 16 de marzo de 1999
671.
[...] la discrecionalidad administrativa no es un criterio que pueda aplicar al momento de valorar las ofertas, por
cuanto, al disponer de un sistema de evaluacin de las ofertas, ste queda consolidado, en la forma ya indicada, al
llegarse a la etapa de apertura de las ofertas, de donde no es posible apartarse, ni a la propia entidad licitante, del
sistema que ella misma dise. RSL 184-98 de las 10:00 horas del 7 de julio de 1998
672. Sistema de Evaluacin. Si no se puede aplicar

procedimiento
procede anular el
As mismo, consideramos que se viol el principio de igualdad, por cuanto no se ha demostrado en autos que la
Entidad licitante haya adoptado todas las previsiones necesarias para otorgar, en igualdad de condiciones y de
conformidad con un adecuado sistema y mtodo, las puntuaciones objetadas. Esta situacin, a nuestro juicio, no
podra ser revertida en una eventual fase de readjudicacin de este concurso, pues, el cartel no permitira
solucionar los problemas aqu detectados y eliminar las violaciones advertidas a los principios inspiradores de esta
materia. Obsrvese que segn consta en el cuadro de la calificacin de las propuestas, existe una pequea
diferencia entre la calificacin obtenida por la empresa apelante con respecto a la asignada a las distintas
alternativas consideradas de la firma adjudicataria. [...] De tal forma, segn lo expuesto, estamos de frente a una
calificacin sumamente ajustada, donde, el aspecto que aqu se ha examinado y el porcentaje asignado (10%),
adquiere gran relevancia y una trascendencia decisoria en el resultado final que se obtendra, en el caso de que
este Despacho ordenara, no obstante la falta de reglas preestablecidas, la revisin de la calificacin global. Es por
ello que, tomando en cuenta todo lo arriba expuesto en el sentido de que el pliego no contiene los mecanismos y la
metodologa adecuada que facilite otorgar una calificacin objetiva, transparente y clara, y por ende, adoptar un
acuerdo de adjudicacin objetivo,
razonado y sustentado en los principios rectores
de la materia, el

227
procedimiento de contratacin en estudio debe ser anulado. As pues, conclumos que las deficiencias advertidas
en el sistema de calificacin aplicado por la Administracin, por su gravedad, afectan de nulidad el procedimiento
examinado e imponen su anulacin, de modo que no resulta necesario hacer referencia a otros aspectos debatidos en
este trmite. RSL No. 91-99 de las 8:00 horas del 16 de marzo de 1999
673.
No obstante, considerando que en este caso, en lo fundamental, la discusin ha versado sobre la posibilidad de
apartarse del sistema de evaluacin [...]. Con lo que viene dicho, queremos ser enfticos en que el precio deber estar
contemplado necesariamente en el sistema de evaluacin, de modo que la discrecionalidad administrativa no opera
para decidir si la Administracin aplica o no el sistema de evaluacin, porque ste es obligatorio y vinculante para la
Administracin, sencillamente porque en l se brindan las reglas del juego para que los interesados en contratar
sometan sus ofertas. La discrecionalidad administrativa se da en la fase previa, de preparacin, cuando
corresponde a la entidad licitante fijar de modo razonable, pertinente, proporcional y tcnico los factores que
evaluar. Una vez consolidado el sistema de evaluacin [...] su observancia es obligatoria para todos los que
participen en el negocio, incluida la propia Administracin que estableci el sistema, en razn de que este ltimo
pasa a formar parte del reglamento especfico de la contratacin Oficio N5697 de 14 de mayo de 1997
(DGCA-624-97)
674.
Sistema de Evaluacin. Adjudicacin a la oferta mejor puntuada
Adems, agrega la Administracin que no es posible adjudicar la oferta mejor calificada, por cuanto resulta ser la
ms onerosa y ello no conviene a los intereses de la Administracin. Valga sealar que el puntaje asignado a cada
uno de los factores en la calificacin de la oferta de la empresa recurrente, no se aduce que no sea el que le
corresponde de conformidad con los trminos del sistema de calificacin establecido en el cartel. As las cosas, en
criterio de este Despacho, con el proceder de esa Universidad se desconoci el sistema de evaluacin que ella
misma estableci en el pliego, con base en el cual se escogera la oferta ganadora del concurso, la cual, salvo
clusula distinta que se fije en el cartel, es aquella que resulte mejor puntuada. RSL No 82-99 de las 14:00 horas
del 10 de marzo de 1999
675.
Sistema de Evaluacin. Mejor oferta no es la mejor puntuada
La inclusin del factor precio as como de los restantes factores de evaluacin deben permitir a la Administracin
obtener diferencias cualitativas y cuantitativas en relacin con las distintas ofertas que sean recibidas, de manera tal
que a partir de una aplicacin igualitaria del sistema de evaluacin, se llegue a determinar que la oferta que resulte
mejor calificada, es la ms conveniente para la Administracin. Si luego de aplicado el sistema de evaluacin la
Administracin concluye que la oferta mejor puntuada no es la ms conveniente, est facultada para que, en forma
razonada y ampliamente motivada, declare desierto el concurso, en cuanto a el o los renglones correspondientes,
situacin que se originara sea porque se dejaron de considerar aspectos que eran relevantes para la determinacin de
la oferta ms conveniente, o bien porque a los que en forma acertada fueron considerados, no se les asign el grado
de incidencia que las circunstancias o condiciones particulares del concurso imponan, o porque el mtodo de
evaluacin escogido no permita evaluar equitativamente las ofertas. RSL N 62-98 de las 13:00 horas del 9 de
marzo de 1998
676.
Sistema de Evaluacin. Oferta mejor calificada es la de mayor precio
Ahora bien, no comparte este Despacho las razones dadas por la Administracin para apartarse del sistema de
evaluacin establecido en el cartel del concurso que nos ocupa, toda vez que si el precio fue conjugado con el resto
de los factores considerados para obtener la calificacin total ms alta y, por ende, se asume que debe constituir la
oferta ms conveniente, no proceda decidir finalmente el concurso desechando la oferta de mayor precio, cuando
esa era la mejor calificada. Proceder de esa manera implica una burla al sistema de evaluacin y a los derechos de
los que participaron en este concurso bajo tales condiciones, lo que este Despacho no puede permitir que prevalezca.
De esta forma, lleva razn la firma Asa del Este Consultores S. A., en cuanto a que si su oferta result ser la mejor
calificada, de acuerdo con los parmetros que discrecionalmente eligi la Administracin para esos efectos, ello la
coloca como la oferta que debi resultar, en principio, adjudicataria de este concurso. Finalmente, debemos advertir
a la Administracin licitante que la discrecionalidad administrativa no es un criterio que pueda aplicar al momento de
valorar las ofertas, por cuanto al disponer de un sistema de evaluacin, ste queda consolidado, en la forma ya

228
indicada, al llegarse a la etapa de apertura de las ofertas, de donde no es posible apartarse, particularmente a la
propia entidad licitante, del sistema que ella misma estructur.
Por lo expuesto, procede anular el acto de
adjudicacin recado en favor de la empresa Font, S. A., en cuanto a los temes 1, 3, 4 y 6. RSL No 82-99 de las
677.
Sistema de Evaluacin. Propsito
[...] no queda duda sobre la necesidad de definir e incorporar al cartel del concurso, un sistema de calificacin de
ofertas que, discrecionalmente, habr de elaborar el ente licitante bajo su exclusiva responsabilidad. Este sistema
est llamado a cumplir un propsito fundamental a partir de reglas claras e igualitarias, cual es identificar, de entre
las ofertas elegibles, cul resulta ms conveniente a la satisfaccin del inters pblico perseguido, tal y como lo
seala el citado artculo 56.4. As las cosas, este Despacho estima que, como regla de principio, todo procedimiento
concursal que promueva una Administracin (sea una licitacin pblica, por registro o restringida), obligatoriamente
debe contemplar en el cartel que lo reglamenta, un sistema que le permita valorar y comparar, en igualdad de
condiciones, las ofertas que se presenten al concurso, sistema que debe de cumplir, como mnimo, con las siguientes
condiciones: 1) Que seale en forma expresa los factores a considerar. 2) Que establezca con precisin el grado de
incidencia de cada factor en la comparacin global de las ofertas. 3) Que defina el mtodo que se emplear para
valorar y comparar las ofertas en relacin con cada factor. RSL 50-97 de las 10:30 del 7 de marzo de 1997.
678.
Sistema de Evaluacin. No existe un nico modelo
[...] no existe un nico modelo o sistema de calificacin, y que los factores a considerar debern ser, discrecional
pero a la vez razonablemente, definidos en cada caso por la Administracin, eso s, con la condicin infranqueable de
que el factor precio no puede dejar de ser considerado. RSL 50-97 de las 10:30 del 7 de marzo de 1997.
679.
Sistema de Evaluacin. Valoracin del precio
[...] el concepto del precio se encuentra intrnsecamente ligado con el de licitacin, pues aqul se entiende como la
contraprestacin solicitada por el oferente al licitante de la obra, servicio o suministro que se obliga a realizar. Esa
definicin de factores, trae como consecuencia, y de ah su trascendencia, que no ser posible calificar una oferta con
rubros que no fueron previamente escogidos para integrar el sistema de evaluacin. De igual manera, como
consecuencia tenemos que la oferta que resulte mejor calificada, ser, necesariamente, la que debe ser declarada
como ganadora del concurso. RSL 50-97 de las 10:30 del 7 de marzo de 1997.
680. Sistema de Evaluacin. Peso especfico que tendr cada uno de los
factores establecidos
Resulta inconcebible que en un sistema de calificacin no se defina el grado de incidencia o peso especfico que
tendr cada uno de los factores establecidos. Si no se define, desde el cartel, el grado de importancia o peso
especfico de cada factor, se estara omitiendo informacin bsica que deben conocer todos los interesados en
participar en el negocio de que se trate, a efecto de enterarlos sobre un aspecto fundamental del sistema que se
aplicar para calificarlos. Establecer ese grado de incidencia tiene, entonces, singular relevancia en lo que atae a
garantizar los principios seguridad jurdica y de igualdad en la participacin y en el trato que se brindar a los
oferentes. Debemos agregar, que el ejercicio de fijar el grado de incidencia de cada factor se encuentra en la esfera
de competencia exclusiva de la Administracin, la que, haciendo correcto uso de sus facultades discrecionales, debe
decidir, justificadamente, sobre el quantum a asignar a cada factor. Ahora bien, el ejercicio de esa potestad
discrecional de la Administracin, no es ilimitado, y, por el contrario, supone el respeto a los lmites que la misma
ley ordena a la Administracin, con el fin de dictar cualquier acto administrativo discrecional. Estos son: los
derechos subjetivos de los particulares (art. 17 de la LGAP), las reglas unvocas de la ciencia o de la tcnica y los
principios de justicia, lgica o conveniencia (art.16 de la LGAP), as como los principios de proporcionalidad y de
razonabilidad (arts. 132.2 y 133.2 de la LGAP). Insistimos, lo que resulta obligatorio es otorgar un grado de
incidencia a cada factor, importancia o peso especfico que, en todo caso, debe guardar una relacin de
proporcionalidad entre los distintos factores, de manera que no se d una asignacin excesiva a alguno de los
elementos, creando con ello un desequilibrio injustificado que no permita realizar un anlisis objetivo y veraz de las
ofertas, que puede conducir a la escogencia de una oferta que no sea la ms conveniente a la satisfaccin del inters
pblico. RSL 50-97 de las 10:30 del 7 de marzo de 1997.


681.
229
Sistema de Evaluacin. Su ausencia provoca inseguridad
La definicin del mtodo permite, entonces, que los oferentes sepan, a partir de las reglas establecidas y ofertas
presentadas, cul es la calificacin que pueden obtener, del total asignado a un rubro especfico, si se ubican en
segundo o tercer lugar en cuanto a ese factor. As, si quien ofrece el menor precio obtiene la mayor calificacin, el
mtodo debe tener la virtud de establecer, en relacin con los dems oferentes, cul sera la calificacin que se les
debe asignar por cotizar un precio superior. Por consiguiente, al analizar los dems factores que la Administracin
haya indicado, la situacin que opere debe ser igual. Esto implica que la ausencia de ese mtodo, coloca a los
oferentes en una posicin de inseguridad jurdica frente a la Administracin, ya que se perdera la certeza sobre la
forma de cmo sern calificados. RSL 50-97 de las 10:30 del 7 de marzo de 1997.
682.
Sistema de Evaluacin. Omisin de grado de incidencia de factores
[...] est demostrado que esa Administracin omiti indicar, primero, el grado de incidencia del factor precio en
relacin con la calificacin global, y segundo, a pesar de que estableci que el precio se conjugara con los dems
aspectos calificables, nada indic sobre la forma como se llevara a cabo esa conjugacin, dejando un vaco de
singular importancia en las regulaciones, y ms concretamente, en lo que atae al sistema de calificacin. Lo
anterior constituye una omisin grave e insalvable, respecto de un aspecto fundamental de lo que debe ser un sistema
de calificacin de ofertas y del procedimiento en s. RSL 50-97 de las 10:30 del 7 de marzo de 1997.
683.
Sistema de Evaluacin. Nulidad por no ponderar precio
Es un hecho no controvertido, que en el cartel de esta licitacin no se le asign al factor precio grado de importancia
o incidencia especfica en la calificacin global, ni tampoco se defini la forma en cmo ese rubro se iba a conjugar
con los dems elementos que iban a ser calificados. Esta situacin particular, dej al pliego de condiciones sin reglas
claras y especficas para comparar ofertas, es decir, sin un sistema vlido de calificacin tendente a la seleccin del
ganador del concurso. Al no poderse determinar, tal y como est definido el cartel, cul ser la forma en que el
precio, factor primordial pero no determinante, se va a conjugar con la calificacin tcnica, se violan, flagrantemente,
normas especficas del ordenamiento jurdico, as como los principios de publicidad y de igualdad. Desde este punto
de vista, este rgano Contralor considera que el mecanismo de ponderacin definido en el cartel, lo mismo que la
posterior evaluacin y comparacin, al amparo de esas normas, no han permitido efectuar un anlisis que se ajuste a
criterios objetivos, ya que el efecto de la no conjugacin del factor precio, da como resultado la imposibilidad de
tener certeza de que, efectivamente, la oferta seleccionada es la ms conveniente para el inters pblico. Esta
situacin que se origina en un cartel defectuoso, que no cumpli con el deber de incorporar un sistema de
calificacin que permitiera identificar, de entre las ofertas elegibles, a la "ms conveniente para la satisfaccin del
inters pblico perseguido", le impide, tambin, a este Despacho, poder verificar si el acto de adjudicacin
impugnado recay o no, en favor de la oferta ms conveniente. RSL 50-97 de las 10:30 del 7 de marzo de 1997.
684.
Sistema de Evaluacin. Oferta ms conveniente
Nuestra Sala Constitucional en su Voto N998-98, desarrolla como postulados bsicos del rgimen de contratacin
pblica previsto en el artculo 182 de la Constitucin Poltica, los principios de legalidad y transparencia los cuales,
ligados al de seguridad jurdica y eficiencia, brindan un amplio y suficiente fundamento constitucional para poder
disponer en cada concurso o procedimiento de contratacin administrativa, en el respectivo cartel, un sistema de
evaluacin que le permita a la Administracin seleccionar la oferta ms conveniente, concepto que no
necesariamente coincide con la oferta mas barata, segn veremos. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA154-99)
685.
Sistema de Evaluacin. Fundamento legal
Adems, el sistema de evaluacin de propuestas es una obligacin legal, contenida en el artculo 42, inciso b), de la
Ley de Contratacin Administrativa (en adelante, LCA), que forma parte de la estructura mnima de la licitacin
pblica y es extensible y obligatorio en el resto de procedimientos de contratacin administrativa, tanto al de
licitacin por registro, al de licitacin restringida, como a la propia contratacin directa, cuando se habilita a partir de
la excepcin de escasa cuanta (segn lo que define nuestra Resolucin N1-DEE de las 11:00 horas del 7 de agosto
de 1998 y sus modificaciones) o cuando sea producto de una autorizacin de este Organo Contralor, concedida al

230
amparo del numeral 2, inciso h), de la Ley de Contratacin Administrativa y 83 del Reglamento General; es decir,
siempre que sea necesario efectuar comparacin de diversos oferentes que compiten por resultar adjudicatarios de un
negocio. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
686.
Sistema de Evaluacin. Objetivo
El sistema de evaluacin pretende objetivizar, es decir, reglar la decisin administrativa contenida en el acto de
adjudicacin. Con ello, se pretende avanzar en una finalidad bsica del derecho pblico, la erradicacin de
decisiones arbitrarias por parte de la Administracin (interdiccin de la arbitrariedad) y, adems, con la de dar a
conocer a quienes participan en los procedimientos de contratacin administrativa, los elementos que van a ser
tomados en cuenta para la eleccin de la oferta que resulte ms conveniente al inters general, lo que constituye una
garanta de que se observan los principios de igualdad y transparencia. Finalmente, el sistema de evaluacin facilita
la revisin o fiscalizacin de la decisin y constituye su fundamento. De esa forma, no es que las facultades
discrecionales de la Administracin hayan sido suprimidas; sino que simplemente, lo que se pretende es que en lo
fundamental se ejerzan en una fase anterior a la de estudio de ofertas y seleccin del adjudicatario; a saber, cuando
se debe preparar el cartel. Es en ese momento cuando la Administracin, ejerciendo sus facultades discrecionales,
debe seleccionar los parmetros de evaluacin ms apropiados en funcin del objeto, conferirles un peso especfico o
porcentaje en la calificacin total y, finalmente, seleccionar el mtodo de evaluacin ms objetivo para ponderar cada
factor. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
687.
Sistema de Evaluacin. Debe quedar previsto en el Cartel
[...] en la fase de preparacin del cartel, a la Administracin le corresponde prever todo aquello que razonablemente
sea previsible, con el objeto de asegurar una adecuada ejecucin del objeto contractual y la correcta satisfaccin del
inters pblico que, como regla general, se compromete con la contratacin. Por ende, estimamos que si el sistema
de evaluacin ha sido bien formulado, en principio, la oferta mejor puntuada debera coincidir con el criterio de ser
la oferta ms conveniente. En la depuracin del cartel y del sistema de evaluacin, como parte fundamental de ste,
no se descarta la labor complementaria del potencial oferente cuando ste objeta condiciones que no se ajusten a los
parmetros de lgica, justicia o razonabilidad, que en todo caso figuran como lmites del poder discrecional de la
Administracin (ver artculo 16, de la Ley General de la Administracin Pblica). En otras palabras, cuando el
interesado objeta en forma razonada el cartel (y en particular el sistema de evaluacin) colabora, no slo en el
aseguramiento de su participacin, sino en la mejor satisfaccin del inters general. Oficio 1390 de 11 de febrero de
1999 (DGCA-154-99)
688.
Sistema de Evaluacin. Sistema anterior
El sistema de seleccin del contratista en la legislacin anterior (salvo en su perodo final) fue marcadamente
discrecional. La Administracin formulaba el respectivo cartel sin manifestar previamente las reglas de la seleccin
del contratista. Con ello, la discrecionalidad operaba (sin reglas y casi sin lmites) ya no slo en la formulacin del
pliego de condiciones, sino tambin en la fase de seleccin y adjudicacin. De ese modo, el particular no conoca a
ciencia cierta qu aspectos determinaban la seleccin de la oferta ms conveniente (concepto jurdico que no haba
sido adecuadamente determinado): El menor precio cotizado no aseguraba la adjudicacin, porque la Administracin
sola motivar su decisin en aspectos que no haban sido previstos en el cartel con ese propsito, adjudicando
propuestas de mayor precio frente a otras igualmente elegibles pero de precio menor. Oficio 1390 de 11 de febrero
de 1999 (DGCA-154-99)
689.
Sistema de Evaluacin. Sistema anterior
Sobre el particular, debemos indicar, en primer trmino, que no se objeta la pertinencia de los criterios seleccionados
por la Administracin, ni el peso especfico que se les ha conferido, sino el hecho de que el criterio de decisin final
est radicado en el precio, lo cual consideran, es volver a un mtodo de evaluacin ya superado, que no determina
necesariamente cul sea la oferta ms conveniente y, en su apoyo, citan jurisprudencia de este Organo Contralor
dictada al amparo de las normas de la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica y del Reglamento de la
Contratacin Administrativa. En ese sentido, debemos indicar que la situacin bajo examen es radicalmente distinta
a los casos resueltos bajo la legislacin anterior, por cuanto, como debe recordarse, el modelo anterior fue ajeno a la
estipulacin de un sistema de evaluacin de propuestas, y fund el sistema de eleccin de ofertas, y por ende, la
motivacin de los actos de adjudicacin, en dos supuestos: uno, el de fundamentacin automtica, en razn del

231
menor precio cotizado, conforme a lo cual no era necesario que la Administracin expusiera mayores razones de su
decisin, si se elega a aqulla propuesta menor en precio (por ello se deca que era automtico) y el otro, conforme
al cual la Administracin poda elegir una propuesta de mayor precio, pero estaba obligada a motivar con indicacin
de todos los elementos que concurran para determinar que esa oferta elegida era ms conveniente, en relacin con
otra de precio menor, para lo cual poda considerar el factor precio conjugado con la calidad, servicio, experiencia,
caractersticas, condiciones, historial y dems elementos de juicio relevantes en el caso, que concurrieran en la oferta
y en la persona del oferente [subrayado agregado] (ver artculos 121, 2 en relacin con el 126, del anterior
Reglamento de la Contratacin Administrativa). RSL N272-98 de las 15:30 horas del 10 de setiembre de 1998
690.
Sistema de Evaluacin. Discrecionalidad es en fase previa
En el sistema actual, el precio no ha dejado de constituir un factor decisivo y primordial, por cuanto, el precio forma
parte de la esencia de la licitacin, dado que una de las razones de licitar es conseguir los mejores bienes y servicios
al mejor precio que sea posible, producto de la competencia entre los distintos interesados en contratar con la
Administracin, como ha sido indicado en nuestra jurisprudencia dictada al amparo de la actual Ley de Contratacin
Administrativa y de su Reglamento General. Estimamos que en el sistema de seleccin que introdujo, con rango de
ley, la Ley de Contratacin Administrativa, la discrecionalidad de la Administracin se ha trasladado a una etapa
anterior a la de la valoracin de ofertas; esto es al momento en que la Administracin prepara su cartel que es
cuando debe estructurar determinado mtodo de evaluacin, basado en factores o tpicos a calificar que estima
relevantes para ese caso particular, para lo cual debe conferirle un peso especfico a cada factor. Pero una vez
abiertas las ofertas del concurso, el pliego de condiciones o cartel pasa a ser el reglamento especfico de la
contratacin, que rige la seleccin del contratista, y ser la fuente ms relevante de obligaciones durante la fase de
ejecucin contractual (ver nuestro oficio N5697 DGCA-624-97 de 14 de mayo de 1997. Oficio 1390 de 11 de
691.
Sistema de Evaluacin. Fases separadas
[...] para este Despacho resulta claro que el factor precio, traducido como la contraprestacin que la Administracin
debe reconocer al contratista, segn el porcentaje de honorarios sobre los ingresos brutos que genere la lotera
electrnica, no contrara la Ley de Contratacin Administrativa y su reglamento, ni la jurisprudencia de este Organo
Contralor, por cuanto, en definitiva, con el sistema que la Junta se ha instrumentado, la evaluacin econmica y la
evaluacin tcnica se practica en fases separadas, no acumulativas. Quien supere el 70% de la calificacin
financiera, pasa a ser evaluado tcnicamente, aspecto en el cual deber obtener al menos una calificacin de un 85%,
para poder pasar a la apertura del sobre econmico. En esta ltima fase, tendramos ofertas elegibles, todas, las
cuales han satisfecho mnimos requisitos financieros y tcnicos, de manera que el factor decisivo y determinante de
la contratacin, estara dado por el precio cotizado. Ese sistema en nada se asemeja al sistema superado que
referencia la objetante, y por el contrario, nos parece que resulta apropiado para contrataciones en las cuales la
Administracin vaya a tener que desembolsar gran cantidad de recursos, tales como obras de gran magnitud,
contratos de arrendamiento de equipo de alta tecnologa y casos como el presente, donde la ejecucin del contrato
compromete un prolongado perodo de tiempo, de modo que pequeas diferencias en el precio cotizado, arrojan
sumas cuantiosas en el precio que finalmente la Administracin llegue a cancelar. RSL 272-98 de las 15:30 horas
del 10 de setiembre de 1998.
692.
Sistema de Evaluacin. Instrumento para seleccionar mejor oferta
Asimismo, debemos indicar que el sistema propuesto por la Junta de Proteccin Social de San Jos, ya haba sido
admitido como un sistema de evaluacin viable a utilizar por la Administracin en nuestra resolucin N230-98 de
las 8:30 horas del 11 de agosto de 1998, en el cual se apunt, nicamente en lo que interesa: El sistema de
evaluacin constituye una parte esencial del pliego de condiciones de una licitacin pblica, conforme al artculo
42, inciso b), de la Ley de Contratacin Administrativa. Con respecto al sistema de evaluacin esta Direccin
General, en mltiples resoluciones, ha precisado que ste debe constituir un instrumento til para seleccionar la
oferta ms conveniente, motivo por el cual en l se deben de considerar todos aqullos factores que, evaluados en
una forma proporcionada y mediante un mtodo adecuado, permitan motivar la decisin de que finalmente, la oferta
mejor puntuada, resulta ser la ms conveniente para los intereses de la Administracin, salvo, claro est, que la
Administracin se reserve la seleccin de la oferta ms conveniente, a escoger entre una lista de oferentes que
alcancen una determinada calificacin mnima... (subrayado es nuestro). Por lo antes expresado, procede rechazar
la objecin en cuanto al supuesto incumplimiento del sistema de evaluacin propuesto en este concurso, con respecto

232
a lo establecido por los artculos 42,b), de la Ley de Contratacin Administrativa y 45.1.10 del Reglamento General
de Contratacin Administrativa. RSL 272-98 de las 15:30 horas del 10 de setiembre de 1998.
693.
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Completez
Completez, lo cual significa que la Administracin deber tomar en cuenta en el respectivo sistema, todos aquellos
factores que resulte necesario considerar en funcin del objeto y dems caractersticas del negocio.
As por
ejemplo, en la evaluacin de concursos de obra pblica, es factible que se considere, aparte del precio, la experiencia
del edificador, el plazo de entrega, entre otros; en un contrato de adquisicin de equipo, es menester considerar el
precio, el plazo de entrega, la garanta de fabricacin, el servicio de mantenimiento preventivo y correctivo, el stock
de repuestos que se mantenga en el pas, entre otras; en un contrato de servicios profesionales se podra considerar el
precio, el plazo de entrega del servicio, la experiencia profesional y formacin acadmica, etc. De ese modo, las
particularidades de cada objeto contractual y las circunstancias concurrentes, determinan los factores de evaluacin
relevantes que se deben considerar, especialmente aqullos que agreguen, sea cualitativa o cuantitativamente, valor
al proceso de seleccin de la oferta ms conveniente, lo que constituye un ejercicio de gran importancia para
asegurar el xito del procedimiento de contratacin. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
694.
Sistema de evaluacin. No hay mnimo ni mximo de factores
Cabe sealar que no existe ni un mnimo ni un mximo de factores a calificar pues ello depende, en todo caso, de
cada negocio, en el entendido de que los nicos factores que se mantienen son el precio y plazo de entrega, salvo que
en este ltimo caso, la Administracin no tenga razones fundadas (de urgencia) para evaluarlo, o bien, que disponga
de un plazo de entrega especfico como parte de las condiciones invariables del concurso. Oficio 1390 de 11 de
695.
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Proporcionalidad
Proporcionalidad: esto significa que los porcentajes de evaluacin deben estar razonablemente distribuidos en
funcin de la importancia e incidencia real que la Administracin d a cada factor, donde el precio debe constituir el
criterio preponderante, lo cual es as, por la exigencia que tienen los funcionarios, como simples depositarios de
autoridad (artculo 11, de la Constitucin Poltica), de asegurar la ms sana administracin de los fondos pblicos
que les han sido confiados, por una parte y por otra, por el estado generalizado de escasez de recursos que afecta la
casi totalidad de instituciones del sector pblico costarricense, lo cual obliga a buscar la seleccin de la mejor
alternativa al ms bajo costo (finalidad bsica del procedimiento de licitacin). Oficio 1390 de 11 de febrero de
1999 (DGCA-154-99)
696.
Sistema de Evaluacin. Precio ya contemplado
Si el precio es considerado en el sistema de evaluacin, no es procedente luego apartarse de ste, so pretexto de

adjudicar una oferta de menor precio, porque ello implicara una burla del sistema y justamente esa situacin
reflejara que en el caso concreto, no se le dio a ese factor en el cartel- el grado de importancia que mereca de
acuerdo con los recursos presupuestarios disponibles. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
697.
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Pertinencia
Pertinencia, es decir, que los factores escogidos sean apropiados para evaluar el objeto de que se trate. En la
seleccin de esos criterios puede la Administracin arribar a la conclusin de que el sistema presentar lgicamente
distintos niveles: habr unos sistemas simples o complejos, segn las caractersticas particulares de cada objeto.
Hablamos de simplicidad o complejidad porque la Administracin no tiene que introducir factores que no sean
pertinentes, simplemente para decir que dispone de un sistema de evaluacin. Podra darse el caso de un sistema tan
sencillo que slo contemple el precio y otro tan complejo que amerite elaborar un sistema de evaluacin en dos fases,
como veremos ms adelante. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
698.
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Trascendencia
Trascendencia, lo cual significa que el factor seleccionado realmente contribuya a agregar valor en aspectos
cuantitativos o cualitativos de la oferta que se llegue a seleccionar, de modo que a partir de criterios tcnicos
unvocos o, si fuera el caso, a partir de un razonamiento de de simple sentido comn, pueda corroborarse que el

233
sistema adopta factores realmente relevantes. Por ejemplo, en un caso prctico, la Administracin, en una licitacin
para adquirir vehculos, valor el precio con un 30% y un factor que denomin revisiones tcnicas gratuitas con
un 20%. En esa ocasin advertimos a la Administracin licitante la necesidad de conferir al factor verdaderamente
trascendente que era el precio, un valor realmente determinativo, porque esas revisiones tcnicas podan incluso ser
solicitadas como parte de las condiciones invariables. Y aqu es necesario recalcar que la trascendencia de cada factor
est referida a la evaluacin de aspectos cualitativos (calidad del producto, mejor soporte, mejores tiempos de
respuesta, experiencia) o cuantitativos (menor precio, mejor plazo de entrega, mayor garanta de fabricacin, etc).
699.
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Aplicabilidad
Aplicabilidad: Una vez que la Administracin define y selecciona los aspectos a calificar y les confiere un
porcentaje especfico, debe entonces establecer el mecanismo ms apropiado con base en el cual se distribuir ese
porcentaje, procedimiento que debe tender a la mayor simplicidad que las circunstancias recomienden, con el fin
evitar la contencin que se produce cuando la Administracin selecciona un sistema de evaluacin donde es
sumamente complejo y engorroso acreditar los factores evaluados(principio de eficiencia). De esta manera, como
regla general, los factores deben contar con una metodologa de fcil verificacin (principio de trasparencia); que
facilite su aplicabilidad y disminuya las posibilidades de inconformidad con los resultados que se obtengan cuando
sea aplicado. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
700.
Sistema de Evaluacin. Caractersticas. Obligatoriedad
Obligatoriedad: La Administracin elige discrecionalmente los factores a evaluar; no obstante, una vez que se
alcanza la etapa de estudio y seleccin de las ofertas, el cartel, que es el reglamento especfico de la contratacin, se
impone como de aplicacin obligatoria, de manera que la entidad u rgano licitante est inhibido de apartarse del
sistema de evaluacin diseado y de introducir factores de evaluacin no considerados anteriormente. En el peor de
los casos, si llegara a constatar que el sistema ha sido deficiente, la Administracin podra proceder a declarar
desierto el concurso en forma razonada y promover un nuevo concurso, sin perjuicio de establecer las
responsabilidades internas, por las consecuencias de esa falta de diligencia o de pericia al disponer el sistema. Oficio
1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
701.
Sistema de Evaluacin. Factores no ponderables
De esa forma, no es procedente que la Administracin incorpore en el sistema de evaluacin, aspectos que ella
misma contempl en el cartel como requisitos legales, tcnicos o financieros de cumplimiento obligatorio para
quienes participen en el concurso, o bien, que formen parte de condiciones invariables del concurso, as dispuestas
por la Administracin al estar debidamente justificadas en razones de urgencia, de planificacin interna, etc., porque
con ese proceder la Administracin se estara apartando de uno de los propsitos bsicos del sistema de evaluacin:
que sea el reflejo de las ventajas competitivas de cada una de las ofertas. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999
(DGCA-154-99)
702.
Sistema de Evaluacin. Factores no ponderables
As, ninguna caracterstica tcnica bsica o cualquier otra clusula invariable de aspectos trascendentes (por ejemplo,
el plazo de entrega, documentos que demuestren determinadas caractersticas, como compatibilidad con determinado
equipo con el software del que ya dispone la Administracin), debe ser ponderable, en principio, por cuanto esas
caractersticas tcnicas forman parte del objeto contractual en s que se licita. En el evento de que determinadas
condiciones bsicas del objeto licitado fueran objeto de ponderacin, se podra caer en el sin sentido de que un
oferente incumpla un aspecto bsico esencial- del objeto licitado y su nica sancin sea la no obtencin del puntaje
reservado para ese aspecto o factor. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
703.
Sistema de Evaluacin. Capacidad financiera
En el mismo orden de ideas, si en determinados concursos se hiciera necesaria la evaluacin de la capacidad

financiera de un contratista, v.gr., para efectuar una obra, y se establece que los participantes debe cumplir con
determinadas razones financieras (mnimas y razonables), la Administracin no tiene por que ofrecer puntuacin por
el cumplimiento de ese requerimiento, por cuanto a quien no las satisfaga, en principio, se le debe considerar

234
inelegible. Aqu cabe recalcar que lo realmente trascendente es determinar si quien cotiza tiene capacidad
financiera para ejecutar el contrato, -cuando el objeto contractual y dems circunstancias concurrentes as lo
demanden- aunque pudieran existir diferencias en cuanto a la capacidad de uno y otro contratista. Por ende, a la luz
de lo previsto por el artculo 56.4., del Reglamento General de Contratacin Administrativa, lo atinente a la
capacidad financiera debera considerarse como un requisito de admisibilidad de la propuesta, no de elegibilidad
(ver nuestra resolucin R.S.L. N392-98 de las 14:00 horas del 13 de noviembre de 1998, pp-6-10), sin perjuicio de
que en caso de duda, la Administracin solicite la aclaracin de la documentacin pertinente a la luz de lo previsto en
el artculo 56.1.1.4, del Reglamento General de Contratacin Administrativa. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999
(DGCA-154-99)
704.
Sistema de Evaluacin. Condiciones legales
Finalmente, el cumplimiento de las comnmente denominadas condiciones legales, tampoco deberan ser objeto de
ponderacin. A manera de ejemplo, en materia de adquisicin de equipo de cmputo no vemos razn alguna para
que la Administracin reconozca puntuacin a quien demuestre que su equipo es compatible con determinado
software, pues esa es una condicin de principio, de admisibilidad de la oferta, no de elegibilidad, sin perjuicio
tambin de que en caso de omisin o defectuosa presentacin, la Administracin requiera su subsanacin, en la
forma prevista por el artculo 56.1.1.2. del Reglamento General de Contratacin Administrativa, en el entendido de
que la circunstancia que acredite el documento existiera al momento de presentacin de la oferta. Oficio 1390 de 11
de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
705.
Sistema de Evaluacin. Aspectos ponderables o evaluables
Los aspectos ponderables, vinculados con la elegibilidad de la oferta, son aquellos que, como afirmamos antes,
permiten a la Administracin agregar elementos cualitativos o cuantitativos al proceso de seleccin de la mejor
oferta. Por ello y por su estrecha vinculacin con el tema de la escogencia, la subsanacin de esos aspectos
ponderables es muy delicada, si se quiere muy restringida, de frente al principio de igualdad de los oferentes que la
Administracin debe asegurar, en conjuncin con el principio de eficiencia. Por ello, se hace necesario introducir en
el punto siguiente algunas precisiones sobre resoluciones de casos concretos, emitidas por este Organo Contralor.
706.
Sistema de Evaluacin. Aspectos ponderables o evaluables
En nuestra jurisprudencia administrativa, dictada con el fin de asegurar el principio de eficiencia en conjuncin con
el de igualdad y de ese modo asegurar la participacin del mayor nmero de ofertas elegibles, nos hemos enfrentado
a casos en los cuales se plantea la subsanacin de aspectos sujetos a ponderacin en que, por su especial naturaleza,
ha sido admitida esa posibilidad. As, por ejemplo, en la evaluacin del factor experiencia, cuya calificacin en la
prctica ofrece muchas dificultades, por lo general, se requiere de un criterio ms ajustado al principio de
racionalidad y de eficiencia. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
707.
Sistema de Evaluacin. Evaluacin en una fase
[...] la Administracin acude a la evaluacin de las propuestas, tomando como base de calificacin un rango
porcentual nico, por ejemplo, un 100%, asignando de entre ese 100%, un porcentaje especfico para cada factor a
considerar (insistimos, el precio debe ser preponderante), segn lo que se defina en el cartel. En ese supuesto, la
oferta que quede mejor puntuada debe ser la elegida, porque de lo contrario, el sistema de evaluacin no tendra
ninguna razn de ser (ver nuestras resoluciones R.S.L. N184-98 de las 10:00 horas del 7 de julio de 1998 y R.S.L.
N427-98 de las 14:00 horas del 27 de noviembre de 1998). Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
708.
Sistema de Evaluacin. Evaluacin en varias fases
Este sistema podra ser utilizado para la evaluacin de objetos contractuales (obras, equipos, etc.) que comprometan
grandes inversiones pblicas o la evaluacin de mltiples aspectos tcnicos cualitativos, de manera que la
Administracin puede reservar la primera etapa a la evaluacin de aspectos de carcter estrictamente tcnico (en
aspectos cualitativos o cuantitativos), imponiendo el cumplimiento de un mnimo, sea por apartados especficos de la
calificacin y luego en relacin con el total evaluado, o bien, disponer una nota final mnima de esa etapa, para
considerar elegible al oferente. Luego de cumplida sta ltima, la Administracin pasara a la evaluacin econmica

235
de aquellas ofertas que hayan superado la calificacin tcnica. La cotizacin podra efectuarse sea en la misma
oferta tcnica, o bien, requerirse en un sobre cerrado separado, para salvaguardar la objetividad en el perodo de
calificacin de la primera fase, en cuyo caso, se debe prever un segundo acto formal para la apertura de esos sobres.
Por ltimo, para que el factor econmico o de precio sea determinante, la adjudicacin del concurso debera recaer
en favor de quien cotice el precio menor (ver nuestras resoluciones R.S.L. N230-98 de las 8:30 horas del 11 de
agosto de 1998 y R.S.L. N272-98 de las 15:30 horas del 10 de setiembre de 1998, por cuanto VII ). Oficio 1390 de
709.
Sistema de Evaluacin. Criterios
En mltiples resoluciones esta Direccin ha venido fijando posicin sobre diferentes tpicos relacionados con el
tema del sistema de calificacin, y esto principalmente por el hecho de que con la nueva legislacin el establecer un
sistema de calificacin en el cartel del concurso es un requisito de carcter obligatorio (artculos 41, inciso b), Ley de
Contratacin Administrativa y 45.1.10 del Reglamento General de Contratacin Administrativa). As, por ejemplo,
hemos establecido que la eleccin del sistema de calificacin es discrecional para la Administracin, que a travs de
ste se persigue la eleccin de la oferta ms ventajosa, pues se pretende que sea un mtodo objetivo y previamente
conocido. Tambin hemos indicado que con la aplicacin del sistema de calificacin, la oferta de menor precio no
necesariamente es la ganadora, pues existen otros factores a considerar si es que as lo decidi la Administracin-, y
se ha insistido en que si una empresa considera que un sistema de calificacin es ilgico o desproporcionado, debe
impugnarlo mediante el recurso de objecin al cartel (vase resolucin N100-96). Igualmente se ha tratado de dejar
claro que los requisitos de cumplimiento obligatorio en un concurso, no deben ser incluidos en el sistema de
evaluacin, pues el incumplimiento de requisitos evaluables lo que acarrea es la prdida de puntos pero no la
exclusin de una oferta (resolucin N 84-98). Adems, se ha establecido que resulta improcedente que la
Administracin defina, a posteriori, los parmetros a emplear y el mtodo de valoracin de los factores incluidos en
el sistema de evaluacin (resolucin N71-97), y que es igualmente improcedente que la Administracin vare el
sistema de calificacin a posteriori despus de abiertas las ofertas- (resolucin N59-97). Igualmente y por ser una
obligacin legal, se ha reiterado que en todo procedimiento concursal debe contemplarse un mtodo de calificacin
de ofertas, el cual debe cumplir con ciertas condiciones, y en el que la oferta mejor calificada debe ser la ganadora
del concurso (resolucin N 50-97); y se ha dejado claro del peligro de que por omisiones en el sistema de
evaluacin, se pueda producir una nulidad del procedimiento realizado (resolucin N 55-98). RSL 121-99 de las
710.
Sanciones. No son medidas de presin
Las sanciones a particulares, previstas en la Ley de Contratacin Administrativa, en los artculos 99 y 100 no son
medidas de presin para obligar a un contratista a realizar determinada actuacin, aparte que pueden y deben ser
llevadas a cabo por la propia Administracin. Oficio 4215 de 13 de abril de 1999 (DGCA 425-99)
711.
Sistema de Evaluacin. Administracin no puede apartarse
[...] establecidos los parmetros de evaluacin, la Administracin no puede separarse del resultado que ste arroje, en
relacin con la plica mejor calificada. Es obvio que si una oferta no es elegible, por incumplir aspectos esenciales
del pliego, sta no figura dentro del elenco de ofertas sujetas a calificacin, de donde la evaluacin de precio y de los
otros factores elegidos, no se dara en relacin con esa oferta excluida y, de esa forma, no es de recibo alegar que su
precio sea sustancialmente ms bajo. En todo caso, si la plica del apelante hubiera sido elegible, su precio habra
figurado como un factor competitivo de primer orden, que en el caso bajo examen le habra asignado un 30%, pero
no necesariamente le asegura la adjudicacin, porque ese factor deba ser ponderado con los otros indicados en el
sistema de evaluacin (aceptado por todos los participantes). RSL 60-99 de las 15:00 horas del 24 de febrero de
1999
712.
Sistema de Evaluacin. Consecuencias de su inobservancia
Este Despacho concluye que en el caso de marras, se inobservaron los principios de mrito, haciendo caso omiso a
los requerimientos cartelarios (Hecho Probado 4) y an ms grave, no haber considerado lo que claramente se indic
en el cartel, en el sentido de que la oferta que tuviera el mayor puntaje sera la adjudicataria (Hecho Probado 5), regla
que previamente haba sido sealada como norma especfica de la contratacin. A mayor abundamiento, procede
hacer notar que todo sistema de valoracin de ofertas, bien estructurado, debe tender a seleccionar la oferta que

236
mejor satisfaga el inters general. En tal caso, la plica que obtenga mayor puntaje, es la que debe ser seleccionada.
En la situacin que aqu se conoce, ninguna de las partes ha desvirtuado que el sistema de valoracin sea correcto; en
consecuencia, y partiendo de dicho supuesto, se concluira que la oferta de la apelante, que por dems est decir
obtuvo el 100% de calificacin, fue dejada de lado por el ente licitante, lo que conlleva indefectiblemente, que no fue
adjudicada la oferta que conforme a las reglas del cartel es la que mejor satisface el inters general, con una evidente
violacin al principio de eficiencia, consagrado en el artculo 4 de la Ley de Contratacin Administrativa. RSL 22-99
9:30 del 21 de enero de 1999
713.
Sistema de Evaluacin. Debe responder a la mejor oferta
[...] si bien el principio de proporcionalidad al igual que los dems principios pilares de la contratacin
administrativa deben ser respetados mediante el procedimiento concursal, no olvidemos que toda la finalidad de este
procedimiento tiene como su norte la plena satisfaccin del principio de eficiencia, entendido este segn las normas
de la Ley de la Contratacin Administrativa como la seleccin de la oferta que ms convenga a la satisfaccin del
inters general y al cumplimiento de los fines y cometidos de la Administracin.... Ahora bien la determinacin de
la oferta que ms convenga debe estar reglada mediante el procedimiento de evaluacin (parmetros y porcentajes)
que establece el cartel, de manera que necesariamente la oferta que resulte mejor calificada es la oferta que ms
convendr y satisfacer el inters general y el cumplimiento de los fines y cometidos de la Administracin licitante.
Vemos que para el caso de marras, este principio y su cumplimiento no ha quedado debidamente demostrado, pues
segn la evaluacin de las ofertas que hace la Administracin la oferta mejor calificada resulta ser una, pero valorada
y analizada esta evaluacin, para la Direccin General de Control de Obras Pblicas de esta Contralora General,
resulta que la que obtiene la mejor calificacin es la otra, de manera que no se ha cumplido a cabalidad con el
principio de eficiencia en este procedimiento concursal, pues las normas cartelarias no se han aplicado
correctamente. RSL 15-99 de las14:00 horas del 19 de enero de 1999
714.
Sistema de Evaluacin. Definicin clara de "mejor precio"
De lo anterior, tenemos que la Administracin en una primera etapa analizar aquellas ofertas que cumplan con los
aspectos legales y tcnicos y a la vez obtengan la calificacin mnima establecida para efectos de resultar elegibles
(80%), para luego adjudicar la oferta que ofrezca el mejor precio comparativo, siendo que el sistema de
evaluacin aplicado en este concurso, en una segunda etapa, se est valorando el precio, sin embargo, este
Despacho considera que la entidad licitante deber aclarar que se entiende por mejor precio comparativo. RSL 1699 de las 15:30 del 19 de enero de 1999
715.
Sistema de evaluacin. Escogencia del mejor precio
En el caso bajo examen, este Despacho observa que si bien el argumento de que la oferta mejor calificada debe ser la
elegida, encuentra una posicin que, en el caso concreto, no es del caso admitir, por cuanto el criterio ltimo de
seleccin del ganador segn el cartel, el cual damos por sentado que fue aceptado por la apelante, fue el hecho de que
la oferta escogida era la de precio menor de entre aqullas que obtuvieran un puntaje superior a 85, lo cual, como
queda demostrado antes, fue justamente lo que hizo la Asociacin licitante. De ese modo, entendemos que el
reclamo de la firma apelante no tiene fundamento en el cartel consolidado de la licitante, el cual ella misma no objet
y, por tanto, con fundamento en lo previsto por el numeral 93, en relacin con artculo 95, procede su rechazo de
plano. Tenga presente la apelante que las reglas de seleccin del concurso, si bien tiene un reparo que hacerles y es
la doble consideracin que hizo del factor precio, ello fue aceptado por ella al someter su oferta bajo esas reglas de
seleccin (ver nuestra resolucin N216-97, de las 10:00 horas del 22 de setiembre de 1997, as como lo indicado en
nuestro oficio N1390 del 11 de febrero de 1999). Por lo anterior, procede rechazar de plano el recurso interpuesto.
716. Sistema de Evaluacin. Factores tienen lmite en reglas de la ciencia y la

tcnica
[...] este Organo Contralor ha mantenido su posicin de que es responsabilidad primaria de la Administracin la
seleccin de los factores de evaluacin, as como la asignacin de su peso especfico y del mtodo de evaluacin,
todo con miras a que la oferta que finalmente sea seleccionada, represente la ms conveniente al inters general,
producto de un adecuado sistema de valoracin. No obstante, debemos recordar a la objetante que como lmite a las
facultades discrecionales de la Administracin, el artculo 16 de la Ley General de la Administracin dispone el que

237
no se dicten actos contrarios a las reglas unvocas de la ciencia o tcnica, o bien, que violen principios elementales de
justicia, lgica o conveniencia, lo cual en el caso bajo examen no demostr la objetante, motivo por el cual no
procede solicitar a la Administracin la inclusin de la mejora solicitada, en el tanto la no inclusin de esa
caracterstica no transgrede los principios y lmites de la discrecionalidad que legtimamente ejerce la entidad al
formular el pliego. RSL 35-99 de las 15:30 horas del 29 de enero de 1999
717.
Sistema de Evaluacin. Falta de parmetros
[...] el sistema de evaluacin propuesto adolece de una serie de defectos que podran casi de seguro- traer graves
problemas a la hora de realizar la evaluacin de ofertas. Y decimos esto pues una clusula que exprese que ... La
calificacin mxima la obtiene cada especificacin que incluya puntuacin , cuando la misma es la que mejor cumple
con el cartel ... atenta contra lo establecido por este Despacho en el oficio citado, y es contrario tambin- a los
principios de legalidad, transparencia y seguridad jurdica, ya que los participantes no conocen cules criterios sern
los utilizados por la Administracin para definir la oferta que mejor cumple con el cartel. Hemos observado que la
Administracin confunde el concepto de discrecionalidad, pues ha insistido en el equipo que desea comprar, al ser
para satisfacer su necesidad, solo ella conoce qu es lo que le interesa, por lo que en su momento ser la que defina
los criterios para evaluar cul oferta es la que mejor cumple con el cartel. Es evidente que esta posicin es
completamente contraria a lo establecido por este Despacho, pues ms bien la finalidad del sistema de evaluacin es
objetivizar la decisin de la Administracin, por eso se regla, y esto para lograr erradicar decisiones arbitrarias, que
ms bien se daran con lo que la Administracin pretende hacer. Tampoco no se puede permitir que la Administracin
establezca aspectos que va a puntuar, pero que no diga cmo lo va a hacer, por ejemplo: Altura de carga mayor a
3400 (5 pts). Cmo este punto la Administracin lo aclar en su respuesta, sabemos que son 3400 mm (unidades de
medida), pero lo que no sabemos es si se trata de un requisito de cumplimiento obligatorio; entonces surgen las
siguientes inquietudes: Debe puntuarse?, Se obtienen los 5 puntos con ofrecer una altura mayor a 3400? S todos
los participantes ofrecen una altura mayor obtienen cada uno 5 puntos?, etc. Ante esta situacin, este Despacho no
puede permitir que este negocio contine sin que esa Municipalidad haga un concienzudo anlisis del sistema de
evaluacin que propone y lo acople a la jurisprudencia que este Despacho ha dictado con relacin a esta materia. Lo
anterior nos obliga a ordenar a esa Administracin licitante a que elabore un nuevo sistema de calificacin para este
concurso, con el fin de que efectivamente pueda alcanzar el fin pblico que persigue, y adems, para que se respeten
debidamente los principios de igualdad de trato, libre participacin, seguridad jurdica, legalidad y transparencia.
RSL 121-99 de las 15:00 horas del 5 de abril de 1999
718.
Sistema de Evaluacin. Forma de evaluar el precio
[...] este Despacho ha sido siempre del criterio que el cartel debe establecer en principio, la forma en que se va a
conjugar el factor precio con los dems parmetros tomados en cuenta para la evaluacin de las ofertas. Podra ser
que al factor precio se le asigne el mayor puntaje dentro de los parmetros de evaluacin y que este factor, sumado a
los dems tomados en consideracin, representen el 100% de la calificacin que pueda obtener el oferente, en donde
la adjudicacin se encontrar a derecho si recae en la oferta mejor calificada. Esa es una forma. O podra ser que
una vez evaluadas las ofertas y establecidas las que tcnica y legalmente resulten elegibles a partir de una
ponderacin mnima, la decisin de la mejor oferta recaiga sobre la oferta de menor precio, en cuyo caso tambin se
estara respetando el lugar preponderante que, no obstante la valoracin de otros aspectos, sigue conservando el
factor precio en la contratacin administrativa. Ahora bien, en el caso que nos ocupa, es cierto que el factor precio
no fue considerado dentro de los parmetros de la calificacin con un porcentaje definido, y que tampoco se seala
cmo se tomar en cuenta una vez evaluadas las ofertas, por lo que en este concurso, en el evento de haber resultado
tcnica y legalmente elegibles dos o ms ofertas, para que la adjudicacin se encontrase a derecho, tendra que haber
recado, necesariamente, en la oferta de menor precio. En el caso que nos ocupa, tenemos que al estar ilegitimada
tcnicamente la oferta de la firma apelante, solo mantiene el inters legtimo la oferta de la firma [...] (la que result
adjudicataria), pues solo se presentaron dos ofertas al concurso, por lo que en virtud de los principios de eficiencia y
de conservacin del acto administrativo, el hecho de que el precio no haya sido contemplado expresamente como
uno de los parmetros de evaluacin del concurso, o que no se haya definido expresamente cmo se conjugara una
vez analizadas las ofertas, no se constituye en un elemento que, per se, lleve a este Despacho a anular el acto
adjudicatorio por esa sola razn (dada la falta de legitimacin de la otra firma). RSL 45-99 de las 8:00 horas del 15
de febrero de 1999

238
719. Sistema de evaluacin. Mecanismo de calificacin no contemplado en el

cartel
En este orden de cosas, resulta importante sealar, entre otras cosas, que el pliego de este concurso no contempl,
en forma alguna, un mecanismo (como el seguido por la Administracin) para corroborar lo ofrecido por los
proponentes y para calificar luego a cada uno de ellos. As, si bien es cierto, es completamente atendible que la
Administracin quiera corroborar que los oferentes realmente cumplen o poseen lo mencionado en su oferta
(como recursos humanos y tcnicos de que disponen para cumplir con lo ofrecido), lo correcto es que, se defina e
implemente en el cartel del negocio particular que se promueve, el mecanismo correspondiente para ese propsito.
Es entonces en el pliego mismo donde la Entidad licitante debe, como paso bsico, identificar, en primer trmino,
el objeto del negocio, as como incorporar todos los elementos que estime indispensables para asegurar la completez
y veracidad de la informacin que se pide a los oferentes y definir el sistema de calificacin que permita, bajo reglas
lgicas y claras, llegar a una objetiva y razonable determinacin de cul es la oferta ms favorable a los intereses
protegidos, y as poder seleccionar al legtimo adjudicatario del concurso (o bien, si as se determina, a los
adjudicatarios). En el examen que ha realizado este Despacho del concurso en referencia, se han encontrado
deficiencias importantes en cuanto mecanismo consistente y transparente que ofrezca la posibilidad de propiciar
amplia e igualitaria competencia y que garantice transparencia en la seleccin del proponente (s) que resulte ms
capacitado para brindar el servicio que se requiere y para, en su favor, adjudicar el concurso. As por ejemplo, no
existe en el pliego una definicin detallada de cul es el procedimiento a seguir en la labor de notificacin licitada
(no se define adecuadamente el objeto en torno al cual gira el concurso); ni se indican cules son los requisitos
mnimos que deben cumplir los participantes para poder ser considerados elegibles y adjudicados, cuntos van a ser
los seleccionados, si uno o ms y por qu no todos los que participen s cumplen con un mnimo. Asimismo, no se
estableci en el cartel, una calificacin mnima a partir de la cual se definiera cules de las ofertas
eran
susceptibles de adjudicacin, y, por ende, de ser consideradas como propuestas razonables y convenientes para
atender los intereses tutelados, lo que asegurara que propuestas con calificaciones muy bajas no podran ser
tomadas en cuenta para la adjudicacin respectiva. Tal y como estn planteadas las cosas en el cartel, para este
Despacho es imposible saber a partir de que calificacin se debe considerar elegible a un oferente, cuestin
fundamental para poder establecer, entre otras cosas, el inters legtimo de la apelante en este negocio. RSL 136-99
de las 14:00 horas del 12 de abril de 1999
720.
Sistema de Evaluacin. No se defini la metodologa para su aplicacin
As planteadas las cosas, se corrobora que, en cuanto a este factor, la Universidad licitante no defini en el cartel el
mtodo que ahora seala como seguido por ella para asignar la calificacin prevista para ese factor, aspecto que
obligatoriamente deba contemplar el cartel de conformidad con lo preceptuado en el artculo 45.1.10 del
Reglamento General de Contratacin Administrativa (hechos probados 4 y 6), con el objeto de que los posibles
participantes conocieran cmo se asignara la puntuacin, con el fin de garantizar la transparencia y la igualdad. La
definicin del mtodo de calificar (cmo asignar el puntaje previsto para cada factor contemplado en el sistema de
calificacin?), permite que los oferentes conozcan, a partir de las reglas establecidas y ofertas presentadas, cul es la
calificacin que pueden obtener, del total asignado en cada rubro especfico. La ausencia de ese mtodo, coloca a los
participantes en una posicin de inseguridad jurdica frente a la Administracin, ya que se perdera certeza sobre la
forma como sern calificados. En el caso concreto, tal y como est concebido el sistema de calificacin, en el
sentido que se omiti el mtodo para valorar las ofertas, en relacin con el factor de tiempo de respuesta ante
desperfectos del equipo -asimismo lo hemos advertido en el factor de financiamiento-, no se puede determinar a
ciencia cierta, cul es la mejor propuesta para la Administracin. Es as que debemos expresar que la omisin por
parte de la Administracin promotora del concurso, de establecer en el cartel un mtodo para valorar y comparar las
plicas en relacin con esos factores, constituye un incumplimiento de normas que regulan un aspecto esencial del
procedimiento, cual es el relativo al mtodo para seleccionar al ganador del concurso, incumplimiento que por su
trascendencia acarrea la nulidad de todo el procedimiento licitatorio as planteado, ya que, sin dicho mtodo,
insistimos, no se puede determinar, de manera clara y objetiva, cul es la calificacin real que le corresponde a cada
participante y por ende, cul es la oferta ms beneficiosa para la Administracin, desde la perspectiva
supraindicada. RSL 82-99 de las 14:00 horas del 10 de marzo de 1999


721. Sistema de Evaluacin. Parmetros
Administracin. Antigedad de la empresa
son
discrecionales
239
de
la
Este Despacho, en diversas oportunidades, en lo que se refiere al SISTEMA DE CALIFICACION DE LAS

OFERTAS, ha sealado que al tenor de lo dispuesto en el numeral 45.1.10 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, es obligatorio para las Administraciones que promueven un concurso, establecer en el cartel un
sistema de calificacin que informe el procedimiento de valoracin y comparacin de ofertas, indicando
expresamente en dicho sistema los factores o parmetros que se han de considerar y el grado de incidencia de cada
uno de ellos en la calificacin o comparacin global de las ofertas, as como tambin constituye una obligacin
cartelaria el sealar el mtodo de valorar y comparar las ofertas en relacin con cada factor. Bajo esta perspectiva,
hemos considerado que resulta enteramente discrecional para la Administracin interesada, de conformidad con las
caractersticas del requerimiento que se tiende satisfacer, definir o establecer cules son los factores que se tomarn
en cuenta para la comparacin de ofertas, entre otros, precio, plazo de entrega, experiencia, antigedad, taller de
servicio, repuestos, garantas, etc. Ahora bien, se ha de tener claro que no resulta conveniente que formen parte del
sistema de calificacin de ofertas, aquellas especificaciones tcnicas cuyo cumplimiento sea obligatorio para el
ofrecimiento de que se trate y sobre las cuales no puede valorarse en modo alguno el grado de cumplimiento porque
el inters de la entidad que licita es que se cumplan y su no cumplimiento deviene en la imposibilidad para que una
oferta resulte seleccionada. Por otra parte, en la medida en que se pueda ofrecer mayores ventajas a la
Administracin con respecto a una determinada caracterstica, aspecto que sea posible valorar y que la
Administracin licitante est interesada en evaluarlo y compararlo, ese aspecto podr formar parte del sistema de
calificacin que indique el cartel. As las cosas, este Despacho es del criterio que el sistema de calificacin que
discrecionalmente escogi el PODER JUDICIAL para valorar las ofertas, en cuanto incluye los aspectos (antigedad
y representacin), no violenta per se la normativa aplicable a esta materia. En resumen, consideramos que el sistema
que utiliza la entidad licitante nos parece razonable, pues obedece a la intencin del Poder Judicial de adquirir
equipos cuyos representantes tengan una reconocida trayectoria en este mercado en el pas, y que representen una
marca reconocida con la cual hayan tenido una relacin consolidada, aparte de que estas normas son de aplicacin
general a todos los oferentes y otorgan puntuacin en la medida en que las firmas estn mejor consolidadas en el
mercado nacional. Vemos que la forma de probar la antigedad, as como la relacin de representacin de la marca
es sumamente amplia, pues el cartel permite cualquier tipo de prueba, no una prueba definida y limitada, con lo cual
los eventuales oferentes tienen la facilidad de demostrarle a la Administracin interesada estos aspectos y lograr una
mayor puntuacin en la medida en que ms se adecuen al requerimiento del cartel. Este Organo Contralor, como
rgano fiscalizador del uso eficiente de los recursos pblicos, avala la posicin del Poder Judicial de garantizarse la
adquisicin de estos recursos informticos, los cuales sern comprados con fondos pblicos, mxime si tomamos en
cuenta que los aspectos objetados del sistema de calificacin no son requerimientos que determinen la
inadmisibilidad de las ofertas, ni impiden la participacin de oferentes, sino que su valoracin est dada en la etapa
de la escogencia y seleccin de la oferta que resulte ms conveniente para la Administracin interesada, y ello es
enteramente responsabilidad de sta, para lo cual pueden establecer discrecionalmente los factores que considere
pertinentes para la toma de esa decisin, siempre que no resulten irrazonables o arbitrarios. RSL 50-99 de las 9:00
722.
Sistema de evaluacin. Precio debe ser preponderante
Sobre el particular debemos indicar que el sistema propuesto es improcedente y deber ser corregido de oficio, en
razn de que no se considera el precio como factor preponderante del sistema de evaluacin. Si la Administracin lo
quisiera, deber introducir la evaluacin de precio como un factor nuevo, dentro del porcentaje total, o bien, pasar su
peso especfico y determinante a una segunda fase, donde resulte elegida la oferta que registre el precio menor,
dentro de la lista de aqullas que hayan obtenido el puntaje tcnico mnimo que se establece. RSL 68-99 de las 14:30
723. Sistema de Evaluacin. Requerimientos tcnicos deben tener slida

justificacin
[...] en anteriores ocasiones hemos sealado que los requerimientos tcnicos de carcter indispensable, considerados
de cumplimiento obligatorio, han de tener una slida justificacin tcnica para que su inclusin en el cartel, permita
vlidamente la exclusin de aquellos eventuales oferentes que no puedan cumplirlos. RSL 50-99 de las 9:00 horas
del 19 de febrero de 1999


724.
240
Sistema de Evaluacin. Requisito evaluable no es limitante
[...] dicha clusula no limita la participacin de los posibles participantes a este concurso, dado que no se trata de un
requisito de cumplimiento obligatorio, sino que el mismo ha sido considerado dentro del sistema de evaluacin de
ofertas, lo cual significa que si el oferente no aporta con su plica las cartas de recomendacin con los requisitos
indicados en este aparte, simplemente no obtendr puntuacin alguna en la evaluacin de ese rubro, pero no la
exclusin de la propuesta, por lo que no lleva razn la recurrente al aducir que en este extremo se infringe el
principio de libre participacin. RSL 141-99 de las 14:00 horas del 13 de abril de 1999
725.
Sistema de Evaluacin. Se supone que fue elaborado objetivamente
En el caso que ahora nos ocupa, en el sistema de evaluacin que se confeccion por parte de la Administracin, se
definieron determinados parmetros, asumimos que importantes para ella, con el fin de poder seleccionar, en forma
objetiva, la oferta ms conveniente para sus intereses. Por lo tanto, el resultado que arroje la aplicacin del sistema
de evaluacin el cual se supone ha sido confeccionado por la Administracin tomando en cuenta los parmetros
ms apropiados responde a la idea de que a la oferta que obtenga el mayor puntaje se le debe considerar como la
ms conveniente y por ende, ganadora del concurso. Si lo que mencionamos no es as, lo que podra haber pasado es
que la Administracin no haya previsto adecuadamente en el sistema de evaluacin, el hecho que caus que la oferta
mejor calificada no fuera la ms conveniente a sus intereses, o por otro lado, que en el sistema de evaluacin que se
confeccion no se haya conferido, a los distintos parmetros, el peso adecuado dentro de la calificacin, por lo que
los resultados que se obtienen son distorsionados. De ah es que, como sucede en no pocos casos, al hacer la
aplicacin prctica de los sistemas de evaluacin, resulta que la oferta que obtuvo la mejor calificacin es mayor en
precio, hasta en un 10 o 15%, en comparacin con la segunda mejor calificada, sin que se vean marcadas diferencias
tcnicas o de otra ndole entre ambas, lo cual podra deberse a que la Administracin no le dio la debida relevancia al
factor precio, el cual debe ser el factor preponderante. Lo anterior lo mencionamos simplemente para dejar
constancia de que si la propia Administracin, en ejercicio de la discrecionalidad y de sus potestades de imperio, fij
parmetros para la seleccin de la oferta ganadora en un concurso, no puede luego como lo ha pretendido hacer la
Administracin, principalmente con la recomendacin dada en el oficio ND.S.G-1144-98 del 25 de noviembre de
1998- apartarse del resultado que arroje el sistema de calificacin, cuya finalidad es objetivizar la decisin
administrativa contenida en el acto de adjudicacin y con ello erradicar la adopcin de decisiones arbitrarias. Cabe
agregar que los principios de legalidad y transparencia, as como los de seguridad jurdica y eficiencia, son pilares
fundamentales de la contratacin administrativa, por lo que no pueden verse menoscabados por una decisin como la
que pretende sostener la Asamblea Legislativa, de conservar como adjudicataria del negocio a una oferta que no gan
el concurso, utilizando para ello consideraciones subjetivas y distintas a las fijadas en el cartel del concurso, como
son todas las contenidas en el oficio antes citado y en el oficio ND.S.G-52-99 del 21 de enero de 1999; o tampoco
volver a calificar aspectos que ya estaban valorados en el sistema de evaluacin, como es lo relacionado con la
alegada conveniencia del precio. Debemos sealar que no son de recibo las citas de extractos de Votos de la Sala
Constitucional que realiza la Administracin, pues aqu es evidente que se ha actuado en contra de los principios ya
citados, los cuales los ha desarrollado la propia Sala Constitucional en su Voto N998-98 del 16 de febrero de 1998.
Todo lo anterior nos conduce a declarar la anulacin del acto de adjudicacin dictado, al haberse apartado la decisin
de los ms elementales principios constitucionales y normas legales, que rigen la materia de contratacin
administrativa. En cuanto al irrespeto del sistema de calificacin, ms grave resulta lo actuado por la Administracin
si se confronta el puntaje asignado a la firma adjudicataria con el que se le otorg a la firma DISEXPORT
INTERNACIONAL S.A. Sin embargo, ya hemos considerado que esta firma apelante carece de la necesaria
legitimacin para recurrir, aunque su planteamiento fue importante pues tambin dej ver que en este caso se
produjeron violaciones graves a los principios generales de contratacin administrativa, pues explicaba que an
cuando exista una recomendacin a su favor, la Administracin licitante no la haba tomado en cuenta, adjudicando
la oferta que ocupaba el tercer lugar en la calificacin. RSL 92-99 de las 9:00 horas del 16 de marzo de 1999
SOCIEDADES ANNIMAS LABORALES

726.
Sociedades Annimas Laborales. Contratacin directa
Adems de los supuestos de contratacin directa autorizados en la Ley de Contratacin Administrativa, en el artculo
2, una ley especial podra autorizar a contratar en forma directa con sujetos especiales o en circunstancias
calificadas. La Ley de Sociedades Annimas Laborales, N7407 de 3 de mayo de 1994, publicada en La Gaceta N91

241
del 12 de mayo de 1994, reformada por la Ley N7668 de 9 de abril de 1997, publicada en La Gaceta N84 de 5 de
mayo de 1997, y su Reglamento, emitido mediante Decreto Ejecutivo N24202-MTSS de 22 de diciembre de 1994,
publicado en La Gaceta N93 de 16 de mayo de 1995, establece un marco jurdico especial para que la
Administracin pueda contratar en forma directa con sociedades annimas laborales, la prestacin a cargo de stas
de los servicios (auxiliares o complementarios) que ah se detallan, no obstante los reparos que este rgano
Contralor ha hecho a la Ley 7407, contenidas en los oficio N5610 (1119-DAJ-96) de 14 de mayo de 1996, N11615
(DAJ-2118) de 23 de setiembre de 1996 y al N6915 (DAJ-1038) de 5 de junio de 1997, emitidos por nuestra
Direccin General de Asuntos Jurdicos, a las sealadas por la Procuradura General de la Repblica en su Opinin
Jurdica OJ-028-96 de 18 de junio de 1996 y a lo dicho en nuestros oficios N806 (DGCA-97-96) de 23 de enero de
1996 y N11347 (DGCA-1203) de 16 de setiembre de 1997. Con todo, conviene hacer las siguientes precisiones: a.La Administracin no est obligada a contratar con una sociedad annima laboral si esta no satisface los
requerimientos contenidos en el cartel de la licitacin, o en el evento en que su cotizacin econmica resulte
excesiva, de acuerdo con parmetros comparativos de mercado (vid. Oficio 806/96). Esto implica que la
Administracin no queda eximida, en modo alguno, de verificar la razonabilidad del precio cotizado, ni la idoneidad
de la sociedad annima laboral para prestar el servicio de que se trate, lo cual deber quedar debidamente acreditado
en el expediente respectivo. En el examen de la razonabilidad del precio, se debern contemplar todas y cada una de
las facilidades que por ley, puede brindar la Administracin a las sociedades annimas laborales, de manera que la
comparacin realmente cuantifique la incidencia de esas facilidades en el precio real que se reconozca (Vid. Oficio
11347/97). b.- La prioridad que establece la Ley 7407 no implica exclusividad de manera que en el caso en que no
exista una sociedad annima laboral capaz de prestar un determinado servicio, puede entonces la Administracin
interesada contratar la prestacin con una persona fsica o jurdica, bajo los procedimientos ordinarios de
contratacin. (Vid. Oficio 6915/97). c.- El derecho de prioridad establecido en el numeral 12, inciso a), de la Ley
7407, reformado por la Ley 7668, es aplicable a toda sociedad annima laboral, con prescindencia del nmero de
exfuncionarios pblicos que la conforman, puesto que la prioridad est referida a la forma de conformacin de la
sociedad (como sociedad annima laboral), aspecto que para no desvirtuar el mecanismo buscado por el legislador y
fin social perseguido por esas sociedades, requiere de una reforma a esa ley. (Vid. Opinin Consultiva OJ-028-96 de
18 de junio de 1996 y oficio 5610/96, pg.13). d.- Los bienes conferidos por la Administracin a las sociedades
annimas laborales para la prestacin del servicio, cuando ello sea estrictamente necesario, demandan de una
especial fiscalizacin de los rganos internos de control (auditoras internas), por tratarse precisamente de bienes
pblicos. (Vid. Oficio 11615/96). e.- Conforme al artculo 13 de la Ley 7407/94, reformado por Ley 7668/97, la
Administracin debe adoptar las medidas del caso que le permitan verificar el fiel cumplimiento del contrato y
disponer oportunamente, su resolucin, en caso de verificar el incumplimiento de las clusulas contractuales. Oficio
14521 de 24 de noviembre de 1997 (DGCA 1551-97)
SUBCONTRATACIN
727.
Subcontratacin. Obligacin de presentar listado
[...] la firma adjudicataria [...] S.A., present en el desglose de su oferta un rengln denominado Subcontratos
Previstos, por un monto total de 7.838.500,00 y que, sin embargo, no cumpli con ninguno de los requisitos
establecidos en el artculo 67.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, el cual obliga a los
oferentes de licitaciones de obra pblica que requieran efectuar subcontratos, a presentar con su oferta un listado de
la subcontratacin, en el cual se indiquen los nombres de todas las empresas con las cuales se va a subcontratar, y a
aportar una certificacin de los titulares del capital social y de los representantes legales de aquellas. Antes de
analizar el anterior alegato, este Despacho considera necesario, en primer trmino, transcribir lo dispuesto en el
numeral 67.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa: Listado de subcontratacin. En las
licitaciones de obra pblica, las empresas participantes en el respectivo concurso que deban subcontratar partes de las
obras, maquinaria, mano de obra, equipo o materiales, debern presentar con su oferta un listado de subcontratacin.
En este listado se indicar los nombres de todas las empresas con las cuales se va a subcontratar y se aportar una
certificacin de los titulares del capital social y de los representantes legales de aquellas. (lo subrayado es nuestro).
[...]no se ha demostrado que la firma adjudicataria haya presentado con su propuesta, la informacin exigida en el
artculo 67.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa (vanse expedientes administrativo y de
apelacin). Respecto de dicha informacin, este rgano Contralor es del criterio que la misma es importante, ya
que, en primer lugar, tiene la finalidad de que la Administracin licitante sepa, de manera clara y sin lugar a dudas -y
pueda verificar-, con cules empresas la oferente va a subcontratar, y de que ellas poseen la idoneidad tcnica
adecuada y necesaria para que puedan cumplir, a su entera satisfaccin, con los rubros que se van a subcontratar. Por

242
otro lado, tambin dicha informacin tiene importancia, ya que, en vista de que comnmente las empresas
subcontratistas constituyen empresas independientes de la del oferente, a quienes, por lo tanto, no les alcanza la
declaracin jurada rendida por la proponente -establecida en el numeral 53.2 del Reglamento General arriba citado-,
tiende a demostrar que las empresas que la oferente va a subcontratar no tienen prohibicin alguna para contratar con
la Administracin. Ahora bien, esta Contralora General considera que el artculo 67.2 subexmine, es claro al exigir
que la informacin ah aludida debe presentarse con la oferta, por lo que se concluye que la omisin de aportarla con
la plica, no puede subsanarse con posterioridad a la apertura de las propuestas. Por otra parte, por considerarlo muy
importante para completar el criterio arriba expuesto, este Organo Contralor estima necesario referirse a la norma
estipulada en el artculo 58 de la Ley de Contratacin Administrativa, sobre todo por el hecho de que dicho numeral
contiene una frase que no se incluy en el artculo 67.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, la
cual, aunque
As las cosas, se debe concluir que la empresa adjudicataria, incumpli con las normas -de
cumplimiento obligatorio- establecidas en los numerales 58 de la Ley de Contratacin Administrativa, y 67.2 de su
Reglamento General, lo que excluye automticamente su oferta del presente procedimiento licitatorio, por lo que
procede declarar con lugar el recurso de apelacin interpuesto. RSL 122-98 8:00 horas del 11 de mayo de 1998
SUBSANACIN
728.
Subsanacin. Plazo de vigencia de la oferta
Se concluye de lo hasta aqu sealado, que si bien la Sala Constitucional no dispuso expresamente la anulacin del
artculo 51.2, por conexidad al considerar ambos la misma materia, la nulidad del artculo 56.1.2.3 supra citado,
arrastra consigo la del primer artculo en mencin. Por consiguiente, la pretensin de la recurrente de corregir el
plazo de su oferta carece de sustento legal, siendo contraria a lo resuelto por la Sala Constitucional, precedente que
de acuerdo con el artculo 13 de la Ley de Jurisdiccin Constitucional es vinculante erga omnes. De acuerdo con lo
anterior, este Organo Contralor estima que la actuacin de la Administracin al excluir la plica recurrente del
concurso, se ajusta fielmente a la aplicacin del artculo 56.2 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa en concordancia con las reglas cartelarias. RSL 233-99 de las 14:30 horas del 7 de junio de 1999
729.
Subsanacin. Literatura en idioma ingls
En este orden de ideas debemos manifestar que efectivamente, la Sala Constitucional no declar la
inconstitucionalidad del artculo 56.1.2.5 citado, en lo que la empresa apelante lleva razn y por lo que este
Despacho no podra concluir que no es posible subsanar literatura tcnica y complementaria que haya sido
presentada en idioma diferente al espaol, pues la norma subsiste dentro del sistema vigente. Ahora bien, la Sala
dimension lo referente a este aspecto, cuando seal que no es posible prevenir al oferente enmendar esta omisin, si
una de las condiciones de la oferta es, precisamente, su presentacin en el idioma espaol . Esta manifestacin de la
Sala Constitucional no implica que un incumplimiento relacionado con literatura tcnica y complementaria, sea de
por si razn suficiente para excluir del concurso la oferta que lo padezca. Esto por cuanto, resulta por dems
importante, independientemente de si se puede o no subsanar la omisin del panfleto en discusin, determinar la
trascendencia que tiene para la Administracin y para las partes, el incumplimiento que se acusa. O sea, el hecho de
que no se pueda subsanar, no quiere decir, automticamente, que la oferta debe ser descalificada, pues antes debe
hacerse un anlisis de la transcendencia del citado incumplimiento. As las cosas, en la especie, toma particular
importancia lo manifestado por la Sala Constitucional, al final del Considerando XXVII, transcrito supra, cuando seala
que el hecho de que la Administracin solicite que la literatura complementaria se presente en idioma espaol, eso
convertira a la exigencia en un requisito razonablemente esencial. De ah que no basta, simplemente, verificar el
incumplimiento del requisito en anlisis, sino que ms importante que eso es determinar la razonabilidad y
trascendencia que tiene para la Administracin el requisito incumplido u omitido. Como sustento de lo
anteriormente dicho, el artculo 56.1.3 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, establece que si la
prevencin para subsanar no es atendida, la Administracin proceder a descalificar al oferente de que se trate,
siempre que la naturaleza del defecto lo amerite y a ejecutar, previa audiencia, la garanta de participacin (la
negrita es suplida). Esta disposicin normativa lleva a la idea de valorar la trascendencia que pueda tener un
determinado incumplimiento, de frente a la omisin del oferente de atender la prevencin hecha por la entidad
licitante, de manera que el solo hecho de que la empresa no haya atendido la prevencin, sea razn suficiente como
para excluirla del concurso. [...]Todo lo dicho supra es trascendental para dilucidar el argumento recursivo, pues est
probado (hecho probado 4) que la Administracin indic en el cartel que el panfleto inserto de procedimiento deba
ser presentado en idioma espaol, siendo que la empresa apelante dijo en su oferta, cumplir con ese requisito, pero

243
no se ha probado que lo aportara en idioma espaol (hecho probado 5 y hecho no probado nico). Tan es as, que la
Administracin previno a la empresa Ameritek, Inc. la subsanacin del incumplimiento apuntado (hecho probado 6),
siendo que la empresa atendi mediante oficio del 28 de octubre, en donde manifest que lo adjuntaba (hecho
probado 7). Sin embargo, para este Despacho no ha sido probado que la empresa apelante haya aportado el citado
inserto de procedimiento en espaol, pues lo que consta en autos, y que fuera aportado con el oficio de ltima cita
(hecho probado 7) es una traduccin en papel membreteado de la empresa representante del oferente, en el cual no se
indica para qu procedimiento o prueba es, ni para qu tcnica, ni de qu producto se trata, por lo que en definitiva se
debe advertir sobre el claro incumplimiento de la oferta de Ameritek, Inc., de no presentar el panfleto inserto de
procedimiento en idioma espaol. Ahora bien, lo que procede, entonces, es analizar la trascendencia del citado
incumplimiento, con el fin de determinar si la exclusin de la oferta se ajusta o no a derecho. Visto que el panfleto
inserto sobre el procedimiento lo que contiene es la descripcin del principio de la prueba, los reactivos que se usan,
el detalle del procedimiento, la lectura y los posibles errores en la utilizacin de los productos, para que el personal
de los laboratorios clnicos apliquen la prueba de manera correcta, se puede fcilmente concluir que su presentacin
es de gran importancia, lo que convierte al incumplimiento en trascendental, por cuanto cada casa comercial vara el
procedimiento de aplicacin de las pruebas, de manera que resulta esencial que los tcnicos que van a utilizar esos
delicados insumos, en ms de 75 laboratorios que tiene la Institucin adquirente en todo el pas, tengan a la mano de
forma clara y entendible, de que manera se emplea la tcnica que se est aplicando, con el fin de que la interpretacin
de los resultados sea correcta y evitar as, problemas de mal praxis u otros. Por lo anterior, en criterio de este
Despacho la no presentacin del panfleto inserto sobre el procedimiento en idioma espaol del producto ofrecido por
la apelante deviene en un incumplimiento sobre un aspecto esencial de la oferta, pues sin esa informacin, por los
peligros latentes, no sera conveniente utilizar eso que ella ofrece. Planteadas as las cosas, este Despacho concluye
que la empresa apelante fue legtimamente excluida del concurso en anlisis, por lo que no le asiste la necesaria
legitimacin activa para recurrir por esta va. RSL 203-99 de las 15:30 horas del 18 de mayo de 1999
730.
Subsanacin. Declaracin jurada de estar al da en tributos
Tampoco considera esta Direccin General que la oferta adjudicada est viciada porque la declaracin de estar al da
en el pago de los impuestos nacionales, slo se manifieste en relacin con los impuestos directos, puesto que el valor
y trascendencia que le confiere el apelante a esa declaracin no tiene la fuerza de descalificar la propuesta, toda vez
que este es uno de los aspectos cuyo defecto y hasta su omisin puede ser subsanado, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 56.1.1.3. del Reglamento General de Contratacin Administrativa). RSL 78-97 de las 13:00
731.
Subsanacin. Certificacin de propiedad de acciones
La presentacin de la certificacin sobre la propiedad del capital accionario es un elemento ms, que ha sido
previsto, primero en el Reglamento de la Contratacin Administrativa, artculo 96, luego, en el Reglamento General
de Contratacin Administrativa, artculo 54.5., con el objeto de servir como un elemento de juicio ms para verificar
que quien somete una oferta no est afectado por las prohibiciones para contratar con la Administracin. Sin
embargo, si el particular somete su oferta y rinde la declaracin jurada de no estar afectado con las prohibiciones
para contratar, como en el presente caso (ver hecho probado 32), la falta de presentacin de la certificacin de
marras, o bien, su presentacin defectuosa, no tiene la virtud de constituirse en un vicio sustancial, que invalide la
oferta, aunque la prevencin haya sido hecha, porque en todo caso, la Administracin est obligada, a efectuar el
examen de la naturaleza del vicio u omisin de que trate, como lo establece el artculo 56.1.3. del Reglamento
General de Contratacin Administrativa. RSL 78-97 de las 13:00 horas del 21 de abril de 1997
732.
Subsanacin. Inscripcin en el Registro de Proveedores
En todo caso, su naturaleza de requisito formal y por ende, subsanable, no puede implicar una exclusin automtica
en caso de que prevenido su cumplimiento, no sea acatado por el oferente respectivo. En ese caso la poca
trascendencia del punto, aunado a que nadie puede ser obligado a formar parte de estos registros, debera
interpretarse como una simple negativa de la empresa de formar parte de este listado, por lo que la mxima "sancin"
que le puede ocasionar, es que en futuras contrataciones no sea invitado sin que pueda presentar reclamo alguno, ya
que la obligacin de la Administracin es invitar a los del registro, no a los que han participado en ocasiones
anteriores. Oficio 9851 de 31 de agosto de 1999 (DGCA 1038-99)


733.
244
Subsanacin. Aspectos evaluables y aspectos que no lo son
En este momento, y antes de pasar al punto siguiente, es necesario realizar una digresin sobre este tema. Ha sido
una lnea muy concreta de este rgano Contralor la posicin, en trminos muy generales, en cuanto a que lo que es
materia de evaluacin, no es susceptible de subsanacin. [...] . Sin embargo, y para no confundir nuestra posicin en
este caso concreto con lo que un examen ligero de la situacin podra entender como contradictorio, estimamos
oportuno hacer unas consideraciones al respecto. Es preciso sealar que en materia de subsanacin, nos enfrentamos
a dos vertientes principales: aquellos aspectos evaluables y que por s mismos admiten mrgenes de desviacin entre
los mismos oferentes, y aquellos que no son evaluables y que suelen se fijos, mejor identificados con el concepto
tradicional de clusulas invariables. Obviamente, no hay parmetros nicos y en cada caso y concurso se podrn
apreciar diferencias fundamentales entre lo que se evala y lo que no. Bsicamente, si se trata de aspectos no
calificables con puntos, se debe observar que la subsanacin del defecto no implique por s una espuria oportunidad
de variar aspectos de la oferta como precio, plazo de entrega, garantas, caractersticas del objeto, etc. En el otro
caso, cuando se trate de aspectos que s son evaluables, adems de lo anterior, se debe observar con sumo cuidado
que la subsanacin no permita adems una ventaja indebida a un oferente que ya ha conocido las caractersticas y
condiciones de otras ofertas, con lo cual se especula con la prevencin, de manera que la informacin se presente
acomodaticia a las mejores condiciones de evaluacin. RSL 63-98 de las 13:00 horas del 10 de marzo de 1998.
734.
Subsanacin. Hecho histrico
En todo caso, existe una regla fundamental en estos casos y es que la informacin pedida debe versar sobre un hecho
histrico, inmodificable, acontecido antes de la apertura de las ofertas, de cuya evidencia se tiene duda y solamente
se pretende corroborar. Por ejemplo, si una firma construy un edificio en cierto ao, ese es un hecho histrico. La
prueba de que ese hecho es cierto, es un aspecto formal, muy importante, pero formal. Puede haber dudas de si tal
documento o de si tal declaracin son suficientes para demostrar que la firma realiz o no realiz la obra. En ese
caso, se pueden buscar mejores y ms satisfactorios medios de prueba, para verificar el hecho histrico, sin que los
medios de prueba tengan la virtud de poder variar la realidad pasada de la cual dan fe. Esta forma de pensar obedece
a una aplicacin del principio de eficiencia que pretende conseguir estudios de ofertas y adjudicaciones ms
apegadas a la realidad y a la lgica. RSL 63-98 de las 13:00 horas del 10 de marzo de 1998.
735.
Subsanacin. Declaracin Jurada de no alcanzarle las prohibiciones
En nuestro criterio este requisito, al tenor de lo dispuesto en el numeral 56.1.1 y 56.1.1.3, que hace referencia a las
Declaraciones Juradas, si es omitido en la oferta, puede ser presentado posteriormente, es decir, se puede subsanar su
omisin, pues de modo alguno implica modificacin a las caractersticas de las obras, bienes o servicios ofrecidos, y
la posibilidad de su subsanacin est expresamente contemplada en la normativa que regula esta materia. Oficio
3807 de 17 de abril de 1998 (DGCA 331-98)
736.
Subsanacin. Condicionamientos de la oferta no pueden serlo
Por ltimo, en cuanto al condicionamiento ilcito de ofertas, a que usted hace referencia, considera este Despacho
que una oferta que por sus condiciones impida la realizacin del objeto contractual y por ende no permita
satisfacer los intereses pblicos tutelados no puede, en principio, ser subsanada, pues estaramos en presencia de
modificaciones a las condiciones ofrecidas y no propiamente frente a la correccin de aspectos de forma que a la
luz de lo establecido en el artculo 56 del Reglamento de la Contratacin Administrativa, resultan susceptibles de
subsanar. Oficio 15929 del 11 de diciembre de 1996 (DGCA 1687-96)
737.
Subsanacin. Garanta condicionada no se puede subsanar
Ahora bien, a la luz de las normas reguladoras de la materia, una garanta que se encuentre condicionada no puede
ser subsanada, pues en esta materia la Ley nada prev y el Reglamento General de Contratacin Administrativa
establece, expresamente cules vicios en una garanta son susceptibles de subsanarse, sin que se contemple nada
sobre el punto en cuestin. Oficio 15329 del 11 de diciembre de 1996 (DGCA 1687-96)
738.
Subsanacin. Estimacin de la Bolsa sobre un certificado es subsanable
[...] la estimacin que debe acompaar los bonos y certificados dados en garanta a la Administracin debe ser
efectuada por un operador de una de las bolsas de valores legalmente reconocida, a excepcin de que se trate de

245
certificados de depsito a plazo emitidos por un banco estatal, cuyo vencimiento ocurra dentro del mes siguiente al
plazo mximo exigido en las reglas del concurso para la garanta respectiva. Empero, la omisin de dicho requisito
debe entenderse subsanable. Oficio 13377 de 19 de noviembre de 1999 (DAGJ-365-99)
739.
Subsanacin. Capacitacin es subsanable si no es evaluable
Es necesario indicar que el plan de capacitacin no es objeto de evaluacin, segn el sistema que contempla el
pliego, ni constituye un elemento esencial o trascendente que afecte la admisibilidad de la oferta. Es una
informacin necesaria para la correcta ejecucin de la contratacin, pero accesoria al objeto principal que es la
compra de vehculos. Es por ello, que al ser una omisin subsanable -a tenor de lo establecido en el artculo 56.1. del
Reglamento General de Contratacin Administrativa, mediante oficio N3435-CA-97 de 4 de noviembre de 1997,
visible a folio 89 del aparte de Correspondencia se procedi a prevenir a Auto Ensambladora, S.A. el aporte de la
informacin correspondiente, prevencin que fue atendida mediante escrito de visible a folio 115 y 116, aparte de
correspondencia, del expediente administrativo. As, el accionar de la Administracin no cre las ventajas
comparativas que argumenta la apelante. R.S.L N62-98 de las 13:00 horas del da 9 de marzo de 1998
740.
Subsanacin. Contradiccin en la oferta podra ser subsanable
[...] este Organo Contralor ha constatado que en la oferta econmica de COASIN se cotiz los cursos por tem, y que
en el aparte denominado RESPUESTAS AL CAPITULO III ESPECIFICACIONES TECNICAS de la
propuesta de dicha firma, se cotiz los cursos por equipo (vase plica de COASIN en expediente administrativo), por
lo que se concluye que existe una contradiccin en la oferta de COASIN, respecto de los cursos cotizados. En
relacin con la contradiccin anteriormente apuntada, esta Contralora General considera que la CCSS debi haberle
solicitado a la empresa supracitada una aclaracin o subsanacin- sobre el aspecto relativo a los cursos que cotiz,
en procura de contar con mejores elementos de juicio para valorar el punto. A mayor abundamiento, la CCSS no
demostr la trascendencia o gravedad de incumplir con la clusula subexmine, sobre todo tomando en cuenta el
hecho de que, como se confeccion el cartel, cada tem est conformado por un equipo (ver cartel en expediente
administrativo), por lo que, en el presente caso, pareciera ser que da lo mismo que se cotizaran los cursos por tem o
por equipo. RSL 51-99 de las 11:00 horas del 19 de febrero de 1999
741. Subsanacin. No se puede variar el nombre de la empresa en la Garanta de

Participacin
[...] no puede, con esa manifestacin del mencionado Banco, corregirse o subsanarse el hecho de que en ese
documento se haya consignado un nombre que no corresponde con el de la firma oferente, por cuanto, a la luz de lo
establecido en el artculo 56.1.2, la subsanacin en garantas de participacin nicamente es posible cuando se trate
de errores en la identificacin del concurso, si del documento resulta claro que queda debidamente garantizada la
Administracin, aspecto que, segn lo que viene expuesto, no es el que se presenta en el caso bajo examen. RDAGJ-017-2000 de las 14:00 horas del 14 de enero del 2000
742.
Subsanacin. No puede variar caractersticas tcnicas de la oferta
Al respecto, es criterio de este Despacho que al haberle prevenido la Municipalidad para que aportara la
correspondiente ficha tcnica y al haber aportado la recurrente la ficha tcnica de otro eje trasero no el que haba
ofrecido en su propuesta, para poder determinar la Municipalidad que se trata o no de ejes iguales, debe realizar
un nuevo anlisis de dicha propuesta teniendo a la vista la otra ficha tcnica del eje trasero marca ROCKWELL, pues
slo de esa manera podr llegar a determinar si se trata o no efectivamente de una modificacin sustancial a los
trminos de la propuesta de Autocori. Para ello, la empresa recurrente deber aportar dicha ficha tcnica del eje
ROCKWELL donde quede claramente establecido que se trata "del mismo eje, solo que con una marca diferente"
(ver pgina 4 de la apelacin), comprobando as que no ha habido una variacin posterior de caractersticas tcnicas
de la oferta, las cuales, segn la Sala Constitucional, no son subsanables [...]. R-DAGJ-002-2000 de las 9:30 del 3
de enero del 2000
743.
Subsanacin. Consorcios. Declaracin de responsabilidad no lo es.
Para explicar mejor lo anterior diremos que el trmino conjunta que se utiliza en materia de contratacin
administrativa, se refiere en ese contexto, a divisin o separacin de responsabilidad. Ahora bien, si dicho trmino

246
fue utilizado por la Holding, lo que hace suponer es todo lo contrario a lo que seala el Consorcio GTE, en el
sentido de que se presume que divide su responsabilidad, principalmente porque al no ser oferente, la interpretacin
que el artculo 39 de la Ley seala, en beneficio del ICE, no puede aplicarse, y por lo tanto, peligrara el que
efectivamente la Institucin pueda hacer efectiva la responsabilidad solidaria de la Corporacin GTE en caso de
incumplimiento del Consorcio GTE. Lo expuesto nos lleva a sealar que los estados financieros presentados por la
Holding, no podan ser tomados en consideracin por el ICE para ser objeto de evaluacin, pues no se demostr,
como lo seala el cartel, que la Holding iba a responder solidariamente por todas las obligaciones del Consorcio
GTE. Todo lo anterior no es contrario al principio de buena fe en el que se sustentan todas las presunciones que se
encuentran establecidas en la Ley de Contratacin Administrativa (artculo 42, inciso g), y en el Reglamento General
de Contratacin Administrativa (artculos 4.3, 12.1, 49.2 y 3), de que con el solo sometimiento de la oferta se
entiende que el oferente desea cumplir con todas las reglas del concurso, y esto por cuanto la Corporacin GTE no es
oferente, por lo que tena que realizar su declaracin en forma expresa. Tambin debemos agregar que tampoco
consideramos posible que la declaracin de responsabilidad sea susceptible de ser subsanada, porque entendemos
que esta declaracin forma parte integral de la oferta y debe venir incorporada en ella al momento de su
presentacin ante la Administracin, pues de lo contrario si se permitiera su subsanacin- lo que en realidad se
estara habilitando es la modificacin de la oferta. R-DAGJ-008-2000 de las 11:45 del 10 de enero del 2000
744.
Subsanacin. No puede completarse la oferta en un aspecto sustancial
A ese incumplimiento, en criterio de este Despacho, y en sentido contrario a lo que pretende el recurrente, no puede
aplicrsele las reglas de la subsanacin, las cuales se han establecido para corregir defectos formales, siempre que
con ello no se modifique el contenido mismo de lo ofrecido, ni su precio, entre otras cosas. Desde ningn punto de
vista se podra admitir que los oferentes subsanen omisiones como esta en que incurri el apelante, ya que no se trata
de corregir un defecto formal, sino de completar la oferta en un aspecto sustancial que incide directamente sobre el
contenido de aquella. Adems, aceptar la subsanacin de tal incumplimiento significara una violacin al principio
de igualdad, ya que sera ir ms all de lo que establece el cartel y de lo que dispone el artculo 56.1 del Reglamento
General de Contratacin Administrativa, pues se estara permitiendo por esa va modificar el contenido de la
oferta, y consecuentemente, su precio, aspectos que como reiteradamente lo hemos dicho, no pueden modificarse
luego de presentada la oferta a concurso. RSL 18-98 de las 13:00 horas del 27 de enero de 1998
745.
Subsanacin. De aspectos inequvocos
Sin embargo, s debemos ser enfticos en que aquellos aspectos que demanden, por lgica y sentido comn, de una
manifestacin inequvoca de voluntad, tales como el precio, el plazo de entrega, el establecimiento de un plazo de
garanta de fabricacin, etc., no deberan ser objeto de subsanacin, aunque s de interpretacin favorable, en caso
de duda, para la conservacin de la ofertas, como ya ocurri en una oportunidad en que un oferente, por un evidente
descuido, utiliz formulas prediseadas y cotiz varios plazos de entrega. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999
(DGCA-154-99)
746.
En conclusin, podra ser subsanable aqul requisito que, aunque sujeto a evaluacin, se trate de un hecho histrico
inmodificable a gusto del oferente y que, adems, haya quedado debidamente consignado (asentado y referenciado)
en la oferta. Oficio 1390 de 11 de febrero de 1999 (DGCA-154-99)
747.
Subsanacin. Aspectos evaluables
[...] aquellos aspectos que han sido incorporados en el sistema de evaluacin, por regla de principio, no pueden ser
objeto de subsanacin, salvo en los casos en que se trate de hechos histricos, inmodificables, acontecidos antes de la
apertura de las ofertas, de cuya evidencia se tiene duda y solamente se pretende corroborar. De ah, que lo que se
puede realizar es solo aclarar sobre lo que se ha realizado y exista, efectivamente, al momento de la presentacin de
las ofertas. Esto significa que no podra pensarse que una empresa pretenda, por medio de la subsanacin, corregir un
defecto (presentando documentacin o informacin) que al da de la apertura de las ofertas no era verdadero. Siendo
as, en el caso que nos ocupa, efectivamente la empresa present fotocopias de las cartas solicitadas, de manera que
la subsanacin nicamente le hubiera permitido presentar los originales de las fotocopias aportadas, pero no otras,
pues esos seran los hechos histricos concretos. RSL 352-98 de las 11:00 horas del 27 de octubre de 1998


748.
247
Subsanacin. Cartas incompletas o sin firmar
[...] interesa a este Despacho aclarar que no proceda en este caso la subsanacin de las cartas de referencia, que se
encontrasen sin firmar, o que no aportasen todos los datos requeridos pues ello implicara darle una ventaja al
oferente omiso en la correcta presentacin de las notas de referencia, en perjuicio de los dems oferentes. A lo sumo
podemos admitir que en el caso de aquellas borrosas o poco legibles, se permita presentar con posterioridad, una
copia legible o el original, siempre que se pueda verificar que corresponda a la presentada oportunamente con la
oferta. RSL 79-99 de las 11:00 horas del 9 de marzo de 1999
749.
Subsanacin. Certificaciones Novell
Por esta razn, concluimos que si bien la certificacin de Novell es un requisito importante, que incluso se ha
considerado de naturaleza descalificante por la necesidad de acreditar que se trata de equipos compatibles, no es de
recibo la pretensin de la adjudicataria tendiente a que se excluya la oferta formulada por Font, Sociedad Annima,
sin antes habrsele prevenido la presentacin de las certificaciones respectivas. Resulta contradictorio que la
Administracin pida una certificacin, sta se omita en la oferta y la entidad guarde silencio, como si el requisito
hubiera dejado de ser importante. Por otra parte, Productos Avanzados de Computacin, Sociedad Annima, afirma
que el equipo ofrecido por Font, Sociedad Annima, incumple el cartel, ya que revisado el WEB de Premio, no
aparecen estos modelos (los cotizados) dentro de los certificados por Novell. Sin embargo, a nuestro juicio, la
informacin que pueda obtenerse a travs de Internet no es por s misma concluyente para acreditar un
incumplimiento. En efecto, en distintos expedientes y reiteradas ocasiones, las partes han argumentado que la
informacin que se introduce a Internet es comercial y que por eso no aparecen detalles especficos, o bien que est
desactualizada, aparte de que es muy manipulable, lo que hoy se puede accesar, puede ser que maana quiz no;
circunstancias que se agravan por la falta de controles y de instancias ante las cuales se puedan dirimir las
controversias o plantear los reclamos. Todo ello nos hace concluir que la informacin obtenida por este medio puede
combinarse con otros elementos de prueba, servir para aclaraciones o bien, a partir de ella, pedir explicaciones a una
empresa, pero difcilmente para comprobar de manera indubitable un incumplimiento cartelario. RSL 164-99 de las
750.
Subsanacin. Currcum puede aportarse
De esta forma, restan an nueve funcionarios (trece menos cuatro) de los cuales, para dos: Antonio Brito Vizcano y
Wilber Cambronero Ortiz, la Administracin aduce la no presentacin del curriculum, omisin que en nuestro
criterio puede ser subsanada, por tratarse de informacin que corresponde a hechos pasados, que no pueden ser
manipulados por la empresa; por lo que, en tesis de principio y de cumplirse con la prevencin estos dos empleados
podran ser aceptados para efectos de puntaje. RSL 164-99 de las 15:00 horas del 26 de abril de 1999
751.
Subsanacin. Diferente idioma
752.
Subsanacin. Experiencia
En relacin con la indebida calificacin de las ofertas que acusa la recurrente, debemos anotar lo siguiente: El punto
de la acreditacin de experiencia no incluida, ni sealada en la oferta, por la va de dar respuesta a una solicitud de
adicin y/o aclaracin hecha por la Administracin a una empresa, cuando ese factor es objeto de calificacin en el
respectivo sistema de evaluacin, no faculta a tomar en cuenta esa experiencia para efectos de puntuacin, por
cuanto, ciertamente, como hemos sealado en nuestra Resolucin N213-98 de las 15:30 horas del 29 de julio de
1998, el instituto de la subsanacin est arbitrado con el objeto de que la Administracin conserve el mayor nmero
de propuesta elegibles, en aras de satisfacer en mejor forma el inters pblico perseguido en la contratacin, lo cual

248
compromete un ejercicio interpretativo de aqullos defectos u omisiones que por lo general presentan las ofertas, de
la forma en que mejor favorezca su conservacin, pero con el claro lmite de no infringir otros principios igualmente
importantes de la contratacin administrativa como resulta ser el de trato igualitario. En lo que interesa, en la
Resolucin N213-98, se indic: [...] Aparte de lo manifestado, segn expresan en sus recursos, las firmas aludidas
procedieron a presentar ante la Administracin, en un momento en el que el procedimiento haba avanzado en su
etapa de estudio de las ofertas, informacin con la cual, en este punto en concreto, ellas consideran que demuestran
su cumplimiento en los aspectos relativos a la experiencia, no obstante que se trata de nueva informacin, pero sobre
ventas que afirman se realizaron antes de la apertura de las ofertas de este concurso. Es as como, an y cuando el
Instituto no se los solicit, aportan una nueva carta en la que se hace constar, por otra empresa distinta
(Southwestern Bell Corporation) a la sealada en el documento originalmente cuestionado por el ICE (AT&T
Qingdao Equipment & Services Ltda), que las recurrentes han vendido e instalado aproximadamente 3,048.000
lneas digitales y que, en el caso concreto de la empresa Bechtel, se adiciona una nota originalmente presentada
en su oferta, haciendo constar que antes de la fecha de la apertura de este concurso, ha instalado 66.000 lneas
(Hecho Probado N 14). En este orden, no obstante que no le corresponda a este Despacho examinar ni verificar la
idoneidad de esta informacin adicional suministrada, por cuanto es responsabilidad de la Administracin valorar en
principio dichos aspectos, si es oportuno indicar que este Despacho, dentro de la bsqueda de lineamientos bsicos
para la atencin de este tipo de situaciones, y teniendo presente los aspectos tratados supra sobre los principios que
limitan la aplicacin del artculo 56 citado, estima que, en tanto se sometan a la Entidad promotora de un
concurso, documentos que demuestren y corroboren la existencia de un hecho indubitable, sobre el cual las partes no
pueden ejercer influencia alguna para variar su contenido, la Administracin podr analizarlos y valorarlos con
la finalidad de obtener un acercamiento a la verdad real de lo que, en el caso concreto, le interesa corroborar. As
pues, tal y como fue sealado en las Resoluciones N 63-98 y 103-98, ya citadas, se reconoce como algo posible
a travs del instituto de la subsanacin, que se presente a la Administracin, prueba veraz de hechos acontecidos
con anterioridad a la presentacin de las ofertas, que por su naturaleza son inmodificables (hechos histricos),
sobre los cuales, en la oferta se ha mencionado en trminos generales su existencia. RSL 245-98 de las 10:00 horas
del 19 de agosto de 1998.
753.
Subsanacin. Experiencia
De las obras que se han sealado como experiencia de esta firma y que se refieren a la Urbanizacin Bananito Sur
para la Estndar Fruit Co.; a la Urbanizacin Silvia Eugenia para la Comisin Especial de Vivienda de Alajuela y
a la Urbanizacin y Cimentacin de Tanques para Recope (ver folio 689 del Expediente Administrativo), no consta
en la oferta como un hecho histrico, que los propietarios de esas obras hayan manifestado que se ejecutaron de la
mejor manera en calidad, plazo de entrega y relaciones con la empresa. Al no constar esa informacin, el
incumplimiento no podra ser subsanado, ello de conformidad con lo que se ha venido sealando sobre este aspecto
por parte de la Sala Constitucional y por esta Contralora General de la Repblica en apego a esa doctrina. Con
mayor nfasis debe destacarse lo que se dijo expresamente en el cartel, en el sentido de que estas referencias deben
ser aportadas en la oferta, por lo que resulta inexcusable que un aspecto importante dentro del sistema de evaluacin
de las ofertas, simplemente sea omitido por el oferente. Vistas las cosas de ese modo, es claro que permitir a esta
firma traer una informacin sobre las condiciones de ejecucin de esas obras, que no estaba en la oferta y que es
evaluable, significara otorgarle un privilegio o ventaja impropia en esta materia. RSL 104-99 de las 9:30 horas del
23 de marzo de 1999
754.
Subsanacin. Garanta de soporte. Falt informacin en la oferta
[...] resulta procedente concluir que con la oferta no se aport (en tiempo) la informacin necesaria para que se
pudiese evaluar el aspecto relativo a la Garanta de soporte y que la informacin adicional, presentada con
posterioridad a la apertura de las ofertas, en virtud del principio de legalidad y transparencia, en principio no es de
recibo y solo podra haber sido considerada para efectos de subsanacin de la oferta, si al menos en sta se hubiesen
sealado los nombres de las personas cuyos certificados y currculum vitae se aportaron posteriormente, siempre y
cuando los mismos se hubiesen otorgado con anterioridad a la fecha de presentacin de la ofertas. De manera que
como la oferta original no incluy informacin alguna en cuanto a ese aspecto contemplado en el sistema de
calificaciones que estableci la misma empresa contratante, no puede otorgrsele a la oferta de la adjudicataria
puntuacin alguna, pues no se puede considerar la informacin que aport extemporneamente porque ello implica
violar, adems, el principio de igualdad de trato entre los oferentes. RSL 100-99 de las 11:00 horas del 22 de
marzo de 1999


755.
249
En este orden, no obstante que no le corresponda a este Despacho examinar ni verificar la idoneidad de esta
informacin adicional suministrada, por cuanto es responsabilidad de la Administracin valorar en principio dichos
aspectos, si es oportuno indicar que este Despacho, dentro de la bsqueda de lineamientos bsicos para la atencin de
este tipo de situaciones, y teniendo presente los aspectos tratados supra sobre los principios que limitan la aplicacin
del artculo 56 citado, estima que, en tanto se sometan a la Entidad promotora de un concurso, documentos que
demuestren y corroboren la existencia de un hecho indubitable, sobre el cual las partes no pueden ejercer influencia
alguna para variar su contenido, la Administracin podr analizarlos y valorarlos con la finalidad de obtener un
acercamiento a la verdad real de lo que, en el caso concreto, le interesa corroborar. As pues, tal y como fue sealado
en las Resoluciones N 63-98 y 103-98, ya citadas, se reconoce como algo posible a travs del instituto de la
subsanacin, que se presente a la Administracin, prueba veraz de hechos acontecidos con anterioridad a la
presentacin de las ofertas, que por su naturaleza son inmodificables (hechos histricos), sobre los cuales, en la
oferta se ha mencionado en trminos generales su existencia. En conclusin, observamos que a pesar de que en las
ofertas estudiadas se indic expresamente que cumplan con la experiencia requerida en el pliego, aludiendo a la
venta de los 5.000.000 de lneas digitales y a la instalacin de 100.000 lneas en proyectos similares al ideado por el
ICE y se aport informacin particular sobre cada uno de los apartes referidos, con el propsito de demostrar dichas
afirmaciones genricas, contenidas en el texto de cada plica, sobre las dudas que dicha informacin origin al
Instituto que promueve el procedimiento estudiado, no se otorg a las empresas recurrentes oportunidad de referirse
a los supuestos vicios que presentaban sus ofertas en el aparte de experiencia, y de aportar, si fuera factible,
informacin complementaria que corroborara la manifestacin de cumplimiento sealada en la oferta, circunstancia
que obliga a que anulemos parcialmente el acto de precalificacin as dictado, con el propsito de que se sometan
nuevamente a revisin las ofertas de las firmas recurrentes para, luego de cumplir con las prevenciones y recaudos
legales a que nos hemos referido, se resuelva sobre la precalificacin o no de estas empresas en el concurso que
interesa. Agregamos que en este caso, tampoco fue examinada por el ICE la informacin adicional aportada por las
recurrentes, no obstante referirse a un aspecto que la Administracin asumi que no fue cumplido por esas firmas
oferentes. RSL 213-98 de las 15:30 horas del 29 de julio de 1998
756.
Subsanacin. Idioma extranjero
757.
Subsanacin. Nuevo certificado no adjunto en la oferta
Este Despacho estima oportuno hacer un pequeo comentario en relacin con lo actuado por la Administracin
licitante, en cuanto solicit a la empresa adjudicataria la presentacin de un nuevo certificado de los estudios fsico
qumicos bacteriolgicos, lo que este rgano Contralor no comparte, por cuanto no se ha demostrado que en el
caso concreto se trate de un hecho histrico y por lo tanto susceptible de subsanacin, mxime considerando que es
un elemento objeto de evaluacin, pues como la hemos sealado en otras ocasiones, solo en el caso de hechos
histricos que por ende no pueden ser variados, se puede admitir la posibilidad de subsanar ese tipo de aspectos (ver
entre otras, nuestras resoluciones Nos. 63-98 de las 13:00 horas del 10 de marzo de 1998; 103-98 de las 9:30 horas
del 22 de abril de 1998; 213-98 de las 15:30 horas del 29 de julio de 1998, y; 245-98 de las 10:00 horas. del 19 de
agosto de 1998). RSL 166-99 de las 11:00 horas del 27 de abril de 1999
758.
Subsanacin. Plazo debe ser al menos por cinco das
[...] no tiene sentido legal que la Administracin, que se supone est obligada a servir al pblico durante toda la
jornada laboral, ponga trmino a un plazo antes del cierre de la institucin ese da. As las cosas, carece de relevancia
determinar si la firma [...] S.A. aport la informacin requerida el da 17 o el da 18 de agosto siguiente, ya que, si
por debilidad del sistema que usa la Administracin para comunicar sus prevenciones no se puede determinar la

250
fecha en que se le solicit la informacin, luego no se le puede por ello causar perjuicio a la firma interesada. Por
otra parte, si es correcto que las notas fueron comunicadas el da 11 de agosto, sobre todo la primera de ellas que es
la que contiene formalmente la prevencin, por el principio que establece el artculo 56.1. del Reglamento General
de Contratacin Administrativa, la prevencin debe ser por al menos cinco das, los cuales, contados desde el da 12
de agosto siguiente, vencan hasta el posterior da 18 del mismo mes. RSL 62-99 de las 11:30 del 26 de febrero de
1999
759.
Subsanacin. Se enmienda requisito formal y no la informacin
Aunado a lo anterior, hemos comprobado la coincidencia entre las cifras consignadas en la informacin
originalmente contenida en la oferta y la presentada con posterioridad (que cuenta con las certificaciones pedidas),
es decir, no existe entonces alteracin en cuanto a la informacin consignada, de donde este Despacho considera
que con tal proceder no se atenta contra lo establecido en las normas reguladoras de la materia, por cuanto lo que se
ha enmendado es, precisamente, el requisito formal de las certificaciones y no la informacin que se consign en
la plica examinada. RSL 117-99 de las 10:00 horas del 5 de abril de 1999
760.
Subsanacin. Sobre aspectos referenciados en la oferta
No obstante que el INA no le asign puntaje por ese factor, segn se aprecia en los respectivos cuadros de
calificacin, debemos manifestar que en nuestro criterio LANTECH s present la informacin bsica requerida (ver
hecho probado 5), de donde que si a la Administracin le quedaba alguna duda sobre aqulla o si deseaba confirmar
algn aspecto, bien pudo haber solicitado aclarar o subsanar algn defecto u omisin de la propuesta sub exmine,
claro est sin que se incorporara nuevo personal tcnico que viniera a atender el soporte de fallas. En otras palabras,
si la Administracin extraa la existencia de informacin que le hubiera permitido verificar lo afirmado por la
oferente, sobre un aspecto que estaba perfectamente referenciado en la oferta, debi proceder gestionando las
respectivas aclaraciones o subsanaciones, lo cual hubiere estado acorde con lo que ha sido la jurisprudencia
administrativa de esta Oficina. En relacin con este aspecto, estimamos importante llamar la atencin en el sentido
de que la Administracin debe ser consecuente con el principio de eficiencia consagrado en el artculo 4 de la Ley de
Contratacin Administrativa y procurar contar con el mayor nmero de propuestas elegibles, debidamente
calificadas, con el fin de propiciar la ms amplia competencia y as lograr la satisfaccin del fin pblico perseguido
de la mejor manera. RSL 165-99 de las 8:00 horas del 27 de abril de 1999
761.
Subsanacin. Vigencia de la oferta
Por lo expuesto por la Sala Constitucional en el citado voto, y al haberse declarado inconstitucional la norma que
permita la subsanacin de la vigencia de la oferta que no se ajustara a la establecida en el cartel con lo que tambin
debe entenderse que lo previsto en el artculo 51.2 del Reglamento es inconstitucional- lo que corresponde es sealar,
como regla de principio, que las ofertas presentadas a un concurso deben ajustarse al plazo de vigencia establecido
en el cartel (salvo la vigencia presunta regulada en el artculo 51.1 del Reglamento) y la que no se ajuste tiene como
sancin su exclusin. RSL 24-99 de las 15:00 horas del 21 de enero de 1999
TIPOS ABIERTOS
762.
Tipos Abiertos. No procede para donaciones, porque son tpicas
La aplicacin del numeral 55 de la Ley de Contratacin Administrativa est referido a la regulacin por va
reglamentaria, previa aprobacin de este Organo Contralor, de figuras contractuales no reguladas en la ley, esto es,
est referido a la aplicacin de figuras contractuales atpicas en el mbito contractual administrativo (vid. oficio
476 -DGCA-66-97- de 15 de enero de 1997), por lo que esa disposicin no aplica a la materia en examen, visto que
la donacin es un contrato tpico, cuyas caractersticas esenciales estn reguladas en el Cdigo Civil. Oficio 1641 de
763.
Tipos Abiertos. Gestin Interesada
La nueva legislacin en materia de contratacin administrativa (Ley y Reglamento General de Contratacin

Administrativa), contiene una disposicin novedosa que permite a la Administracin, en aras de contribuir a una

251
mayor satisfaccin del inters general, a definir reglamentariamente figuras o tipos contractuales distintos a los que
en ella se contemplan, siempre y cuando se haga respetando el marco general y los procedimientos ordinarios que la
misma normativa fija. Asimismo, asignan a esta Contralora General, la tarea de conocer previamente esas
reglamentaciones que se dicten y verter sobre ellas una opinin que ser obligatoria y vinculante. Planteadas de
esta manera las cosas, una vez estudiados y analizados los documentos que sirven de soporte a la gestin, as como
las disposiciones contenidas en el reglamento elaborado, los suscritos consideramos que la figura propuesta resulta
procedente dentro de lo que precepta el citado artculo 55 de la Ley de Contratacin Administrativa, aparte que se
constituye en una alternativa interesante en la bsqueda de una solucin viable e integral, a los grandes problemas
que aquejan a nuestro principal puerto areo, por lo que nos permitimos emitir criterio favorable a la utilizacin de la
figura de la Gestin Interesada para los servicios aeroportuarios , de acuerdo con la ltima versin del reglamento
remitido por la Direccin General de Aviacin Civil, por considerar que, en las actuales circunstancias y bajo el
concepto que se encuentra manejando esa Direccin para mejorar los servicios e infraestructura aeroportuaria,
existen de por medio argumentos de peso que apuntan a contribuir a la mejor satisfaccin del inters general. Es
entendido que el cartel que se formule deber constituirse en un cuerpo de especificaciones suficiente, objetivo,
amplio, tcnico y garante de todos los principios que rigen la contratacin pblica en nuestro medio y que deber
brindarse un plazo para presentacin de ofertas, acorde con la importancia y complejidad del proyecto. Oficio 1560
de 18 de febrero de 1998 (DGCA 145-98)
764.
Tipos Abiertos. Arrendamiento con opcin de compra es "tpico"
[...] estimamos que el contrato que ha sido sometido a nuestro conocimiento no encuadra dentro de los llamados
tipos abiertos o contratos atpicos. Por el contrario, se propone la figura de arrendamiento, con opcin de
compra, la cual constituye un contrato tpico, en la medida en que se efecten arrendamientos de inmuebles, puros y
simples, esto es, que no comporten caractersticas propias de un leasing, figura que si bien tiene afinidad con el
arrendamiento con opcin de compra, no se confunde con ella y tiene su propia naturaleza y finalidad. Oficio 11229
de 10 de setiembre de 1997 (DGCA 1192-97)
765.
Tipos abiertos. Buscan ms libertad contractual de la Administracin
Esta novedosa disposicin [artculo 55], contempla lo que se ha dado en llamar "tipos abiertos", como contraposicin
a los tipos o formas contractuales expresamente definidas en la ley, tales como la compra y venta de bienes. De esta
forma, asumimos que el legislador -de manera restringida y particular- como se ver ms adelante, reconoce e
introduce una "libertad contractual" que hasta ahora estuvo reservada al quehacer privado y no pblico. Oficio 476
del 15 de enero 1997 (DGCA 66-97)
766.
Tipos Abiertos. Clases de contratos
Comentando siempre esta libertad, Santos Briz agrega que el principio de autonoma privada tiene plena vigencia en
cuanto a la creacin, por las partes contratantes, de figuras contractuales no reguladas en las leyes, es decir, la
libertad de contratacin supera las figuras tpicas de negocios jurdicos que la ley establece y crea nuevas figuras sin
limitacin alguna. (Santos Briz. Idem. pgs. 80 y 81). Partiendo de este principio, el autor distingue tres grupos
principales de contratos extra-legales: a. Contratos mixtos, integrados por la combinacin de diferentes tipos
regulados por ley, tambin denominados tipos fusionados o contratos mltiples, por ejemplo, el contrato de obra con
suministro de materiales o la donacin onerosa. Las regulaciones de estos contratos sern las normas de cada tipo
contractual. b. Contratos hbridos o dobles, son aquellos en que la prestacin de cada una de las partes integra la
contraprestacin tpica de un contrato regulado por ley, por ejemplo, el contrato de portera, que para una parte
implica la prestacin de servicios y para otra cesin del uso de una cosa. La regulacin se har atendiendo a los dos
tipos contractuales que se combinan. c. Contratos atpicos, son los que integran figuras nuevas no previstas en la
ley, cuya regulacin se har por las normas generales de las obligaciones y contratos. Estos contratos corresponden a
los contratos innominados. ( Santos Briz. Idem. pgs. 85 y 86). Oficio 476 del 15 de enero 1997 (DGCA 66-97)
767. Tipos Abiertos. Contrato de colaboracin empresarial con transferencia de

tecnologa
En relacin con esta figura la retribucin del contratista debe darse exclusivamente con respecto al costo de los
equipos y de las prestaciones consignadas en el artculo 44, no en relacin con los ingresos que se generen con ellos,
por cuanto esa sera otra forma de subconcesin. Debe tenerse presente que esta figura conlleva un traslado de

252
titularidad del bien, a favor del I.C.E. o de RACSA. La diferencia con el leasing es que en esta figura s habra
transferencia de la titularidad del bien, mientras que en el leasing, es optativa. Debe verificarse y acreditarse que, en
este caso, no se trate de una venta de tecnologa a plazos y especificar un marco de derechos y obligaciones que
permitan diferenciarla de este contrato tpico (contrato de compraventa a plazos). Oficio 2899 de 18 de marzo de
1999 (DGCA-305-99)
768. Tipos Abiertos. Contrato de colaboracin empresarial con transferencia de

tecnologa
Conforme a lo que hemos expresado antes, el reemplazo tecnolgico no es procedente sino media un nuevo
concurso, donde en igualdad de condiciones otros puedan participar y no la misma empresa originalmente escogida,
por cuanto, ello implicara la contratacin permanente con una sola empresa, sin lmite de plazo, lo cual roza el
numeral 182, constitucional, que establece la licitacin como regla de seleccin del contratista pblico. Oficio 2899
de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
769.
Tipos Abiertos. Deben regularse por seguridad jurdica
En este punto, cabe tener presente que el artculo 55 de la Ley de Contratacin Administrativa, permite a la
Administracin definir "reglamentariamente" cualquier otro tipo contractual que contribuya a satisfacer el inters
general, dentro del marco general y los procedimientos ordinarios fijados en esta ley, ello es un poco distinto de lo
regulado por el artculo 3, de la misma Ley, que faculta la utilizacin de cualquier figura contractual que no se regule
en el ordenamiento jurdico administrativo, por ejemplo, que se desarrolle en el Derecho Civil o Comercial. De la
relacin de ambas normas, apreciamos que el artculo 55, antes citado, es un poco ms amplio que el artculo 3, pues
"cualquier otro tipo contractual", alude a un contrato an no regulado en nuestro ordenamiento jurdico. Por una
parte, la norma -por seguridad jurdica- obliga indirectamente a la Administracin a reglamentar los contratos no
regulados en nuestro ordenamiento jurdico, que pretenda utilizar, pero por otra parte, reconoce la evolucin y
desarrollo de las relaciones contractuales, al admitir la aparicin de nuevos contratos. La premisa es que no todo
est regulado y que lo que no esta normado, en gran medida es imprevisible. Por regla de principio y an cuando el
legislador no se hubiera ocupado de ello, cualquier nueva forma contractual tendra que estar acorde con el resto de
las disposiciones que integran el ordenamiento jurdico y enmarcarse dentro de los cometidos de la Institucin de que
se trate. A estos efectos, resulta interesante traer a colacin, lo establecido por el Decreto Ejecutivo No.
25435-H, de 27 de agosto de 1996, en cuyos Considerandos se cita el artculo 55 de la Ley de Contratacin
Administrativa y se enuncian (no explican ni regulan) nuevos esquemas de contratacin, como el BOT (Build,
Operate and Transfer, Construya, Opere y Transfiera), el BLT (Build, Lease and Transfer, Construya, Alquile y
Transfiera), Leasing (Operativo y Financiero), Capital Venture (Capital Compartido), Joint Venture (Riesgo
Compartido) e Ingresos Compartidos. Estas nuevas figuras contractuales, deben a nuestro juicio ser objeto de
regulacin, conforme el artculo 55 antes citado y 66 del Reglamento General a la Ley de Contratacin
Administrativa. Sin embargo, en este punto, alguien podra preguntarse por qu razn, se requiere de una
regulacin general de estas formas contractuales, si en el pasado, por ejemplo, se celebraron contratos de leasing, sin
que fuera necesario regulacin especial?. Ante esta clase de interrogantes, tendramos que decir que las normas han
variado y que el legislador ha estimado la regulacin, como la mejor alternativa para estos casos . Oficio 13100 de 21
de octubre de 1996 (DGCA1380-96)
770.
Tipos Abiertos. Definirlos sustancialmente y no en procedimiento
En este sentido, es preciso definir un aspecto fundamental: la Administracin Pblica, tpica servidora del inters
general, debe siempre justificar en qu medida el inters pblico puede ser satisfecho con la utilizacin de esos
nuevos tipos contractuales. Una vez hecho lo anterior, estos deben quedar regulados en sus aspectos sustantivos:
en cuanto a su naturaleza y sobre todo en el conjunto de derechos y obligaciones de las partes contratantes, plazo,
modos de terminacin de la relacin contractual, entre otros, no as en los aspectos de procedimiento, los cuales
quedan salvados con la aplicacin de la Ley de Contratacin Administrativa, por ser sta el instrumento que, a nivel
legal, se entiende que reglamenta el artculo 182 de nuestra Constitucin Poltica, en donde se instaura el concurso o
licitacin, como regla para la formacin de la voluntad contractual pblica. Por ende, un reglamento de
"contrataciones atpicas", en el sentido que esta Contralora General ha dado al trmino en nuestro oficio 476/97,
no como sinnimo de contrato ilegal o ilegtimo, sino como figura contractual an no regulada por el legislador
ordinario, debe desarrollar en forma completa los efectos del contrato que se propone, del modo en que se
legislan los contratos tpicos, como la compraventa, el arrendamiento, el mandato, etc., en la legislacin civil o

253
mercantil. Es conveniente tomar en cuenta que la mayora de estas figuras contractuales nacen del derecho mercantil
moderno, permanentemente en evolucin, siendo esta rama del derecho muy informal, los casos, modos y
manifestaciones de una cierta clase de contratos, nacen, se transforman y se desechan, de acuerdo con el sentido
prctico que les imprimen las circunstancias, incluso antes de dar tiempo a que la ley formal se adapte a ellos. Por
esta razn, y procurando un ajuste entre ese cambio casi revolucionario, y la actividad eminentemente reglada del
poder pblico, el legislador previ un mecanismo gil para aprovechar las ventajas de esos contratos, sin perder de
vista la necesidad de asegurar el principio de legalidad que rige la actuacin de los rganos pblicos, por disposicin
constitucional (art.11). Oficio 9010 de 24 de julio de 1997 DGCA 952-97)
771.
Tipos Abiertos. Definiciones en el reglamento
Reiteramos nuestro comentario en punto a la inconveniencia de que en un reglamento se consignen definiciones. El

nfasis debe ser puesto en las regulaciones de fondo, en cuanto al halo de obligaciones y derechos que surgen de la
relacin contractual, la cual debe tener causa jurdica propia. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
772.
Tipos Abiertos. Derecho privado. Deben satisfacer el inters pblico
En punto a las precisiones que es menester efectuar en relacin con la aplicacin del derecho privado a la
contratacin administrativa, tenemos las siguientes: 1. La aplicacin del derecho privado, en primer lugar es de
carcter supletorio, siempre que no exista una regulacin especial en el ordenamiento jurdico administrativo. Por
ende, es menester descartar primero la posibilidad de que el punto est regulado en el derecho pblico. 2. Las figuras
contractuales del derecho privado deben estar reguladas en sus efectos tpicos, por cuanto, no tendra, de otra forma,
sentido alguno lo dispuesto en el numeral 55 de la misma Ley de Contratacin Administrativa. 3. La aplicacin en el
sector pblico de una figura contractual regulada en el derecho privado es procedente, en el tanto se demuestre que
con su aplicacin se satisface de mejor forma el inters pblico, que no es, ni siempre se corresponde, con el inters
de la Administracin y esa figura no resulte contraria a norma constitucional o legal que regule la actividad
contractual de la Administracin Pblica. Por ejemplo, en materia presupuestaria (artculos 180 de la Constitucin
Poltica y 8 de la Ley de Contratacin Administrativa). 4. En la medida en que se adopten figuras contractuales que
sean la fusin o aplicacin de varias figuras contractuales tpicas, y que al juntarlas produzcan un nuevo tipo
contractual (atpico), el contrato tendra fundamento nicamente si se reglamenta, en la forma prevista en el numeral
55 de la Ley de Contratacin Administrativa, por cuanto, la aplicacin del derecho privado a que remite el artculo 3,
prrafo 2, se refiere justamente a eso, a figuras contractuales reguladas , es decir, tpicas en sus efectos jurdicos. 5.
La aplicacin de las figuras contractuales privadas se da desde el punto de vista de fondo, puesto que la formacin de
la voluntad contractual . debe regirse estrictamente por las disposiciones de la Ley de Contratacin Administrativa
(requisitos previos, principios y procedimientos). Oficio 9145 29 de julio de 1997 (DGCA-960-97)
773.
Tipos Abiertos. Fundamento en el principio de legalidad
De lo transcrito se desprende que en el campo privado, los contratos innominados o atpicos no encuentran
regulacin legal ni reglamentaria especfica, tan solo general, precisamente de all su nombre y su flexibilidad para
adaptarse a las necesidades de las partes. En nuestro criterio, el artculo 55 de la Ley de cita, recoge este principio de
libertad contractual, pero con ciertas diferencias y restricciones, como el hecho de que antes de utilizar la figura,
debe existir un reglamento dictaminado por este Organo Contralor, es decir, se trata de contratos innominados en su
origen, pero nominados en su aplicacin y posterior ejecucin. Esta norma permite la utilizacin de figuras
contractuales, sin necesidad de que estn reguladas legalmente, evitando caer en el extremo de que baste la sola
voluntad de las partes contratantes, para decidir el contenido y forma del acuerdo, pues en todo caso se requiere que
exista un reglamento que desarrolle el tipo contractual. Se obtiene una apertura contractual, pero siempre con un
sustento normativo importante, que adems exige el resguardo del inters general. El criterio restrictivo que en el
pasado ha existido, para la utilizacin de los contratos atpicos o innominados, tratndose de contratos
administrativos, puede tener diversas explicaciones, entre ellas, la existencia del principio de legalidad, que exige
norma habilitante como sustento del actuar y que cuenta con fundamento constitucional (artculo 49 de la Carta
Magna), el inters de que el contenido e interpretacin de las clusulas contractuales, no se libre nicamente a la
voluntad de las partes, sino al marco general establecido reglamentariamente, etc. Posicin que an hoy se mantiene
al aceptar el legislador -en forma expresa- en la Ley de Contratacin Administrativa, los contratos atpicos, previa
reglamentacin. La idea de contar con un cuerpo normativo se opone a la naturaleza misma de los contratos atpicos,
que por antonomasia no son objeto de regulacin ni pretenden serlo, pues ello en cierta forma cercernara su mayor

254
cualidad y punto de inters; es decir, su flexibilidad y libertad de contenido. Oficio 476 del 15 de enero 1997
(DGCA 66-97)
774.
Tipos Abiertos. Gestor de negocio
No puede corresponder a un gestor la gestin total del servicio y el financiamiento para la ejecucin de la actividad,
por cuanto, ello implicara un traslado de la titularidad del servicio pblico encomendado (publicatio), cuestin que
slo podra darse en presencia de una concesin de servicio pblico. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA305-99)
775. Tipos Abiertos. Ley de Contratacin Administrativa y reglamento son fuente

supletoria
La Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento General son fuente supletoria, de integracin normativa, de
este tipo de reglamentos y as debe consignarse en l. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
776.
Tipos abiertos. Procedimiento para promulgarlos
Con fundamento en lo anterior, se devuelve el presente reglamento sin nuestra aprobacin, el cual una vez ajustado a
los comentarios anteriores, debe ser sometido por cada una de las entidades interesadas, en sendos proyectos que
deben contar con la aprobacin de sus respectivos Consejos Directivos, a los cuales corresponde, en primera
instancia, su aprobacin. Una vez que el reglamento cuente con el dictamen preceptivo favorable de este Organo
Contralor, podr ser promulgado mediante decreto, como un reglamento ejecutivo al numeral 55, de la Ley de
Contratacin Administrativa, conforme a lo indicado por la Sala Constitucional, en su Voto N998-98. Oficio 2899
de 18 de marzo de 1999 (DGCA-305-99)
777.
Tipos abiertos. Principio de Legalidad
El criterio restrictivo que en el pasado ha existido, para la utilizacin de los contratos atpicos o innominados,
tratndose de contratos administrativos, puede tener diversas explicaciones, entre ellas, la existencia del principio de
legalidad, que exige norma habilitante como sustento del actuar y que cuenta con fundamento constitucional (artculo
49 de la Carta Magna), el inters de que el contenido e interpretacin de las clusulas contractuales, no se libre
nicamente a la voluntad de las partes, sino al marco general establecido reglamentariamente, etc. Posicin que an
hoy se mantiene al aceptar el legislador -en forma expresa- en la Ley de Contratacin Administrativa, los contratos
atpicos, previa reglamentacin. La idea de contar con un cuerpo normativo se opone a la naturaleza misma de los
contratos atpicos, que por antonomasia no son objeto de regulacin ni pretenden serlo, pues ello en cierta forma
cercernara su mayor cualidad y punto de inters; es decir, su flexibilidad y libertad de contenido. Oficio 476 del 15
de enero 1997 (DGCA 66-97)
778.
Tipos Abiertos. Reglamento. Disposiciones comunes
El reglamento debera contar con un captulo de regulaciones generales comunes a los tipos abiertos que se pretenden
regular y cubrir aspectos generales tales como: A) Ofertas en consorcio u ofertas conjuntas? El artculo 16, del
proyecto admite ambas posibilidades, lo cual debe ser considerado en funcin de la complejidad de los proyectos que
se pretenden desarrollar a partir de las figuras contractuales propuestas, lo cual recomienda que la responsabilidad de
los contratistas intervinientes sea solidaria, solidaridad que la Ley de Contratacin Administrativa reserva
nicamente a la modalidad de ofertas en consorcio, no as a las ofertas conjuntas, donde cada parte responde
nicamente por el componente de la prestacin a la cual se obliga dentro de la oferta global. B) El procedimiento de
contratacin, el rgimen de garantas (de participacin y de cumplimiento), de sanciones por incumplimiento y de
prohibiciones, debera formar parte de las disposiciones de carcter general y estar referido a la Ley de Contratacin
Administrativa y su Reglamento General de Contratacin Administrativa. Oficio 2899 de 18 de marzo de 1999
(DGCA-305-99)
779.
Tipos Abiertos. Reglamento debe ser completo y no delegar en el cartel
Esto sienta otro principio que queremos dejar claro; y es el de completez de la figura propuesta, a nivel
reglamentario, lo cual nos lleva a discrepar del criterio expuesto por el asesor legal de esa entidad, en el sentido de
que el desarrollo de las nuevas figuras contractuales se practicar a nivel del respectivo cartel o pliego de

255
condiciones. Esa forma no garantiza en modo alguno el principio de inderogabilidad singular del reglamento, no
abona el principio de seguridad jurdica en las relaciones contractuales de los particulares con la Administracin, ni
es, finalmente, lo que el legislador estableci en el artculo 55 de la Ley de cita. Consideramos que si el legislador
hubiera considerado prudente que el desarrollo del contrato se diera a nivel del cartel, as lo hubiera dispuesto
expresamente. Ahora bien, esto de ninguna manera significa que el cartel est imposibilitado para desarrollar los
aspectos especficos de cada contratacin (a nivel del objeto contractual, garantas, especificaciones tcnicas, etc.),
pero en modo alguno podra desnaturalizar o desaplicar normas de rango legal o, como en este caso, reglamentarias,
que se lleguen a disponer y a dictaminar positivamente. Oficio 9010 de 24 de julio de 1997 DGCA 952-97)
780.
Tipos Abiertos. Tipicidad social
El artculo 55 de la Ley de Contratacin Administrativa estableci la posibilidad de que la Administracin utilice

figuras contractuales no reguladas en texto legal expreso. Esas figuras contractuales a que se refiere el numeral 55
de la Ley 7494, son aqullas que no han sido reguladas an en una ley en la cual se tipifiquen sus efectos; si bien
gozan de tipicidad social, en el tanto se trata de contratos desarrollados al amparo de la autonoma de la libertad
contractual de los sujetos de derecho privado, garantizada por el numeral 28 constitucional Por ende, se trata de
figuras contractuales sustantivas, esto es, con naturaleza jurdica propia, que responde a un determinado equilibrio de
intereses que combina elementos de figuras contractuales tpicas de un modo particular, o bien, crea nuevas
relaciones, casi siempre ensayadas al amparo de la libertad contractual privada. Oficio 9010 de 24 de julio de 1997
DGCA 952-97)
VEHCULOS
781.
Vehculos. Aos de distribucin de la marca
En relacin con este aspecto, este Despacho estima que efectivamente, las recurrentes confunden el texto de la
clusula cartelaria, ya que, si bien es cierto que el epgrafe de dicha clusula cartelaria indica antigedad de la
empresa oferente, claramente se desprende del texto que lo que se calificar ser la marca del vehculo, no as el
agente distribuidor (hecho probado 8)). Arribamos a la anterior conclusin, por cuanto de ser cierta la interpretacin
que hacen las recurrentes sobre este aspecto, el oferente que cotice una determinada marca, no siendo ste el
distribuidor autorizado en el pas, no obtendra puntaje alguno; al final de cuentas quien obtendra los puntos sera el
propio distribuidor, quien no necesariamente estara participando en el concurso. Este Despacho ha podido constatar
que las manifestaciones hechas por las adjudicatarias, dentro de la oferta presentada al concurso de marras (relacin
de hechos probados 12) y 14)), son claras al establecer que la marca que cotizan es Chevrolet y que la misma ingres
a distribucin en el mercado nacional desde el ao mil novecientos siete, estando distribuida hoy da por la
firma Disexport Internacional S. A.. No advertimos que esa forma de cotizar llame a error, sobre todo porque si el
cartel requera que la nota fuera emitida por el distribuidor autorizado en el pas, el distribuidor de la marca
Chevrolet actualmente es la misma firma Disexport, de ah que no se dice nada que no sea cierto y que no se
pueda confirmar. RSL 404 de las 8:00 horas del 20 de setiembre de 1999.
782.
Vehculos. Cilindraje
[...] este Despacho, en otra oportunidad, ya se haba manifestado sobre este punto, concluyendo que el rango de
vehculo que la administracin interesada solicita ...es muy distinto y sustancialmente inferior al que dicen estar en
capacidad de ofrecer las objetantes...por lo que no estima, este Despacho pertinente que haya una apertura extrema
en este aspecto, mxime teniendo en cuenta el destino para el cual se adquiere el auto. Por lo anterior, procede
desestimar la objecin en este aspecto... (vase R.S.L. N 344-98 de las diez horas del veintids de octubre de mil
novecientos noventa y ocho). As las cosas, consideramos que tambin en este caso, el elevarse el rango del
cilindraje del vehculo entre 3000 a 4300 c.c., cuando lo que requiere el cartel es de 2.800 a 3.600 cc. en un caso, o
de 3.000 a 3.500 cc. en otros, sobre todo si tomamos en cuenta el rango superior del cilindraje propuesto por la
objetante, hace que en la realidad se est hablando de un vehculo que no se ubica dentro de lo que se propone
adquirir la administracin promotora de este concurso, por lo que dadas las razones expuestas por la Administracin
licitante, este Despacho no advierte la procedencia de acoger la modificacin propuesta. RSL 135-99 de las11:00


783.
256
Vehculos. Combustible
[...] la Administracin ha expuesto razones que, en nuestro criterio, son atendibles para explicar por qu la solucin
de los pick up utilizando motor de diesel es ms conveniente que la que utiliza combustible de gasolina. No
obstante, en primer trmino no compartimos la conclusin de que admitir la solucin de gasolina comporte una
variacin fundamental en el objeto del contrato, por cuanto ambas soluciones igualmente sirven para la satisfaccin
de la necesidad de transporte, sin que haya sido demostrado por parte de la Entidad licitante, que un motor de
gasolina resulte inapropiado para el uso a que sern destinados los vehculos. En tal sentido y desde la ptica de
revisin de legalidad que corresponde a este Organo Contralor, estimamos que el argumento central a demostrar por
la Administracin, radica en que el motor de gasolina no es til a sus propsitos, lo cual no hizo. Ahora bien, la
admisin de una solucin distinta de la concebida por la Administracin, no constituye la imposicin ni sustitucin
de la voluntad de la Administracin: se trata de abrir o no la posibilidad de cotizacin a quien estima que est en
condiciones de poder satisfacer la necesidad administrativa que se plasma en el cartel, cuya posibilidad, repetimos,
no fue desvirtuada por la Administracin. Por lo tanto, procede acoger la objecin planteada por DISEXPORT
INTERNACIONAL, S.A. y por AGENCIA DATSUN, S.A., para que se permita la cotizacin de motores de diesel y
de gasolina y en consecuencia procede tambin ordenar la reformulacin del sistema de evaluacin, para que sea
posible la evaluacin de las ventajas que presenta una y otra solucin y de ese modo sean justa y equitativamente
valorados los atributos de uno y otro tipo de motor y que la Administracin se ha servido exponer en la contestacin
a la audiencia inicial como podran ser el precio de la unidad, como factor preponderante, el precio por kilmetro
recorrido en condiciones normales, la mayor capacidad de comprensin del motor, etc. RSL No. 8-99 8:00 horas del
11 de enero de 1999
784.
En cuanto a los pick up sencillos, se dispone de un rango de cilindraje de 1600 a 1900 c.c. lo cual se estima lesivo a
la participacin y se solicita, por parte de Agencia Datsun, S.A., que se permita hasta 3200 c.c. en ambos casos. En
tal sentido, la Administracin no ha aceptado la variacin en el cilindraje ni para los vehculos sencillos ni los de
doble traccin. Sobre el particular, nos parece que la solicitud de la Agencia Datsun en el caso de los vehculos
sencillos excede sobradamente el cilindraje que ha sido seleccionado, de manera que el pedido para que se vare
resulta improcedente y no ajustado a mrgenes de razonabilidad. En cambio, el rango en los vehculos de doble
traccin es muy cercano al extremo mayor admitido por la Administracin, de 2800 cc., y se solicita variacin a 3200
c.c. Por ende, estimamos que esa variacin no resulta fuera de un rango razonable, que podra favorecer la mayor
participacin, sin que nada obste para que en el sistema de evaluacin, se reflejen adecuada y razonablemente las
ventajas que indica la Administracin que se derivaran del menor cilindraje. RSL 8-99 8:00 horas del 11 de enero
de 1999
785.
Vehculos. Tapicera
En relacin con la utilizacin de vinil como nico material para el tapizado de los asientos, este Despacho estima
que resulta sumamente limitativo el establecer un solo material, de manera que se debera admitir una solucin
similar que permita cumplir con las mismas condiciones de limpieza e higiene que defiende la Administracin en
relacin con el vinil. Con ello, no se desmejora el cumplimiento de condiciones de aseo ni tampoco se limita la
participacin, pero s queremos ser enfticos en que la Administracin como consumidora est en su derecho de no
admitir una solucin en tela, si dispone de fundadas razones que le permitan concluir que ello no resulta conveniente
para la higiene de los vehculos, sea por la acumulacin de polvo, parsitos, etc. Por ende, procede solicitar a la
Administracin la apertura del cartel para que disponga la posibilidad de cotizar vehculos con tapicera de vinil o
materiales similares, que garanticen adecuadas condiciones de higiene del vehculo. RSL 8-99 8:00 horas del 11 de
enero de 1999
786.
Vehculos. Direccin hidrulica. Otras opciones
Consideramos que la Administracin licitante no ha justificado tcnicamente, como se debe, el mantenimiento de

esta exigencia, puesto que slo se hace referencia a la experiencia que dicen tener sobre el particular; experiencia
que no se sustenta con un estudio tcnico valedero que demuestre que la direccin de tipo pin y cremallera, no
pueda cumplir con las funciones tan particulares que seala la Administracin. Este Despacho estima, que al no
haberse sustentado tcnicamente dicho requerimiento, el mismo debe ser, a lo sumo, requerido como preferencial, de
tal forma que pueda ser razonablemente evaluado, pero no limitar, sin justificante tcnico valedero, la

257
participacin de ofertas que coticen unidades con una direccin distinta a la de tipo hidrulica. RSL 408-99 de las
8:00 horas del 21 de setiembre de 1999
787.
Vehculos. Ponderacin del precio debe ser un factor de peso
En el presente asunto se discute la pertinencia y grado de ponderacin de los factores que, bajo su entera
responsabilidad, defini la entidad licitante para seleccionar a su proveedor. Sobre el particular, debemos indicar que
los funcionarios responsables deben seleccionar, ponderar y evaluar adecuadamente los factores del sistema, por
cuanto de ello pende que la oferta mejor puntuada sea, efectivamente, la ms conveniente. En la seleccin de los
parmetros de evaluacin, la Administracin frecuentemente incurre en el equvoco de incorporar elementos que bien
podran ser parte de los requisitos obligatorios o mnimos del concurso (sean stos legales, tcnicos o financieros), es
decir, son requisitos tales que si no son cumplidos la oferta no sera elegible. Un aspecto que conviene recalcar es
que en la verificacin y comprobacin de esos requisitos (obligatorios), la entidad puede prevenir la presentacin de
cualquier documento trascendente omitido, la enmienda de los que hayan sido presentados, etc., en otras palabras, la
subsanacin operara con toda amplitud (ver artculos 4 y 42, inciso i, de la Ley de Contratacin Administrativa y 4.4
y 56 del Reglamento General de Contratacin Administrativa). As las cosas, la entidad podra disponer que el
contratista tenga determinada capacidad financiera para ejecutar el objeto contractual, o bien, que los productos
cotizados cumplan con ciertos certificados requeridos por nuestro ordenamiento jurdico vinculados con la salud de
las personas. Esas y otras condiciones de cumplimiento obligatorio, as como aqullas que estn referidas a las
caractersticas mnimas del objeto licitado no deben ser ponderables. Los factores que estn sujetos a evaluacin,
son los que agregan calidad o hacen ms econmica la solucin para la Administracin. Por esa razn el precio, en
un concurso que por su naturaleza misma comporta una competencia de precios, no puede ser un factor secundario
como parece entenderlo la administracin de Correos de Costa Rica, por cuanto, de acuerdo con los factores que se
ha servido considerar, no ha conferido al precio un factor de incidencia tal de acuerdo con su trascendencia en el
negocio especfico. Por esa razn, es procedente declarar con lugar la objecin en el tanto, al precio no se ha
concedido un factor preponderante en el sistema, al haberse pasado de un 20 a un 30% sobre una base de un 100%.
Ciertamente en un mercado tan competitivo como el de los vehculos, esa condicin no est suficiente y
adecuadamente ponderada. RSL 307-99 de las 11.00 horas del 23 de julio de 1999
788.
Vehculos. Valoracin de la experiencia de la empresa
En nuestro criterio, si bien es cierto en la Resolucin N 291-99 citada por el objetante, este Despacho manifest
que es ms importante valorar la solidez de las empresas activas en el mercado automotriz nacional, tambin lo es
que la Administracin goza de la discrecionalidad suficiente para establecer que la experiencia que le interese valorar
est directamente relacionada con la representacin y distribucin de la marca que se le est ofreciendo, aspecto que
ponderado con la adecuada proporcionalidad- no consideramos excesivo o poco razonable, si partimos de que
tambin es importante valorar los aos que tenga de estar establecida determinada marca en el pas, la flotilla de
vehculos en el mercado nacional, la disponibilidad de repuestos, as como el respaldo tcnico con que ella cuenta,
pues como se ha dicho, no solo interesa la solidez y experiencia empresarial sino tambin la experiencia especfica
que se tenga con la marca que presenta en su oferta. En consecuencia, si la Administracin desea mantener este
aspecto dentro de los que sern valorados en el sistema de evaluacin de las ofertas deber asignarle un porcentaje
proporcional, o bien, valorar tanto la experiencia empresarial como tal, as como la experiencia especfica en la
representacin de la marca de que se trate, por lo que procede declarar con lugar el recurso de objecin en este punto.
R-DAGJ-093-99 de las 8:00 horas del 12 de noviembre de 1999
789.
Vehculos. Cilindraje de ser aproximado
[...] este Despacho estima pertinente hacer reflexionar a la Administracin en cuanto a que resulta de mayor
conveniencia para la institucin y para facilitar el estudio y comparacin de las ofertas, el establecer rangos
(mnimos y superiores) respecto al cilindraje y la potencia de los vehculos que se licitan. Lo anterior por cuanto
dejarlo abierto, es decir, establecer el requerimiento mnimo de 2000 cc. (por ejemplo), sin indicar expresamente un
rango superior mximo, puede llevar a que se presenten ofertas con vehculos de muy diferentes cilindrajes (y lo
mismo con la potencia), que no resulten comparables entre s, lo cual perjudicara y entrabara el estudio
comparativo de las plicas, de no preverse en el cartel una metodologa para ello. RSL 333-99 de las 12:00 horas del
12 de agosto de 1999


790.
258
Vehculos. Falta de motivacin de un aspecto tcnico
En el caso bajo examen, la Administracin licit la adquisicin de un auto familiar rural y fij una potencia mnima
de 149 Kw, fijacin que motiv la objecin de Disexport Internacional, S.A. y de Agencia Datsun. Sin embargo,
para sustentar esa fijacin mnima, que ciertamente deja excluidos los modelos que ambas empresas pueden cotizar
en el gnero de vehculos familiares tipo rural, la Administracin se limit a indicar que esa es la potencia que
requiere para efectuar sus labores de campo, sin aportar mayores elementos tcnicos de juicio, que nos dieran
razones para presumir que esa fijacin no es arbitraria o antojadiza. Por ende, procede acoger las objeciones
interpuestas por ambas empresas, para que la Administracin fije, en forma motivada, un rango, o bien, un mnimo,
que le permita cumplir con los cometidos para los cuales destinarn los vehculos. En este caso, conviene recordar a
la Administracin que si bien ella puede fijar en forma discrecional las caractersticas de los bienes y servicios aptos
para el cumplimiento de sus cometidos legales, como contrapartida del ejercicio de esas facultades discrecionales,
subsiste el deber de adoptar actos motivados, ajustados en un todo a la tcnica, a la equidad y a la justicia, conforme
a lo previsto por el artculo 16, de la Ley General de la Administracin Pblica. RSL 370-99 de las 15:30 del 30 de
agosto de 1999
791.
Vehculos. Diesel o Gasolina. No se puede excluir
Esta Contralora General ha observado en otros concursos que el precio del los motores diesel es mayor al de los
motores de gasolina y que se ha alegado el costo de mantenimiento mucho mayor de los primeros. Desde ese punto
de vista la preferencia de diesel sobre la gasolina basado tan solo en el punto de vista del valor de uno u otro
combustible en el mercado nacional, puede ser realmente falaz si se toma como base para dejar de lado una clase
especfica de motor. Por lo anterior, y si la Administracin no cuenta con estudios tcnicos completos e integrales,
que involucren incluso el factor medio ambiental, donde se demuestren las ventajas de uno frente al otro, no podr
excluir los de gasolina como competencia. RSL 292-99 de las 12:00 horas del 13 de julio de 1999
792.
Vehculos. Potencia debe ser un mnimo o rango
Sobre la potencia solicitada por la Administracin, este Despacho considera que lo que debe solicitar es una potencia
mnima, que debe entenderse como un rango, de manera que puede oscilar razonablemente hacia arriba y hacia
debajo de un punto de referencia, con el fin de no limitar la participacin, sin sustento tcnico. Ahora bien, resulta de
vital importancia que la Administracin defina ese rango con un fundamento tcnico, que le permita sustentar de
manera clara y objetiva las especificaciones cartelarias. Recordemos que el Reglamento General de Contratacin
Administrativa, en su artculo 45.3, establece que el cartel no podr imponer restricciones ni exigir el cumplimiento
de requisitos que no sea tcnicamente indispensables, sin con ello limita las posibilidades de concurrencia a
eventuales participantes. Asimismo, el artculo 45.5 del mismo Reglamento, establece que las medidas, lmites,
plazos, tolerancia, porcentajes u otras disposiciones de similar naturaleza que deba contener el cartel, se establecern
con la mayor amplitud que permita la clase de negocio de que se trate, en lo posible utilizndolos como punto de
referencia. En el caso concreto, relacionado con la potencia y el torque del rengln 5 (extensible a los dems
renglones en donde se establezcan dichas especificaciones), este Despacho considera que la Administracin no ha
demostrado que se trate de requisitos tcnicamente indispensables, de manera que debern establecerse solo a modo
de referencia, o fijarse un rango dentro del cual se puede ofrecer. Asimismo, estima este rgano Contralor que no
resulta necesario, en cuanto a potencia y torque, solicitar el cumplimiento de ciertas revoluciones por minuto, pues
ello depende nicamente del diseo de ingeniera de los fabricantes, por lo que lo importante es establecer un rango
de potencia mnima, debindose eliminar lo relativo a las rpm. Lo mismo sucede con el torque. As las cosas, si bien
la Administracin manifest que en el caso concreto, la empresa objetante cumplira con lo solicitado, se debe
modificar el cartel en los trminos expuestos. RSL 213-99 de las 11:00 horas del 26 de mayo de 1999
793.
Vehculos. Caja de cambios
En lo que tiene que ver con la caja de cambios del camin de carga (rengln 5), este Despacho considera que la
Administracin no ha justificado las razones tcnicas de por qu no se aceptan vehculos con caja de cambios de 4
velocidades, pues el hecho de que la de 5 velocidades sea la ms comn en el mercado, no quiere decir que la de 4 no
satisfaga los requerimientos ni que el vehculo no pueda cumplir su funcin. Aparte de ello, tampoco la
Administracin demuestra las mejoras en el rendimiento, en cuanto a consumo, por lo que este aspecto del recurso,
debe ser declarado con lugar. RSL 213-99 de las 11:00 horas del 26 de mayo de 1999


794.
259
Vehculos. Potencia
Se ha planteado en trminos generales por las dos firmas objetantes que la modificacin efectuada por la
Administracin en el sistema de evaluacin con la finalidad de valorar la potencia, no arregla la situacin que desde
objeciones pasadas han sealado, pues la ventaja que se da actualmente, en cuanto a puntos a la potencia que la
entidad ha establecido como de su preferencia, se constituye en motivo suficiente para seleccionar al ganador del
concurso, sin que se encuentren fundamentos tcnicos o jurdicos para fijar esa preferencia. Independientemente de
los otros argumentos que sobre le tema se han podido mencionar, este Despacho observa que la Administracin, al
responder la audiencia especial, se manifiesta en trminos muy generales al fundamento que ha tenido para fijar la
evaluacin de esta forma, ya que simplemente dice que se ha buscado un equilibrio entre potencia, rendimiento,
seguridad desde el punto de vista de sus mediciones a travs del tiempo, y que lo establecido refleja cual es su
necesidad; de ah que se le otorgue mayor puntuacin. Sin embargo, este Despacho hecha de menos el criterio
tcnico en el que se fundament esa Administracin para fijar, con carcter de preferencia, el rango de 70 kw a 80
kw. Si bien es cierto, en principio se podra interpretar que al incluir este rango con preferencia dentro del sistema de
evaluacin la Administracin no est limitando la participacin, creemos que esta interpretacin podra causar un
engao, pues cuando estamos en presencia de un mercado tan competitivo como el de los vehculos, sabemos que
una diferencia de pocos puntos puede ser un factor decisivo para determinar al ganador. Con esto ltimo lo que
queremos establecer es que algo que en principio puede verse como no limitativo en la participacin de un oferente,
puede causarle a este una desventaja indebida e injustificada, que en todo caso sera como si se le limitara su
participacin. Adems, recordemos lo que establece el artculo 5.1 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, que seala que Con las salvedades que indica esta seccin, no podr introducirse en las
condiciones del concurso ni en los parmetros de calificacin ninguna disposicin que coloque a alguna parte en
posicin de ventaja respecto de otros competidores. En realidad este Despacho no tendra dudas de lo establecido
por la Administracin si encontrara un criterio tcnico que sustente esto, pero como evidenciamos su ausencia,
consideramos que no podemos dejar pasar por alto tal situacin. As las cosas, despus de analizar la valoracin de la
potencia que establece el cartel de este concurso, hemos llegado a la conclusin de que no le agrega ningn valor,
pues evidenciamos que lo que la Administracin requiere es un rango de potencia especfico. Por lo tanto,
consideramos que lo ms conveniente sera que la Administracin, partiendo de la utilidad que pretende darle a los
vehculos (que suponemos ya la tiene establecida), determine cual es el rango de potencia, lo ms amplio posible,
que requiere que el vehculo tenga, por supuesto con base en un criterio tcnico. De esta forma podr imponer ese
rango como un aspecto de cumplimiento obligatorio. As, si se impone un requerimiento como necesario, pero con el
fundamento tcnico que permite sustentarlo, se puede vlidamente evitar la participacin de los oferentes que no
cumplan con lo requerido. Por lo tanto, consideramos que se debe eliminar este aspecto de la valoracin y fijarlo, con
el criterio tcnico que respalde la decisin, como un aspecto de cumplimiento obligatorio. RSL 377-99 de las 15:30
horas del 1 de setiembre de 1999
795.
Vehculos Cubicaje
Aunque ha sido expuesto por una de las recurrentes que la evaluacin de este aspecto est mal planteada, porque
segn ella la lesiona, este Despacho ha determinado que esta forma de evaluar parte de una concepcin tradicional,
pero ahora superada, de que el cubicaje tiene una relacin directa con la potencia que el motor puede generar.
Decimos esto porque gracias a los avances tecnolgicos, un motor de menor cubicaje es capaz de generar mayor
potencia de la que antes poda generarse con esos centmetros cbicos, o dicho de otra forma, ahora la potencia no
est definida, necesariamente, por los centmetros cbicos de un motor. As las cosas, este Despacho considera que lo
que correspondera en este caso es que se elimine del sistema de evaluacin la valoracin del cubicaje, y en su lugar
se fije el rango de centmetros cbicos como de cumplimiento obligatorio, pero de igual forma que en el punto
anterior, basado en un criterio tcnico. Sabemos que la entidad ha establecido un rango de 1500 cc a 1600 cc, pero
aparte de que no vemos el criterio tcnico en el que se ha basado para esto, notamos que hay una contradiccin en el
cartel actual, pues se toman en cuenta cilindradas que supuestamente estaran fuera del concurso. Por eso
consideramos oportuno que la Administracin fije ese rango y lo convierta en un requisito de cumplimiento
obligatorio, y como se sabe, para poder hacer esto tiene que existir un criterio tcnico que valide la fijacin de una
rango determinado en el cartel. Cabe agregar que esa fijacin tambin debe establecer las aproximaciones que para
arriba o para debajo de ese rango pueden tener los vehculos que se ofrezcan, pues como lo menciona la firma
Motores Dos Mil S.A., la mayora de los vehculos no cumplen con el cubicaje exacto, sino que se encuentran
aproximados. Por esta razn el cartel debe contemplar esas aproximaciones de la forma ms amplia que la tcnica lo
permita. RSL 377-99 de las 15:30 horas del 1 de setiembre de 1999


796.
260
Vehculos. Modelo
[...] en cuanto a lo solicitado en el sentido de que los vehculos deben ser modelo 1999, este Despacho considera que
no lleva razn la Administracin, pues lo importante es que los vehculos ofrecidos sean nuevos, por lo que deber
ajustarse el cartel en tal sentido RSL 334-98 de las 8:00 horas del 16 de octubre de 1998.
797.
Vehculos. Plazo de Garanta
En este caso a la Administracin le interesa contar con vehculos de ciertas caractersticas, con la garanta ms
amplia posible, de all la inclusin de este aspecto en el sistema de valoracin. En efecto, en la metodologa de
evaluacin, se reservan quince puntos para la garanta del producto, a partir de la oferta que ofrezca la ms amplia
garanta en kilmetros, frmula que por s misma no apreciamos excesiva. En trminos generales, entendemos que la
finalidad de esta garanta es respaldar la calidad y funcionalidad del vehculo durante el tiempo de su vigencia. Sin
embargo, considerando la dinmica de la competencia de este mercado es factible que las propias casas fabricantes
compitan entre ellas mismas, lo cual se estara reconociendo con este sistema pues la Administracin no consigna
ningn nmero. Por consiguiente y por no haber demostrado la objetante que las casas fabricantes representadas en
nuestro pas, garanticen el producto por igual plazo, estimamos factible promover la competencia en este aspecto y
por tanto en cuanto a este extremo se rechaza el recurso. RSL 186-99 de las 11:30 horas del 7 de mayo de 1999
798.
Vehculos. Transmisin automtica
Considerando que la Administracin no brinda razones tcnicas que justifiquen que los vehculos tipo sedn tengan
slo caja de cambios manual, con base en el artculo 45.3 del Reglamento se resuelve que tal requisito tcnico puede
mantenerse en trminos de preferencia, no as de obligacin y en ese tanto se declara con lugar el recurso . RSL
186-99 de las 11:30 horas del 7 de mayo de 1999
799.
Vehculos. Modelo
Modelo del vehculo: La firma [...] ha objetado que el modelo de vehculo solicitado sea del ao 1999, toda vez que
el ao que est en curso es el de 1998. Sobre este particular, ningn esfuerzo requiere determinar que el modelo que
puede solicitar la Administracin es el del ao que est en curso, porque es el que todos los potenciales oferentes
estn en condiciones de ofrecer, sin perjuicio de que en el cartel se posibilite a cotizar modelos del ao siguiente al
del calendario vigente, si hay empresas que puedan cumplir con ese requerimiento porque sus polticas de mercado
as lo permiten, condicin que podra implicar algn pequeo beneficio dentro del sistema de evaluacin para
quienes as coticen. RSL 344-98 10:00 horas del 22 de octubre de 1998
800.
Vehculos. Cilindrada y potencia
En efecto, tal parece que la Administracin presume pero no demuestra- que un vehculo de menor cilindrada y
potencia, por ejemplo, no pueda tener capacidad para siete pasajeros, doble aire acondicionado, o posibilidad de
pegar un remolque en la parte trasera, de cuyo eventual peso, ni siquiera se informa a los oferentes. Ntese, que en
el mismo oficio se alude a la conveniencia de las condiciones, pero no a su necesidad o importancia tcnica,
justificacin que echamos de menos. Por otra parte, el ajustar las caractersticas cartelarias, permitiendo que
empresas ofrezcan vehculos con una menor cilindrada y potencia, no prejuzga necesariamente sobre la observancia
de los dems requisitos (ni sobre la vida til de stos) los que, a nuestro juicio deben ser valorados
cuidadosamente por el Instituto, a efecto de determinar cules de ellos (o si todos), son de cumplimiento obligatorio,
decisin que tambin deber estar tcnicamente justificada. Por tanto, se declara con lugar el recurso de objecin
interpuesto. RSL 80-99 de las 14:00 horas del 9 de marzo de 1999.
801.
En cuanto a los pick up sencillos, se dispone de un rango de cilindraje de 1600 a 1900 c.c. lo cual se estima lesivo a
la participacin y se solicita, por parte de [...] S.A., que se permita hasta 3200 c.c. en ambos casos. En tal sentido, la
Administracin no ha aceptado la variacin en el cilindraje ni para los vehculos sencillos ni los de doble traccin.
Sobre el particular, nos parece que la solicitud de [...] en el caso de los vehculos sencillos excede sobradamente el
cilindraje que ha sido seleccionado, de manera que el pedido para que se vare resulta improcedente y no ajustado a
mrgenes de razonabilidad. En cambio, el rango en los vehculos de doble traccin es muy cercano al extremo
mayor admitido por la Administracin, de 2800 cc., y se solicita variacin a 3200 c.c. Por ende, estimamos que esa

261
variacin no resulta fuera de un rango razonable, que podra favorecer la mayor participacin, sin que nada obste
para que en el sistema de evaluacin, se reflejen adecuada y razonablemente las ventajas que indica la
Administracin que se derivaran del menor cilindraje. RSL 8-99 de las 8:00 horas del 11 de enero de 1999
802.
Vehculos. Motores diesel y gasolina
[...] la Administracin ha expuesto razones que, en nuestro criterio, son atendibles para explicar por qu la solucin
de los pick up utilizando motor de diesel es ms conveniente que la que utiliza combustible de gasolina. No
obstante, en primer trmino no compartimos la conclusin de que admitir la solucin de gasolina comporte una
variacin fundamental en el objeto del contrato, por cuanto ambas soluciones igualmente sirven para la satisfaccin
de la necesidad de transporte, sin que haya sido demostrado por parte de la Entidad licitante, que un motor de
gasolina resulte inapropiado para el uso a que sern destinados los vehculos. En tal sentido y desde la ptica de
revisin de legalidad que corresponde a este Organo Contralor, estimamos que el argumento central a demostrar por
la Administracin, radica en que el motor de gasolina no es til a sus propsitos, lo cual no hizo. Ahora bien, la
admisin de una solucin distinta de la concebida por la Administracin, no constituye la imposicin ni sustitucin
de la voluntad de la Administracin: se trata de abrir o no la posibilidad de cotizacin a quien estima que est en
condiciones de poder satisfacer la necesidad administrativa que se plasma en el cartel, cuya posibilidad, repetimos,
no fue desvirtuada por la Administracin. Por lo tanto, procede acoger la objecin planteada por [...] S.A. y por [...]
S.A., para que se permita la cotizacin de motores de diesel y de gasolina y en consecuencia procede tambin
ordenar la reformulacin del sistema de evaluacin, para que sea posible la evaluacin de las ventajas que presenta
una y otra solucin y de ese modo sean justa y equitativamente valorados los atributos de uno y otro tipo de motor y
que la Administracin se ha servido exponer en la contestacin a la audiencia inicial como podran ser el precio de la
unidad, como factor preponderante, el precio por kilmetro recorrido en condiciones normales, la mayor capacidad
de comprensin del motor, etc. RSL 8-99 de las 8:00 horas del 11 de enero de 1999
803.
Vehculos. Tapicera
En relacin con la utilizacin de vinil como nico material para el tapizado de los asientos, este Despacho estima
que resulta sumamente limitativo el establecer un solo material, de manera que se debera admitir una solucin
similar que permita cumplir con las mismas condiciones de limpieza e higiene que defiende la Administracin en
relacin con el vinil. Con ello, no se desmejora el cumplimiento de condiciones de aseo ni tampoco se limita la
participacin, pero s queremos ser enfticos en que la Administracin como consumidora est en su derecho de no
admitir una solucin en tela, si dispone de fundadas razones que le permitan concluir que ello no resulta conveniente
para la higiene de los vehculos, sea por la acumulacin de polvo, parsitos, etc. Por ende, procede solicitar a la
Administracin la apertura del cartel para que disponga la posibilidad de cotizar vehculos con tapicera de vinil o
materiales similares, que garanticen adecuadas condiciones de higiene del vehculo. 8-99 de las 8:00 horas del 11 de
enero de 1999
804.
Vehculos. Modelo
De esta manera, si el cartel de la presente licitacin establece que el cargador debe ser ltimo modelo, nuevo y sin
uso, este Despacho, de conformidad con la resolucin transcrita, entiende que se refiere a modelo 1998, siendo que si
un oferente puede ofrecer un equipo del ao 1999, deber prever el sistema de evaluacin la posibilidad de conceder
algn beneficio. De ah que no llevan razn las empresas objetantes al sealar que por darse la entrega el prximo
ao, el modelo del equipo a ofrecer tenga necesariamente que ser 1999, pues el procedimiento se est tramitando en
1998. RSL 368-98 de las 15:50 del 15 de noviembre de 1998,
805.
Vehculos. Modelo
[...] solicita que se permita la participacin de modelos 1998, pues tienen grandes inversiones en vehculos
totalmente nuevos de ese modelo y este ao es 1998. La Administracin no est de acuerdo y seala que todos los
fabricantes ya estn produciendo el modelo 1999 y en ese ao ser que se adjudique el presente concurso. Si bien la
clusula en s misma no impide la participacin, lo cierto es que a la Administracin le interesan vehculos NUEVOS
y en este momento del ao en curso, la diferencia de SEMANAS entre un ao y otro no puede significar la exclusin
de ofrecer vehculos modelo 1998, por lo que se debe permitir la participacin de estos bienes, lo cual incluso puede
significar una mejora de los precios". RSL 402-98 de las 15:45 del 17 de noviembre de 1998


806.
262
Vehculos. Modelo
La recurrente objeta que se pidan unidades del modelo 1999. La Administracin seal que segn el criterio tcnico,
se requiere al momento de la entrega que los vehculos sean del ltimo ao, segn la normalizacin impresa en el
cdigo de identificacin del vehculo V.I.N. (dcimo dgito del cdigo) y los vehculos se recibirn el prximo ao
por lo que se requiere que sean el modelo ms reciente en el mercado, es decir al ao 1999. Este Despacho es del
criterio que si bien resulta atendible lo manifestado por la Administracin, no se debe impedir la participacin con
modelos 1998, aunque este es un aspecto que tambin puede ser valorado. por lo que se acoge la objecin
presentada. RSL 405-98 de las 14:15 horas de 18 de noviembre de 1998.
807.
Vehculos. Modelo
"EN CUANTO AL MODELO DEL VEHCULO: Seala la objetante que en la Lnea 1, se solicitan dos vehculos
doble traccin nuevos pero del ao 1999, lo cual consideran contradictorio, pues estamos en el ao 1998 y todava
existen en inventario de los fabricantes autos nuevos con el modelo 1998, como es el caso de su representada, por lo
que solicitan que se ample la participacin a las unidades del ao modelo 1998. Al respecto la entidad licitante no
acepta esta objecin, porque los vehculos sern entregados en 1999, y en el mercado de venta de vehculos existe un
castigo en el precio relacionado con el ao del vehculo y un vehculo del 1999 tiene un valor de rescate mayor que
un vehculo del ao 1998, por el simple hecho del ao de fabricacin. Este Despacho es del criterio, como ya lo ha
resuelto anteriormente, que si bien resulta atendible lo manifestado por la Administracin, no se debe impedir la
participacin con modelos 1998, aunque este es un aspecto que tambin puede ser valorado (dentro del sistema de
calificacin), puesto, que tambin es indudable que ser ms beneficioso adquirir un modelo 1999 que uno 1998, por
lo que se acoge la objecin presentada." RSL 425-98 de las 9:00 horas del 27 de noviembre de 1998.
VENTA DE BIENES
808.
Venta de Bienes. Licitacin Pblica es obligatoria. Arrendamiento de Local
Bajo ese marco normativo, al tenor de lo dispuesto en el numeral 41 de la Ley de la Contratacin Administrativa, y
por el numeral 44 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, la LICITACION PUBLICA es el
procedimiento de contratacin obligatorio en todo caso de venta o enajenacin de bienes, muebles o inmuebles, o el
arrendamiento de bienes pblicos, salvo si se utiliza el procedimiento de remate, y tambin para el caso de los
procedimientos de concesin de instalaciones pblicas. Por otra parte, expresamente seala el numeral 77 de la Ley
de referencia y el 73.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, que Para todos los efectos se
entender que el arrendamiento es por tiempo indefinido, en beneficio de la Administracin; no obstante, sta podr
ponerle trmino en cualquier tiempo, sin responsabilidad alguna de su parte. Para ello, dar aviso previo por el
perodo previsto en las condiciones del concurso o, en su defecto, avisar con tres meses de anticipacin por lo
menos.... Este Despacho no tiene duda alguna en cuanto a que, de conformidad con la normativa anterior y a la luz
de la normativa vigente, el arrendamiento o alquiler, del local para bar y restaurante en el edificio del Puesto
Fronterizo Alfonso Monge en Peas Blancas, es un caso tpico de arrendamiento de un bien de esa entidad, por lo
que, en principio, lo que procedera es promover el concurso pblico, al haber vencido el plazo originalmente
considerado en el contrato y la prrroga correspondiente, salvo lo que si dir ms adelante. Ahora bien, segn el
criterio de los asesores legales, si la intencin de la entidad es otorgar en concesin el mencionado local para bar y
restaurante en el puesto fronterizo, debemos recordar que la concesin de instalaciones pblicas tiene como finalidad
dar un mejor cumplimiento del fin pblico, que precisamente se ver satisfecho si se otorgan en concesin las
instalaciones pblicas para que otras personas, fsicas o jurdicas, presten servicios complementarios y estas
concesiones no generan de modo alguno relacin de inquilinato, ni derecho de llave, ni otro beneficio diferente del
empleo del bien por el plazo establecido en el contrato y para el exclusivo cumplimiento del inters pblico.
Expresamente establece el numeral 73 de la Ley de referencia, que cualquier norma contraria a lo anterior resultar
absolutamente nula, por lo que queda a criterio de esa entidad, la escogencia del procedimiento a seguir (ya sea
arrendamiento o concesin de instalaciones pblicas) que mejor se adecu a la finalidad que se persigue y a la
prestacin del servicio que involucra esta negociacin. Oficio 1104 de 2 de febrero de 1999 (DGCA 120-99)

263
VENTA DE SERVICIOS
809.
Venta de servicios. Solo en carcter subsidiario
La hermutica de esta disposicin [artculo 71 de la ley de ARESEP], no slo nos lleva a integrarla con el conjunto
de la normativa iuspublicista que rige la actividad contratactual del Estado y de sus instituciones sino que nos obliga
a efectuar una interpretacin absolutamente restrictiva de la misma, visto el papel enminentemente subsidiario del
Estado, en relacin con las actividades que despliegan distintas empresas y ciudadanos establecidos en nuestro pas,
a quienes correspondera, en tesis de principio, y en primera instancia, la venta de servicios, a otras entidades
privadas radicadas dentro y fuera del territorio nacional, tanto de asesora, capacitacin u otras que se coincidan con
las competencias asignadas a los distintos entes y rganos pblicos. El Estado y sus instituciones disponen de una
hacienda, constituida con los recursos provenientes de los impuestos, tasas y otras contribuciones que aportan los
ciudadanos, destinada a brindar un servicio pblico, de acuerdo con los lineamientos de competencia, que en cada
caso les haya sido asignada (artculo 59 y siguientes de la Ley General de la Administracin Pblica). Por lo anterior,
una correcta interpretacin de la norma que nos ocupa, nunca podra propiciar que ese patrimonio pblico se destine
a fines distintos de aqullos que les haya sido encomendados cumplir a cada entidad u rgano pblico de que se trate.
En otras palabras, el Estado o sus instituciones no estn destinadas a desplegar actividades empresariales, con nimo
de lucro, puesto que su concepcin es meramente servicial, esto es, destinada a satisfacer prestaciones o necesidades
pblicas. La actividad empresarial, fuera de los cnones del servicio pblico, esto es, el Estado en pie de igualdad,
llevando a cabo proyectos con nimo de lucro, debera estar previsto expresamente en una ley especial, creada al
efecto, donde se contemplen no slo los alcances, sino los riesgos que en estos supuestos conlleva la actividad
empresaria del Estado (v.gr. la Ley 5122 de 16 de noviembre de 1972, que cre la Corporacin Costarricense de
Desarrollo, Codesa). Oficio 2874 de 11 de marzo de 1997 (DGCA-327-97)
810.
Venta de Servicios. Lmites al objeto contractual
Como otra precisin que hay que hacer a la norma en cuestin, tenemos la de los lmites vinculados con el objeto
contractual. Al respecto, cabe sealar que el objeto contractual debe estar referido a los servicios de asesoramiento,
consultora y capacitacin, siempre en condiciones en que se haya acreditado que existe imposibilidad de ser
brindados por parte de empresas privadas. En relacin con el numerus apertus a que alude la frase o cualquier
otra actividad afn a sus competencias debemos indicar que la verificacin de la competencia (como presupuesto de
validez de los actos administrativos) es consecuencia del principio de legalidad constitucional (artculo 11),
desarrollado por los artculos 11, 59 y siguientes y 166 de la Ley General de la Administracin Pblica. Por ende,
en razn de que la competencia es la excepcin y la incompetencia es la regla, debe estarse a lo que una norma
expresa disponga; (Marienhoff, Miguel Tratado de Derecho Administrativo Abeledo Perrot Ediciones Glem,
S.A., Buenos Aires, 1965, Tomo primero, 189, p.544), en absoluta concordancia con la escala jerrquica dispuesta
en el ordenamiento jurdico administrativo (artculo 6 de la Ley General de la Administracin Pblica) y a las
normas de competencia supra citadas. Asimismo, cabe puntualizar que la competencia se da bsicamente para
cumplir un cometido pblico y que en inters de ste, la doctrina establece la irrenunciabilidad, inderogabilidad e
improrrogabilidad, de su ejercicio, por lo que estimamos que es, en funcin de un inters pblico, que debe
examinarse la posibilidad de prestar servicios por parte de las instituciones del Estado a los particulares, en
consideracin a todos los principios que informan el correcto uso y manejo de la Hacienda Pblica, a que nos hemos
referido. Oficio 2874 de 11 de marzo de 1997 (DGCA-327-97)
811.
Venta de servicios. Dentro del marco de sus competencias
[...] slo con un carcter de excepcin y como parte de esa actividad servicial del Estado y de sus institucines,
podramos concebir que stas, dentro del marco de sus competencias especficas, puedan desplegar actividad
contractual para vender servicios (en el caso que interesa de imprenta), destinadas a particulares, la cual slo podra
justificarse ante la imposibilidad de que esos mismos servicios sean prestados por otras empresas privadas, sea
cuando se demuestre que la actividad empresaria privada no dispone de equipo o de avances tecnolgicos. En razn
de esa especializacin y sin desmejora del servicio pblico que se presta, podra admitirse la posibilidad de vender
servicios para coadyuvar, en forma muy puntual, en un campo muy especializado, siempre que, en todo caso, el
particular retribuya los costos totales de ese servicio. Oficio 2874 de 11 de marzo de 1997 (DGCA-327-97)

264
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
812.
Naturaleza del Procedimiento de Licitacin
Al disponer el artculo 182 de la Constitucin Poltica Los contratos para la ejecucin de obras pblicas que celebren
los poderes del Estado, las municipalidades y las instituciones autnomas, las compras que se hagan con fondos de
estas entidades y las ventas o arrendamientos de bienes pertenecientes a las mismas, se harn mediante licitacin, de
acuerdo con la ley en cuanto al monto respectivo; desarrolla el principio general que enuncia la primera obligacin
constitucional en la materia de la contratacin administrativa, en virtud del cual, toda contratacin que celebre el
Estado, debe tramitarse por medio del procedimiento de licitacin, como lo indic esta Sala en la sentencia nmero
2101-91, de las ocho horas cuarenta y cinco minutos del dieciocho de octubre de mil novecientos noventa y uno, y lo ha
reiterado en su jurisprudencia. El propsito de esta disposicin obedeci al inters de los constituyentes de darle
solucin a los graves problemas econmicos de la dcada de los aos cuarenta, motivada en el desequilibrio
presupuestario de los Gobiernos de la Repblica, el aumento desmedido en el gasto pblico, la sensible reduccin de
ingresos como impacto directo de la Segunda Guerra Mundial, y en especial, para ponerle fin a la prctica generalizada
de los contratos sin licitacin, que se daban en el rgimen anterior y que tanto criticara la Oposicin (Acta 164 de la
Asamblea Nacional Constituyente), de donde naci la necesidad de consignar el principio en la propia Constitucin,
como expresamente lo indic el constituyente Castro Sibaja. Por ello, como lo afirma en su informe la Contralora
General de la Repblica y se verifica con el estudio de las actas de la Asamblea Nacional Constituyente, la discusin de
la contratacin del Estado y la creacin y atribucin de funciones de la Contralora General de la Repblica, gener
poca discusin en el seno de la Asamblea Nacional Constituyente, dado el consenso nacional de la necesidad de una
normativa firme que coadyuvara a solucionar tales problemas. Y es en este sentido que debe entenderse el
procedimiento de contratacin; es decir, como el mecanismo ms apto para el control de la Hacienda Pblica y de los
recursos financieros del Estado, con el fin primordial de que se promueva una sana administracin de los fondos
pblicos, constituyndose, entonces, en principio de orden pblico derivado de la transcrita norma constitucional, en
tanto resulta el medio idneo para la seleccin del cocontratante de la Administracin (sentencia nmero 1205-96),
tal y como lo concibi con anterioridad esta Sala, en sentencia nmero 3049-94, en la que indic que la licitacin: [...],
es un procedimiento de garanta del inters pblico, cuya publicidad garantiza una efectiva participacin de todos los
interesados y acrece la posibilidad para la Administracin de una mejor seleccin del contratista. Precisamente, es el
inters pblico el principio que da fundamento jurdico al procedimiento de licitacin; motivos adicionales, pero
complementarios, como el pretender las mejores condiciones tcnicas y econmicas para la Administracin y el
garantizar la igualdad de oportunidad para las posibles personas interesadas en contratar con sta y el promover la ms
amplia competencia, constituyen la justificacin jurdica de la escogencia de la licitacin como el medio por el cual
debe verificarse la contratacin administrativa, como se indic en sentencia nmero 2633-93 de las diecisis horas tres
minutos horas del nueve de junio de mil novecientos noventa y tres: El procedimiento de licitacin pblica a que ese
artculo se refiere -artculo 182 constitucional-, encuentra su razn de ser, no slo en relacin con el inters del
Estado, sino adems, en relacin con el de los administrados. En trminos generales, es posible afirmar que en lo que
atae al Estado, se busca conseguir mayores posibilidades de acierto en el cumplimiento del servicio pblico, en la
calidad de la prestacin que se brinda a los usuarios, y, segn la naturaleza de cada caso, de las condiciones
econmicas, tanto definir la economa de la operacin que realiza el contratista, como tambin el costo que implica
para los usuarios. [...] Es por lo expuesto que puede afirmarse que la licitacin pblica es un procedimiento de
garanta para el inters pblico. Tambin se indic que la escogencia de la licitacin pblica [...], no slo tiene
asidero en el artculo 182 supracitado, y la calificada doctrina que lo informa, sino adems, en el principio de
eficiencia de la Administracin (ordinales 140.8 y 191 de la Constitucin), as como en todas las garantas que
derivan del rgimen de la licitacin (sentencias nmero 0496-91 y nmero 0752-93, de las diecisis horas dieciocho
minutos del quince de febrero de mil novecientos noventa y tres). Y es en este sentido, que se concluye que los fines
de las regulaciones para la contratacin administrativa consisten, [...], por una parte, en que el Estado consiga las
mejores opciones de contratacin en cuanto a precio y calidad -es decir, la eficiencia- y, por la otra, en que los
particulares participen en igualdad de condiciones; [...] (sentencia nmero 0787-94, de las quince horas veintin
minutos del ocho de febrero de mil novecientos noventa y cuatro); todo lo anterior, se repite, en aras de proteger el
inters pblico. En este orden de ideas, por licitacin debe entenderse el mecanismo, modalidad, medio o conjunto de
principios a los que debe sujetarse el Estado -en el sentido ms amplio- para poder realizar su actividad de contratacin,
por cuanto en ella se dan cumplimiento los principios constitucionales que informan la contratacin administrativa: libre
concurrencia, igualdad, publicidad, transparencia y controles, entre otros y que luego se desarrollan. Es un
procedimiento administrativo tipificado por una serie de actos cuyo principal objetivo es la seleccin del contratista ms
idneo, para lo cual se cursa invitacin en forma pblica y general a los potenciales oferentes, para que stos hagan
llegar su ofertas a la administracin contratante, con la finalidad de que sta las estudie, clasifique y adjudique de

265
acuerdo con las condiciones establecidas en el cartel, o declare desierto el concurso, si las mismas no se ajustan a los
requisitos establecidos, todo lo anterior, se repite, con el objeto de sanear la administracin de los fondos pblicos, tal y
como se defini en la sentencia nmero 5985-93, de las catorce horas dieciocho minutos del diecisiete de noviembre de
mil novecientos noventa y cinco: Reiteradamente esta Sala ha indicado que por disposicin del artculo 182 de la
Constitucin Poltica, el procedimiento de licitacin pblica es una formalidad previa a los contratos del Estado, que
debe considerarse un procedimiento de garanta para el inters pblico. Su publicidad busca garantizar a los
administrados que la contratacin con el Estado se produzca en condiciones de igualdad tendiendo a evitar tratos
preferenciales e injustos. De igual manera el Estado busca en este procedimiento conseguir mayores posibilidades de
acierto en el cumplimiento del contrato, en la calidad de la prestacin, y -segn la naturaleza- en las condiciones
econmicas; concepcin que se reitera en la siguiente consideracin:Deber tambin tomarse en cuenta que la
condicin de permisionario cede ante la obtencin de un contrato por el procedimiento de licitacin pblica, el que
como lo ha indicado la Sala, es un procedimiento de garanta de inters pblico, cuya publicidad garantiza una
efectiva participacin de todos los interesados y acrece la posibilidad para la Administracin de una mejor seleccin
del contratista; y que comprende toda su actividad contractual; en tanto no puede estimarse que el artculo 182
constitucional, al hablar de ejecucin de obras pblicas, compras, ventas o arrendamientos de bienes, esta
norma constituye una enumeracin cerrada o taxativa de las distintas modalidades de contratacin a manera de
numerus clausus.Es importante recalcar que la discusin que se dio en el seno de la Asamblea Nacional Constituyente
en relacin con esta norma constitucional, se centr en la determinacin del procedimiento ms apto para que se
realizara la contratacin administrativa: en tanto, algunos constituyentes eran partidarios en eliminar toda restriccin,
para que la misma se verificara mediante licitacin privada, por cuanto las licitaciones pblicas no siempre producen los
mejores beneficios, por el contrario, otros abogaban por la necesidad de instaurar el procedimiento de la licitacin como
principio constitucional de la contratacin administrativa, discusin que concluy en que el sistema de la licitacin
privada se reservara nicamente para las contrataciones cualitativa y cuantitativamente menores, como lo son las
reparaciones, y que el resto de las negociaciones administrativas se realizara mediante la licitacin pblica (ver acta
nmero 164 de la Asamblea Nacional Constituyente de 1949). Voto 998-98
813.
Principios de la Contratacin Administrativa
En virtud de lo anterior, debe entenderse que del artculo 182 de la Constitucin Poltica se derivan todos los
principios y parmetros constitucionales que rigen la actividad contractual del Estado. Algunos de estos principios
que orientan y regulan la licitacin son: 1.- de la libre concurrencia, que tiene por objeto afianzar la posibilidad de
oposicin y competencia entre los oferentes dentro de las prerrogativas de la libertad de empresa regulado en el
artculo 46 de la Constitucin Poltica, destinado a promover y estimular el mercado competitivo, con el fin de que
participen el mayor nmero de oferentes, para que la Administracin pueda contar con una amplia y variada gama de
ofertas, de modo que pueda seleccionar la que mejores condiciones le ofrece; 2.- de igualdad de trato entre todos los
posibles oferentes, principio complementario del anterior y que dentro de la licitacin tiene una doble finalidad, la de
ser garanta para los administrados en la proteccin de sus intereses y derechos como contratistas, oferentes y como
particulares, que se traduce en la prohibicin para el Estado de imponer condiciones restrictivas para el acceso del
concurso, sea mediante la promulgacin de disposiciones legales o reglamentarias con ese objeto, como en su
actuacin concreta; y la de constituir garanta para la administracin, en tanto acrece la posibilidad de una mejor
seleccin del contratista; todo lo anterior, dentro del marco constitucional dado por el artculo 33 de la Carta
Fundamental; 3.- de publicidad, que constituye el presupuesto y garanta de los principios comentados, ya que busca
asegurar a los administrados la ms amplia certeza de la libre concurrencia en condiciones de absoluta igualdad en
los procedimientos de la contratacin administrativa, y que consiste en que la invitacin al concurso licitatorio se
haga en forma general, abierta y lo ms amplia posible a todos los oferentes posibles, dndosele al cartel la ms
amplia divulgacin, as como el ms amplio acceso al expediente, informes, resoluciones y en general a todo el
proceso de que se trate; 4.- de legalidad o transparencia de los procedimientos, en tanto los procedimientos de
seleccin del contratista deben estar definidos a priori en forma precisa, cierta y concreta, de modo que la
administracin no pueda obviar las reglas predefinidas en la norma jurdica que determina el marco de accin, como
desarrollo de lo dispuesto al efecto en la Constitucin Poltica; 5.- de seguridad jurdica, que es derivado del anterior,
puesto que al sujetarse los procedimientos de la contratacin administrativa a las reglas contenidas en las
disposiciones normativas, se da seguridad y garanta a los oferentes de su participacin; 6.- formalismo de los
procedimientos licitatorios, en cuanto se exijan formalidades, stas actan a modo de controles endgenos y de
autofiscalizacin de la accin administrativa; de manera que no se tengan como obstculo para la libre concurrencia;
7.- equilibrio de intereses, en tanto es necesario que en estos procedimientos exista una equivalencia entre los
derechos y obligaciones que se derivan para el contratante y la administracin, de manera que se tenga al contratista
como colaborador del Estado en la realizacin de los fines pblicos de ste; 8.- principio de buena fe, en cuanto en

266
los trmites de las licitaciones y en general, en todo lo concerniente a la contratacin administrativa, se considera
como un principio moral bsico que la administracin y oferentes acten de buena fe, en donde las actuaciones de
ambas partes estn caracterizadas por normas ticas claras, donde prevalezca el inters pblico sobre cualquier otro;
8.- de la mutabilidad del contrato, puesto que la administracin cuenta con los poderes y prerrogativas necesarias
para introducir modificaciones a los contratos, con el objeto de que cumplan con el fin pblico asignado que debe
proteger y realizar; 9.- de intangibilidad patrimonial, en virtud del cual la administracin est siempre obligada a
mantener el equilibrio financiero del contrato, sea indemnizando al cocontratante de todos los efectos negativos que
se originen en sus propias decisiones, sea como efecto del principio de mutabilidad, sea por razones de conveniencia
o de inters pblico o por cualesquiera otras razones generales o especiales que lleguen a afectar el nivel econmico
inicial, reajustando siempre las variaciones ocurridas en todos y cada uno de los costos que conforman los precios del
contrato para mantener inclme el nivel econmico originalmente pactado ( reajustes de precios que pueden
originarse en las teoras jurdicas de la imprevisin, rebus sic stantibus, hecho del prncipe y sobre todo, en la
llamada equilibrio de la ecuacin financiera del contrato); y 10.- del control de los procedimientos, principio por el
cual todas las tareas de la contratacin administrativa son objeto de control y fiscalizacin en aras de la verificacin,
al menos, de la correcta utilizacin de los fondos pblicos. De manera que es necesaria, en todo el procedimiento de
la contratacin administrativa, cuando menos, la verificacin de los siguientes controles: el jurdico, para comprobar
que ninguna entidad o funcionario realice acto alguno o asuma conductas que transgredan la Ley, realizado mediante
la verificacin de la existencia previa de recursos econmicos; el contable, que es el examen o juzgamiento de las
cuentas de las dependencias y de los funcionarios que tienen a su cargo de la administracin de fondos y bienes del
Estado, que deriva de la revisin constante y sistemtica de todas las operaciones que afectan los crditos
presupuestarios aprobados por la Asamblea Legislativa o la Contralora, a fin de que los gastos tengan su respaldo
financiero y se ajusten a la clasificacin establecida, realizado por las oficinas de control de presupuesto y
contabilidad de cada ente o institucin contratante; el financiero, que consiste en la fiscalizacin de la correcta
percepcin de ingresos y de la legalidad del gasto pblico, de competencia de las propias oficinas financieras de las
instituciones, la Tesorera Nacional, la Oficina de Presupuesto, y la Contralora General de la Repblica; y el control
econmico o de resultados, que se realiza sobre la eficiencia y eficacia de la gestin financiera, es decir, sobre los
resultados de dicha gestin, la determinacin del cumplimiento de las metas establecidas y el aprovechamiento
ptimo de los recursos, control que se lleva a cabo muy parcialmente por parte de las instituciones y no se ha
concebido como un efectivo instrumento para el desarrollo gerencial e institucional.
Estos
principios
tienen
reconocimiento tanto a nivel doctrinal como jurisprudencial, y ya han sido desarrollados por este Tribunal en
reiteradas ocasiones y con anterioridad a esta sentencia, de la siguiente manera: [...], si el recurrido no sigui este
procedimiento, se infringi no slo el artculo 182 constitucional, que precepta la licitacin como instrumento de
contratacin del Estado, sino adems, el principio de igualdad, en su connotacin especfica de igualdad de trato para
los interesados y potenciales concursantes, limitndose adems, indebidamente, la libertad de contratar (derivada de
la de comercio), dispuesta por la Carta Poltica en su norma 46, y con todo ello, al no sujetarse a los procedimientos
jurdicos aplicables, viol, tambin, el principio de legalidad. (Sentencia nmero 1490-92, de las diecisis horas nueve
minutos del tres de junio de mil novecientos noventa y dos). Asimismo, en sentencia de amparo nmero 2633-93 de las
diecisis horas tres minutos del nueve de junio de mil novecientos noventa y tres, manifest: En relacin con los
particulares el procedimiento de licitacin, en tanto caracterizado por el principio de publicidad que lo informa,
busca garantizar a los administrados la ms amplia garanta de libre concurrencia, en condiciones de absoluta
igualdad, en el procedimiento de contratacin. El sistema tiende a evitar tratos preferenciales e injustos y el
procedimiento de licitacin definido por la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica y el Reglamento de la
Contratacin Administrativa, como el medio idneo y el ms deseado instrumento para el trmite de los contratos
administrativos, se fundamenta en el doble propsito de lograr las mejores condiciones para la Administracin
Pblica y de garantizar la libertad de oportunidades a los interesados y todo ello conforme el llamado principio de
legalidad de la contratacin administrativa, al que debe sujetarse todo el que quiera contratar con la Administracin
(vase el artculo 182 de la Constitucin Poltica; y se concluy que el obviar los procedimientos licitatorios adems
de implicar una burla al procedimiento constitucional de la licitacin, constituyen tambin una violacin [...] de los
principios de la ms amplia participacin de los administrados y de la bsqueda de las mejores condiciones para la
Administracin, propicia y provoca, de hecho, la creacin de monopolios de carcter privado, lo que el Estado est
llamado a evitar. Y precisamente el camino para hacerlo, es permitiendo, como se indic, la mayor participacin
posible de los particulares interesados, en condiciones de absoluta igualdad, en un procedimiento amplio y cristalino
de contratacin administrativa. En sentencia de inconstitucionalidad nmero 5386-93, de las diecisis horas del
veintisis de octubre de mil novecientos noventa y tres, se reitera: [...], el procedimiento debera ser concursal, en
atencin a la licitacin como medio constitucional de proveer a la libre competencia y a la igualdad de las empresas
potencialmente oferentes (artculo 182 de la Constitucin). Al resolverse la accin de inconstitucionalidad promovida
contra las limitaciones que los artculos 107 de la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica, 252 prrafo

267
primero y 253 del Reglamento de la Contratacin Administrativa, respecto de quines pueden contratar con la
Administracin, se indic: II).- En refuerzo de lo dicho cabe indicar que las normas cuestionadas resultan vlidas
tambin, a la luz de los principios rectores de la contratacin administrativa, especialmente el de la libre concurrencia
y su derivado, el de igualdad, cuya vigencia se vera comprometida de aceptarse en esta sede la tesis propuesta en la
accin.- El primero de los principios sealados -libre concurrencia- tiene por objeto afianzar la posibilidad de
oposicin entre todos los oferentes, y su contrapartida est en la prohibicin para el Estado de imponer condiciones
restrictivas para el acceso al concurso, sea mediante la promulgacin de disposiciones legales o reglamentarias con
ese objeto, como en su actuacin concreta; su consecuencia inmediata es que impone a la Administracin el deber de
adjudicar imparcialmente la mejor oferta, circunstancia que evidentemente no podra darse, si se permitiera la
participacin en el concurso de los funcionarios del ms alto nivel en la Repblica, o de sus parientes, quienes podran
utilizar ilegtimamente su posicin para influenciar la escogencia final. Por el segundo de los principios indicados
-igualdad- la Administracin debe colocar a todos los oferentes en pie de igualdad, desde el inicio del procedimiento y
hasta la adjudicacin o formalizacin del contrato, lo que implica que no puede crear entre ellos discriminaciones
jurdicas ni de hecho, susceptibles de dar ventaja a ciertos concurrentes, o bien de perjudicarlos. Esa igualdad
comprende, al menos, el deber de que las condiciones sean las mismas para todos los competidores y que debe darse
preferencia siempre a quien hace la oferta ms ventajosa para la Administracin; su incumplimiento, violacin,
quebrantamiento o no aplicacin, vicia de nulidad el contrato que, como su consecuencia, fuere celebrado; y por ello,
en atencin a lo expuesto, no encuentra esta Sala que, en general, las disposiciones que prohiben la participacin de
los miembros de los Supremos Poderes y rganos constitucionales -y los parientes de aqullos- en los contratos
administrativos, resulten en s mismas inconstitucionales dado que encuentran asidero constitucional en los principios
sealados, derivados de los numerales 33, 112 y 143 de la Constitucin Poltica. Por ltimo en sentencia nmero
1205-96, supra citada, se consider: Desde esta perspectiva, la Sala ha declarado en Sentencia No. 3495-92 de las
14:30 horas del 19 de noviembre de 1992, que existe un reconocimiento constitucional del principio y derecho de
propiedad privada (artculo 45) y libertad de empresa (artculo 46) y partiendo de ambos se inscribe tambin como
principio del mismo rango para el ejercicio de ambos, el de libre contratacin del cual su contenido, ha sido resumido
por esta Sala en cuatro elementos; y literalmente seala esa jurisprudencia: a) la libertad para elegir al cocontratante; b) la libertad en la escogencia del objeto mismo del contrato y, por ende, de la prestacin principal que lo
concreta; c) la libertad en la determinacin del precio, contenido o valor econmico del contrato que se estipula como
contraprestacin; d) el equilibrio de las posiciones de ambas partes y entre sus mutuas prestaciones; equilibrio que
reclama, a su vez, el respeto a los principios fundamentales de igualdad, razonabilidad y proporcionalidad, segn los
cuales la posicin de las partes y el contenido y alcances de sus obligaciones recprocas han de ser razonablemente
equivalentes entre s y, adems, proporcionadas a la naturaleza, objeto y fines del contrato. Esto ltimo resulta de
necesaria aplicacin y, por ende, de rango constitucional; y contina diciendo: Siendo as, en todo concurso el
nmero de oferentes no puede tener lmites, dado que, en teora, pueden concurrir a ella todas aquellas personas o
entidades que, de acuerdo con las normas vigentes, estn en condiciones de presentar una oferta vlida. En este
procedimiento se presupone la existencia de una "previa" justificacin de idoneidad moral, tcnica y financiera, y
tiende, en definitiva, a establecer cul persona o entidad es la que ofrece la propuesta ms conveniente para el Estado,
lo que resulta de la conjugacin de varios elementos objetivos del contrato de que se trate, y que no necesariamente
est representado por el precio ms bajo. Voto 998-98
814.
Oferta sin firmar
Sealan los accionantes que los artculos 33 prrafo segundo de la Ley, 33.7 y 50.5 del Reglamento, resultan
contrarios a los principios de la contratacin pblica, en tanto establecen que por la simple aceptacin de la garanta
de participacin se tiene por legitimada la oferta, an si sta no est firmada o lo ha sido por persona no facultada
legalmente, lo que resulta contrario al principio de la interdiccin de la arbitrariedad de la potestad reglamentaria.
Efectivamente, a juicio de la Sala, son desproporcionados los efectos de la aceptacin de la garanta de participacin,
como requisito nico y esencial para la legitimacin de la propuesta dentro del concurso licitatorio, lo cual,
obviamente, tiene como consecuencia la violacin de los principios que rigen la contratacin administrativa, en
tanto, no se atiende a las formalidades genricas por las que se tiene acreditada la legitimacin de los oferentes, es
decir, si quien firma la oferta tiene o no capacidad jurdica para actuar en nombre propio, en representacin de un
tercero o de una compaa, si la oferta est firmada por quien debe y puede hacerlo, comprometiendo a la empresa, y
si se cumplen los dems requisitos objetivos que se exigen, todos ellos importantes a efectos de legitimar
razonablemente una oferta para participar en un procedimiento licitatorio. El artculo 33 prrafo segundo de la Ley
dispone: La oferta se legitimar por la garanta de participacin aceptada por la Administracin. Una vez admitida
la garanta, la Administracin deber solicitar al oferente corregir defectos formales subsanables, como: falta de
timbres, de copias, de autenticacin de firmas, o de documentos. Los defectos debern subsanarse en el plazo que

268
indique el Reglamento de esta Ley, siempre que no se afecte el contenido de la oferta en cuanto a los bienes y los
servicios ofrecidos, los plazos, de entrega ni las garantas. A su vez, el artculo 33.7 del Reglamento establece:
"Cuando esta se hubiere pedido, la garanta de participacin aceptada por la Administracin legitimar la oferta
presentada; y por ltimo, el artculo 50.5 del Reglamento seala: 50.5 Toda propuesta debe ser firmada por el
legtimo representante del oferente, sin embargo, en aquellos casos en que se haya exigido garanta de participacin y
sta haya sido rendida correctamente, la oferta ser vlida independientemente que no haya sido firmada, o lo hubiera
sido por persona no facultada legalmente para hacerlo. No obstante, en este ltimo caso, si el legtimo representante
adujere la falta de autorizacin de quien firm, la oferta se tendr por insubsistente y se ejecutar la garanta a favor
de la Administracin. Al analizar los alegatos de las acciones, no se trata de enjuiciar si el legislador opt por un
sistema en que hace prevalecer el fondo (la eficiencia del proceso) sobre el formalismo (los requisitos objetivos), como
sealan quienes defiende la constitucionalidad de estas normas, atribuyendo que se trata de un problema de mera
discrecionalidad legislativa, y que en consecuencia escapa al control constitucional. Recurdese que en prrafos
anteriores se examin el tema del formalismo y se seal que los procedimientos licitatorios actan como un
mecanismo de control de la accin administrativa, que en el caso concreto, se traduce en la garanta de que contrate con
la administracin, nicamente quien est legitimado para ello; todo lo anterior, se repite, como mecanismo de
depuracin y de fiscalizacin de las actuaciones administrativas en favor del inters pblico, que est inmerso en la
utilizacin y disposicin de los recursos financieros del Estado. En este sentido, debe tenerse presente que entre los
elementos del contrato administrativo -para que ste tenga plena validez-, se encuentra el subjetivo que se constituye
por las partes involucradas, y que se integra con la Administracin -en sentido genrico- y por el cocontratante, de
manera que es menester que quin se proponga contratar con ella, acte dentro de su aptitud legal para obligarse, lo que
se denomina legitimacin o capacidad jurdica plena para hacerlo. Dos principios interactan: el de legalidad por el que
la administracin debe respetar la igualdad de condiciones para todo interesado, pero adems, el marco jurdico para
poder contratar, y por otro lado, el de la capacidad jurdica del oferente, que debe ser conforme a Derecho; y al final, las
dos voluntades se unen en un contrato sinalagmtico, aunque regulado por las particularidades que desarrolla el
Derecho Administrativo. Desde este punto de vista, pueden ser tenidos como cocontratantes de la administracin, tanto
personas fsicas como jurdicas, nacionales y extranjeras, domiciliadas dentro o fuera del territorio de la Repblica,
inclusive entes pblicos no estatales; todos con reglas propias para acreditar su condicin, la que depende de su
situacin particular. Por ello es que este Tribunal estima que constituye una exageracin jurdica y por ello
desproporcionada, permitir que se tenga por legitimada la oferta con la sola aceptacin de la garanta de participacin,
puesto que ello puede conducir a que esa misma propuesta sea defectuosa porque no se observen serias omisiones en su
legitimacin para actuar como oferente, como podran ser la falta de poder otorgado conforme a la ley o la falta de
representacin, de capacidad jurdica para actuar y en general, la presencia de vicios jurdicos que al ser sustanciales
podran traer como consecuencia, o la inexistencia de la oferta frente al concurso pblico o la imposibilidad de la
administracin para ejecutar el contrato; pero por otro lado, estima la Sala que no es exagerada la posibilidad de que la
administracin pueda, si constata la omisin de uno o varios elementos o requisitos de este rango, prevenir al interesado
para que subsane los defectos y denegar la admisibilidad de la oferta en caso de que tales vicios no sean subsanados.
Pero hacer descansar esta posibilidad de correccin de errores y vicios no sustanciales en la condicin de definir la
existencia jurdica de la oferta en la sola aceptacin de la garanta de participacin, que no deja de ser un simple
requisito complementario de la oferta, pero que no puede sustituirla en su valor intrnseco, resulta inconstitucional,
porque deja sin efectos de control y como consecuencia, de admisin, las ofertas que aunque tengan una garanta
correcta, no cumplen con los requisitos esenciales de la ley, el reglamento y el cartel de la licitacin. Nada de lo dicho
excluye, ad limine, que nuestro sistema contemple modernas formas de presentacin de las ofertas, utilizando los
medios electrnicos de comunicacin y transmisin de datos, bajo las que la firma de la oferta podra no sujetarse, sobre
todo cuando las propuestas provienen del extranjero, a los medios de firma y autenticacin (notarial o consular)
tradicionalmente exigidos. Pero para modificar esos sistemas legales deben dictarse, cuando menos, las medidas
elementales de control, para que no se quiebre el principio de igualdad de participacin de los potenciales oferentes y se
conserve la idoneidad de la presentacin por esos medios, todo lo cual, si lleva a sustituir un sistema legal vigente, sera
reserva de ley, por lo que no podran dictarse reglamentos que quiebren los sistemas jurdicos tradicionales vigentes. Por
todo lo expuesto estima la Sala que resultan inconstitucionales las normas impugnadas, sean la frase inicial del prrafo
segundo del artculo 33 de la Ley, en tanto dice La oferta se legitimar por la garanta de participacin aceptada por
la Administracin. Una vez admitida la garanta,; as como los artculos 33.7 y 50.5 del Reglamento, por cuanto
constituyen una violacin a los principios que informan la contratacin administrativa derivados del artculo 182
constitucional, el supeditar la legitimacin de la oferta nicamente con fundamento en la garanta de participacin, de
manera que la Administracin, previo a tener por legitimada una oferta, debe tener clara la situacin particular de los
oferentes. Voto 998-98


815.
269
Subsanacin
Los accionantes tambin impugnan el artculo 4.4 del Reglamento, en cuanto permiten la subsanacin en forma
ilimitada de una serie de vicios y defectos de las ofertas, lo cual alegan contrario al principio de legalidad y potestad
reglamentaria. El disponer la subsanacin de defectos formales con fundamento en disposiciones de carcter
reglamentario no resulta contrario a norma o principio constitucional, siempre y cuando tales disposiciones tengan
sustento en la Ley y llenen las expectativas de razonabilidad de la norma, como ya se indic en el considerando X. de
esta sentencia al analizar la potestad reglamentaria en esta materia, sealando que est supeditada en todo a cumplir
los principios esenciales de la contratacin administrativa. Por ello, este Tribunal no comparte el criterio de la
Procuradura General de la Repblica, en cuanto seala que la regulacin del mayor informalismo en la
presentacin de las ofertas, es un asunto que competente en forma exclusiva al legislador. Se trata, ms bien, de un
problema de constitucionalidad que compete dilucidar a esta Sala, si por esa va se crean criterios de desigualdad,
ilegalidad, injustos o discriminatorios. La oferta est conformada por una serie de elementos de distinta naturaleza,
segn se indic en sentencia nmero 1420-91, de las nueve horas del veinticuatro de julio de mil novecientos
noventa y uno: El proceso de seleccin del contratista es un acto complejo, que implica necesariamente la
confrontacin de la oferta que presenta, con el cartel de la licitacin y el rgimen de legalidad, que informa dicho
proceso. La oferta, comnmente, se integra por un cmulo de importante de requisitos: los formales, que son aquellos
que la ley previamente ha calificado como importantes de cumplir, como lo son, entre otros, la comprobacin de
personeras de los firmantes, las declaraciones juradas y certificaciones que se deban presentar, poderes, etc.; los
comerciales, que ataen a la validez y presentacin de los precios y dems condiciones, como los plazos de entrega, la
forma de pago, descuentos, seguros y transporte; los tcnicos que tienen que ver con la descripcin del objeto que se
licita, cuyas condiciones son especiales, por lo general invariables y de obligatorio cumplimiento; y por ltimo, existen
tambin las referencias, la literatura adicional y complementaria, atestados de la oferente y en general todos los
documentos, pblicos o privados, que ayuden a conformar o dar una mejor comprensin de la oferta y del historial del
oferente. Por principio general de Derecho Administrativo, especficamente en lo que atae a la contratacin
administrativa, el parmetro de la constitucionalidad del sistema de subsanacin de los requisitos formales de una oferta
est reflejado en el inters pblico, en el sentido de que solamente se pueden permite corregir defectos formales
subsanables; o en otro giro, requisitos que no sean esenciales, que no impliquen modificacin o alteracin de las
condiciones establecidas, como lo establecan los artculos 121 y 122 del antiguo Reglamento de la Contratacin
Administrativa; o bien, como lo enlista a manera de ejemplo el prrafo segundo del artculo 33 de la Ley, que se declara
inconstitucional en esta Sentencia, pero referido con sentido ilustrativo, al indicar como subsanables la falta de
timbres, de copias, de autenticacin de firmas o de documentos. De manera que entender la subsanacin de cualquier
defecto formal, segn el texto del artculo 4.4 impugnado, no es desmedido y extralimitado si se aplica conforme a lo
que ha quedado explicado en este considerando; sobre todo, porque no puede quedar al criterio discrecional del
administrador decidir qu es subsanable y qu no lo es. Es decir, que esta enmienda no puede implicar la
modificacin del precio, objeto y condiciones ofrecidos y no se vulneren los principios generales desarrollados en ese
Reglamento, como dispone a continuacin el propio artculo 4.4. En razn de lo anterior es que no resulta
inconstitucional la norma impugnada, siempre y cuando se aplique conforme a los parmetros dados por la Ley, en tanto
no es posible la subsanacin de defectos formales que afecten los contenidos fundamentales o esenciales de la oferta.
Voto 998-98
816.
Subsanacin despus de cinco das
Con respecto al artculo 56.1 del Reglamento, se remite a lo dicho anteriormente respecto del artculo 4.4 del mismo
cuerpo reglamentario, de manera que la norma no resulta inconstitucional; en efecto no estima esta Sala desmedida la
facultad que se otorga a la administracin para que durante todo el proceso de seleccin y pasado el trmino de los
cinco das hbiles establecido para enmendar las omisiones formales, pueda prevenir a los oferentes la subsanacin
de defectos no advertidos durante los primeros cinco das hbiles, en la medida que este proceso de subsanacin
est referido, exclusivamente, a lo que ya se dijo sobre la inmutabilidad de la propuesta en aspectos esenciales o
fundamentales. Ello es as para no comprometer la transparencia de los procesos de contratacin administrativa,
adems de proteger la aplicacin plena de los principios de igualdad, libertad de concurrencia y especialmente el de
legalidad, sobre todo porque si se entiende que esa facultad de correccin es ilimitada, se colocara al oferente omiso
en una situacin de ventaja con relacin a los dems. La Sala no estima inconstitucional la norma, puesto que el
sentido correcto es el que se ha expresado. Voto 998-98


817.
270
Subsanacin del plazo de la Oferta y de la Garanta
Como se indic en el Considerando anterior, son las bases que fijan el contorno constitucional y los principios all
sealados, el marco de referencia de esta norma reglamentaria; con lo cual, constata esta Sala que el contenido de los
incisos 56.1.2.1 y 56.1.2.3 del Reglamento desborda el mandato legal, puesto que va reglamentaria se permite la
substancian, y an ms, la modificacin de uno de los elementos substanciales de la oferta, cual es la garanta de
participacin, en tanto permite ampliar o modificar el plazo su vigencia -artculo 56.1.2.1- y la vigencia de la misma
-artculo 56.1.2.3-. En este sentido, se reiteran los principios constitucionales que se indicaron en el considerando X.
de esta sentencia respecto de la potestad reglamentaria; sin embargo, debe tenerse claro, que las disposiciones
impugnadas, no solamente resultan contrarias al artculo 140 incisos 3) y 18 de la Constitucin Poltica, en cuanto
implican un exceso de la potestad reglamentaria, por contradecir expresamente el mandato legal, sino que tambin
son violatorias de los principios rectores de la contratacin administrativa. Tngase en cuenta que la forma, modo,
monto, momento y plazo para presentar la garanta estn regulados por las normas positivas de la contratacin
especfica, segn las especificaciones del cartel, en tanto su objeto, finalidad o razn de ser, es asegurar o afianzar el
mantenimiento de la oferta durante el plazo estipulado en el pliego de condiciones. Esta garanta avala la solemnidad
de la oferta, y como tal, constituye una sea precontractual destinada a asegurar la celebracin del contrato o su no
cumplimiento, como medida cautelar de la responsabilidad del oferente. La garanta de participacin constituye el
presupuesto de la oferta, de manera tal, que sin la primera no puede vlidamente legitimarse la oferta ante la
administracin, a la vez que del mantenimiento de la garanta depende la validez la oferta. En razn de lo anterior, es
que, como elemento sustancial de la contratacin administrativa, cualquier modificacin en la garanta de
participacin implica una modificacin en la oferta. Asimismo, no comparte esta Sala el criterio de la Procuradura
General de la Repblica, en cuanto estima que se trata de un asunto de mera discrecionalidad legislativa; puesto
que debe tenerse en cuenta que la validez y eficacia de la contratacin administrativa se supedita, como
reiteradamente se ha dicho en esta sentencia, precisamente al cumplimiento de las formalidades exigidas por las
disposiciones que rigen la materia, en cuanto regulan la forma y procedimiento de la misma, formalismo que acta
como un mecanismo de control de la accin administrativa, en tanto se garantiza que la administracin contrate
nicamente con quien est legitimado para ello, todo lo anterior, se repite, como mecanismo de control del inters
pblico que est inmerso en la utilizacin de los recursos financieros del Estado. En consecuencia, lo que procede es
declarar la inconstitucionalidad de los incisos 56.1.2.1 y 56.1.2.3 del Reglamento de Contratacin Administrativa.
Voto 998-98
818.
Sistema Mtrico-Decimal
En lo que respecta a la impugnacin de esta norma, por permitir la subsanacin de datos suministrados en un sistema
de medicin diferente del establecido en la Ley nmero 5292, en atencin a la razonabilidad de la norma, estima esta
Sala que la misma no es contraria a principio constitucional alguno, por cuanto la presentacin de ofertas bajo un
sistema de medicin contrario al que se establece en la Ley nmero 5292 no constituye una violacin de derechos
fundamentales, sino ms bien una contradiccin con el precepto legal; y en segundo lugar, por pretender esta
subsanacin el dar cumplimiento a la Ley, en tanto lo que busca es uniformar el sistema de medicin al autorizado,
pero no el permitir otros, como alegan los accionantes. De manera que, al no cumplirse con la prevencin hecha al
efecto, para aclarar la oferta, obliga a la Administracin a descalificar al oferente, siempre y cuando tales datos sean
indispensables a la oferta, tal y como se seal en sentencia nmero 1420-91, supra citada: Desde esta perspectiva,
no todo desajuste a la exigida obligacin de indicar las unidades de medida en el Sistema Internacional provoca la
nulidad de la oferta. Lo jurdico y razonable, es que la actuacin de la Administracin se encuentre dentro de los
lmites de los fines que la misma ley contempla y que la Contralora General de la Repblica ha explicado en su
informe: Resulta importante sealar que el criterio que reiteradamente ha externado este rgano Contralor sobre la
aplicacin de la Ley N 5292 en la contratacin administrativa, es que cuando un documento contiene alguna
violacin a las unidades que dicho sistema establece, lo que procede es tener dicho documento, manifestacin o
referencia como no puesta, y valorar entonces dentro del contexto de la oferta que lo contiene, qu incidencia tiene el
hecho de la omisin del referido documento, manifestacin o referencia. Es decir, que se impone hacer un examen
crtico de la violacin presunta, para definir el impacto sobre el rgimen de legalidad de la misma licitacin. Por ello
en el caso concreto, en el que la Municipalidad de Naranjo declar inelegible a la accionante, evidentemente se ha
interpretado la norma con exceso de poder y ms all del lmite de lo razonable. En efecto, la slo utilizacin del
trmino "pulgadas" para definir el modelo de una bomba de agua que se incluy en la lista del equipo a utilizar en el
proyecto, dentro de una oferta compleja de ms de 100 pginas, no puede ser motivo suficiente para dejar a la oferta
fuera del concurso, como se dispuso. Resulta entonces claro para la Sala, que es inconstitucional y nula la
interpretacin del prrafo cuestionado, en la forma que la hizo la Municipalidad de Naranjo, apreciando los

271
documentos que describen parte del equipo ofrecido errneamente, por lo que deba as declararse, acogiendo la
accin tambin en este extremo. Voto 998-98
819.
Idioma extranjero
Considera este Tribunal que la norma que posibilita al oferente subsanar la presentacin de documentacin tcnica y
complementaria en idioma diferente del espaol, no contiene roces constitucionales, especficamente del artculo 76
de la Carta Fundamental, al expresar que: El espaol es el idioma oficial de la nacin. Es lgico entender que la
substancian procede si en el pliego de condiciones -cartel- no se ha especificado la obligatoriedad de presentar todos
los documentos en idioma espaol. En aplicacin del principio de razonabilidad, la oferta debe poder ser valorada
por la administracin con fundamento en los otros documentos y especificaciones de la propuesta, sobre todo si se
trata de documentacin tcnica y complementaria. Sin embargo, no es posible prevenir al oferente enmendar esta
omisin, si una de las condiciones de la oferta es, precisamente, su presentacin en el idioma espaol, lo que
convertira a la exigencia en un requisito razonablemente esencial. Desde este punto de vista, la norma no resulta
inconstitucional, como ha quedado dicho.
820.
Subsanacin
Debe hacerse la aclaracin de que este esta posibilidad de enmienda se refiere nicamente a los requisitos no
esenciales de la oferta, es decir, que no impliquen una modificacin en el precio, objeto y condiciones ofrecidas, y
que son precisamente los requisitos a que se refiere el prrafo segundo del artculo 33 de la Ley, sea, timbres
faltantes, copias, autenticacin de firmas o de documentos. En este sentido, tal y como se dijo en la sentencia que se
enmienda, la legitimacin del oferente para contratar con la Administracin constituye un elemento esencial,
imposible de subsanar, dado que si quien somete la oferta no tiene el poder jurdico para ello, y la Administracin
previene su correcin, implicara, en ltimo trmino, una burla al sistema, en violacin del principio de igualdad, en
tanto de alguna manera implicara la extensin del plazo para esa empresa, que culminara con la presentacin de una
nueva oferta, ahora s, por quien pueda hacerlo. Lo anterior resulta acorde con lo que se dijo en la sentencia de
referencia en el Considerando XXII., en el que se determin la constitucionalidad del artculo 4.4 del Reglamento de
la Contratacin, en tanto se aplique en los trminos comentados, es decir, la posibilidad de la subsanacin de
defectos formales que no impliquen una modificacin en los elementos fundamentales y esenciales de la oferta. Por
esa razn, se continu especificando que, "[...] hacer descansar esta posibilidad de correccin de errores y vicios no
sustanciales en la condicin de definir la existencia jurdica de la oferta en la sola aceptacin de la garanta de
participacin, que no deja de ser un simple requisito complementario de la oferta, pero que no puede sustituirla en su
valor intrnseco, resulta inconstitucional, porque deja sin efectos de control y como consecuencia, de admisin, las
ofertas que aunque tengan una garanta correcta, no cumplen con los requisitos esenciales de la ley, el reglamento y
el cartel de la licitacin. Nada de lo dicho excluye, ad limine, que nuestro sistema contemple modernas formas de
presentacin de las ofertas, utilizando los medios electrnicos de comunicacin y transmisin de datos, bajo las que
la firma de la oferta podra no sujetarse, sobre todo cuando las propuestas provienen del extranjero, a los medios de
firma y autenticacin (notarial o consular) tradicionalmente exigidos. Pero para modificar esos sistemas legales
deben dictarse, cuando menos, las medidas elementales de control, para que no se quiebre el principio de igualdad de
participacin de los potenciales oferentes y se conserve la idoneidad de la presentacin por esos medios, todo lo cual,
si lleva a sustituir un sistema legal vigente, sera reserva de ley, por lo que no podran dictarse reglamentos que
quiebren los sistemas jurdicos tradicionales vigentes. Por todo lo expuesto estima la Sala que resultan
inconstitucionales las normas impugnadas, sean la frase inicial del prrafo segundo del artculo 33 de la Ley, en tanto
dice La oferta se legitimar por la garanta de participacin aceptada por la Administracin. Una vez admitida la
garanta,; as como los artculos 33.7 y 50.5 del Reglamento, por cuanto constituyen una violacin a los principios
que informan la contratacin administrativa derivados del artculo 182 constitucional, el supeditar la legitimacin de
la oferta nicamente con fundamento en la garanta de participacin, de manera que la Administracin, previo a tener
por legitimada una oferta, debe tener clara la situacin particular de los oferentes. Voto 565-I-98
821. Generalidades sobre el contrato administrativo y la doctrina sobre los

reajustes de precios.
La Procuradura General de la Repblica, la Contralora General de la Repblica y el Ministerio de Obras Pblicas y
Transportes en los informes presentados al contestar la audiencia conferida, coinciden en sealar que el principio
constitucional del mantenimiento de la ecuacin financiera del contrato, utilizando la figura jurdica de los "reajustes
de precios" o de la "Teora del Equivalente Econmico", como la denominan, es la reaccin jurdica idnea que el

272
sistema costarricense ofrece frente a las alteraciones o afectaciones de los precios contractuales. Antes de abordar el
examen de la figura jurdica de los reajustes de precios, resulta imprescindible destacar algunos rasgos caractersticos
de la contratacin administrativa, a los efectos de ubicar correctamente el tema de la accin, para lo cual se debe
acudir a la doctrina del Derecho administrativo, de cuyo estudio resulta: primero, que es conclusin generalizada
tratar la figura del contrato administrativo como distinto del contrato civil, regulado por algunas instituciones que
difieren de la sola voluntad de las partes; su naturaleza responde a la concepcin de ser un acto de colaboracin
voluntaria con la Administracin, destinado a satisfacer las exigencias de funciones esenciales del Estado -tanto en lo
que respecta a la prestacin de un servicio, como a la realizacin de una obra-, es decir, de fines pblicos, razn por
la que lo esencial del contrato se desplaza de la armona de intereses entre las partes involucradas, a la consecucin
del fin de inters pblico que se persigue; segundo, que es esencial a la diferenciacin sustantiva del contrato
administrativo, que la Administracin goza de prerrogativas que se concretan en facultades (direccin, modificacin,
resolucin, ejecucin, etc.), llamadas clusulas exorbitantes y que se fundan en el inters pblico; tercero, del
concepto mismo de contrato se deriva la idea de equilibrio de los intereses contrapuestos, por lo que es natural pensar
que el vnculo que une a las partes se nutre del principio de justicia conmutativa en cuanto se recibe alguna
prestacin que debe compensarse con cierta igualdad, o lo que es lo mismo, debe existir reciprocidad de intereses;
por ello, y como regla general, el contrato administrativo responde al tipo de los contratos que son onerosos
(concepto de financiamiento por medio del gasto pblico), pero a la vez conmutativos (contraprestaciones
equivalentes); cuarto, la doctrina reconoce que las prestaciones deben ser equilibradas por dos razones: porque la
Administracin financia el contrato con gasto pblico, que tiene un orden especial de origen constitucional
(principios de la Hacienda Pblica), de manera que la obligacin debe ser respaldada, necesariamente, con la
existencia de fondos suficientes para enfrentarla; y en segundo lugar, porque la formalizacin del contrato reconoce
un valor subjetivo que para cada una de las partes, tiene la prestacin de la otra, valor que debe ser ntegramente
respetado, sin que sean posibles alteraciones futuras, a menos que medie un nuevo acuerdo entre las partes; quinto, el
contrato est sujeto a riesgos y a la aparicin de circunstancias no tomadas en cuenta por las partes al momento de su
formalizacin, que afectan, desde luego, el nivel econmico originalmente establecido por las partes al acordar las
prestaciones, dependiendo el grado de incidencia, usualmente, de la complejidad de la relacin y de su permanencia
en el tiempo; sexto, es vital examinar el origen de las alteraciones que modifiquen la economa del contrato, para
definir el tipo de reaccin que la Administracin deba adoptar para restituir ese nivel, puesto que es jurdicamente
posible que se den varias modalidades. As, cuando las modificaciones corresponden a la accin unilateral de la
Administracin (hecho del prncipe) o responde a un acto contractual derivado de su facultad modificadora de la
relacin, es la Administracin la que deber asumir, integral y plenamente, los efectos de sus propias decisiones;
cuando las modificaciones en la ejecucin contractual surgen de los llamados riesgos comerciales, principalmente
por los errores cometidos por el contratista al formular su propuesta, esa conducta no da origen a ninguna
indemnizacin, salvo que haya sido inducido al error por la contraparte, como por ejemplo lo seran la equivocada
informacin suministrada en los documentos del pliego de condiciones (cartel) o un error en el diseo en la obra a
construir; y por ltimo, cuando las modificaciones son externas a la voluntad de las partes, como por ejemplo por
alteraciones de las condiciones econmicas, que signifiquen incrementos de los precios y del costo de la mano de
obra, y en trminos generales a incrementos en los precios que incidan en los costos que integran el valor de la oferta
propuesta, debe la Administracin asumir el mayor costo; stimo, el contratante al celebrar el contrato persigue un
beneficio, una utilidad, que se calcula, normalmente, no solo sobre la prestacin que deber realizar (suministro,
obra o transportes, por ejemplo), sino tambin sobre el capital que ha de invertir en ello, de manera que al
formalizarse la relacin, este acto le asegura la obtencin del beneficio proyectado y si por razones sobrevinientes o
imprevisibles, ese beneficio sufre un menoscabo, el contratista tiene el derecho a que el beneficio previsto sea
restablecido, para que pueda lograr las ganancias razonables que habra obtenido de cumplirse con el contrato en las
condiciones originarias. Es con fundamento en las anteriores consideraciones que se analizar la accin, cuyo objeto
es el estudio de la institucin jurdica de los reajustes de precios en los contratos administrativos, su determinacin
jurdica, los alcances que tiene, definir si la legislacin impugnada no reconoce ciertos elementos, como por ejemplo
los costos fijos y de administracin, los mtodos de su clculo, y si su desconocimiento se refleja directamente en la
utilidad del contratista, al verla gravemente disminuida por causas ajenas a su responsabilidad, lo que se examinar
en los sucesivos considerandos. Voto 6432-98
822.
Lineamientos sobre reajuste de precios
A modo de conclusin.- De las glosas que se han hecho de los precedentes sobre el tema que han sido examinados, se
puede concluir con una sntesis que conduce a afirmar que los lineamientos y precisiones que la Sala ha dictado,
reiteradamente, sobre el principio del equilibrio de la ecuacin financiera de los contratos administrativos y los
reajustes de precios, como medio para lograr ese principio, conducen a tener por establecido que: - para mantener el

273
equilibrio econmico del contrato, existe un derecho a los reajustes de precios, que nace desde el momento mismo en
que el contratista entrega su oferta a la Administracin; - los reajustes deben originarse en situaciones imprevistas para
las partes o que, aunque previsibles, por ser el producto del comportamiento normal del mercado local, afectan el nivel de
las prestaciones de las partes; - los riesgos derivados del punto inmediato anterior deben ser asumidos por la
Administracin y desprendido de este fundamento del que es consecuencia, resulta que el contratista no debe asumir
riesgos irracionales; - reconocer los reajustes de precios no es potestativo del Estado, sino su obligacin, puesto que est
involucrando el inters pblico inmerso en la ejecucin del contrato; - las sumas que se reciben por concepto de reajustes
de precios no constituyen, en estricto sentido jurdico, una indemnizacin, sino la restitucin del valor real de la
obligacin, o sea, el pago integral del precio del contrato; - el derecho de los contratistas a cobrar los reajustes de precios
es irrenunciable anticipadamente y prescribe junto con el derecho a percibir el pago. Estas notas caractersticas del
rgimen que se analiza, se complementan con lo dicho por la Sala en sentencia No.00998-98 al conocer de la accin
de inconstitucionalidad en la que se impugnaron una serie de normas de la Ley de la Contratacin Administrativa y
de su Reglamento, en la que al analizar los principios de la contratacin administrativa, en el considerando sexto,
indica que la contratacin administrativa se caracteriza por conformarse a partir de una serie de principios jurdicos
que tienen rango constitucional porque emanan de la enunciacin que hace el artculo 182 constitucional, y
especficamente sobre el tema que interesa, en forma literal expone: "9.- de intangibilidad patrimonial, en virtud del
cual la administracin est siempre obligada a mantener el equilibrio financiero del contrato, sea indemnizando al
contratante de todos los efectos negativos que se originen en sus propias decisiones, sea como efecto del principio de
mutabilidad, sea por razones de conveniencia o de inters pblico o por cualesquiera otras razones generales o
especiales que lleguen a afectar el nivel econmico inicial, reajustando siempre las variaciones ocurridas en todos y
cada uno de los costos que conforman los precios del contrato para mantener inclume el nivel econmico
originalmente pactado (reajustes de precios que pueden originarse en las teoras jurdicas de la imprevisin, rebus sic
stantibus, hecho del prncipe y sobre todo, en la llamada equilibrio de la ecuacin financiera del contrato)[...]" Puede
advertirse, en consecuencia, que el derecho a la intangibilidad patrimonial, dentro del que se encuentra inmerso el de
los reajustes de precios como modo de mantener estable la ecuacin financiera del contrato administrativo, tiene
rango constitucional, como principio derivado del artculo 182 constitucional en relacin con el 45 ibdem, primera
conclusin que es esencial para el posterior desarrollo de este anlisis. Voto 6432-98
823. Antecedentes jurisprudenciales de la sala constitucional en materia de

contratacin administrativa.
Esta Sala se ha manifestado respecto de la contratacin administrativa, el contenido del artculo 182 de la
Constitucin Poltica y los principios constitucionales que de esta norma se derivan (en este sentido, las sentencias
nmero 2101-91, de las ocho horas cuarenta minutos del dieciocho de octubre de mil novecientos noventa y uno,
2341-91, de las nueve horas del ocho de noviembre de mil novecientos noventa y uno, 1490-92, de las diecisis
horas nueve minutos del tres de junio de mil novecientos noventa y dos, 2864-92, de las quince horas del nueve de
setiembre de mil novecientos noventa y dos, 2202-93, de las quince horas treinta y nueve del veintiuno de mayo de
mil novecientos noventa y tres, 2633-93, de las diecisis horas tres minutos del nueve de junio de mil novecientos
noventa y tres, 078-7-94, de las quince veintiuno de ocho de febrero de mil novecientos noventa y cuatro, 3348-95,
de las ocho horas treinta minutos del veintiocho de junio de mil novecientos noventa y cinco, y 1205-96, de las
nueve horas del quince de marzo de mil novecientos noventa y seis, entre otras). En todas estas oportunidades se
seal que la contratacin del Estado debe verificarse mediante el procedimiento de la licitacin, por constituir el
medio idneo para la seleccin del concontratante con la Administracin, en aras de proteger el inters pblico,
concretamente en lo que respecta al control de la hacienda pblica, al promover una sana administracin de los
fondos pblicos, en virtud de los principios de publicidad, igualdad y libre concurrencia -entre otros- que orientan el
concurso. Ms recientemente, en sentencia nmero 0998-98, de las once horas treinta minutos del diecisis de
febrero del ao en curso, se concretaron estos principios bajo las siguientes consideraciones: primero: en el artculo
182 de la Constitucin Poltica, se enuncia la primera obligacin constitucional en materia de contratacin
administrativa, en virtud del cual, toda contratacin que celebre el Estado debe tramitarse por medio del
procedimiento de la licitacin; segundo: que el constituyente opt por el procedimiento de la licitacin, por
considerarlo el mecanismo ms apto para el control de la hacienda pblica y del correcto uso de los recursos
financieros del Estado, con la finalidad de promover una sana administracin de los fondos pblicos; tercero: la
licitacin constituye el medio idneo para la seleccin del cocontratante de la Administracin, por ser un
procedimiento de garanta del inters pblico, cuya publicidad garantiza una efectiva participacin de todos los
interesados, para que la Administracin seleccione la mejor opcin para la satisfaccin del inters pblico; cuarto:
por licitacin debe entenderse el mecanismo, modalidad, medio o conjunto de principios a los que debe sujetarse el
Estado -en el sentido ms amplio-, para poder realizar su actividad de contratacin, por cuanto en ella se dan

274
cumplimiento los principios constitucionales que informan la contratacin administrativa: libre concurrencia,
igualdad de trato entre todos los potenciales oferentes, publicidad, legalidad o transparencia de los procedimientos,
seguridad jurdica, formalismo de los procedimientos licitatorios, equilibrio de intereses, principio de buena fe,
mutualidad del contrato, y control de los procedimientos a cargo y en ltima realizado directamente por la
Contralora General de la Repblica; quinto: del principio "toda contratacin administrativa se har por el
procedimiento de la licitacin", contenida en el artculo 182 de la Constitucin Poltica, derivan con rango
constitucional, todos los principios de derecho pblico que informan la contratacin administrativa, en la medida en
que resulten razonables y proporcionados a los fines que se persiguen; sexto: el sistema de contratacin
administrativa est conformado por los principios constitucionales que emanan de la propia Constitucin, y como
complemento, por el sistema de control ejercido directamente por el rgano constitucional encargado y vigilancia de
la hacienda pblica, -Contralora General de la Repblica, segn se dispone en los artculos 183 y 184
constitucionales-, que se establece como garanta de la correcta utilizacin de los fondos pblicos en aras de la
satisfaccin del inters pblico. stimo: la obligacin constitucional que deriva del artculo 182 de la Carta
Fundamental comprende toda la actividad contractual del Estado; por lo que no puede distinguirse para exceptuarse
en el tipo de contrato a realizar -de servicios, ejecucin de obras, ventas o arrendamientos de bienes, compras- o en
razn de la materia de que se trate; octavo: el constituyente defini que el procedimiento ms apto para realizar la
contratacin administrativa sera la licitacin pblica, y reserv la licitacin privada nicamente para las
contrataciones cuantitativa y cualitativamente menores; Es a la luz de estas normas y principios que se entra a
analizar la normativa impugnada, referente a la contratacin administrativa que realizan los bancos del Estado. Voto
5947-98
824.
Excepciones a los procedimientos licitatorios.
Como se indic anteriormente, el principio general que rige la contratacin administrativa es el que obliga a que la
misma se verifique mediante el procedimiento de la licitacin pblica, y slo a manera de excepcin a esta regla, es
que puede justificarse la utilizacin de los procedimientos de contratacin privada, entendiendo por tales la licitacin
por registro y la restringida, y la contratacin directa, procedimientos que se encuentran regulados en las
disposiciones de la Ley de la Contratacin Administrativa. Son stas situaciones expresamente regladas y que
resultan acordes con el marco constitucional (principios y control de la contratacin administrativa) comentado en el
considerando anterior, y que han sido reiteradamente reconocidos por la jurisprudencia constitucional, en tanto, se
limita la licitacin privada a contrataciones menores; y en cuanto la contratacin directa, es una excepcin a la
licitacin en tanto encuentra su fundamentacin precisamente en el orden pblico e inters general que debe
satisfacer la Administracin Pblica, ya que procede nicamente en determinadas circunstancias muy calificadas, en
las que resulta imposible para el ente contratante convocar a licitacin pblica, bajo seria amenaza de ver
comprometido el inters pblico. Se trata de situaciones especiales en las cules el uso de los procedimientos
concursales ordinarios, y ms especficamente el de la licitacin pblica, ms bien implicaran un serio
entorpecimiento en el cumplimiento del fin pblico encomendado a la Administracin Pblica, donde el
cumplimiento per se de exigencias legales ms bien podra traducirse en serias alteraciones al orden institucional
establecido en la propia Constitucin Poltica. Situaciones como la adquisicin de bienes para la atencin de una
emergencia o urgencia apremiante, cuando exista un nico proveedor en el mercado, cuando se trate de servicios
conceptualizados como actividad ordinaria de la institucin contratante, o de negociaciones en las que se requieran
especiales medidas de seguridad y que se encuentran establecidas precisamente en el artculo 2 de la Ley de la
Contratacin Administrativa, sin que esta afirmacin constituya una valoracin constitucional de cada uno de los
supuestos establecidos en esta disposicin, los que debern ser analizados en su oportunidad. En virtud de lo anterior
cabe concluir que efectivamente es posible establecer excepciones a los trmites ordinarios establecidos en la Ley de
la Contratacin Administrativa derivada del artculo 182 constitucional siempre y cuando se respete el marco
constitucional (principios y control), y que resulte razonable y proporcional a los fines de la contratacin. En este
sentido, lleva razn la Contralora General de la Repblica cuando seala que no hay razn o fundamento que
justifiquen la exclusin de los bancos del Estado en la aplicacin de la Ley de la Contratacin Administrativa y por
ello, en tanto la normativa que se impugna -artculo 171 de la Ley Orgnica del Banco Central, en sus prrafos
primero, segundo, tercero, quinto y sexto- constituya una excepcin al rgimen de contratacin administrativa en
general, es inconstitucional al apartarse injustificadamente de los principios y control rectores de esta materia. No
obstante lo anterior, se estima que resulta factible establecer normas de especialidad dentro del sistema general de
contratacin administrativa para los bancos que conforman el sistema bancario nacional, en razn de su actividad
especializada y la tendencia cada vez ms clara en el mercado financiero para no dejarlos en situacin de desventaja
con sus competidores (banca privada); pero se reitera, no resulta procedente hacerlo desmembrando el sistema
general de contratacin pblica. Con fundamento en lo anterior, es que se procede a analizar cada una de las

275
disposiciones impugnadas. Voto 5947-98
825. Excepciones a los procedimientos licitatorios (contratacin directa) y el

Principio de Reserva de ley.
Como se indic anteriormente, el principio general que rige la contratacin administrativa es que la misma debe
verificarse mediante el procedimiento de la licitacin pblica, y slo a manera de excepcin a esta regla, es que
puede justificarse la utilizacin de los procedimientos de contratacin privada, entendiendo por tales la licitacin por
registro y la restringida reguladas de conformidad con las disposiciones de la Ley y, adems, la contratacin directa.
En relacin con esta ltima, no lleva razn el accionante, en tanto afirma que en virtud de lo dispuesto en el artculo
182 de la Constitucin Poltica, existe una prohibicin absoluta para la Administracin para utilizar este ltimo
procedimiento de contratacin. Sobre el tema ha dicho la Sala que la contratacin directa encuentra su justificacin
en el orden pblico e inters general que debe satisfacer la Administracin Pblica, puesto que su principal
caracterstica es que procede en determinadas circunstancias muy calificadas, en las que resulta imposible o
sumamente difcil covocar a un proceso licitatorio ordinario, bajo la grave amenaza de ver comprometido el inters
pblico y as se indic -en lo que interesa- en la sentencia nmero 05947-98 al expresar: "IV.- DE LAS
EXCEPCIONES A LOS PROCEDIMIENTOS LICITATORIOS: DE LA CONTRATACIN DIRECTA. DE LAS
EXCEPCIONES A LOS PROCEDIMIENTOS LICITATORIOS. [...] Son stas situaciones expresamente regladas y
que resultan acordes con el marco constitucional (principios y control de la contratacin administrativa) comentado
en el considerando anterior, y que han sido reiteradamente reconocidos por la jurisprudencia constitucional, en tanto,
se limita la licitacin privada a contrataciones menores; y en cuanto la contratacin directa, es una excepcin a la
licitacin en tanto encuentra su fundamentacin precisamente en el orden pblico e inters general que debe
satisfacer la Administracin Pblica, ya que procede nicamente en determinadas circunstancias muy calificadas, en
las que resulta imposible para el ente contratante convocar a licitacin pblica, bajo seria amenaza de ver
comprometido el inters pblico. Se trata de situaciones especiales en las cules el uso de los procedimientos
concursales ordinarios, y ms especficamente el de la licitacin pblica, ms bien implicaran un serio
entorpecimiento en el cumplimiento del fin pblico encomendado a la Administracin Pblica, donde el
cumplimiento per se de exigencias legales ms bien podra traducirse en serias alteraciones al orden institucional
establecido en la propia Constitucin Poltica. Situaciones como la adquisicin de bienes para la atencin de una
emergencia o urgencia apremiante, cuando exista un nico proveedor en el mercado, cuando se trate de servicios
conceptualizados como actividad ordinaria de la institucin contratante, o de negociaciones en las que se requieran
especiales medidas de seguridad y que se encuentran establecidas precisamente en el artculo 2 de la Ley de la
Contratacin Administrativa, sin que esta afirmacin constituya una valoracin constitucional de cada uno de los
supuestos establecidos en esta disposicin, los que debern ser analizados en su oportunidad. En virtud de lo anterior
cabe concluir que efectivamente es posible establecer excepciones a los trmites ordinarios establecidos en la Ley de
la Contratacin Administrativa derivada del artculo 182 constitucional siempre y cuando se respete el marco
constitucional (principios y control), y que resulte razonable y proporcional a los fines de la contratacin". Debe
advertirse que la utilizacin del procedimiento de la contratacin directa se encuentra limitado y constreido a las
excepciones creadas por ley, precisamente por tratarse de una va excepcional de contratacin al principio general
constitucional, de manera que para que proceda debe existir, previamente, una autorizacin expresa de origen legal.
Sin que implique un prejuzgamiento de la constitucionalidad o no de cada una de las modalidades establecidas, lo
que tendra que analizarse en cada caso concreto, para evaluar la razonabilidad y proporcionalidad de la excepcin, la
materia fue regulada por el artculo 96 de la Administracin Financiera de la Repblica, nmero 1279, de dos de
mayo de mil novecientos cincuenta y uno y sus reformas -impugnado en esta accin-, en cuanto dispone:Artculo
96.- Se establecen excepciones a lo dispuesto en los tres artculos que preceden, conforme con las siguientes reglas:
a) Puede recurrirse, adems, a la contratacin directa en los siguientes casos: 1) Cuando el negocio constituya la
actividad ordinaria del ente, conforme a la calificacin que de la misma haga la Contralora General de la Repblica;
2) Cuando se determine que solo una persona puede comprometerse, habida cuenta de la naturaleza de la operacin o
de las circunstancias concurrentes; 3) Cuando la operacin requiera seguridades tales que no convengan interesar en
ella sino a persona o entidad determinada que puedan garantizarlas; 4) Cuando se trate de contrataciones entre
entidades o personas de Derecho Pblico; 5) En otros casos muy calificados, a juicio de la Contralora General de la
Repblica; 6) Respecto de contratos que se celebren con Gobiernos o entidades de otros pases, o con organismos
nacionales o extranjeros de utilidad pblica o bien social, ajenos al nimo de lucro; y 7) Las contrataciones con
personas fsicas o entidades privadas cuyo afn exclusivo en el caso concreto, sea de evidente ayuda al Estado o sus
instituciones, sin lucrar en la operacin. b) Las contrataciones directas al amparo de las situaciones contempladas en
los numerales 2) y 3) del inciso anterior, requieren la autorizacin de la Contralora General de la Repblica, cuando

276
el monto de la operacin exceda de dos millones quinientos mil colones (2.500.000.00); de un milln quinientos mil
colones (1.500.000.00) o de setecientos cincuenta mil colones (750.000.00) respectivamente, segn se refiera a las
administraciones contempladas en los artculos 93, 94 95; y c) Las contrataciones a que se refiere el inciso
precedente, por un monto inferior del all sealado, sern autorizadas internamente por la Proveedura Nacional o
por la institucin interesada, segn corresponda, mediante acuerdo debidamente razonado fundando el contrato
directo en la excepcin respectiva de la ley e indicando las justificaciones del caso, en tanto excedan los lmites
regulados por los incisos c) de los artculos 93, 94 95. Esta disposicin fue derogada por el artculo 2 de la Ley de
la Contratacin Administrativa, nmero 7494, de dos de mayo de mil novecientos noventa y cinco, reformada por
Ley nmero 7612, de veintids de junio de mil novecientos noventa y seis, en cuyo contenido se repite, de alguna
manera y que en lo que interesa -sin que tampoco con esto se prejuzgue sobre su constitucionalidad, la que deber ser
estudiada en su oportunidad-, al expresar: Artculo 2.- Excepciones. Se excluyen de los procedimientos de
concursos establecidos en esta Ley las siguientes actividades: a) La actividad ordinaria de la Administracin,
entendida como el suministro directo al usuario o destinatario final de los servicios o las prestaciones establecidas,
legal o reglamentariamente, dentro de sus fines. b) Los acuerdos celebrados con otros Estados o con sujetos de
derecho pblico internacional. c) La actividad contractual desarrollada entre entes de derecho pblico. d)La actividad
de contratacin que, por su naturaleza, las circunstancias concurrentes o su escasa cuanta, no se pueda o no
convenga someterla a concurso pblico sea porque slo hay un nico proveedor, por razones especiales de seguridad,
urgencia apremiante u otras igualmente calificadas, de acuerdo con el reglamento de esta ley. e) Las compras
realizadas con fondos de caja chica, segn se dispondr reglamentariamente, siempre y cuando no excedan de los
lmites econmicos fijados conforme al inciso anterior. f) Las contrataciones que se realicen para la construccin, la
instalacin o la provisin de oficinas o servicios en el exterior. g) Las actividades que resulten excluidas, de acuerdo
con la ley o los instrumentos internacionales vigentes en Costa Rica. h) Las actividades que, mediante resolucin
motivada, autorice la Contralora General de la Repblica, cuando existan suficientes motivos de inters pblico.
Quedan fuera del alcance de la presente ley las siguientes actividades: 1. Las relaciones de empleo. 2. Los
emprstitos pblicos. 3. Otras actividades sometidas por ley a un rgimen especial de contratacin. Otro criterio
para autorizar la contratacin directa es el de la cuanta de los negocios, reservndose para las contrataciones
menores en cada grupo definido en los artculos 93 inciso c), 94 inciso c) y 95 inciso c) de la Ley de la
Administracin (en virtud de la declaracin de inconstitucionalidad ordenada en la sentencia nmero 00998-98, por
la que se orden la anulacin del ordenamiento jurdico del artculo 27 de la Ley de la Contratacin Administrativa);
sea, en los casos de enajenacin o arrendamientos de bienes, adquisicin de inmuebles suministros y todo contrato
cuando el monto total de la operacin no supere el milln de colones en el primer grupo, los seiscientos mil colones
en el segundo y los trescientos mil colones en el tercero. De todo lo anterior se concluye que para que proceda la
contratacin directa, se necesita una autorizacin que debe estar previamente establecida en la Ley , de manera que
cobra especial significacin el principio de reserva legal en esta materia. Voto 6754-98
826. Los Principios generales de la Contratacin Administrativa

Contratacin Directa.
en la
Empece a lo dicho, debe aclararse que la contratacin directa no implica la posibilidad de que la Administracin
contrate de cualquier manera y hasta en forma arbitraria -segn su parecer o antojo-, sino que el procedimiento para
hacerlo debe ajustarse y respetar los criterios generales que delimitan la validez de su actuacin, tal y como se
dispone en el artculo 75.2 del Reglamento General de la Contratacin Administrativa -Decreto Ejecutivo nmero
25.038-H de siete de marzo de mil novecientos noventa y seis-, al indicar: La actividad contractual administrativa
excluida legalmente de los procedimientos ordinarios de contratacin, deber adaptarse en todos sus extremos a los
principios generales, los requisitos previos, los derechos y obligaciones de las partes, los controles y el rgimen de
prohibiciones y sanciones previstos en la Ley de Contratacin Administrativa, [...] Tngase presente, en resumen,
que la contratacin directa es apenas un medio de negociacin de la Administracin Pblica de uso limitado, en tanto
procede nicamente cuando el ente administrativo no pueda realizar una licitacin pblica o procedimiento
concursal, lo que debe quedar debidamente justificado, en los trminos en que se exige en el artculo 75.3 del citado
reglamento: La determinacin de los supuestos de prescindencia de los procedimientos ordinarios es
responsabilidad exclusiva de la Administracin. En todo caso deber dictarse una resolucin debidamente motivada y
se dejar constancia expresa en el expediente que al efecto se levante de todas las actuaciones que se realicen. De
todas formas este procedimiento se caracteriza, entre otras, por las siguientes particularidades: 1.- no existe
concurrencia entre postores al no haber concurso de ofertas, puesto que la excepcin posibilita a la Administracin a
contratar en forma directa con el contratista, sin que ello site a la Administracin en el mbito del derecho privado.
Eventualmente, se podra realizar una consulta de precios sujeta nicamente al control interno de la institucin, la
que -se aclara- no es obligatoria, puesto que para esta modalidad no resultan exigibles los procedimientos licitatorios

277
ordinarios, lo que constituira, ms bien, una garanta adicional para la transparencia de la propia contratacin,
puesto que su fin es nicamente promover las condiciones ms ventajosas para la Administracin y el inters
pblico; 2.- no se debe publicar el proceso en el Diario Oficial, por lo que cobra especial importancia la labor de
fiscalizacin y control que lleva a cabo la Contralora General de la Repblica. En este sentido, la Sala remite a lo
expresado en la sentencia nmero 00998-98, respecto del control a que est sujeta la contratacin administrativa y
del rgano constitucional encargado de ello, como uno de los principios pilares esenciales de la contratacin
administrativa y que necesariamente debe aplicarse en la contratacin directa, en razn de la excepcin que se hace
de los procedimientos ordinarios. Y ello es as, porque para que pueda prosperar una excepcin al principio del
artculo 182 constitucional y sus dems principios derivados (sentencia 00998-98), debe existir un alto contenido de
razonabilidad y de proporcionalidad entre el caso concreto y los fines que se persiguen, lo que solo es susceptible de
valorar por la va del control constitucional, en este caso, por medio de la Contralora General de la Repblica,
requisito sin el cual, no puede legtimamente realizarse esa contratacin directa. Precisamente, este principio encuentra
reconocimiento en el citado artculo 75.2 del nuevo Reglamento General de la Contratacin Administrativa, en tanto
somete los procedimientos de excepcin de contratacin administrativa: [...], a la fiscalizacin superior por parte de la
Contralora General; 3.- tampoco existen formalidades procedimentales que deba seguir la Administracin en el
procedimiento de la contratacin directa; se trata de un acto jurdico sin etapas preparatorias impuestas por la ley, lo que
su desarrollo y conclusin quedan librados a la responsabilidad de la autoridad administrativa, siempre dentro de los
lmites de la mnima justicia, oportunidad y lgica, en relacin con el fin pblico perseguido con la contratacin a
realizar. Queda claro que en este tipo de contratacin no rigen los principios de libre concurrencia ni el de igualdad de
oportunidades o el de publicidad, ni la adjudicacin a la mejor oferta, ni los dems principios aplicables al concurso
pblico. Voto 6754-98
827. Constitucionalidad de la Contratacin Directa como procedimiento de

carcter excepcional.
De conformidad con lo sealado en los considerandos anteriores, no resulta contrario a norma o principio
constitucional alguno, excepcionar de los procedimientos de contratacin administrativa ordinarios a cierto tipo de
negociaciones, precisamente en atencin a la especial naturaleza de las mismas, como parte de la idea general de que
el propio artculo 182 de la Constitucin Poltica, remite a la ley para la determinacin de los diferentes
procedimientos de contratacin administrativa. Debe advertirse, eso s, que con lo dicho anteriormente no se
contradice la doctrina emanada de este Tribunal en la sentencia nmero 00998-98, ya que en efecto, la discusin que
se dio en el seno de la Asamblea Nacional Constituyente en relacin con esta norma constitucional, se centr en la
determinacin del procedimiento ms apto para que se realizara la contratacin administrativa, establecindose como
regla general el procedimiento de la licitacin pblica, y para las contrataciones cualitativas y cuantitativamente
menores, el de la licitacin privada (ver acta nmero 164 de la Asamblea Nacional Constituyente). En este sentido,
lleva razn el Procurador General de la Repblica, en tanto considera que la interpretacin de las normas y principios
constitucionales debe hacerse conforme a la realidad social e institucional del Estado moderno, de manera que,
precisamente en aras de la satisfaccin del inters pblico, es que resulta imposible remitir en forma indiscriminada
a los procedimientos licitatorios ordinarios -entindase licitacin pblica- toda la contratacin de la Administracin
Pblica; debiendo entenderse justificada la contratacin directa, nica y exclusivamente como procedimiento de
excepcin para la eleccin del cocontratante con la Administracin, en primer lugar, y cuando las condiciones
especiales de la negociacin de que se trate lo ameriten, de conformidad con los supuestos expresa y claramente
dispuestos previamente en una norma de carcter legal, en tanto se trata de una excepcin a un principio
constitucional. En razn de lo anterior es que cabe concluir que en sentido general, ni el artculo 96 inciso a) punto 1)
de la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica, ni el 2 de la Ley de la Contratacin Administrativa,
resultan violatorios del artculo 182 constitucional, en cuanto facultan a la Administracin Pblica contratar bienes y
servicios mediante el procedimiento de la contratacin directa, como mecanismo excepcional y nicamente en
determinadas circunstancias muy calificadas previamente por Ley formal. Voto 6754-98
OAMDG


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Jurisprudencia sobre Contratacin Administrativa- Tomo I

Adicin y Aclaracin. Criterio de la Sala Constitucional

Adjudicacin. Debe tener el adecuado fundamento 20

Adjudicaciones parciales. Accesorios no son lneas separadas 22

Aplicacin de la ley. Asociacin de Desarrollo Integral

Arbitraje. Debe establecerse su mecanismo de eleccin

Arrendamiento. Con opcin de compra. No requiere reglamentacin

Divisin de Asesora y Gestin Jurdica

Jurisprudencia sobre Contratacin Administrativa- Tomo I

Cartel. Medidas de referencia......................36

Clusula Penal. Caractersticas....................47

Divisin de Asesora y Gestin Jurdica

Jurisprudencia sobre Contratacin Administrativa- Tomo I

Clusula Penal. Establecimiento en la Contratacin Directa 50

CONCESIN DE OBRA PBLICA.................................56

Concesin de obra pblica, Nociones.....56

CONCESIN DE SERVICIO PBLICO...........................57

Concesin de Servicio Pblico. Nociones57

Contenido presupuestario. Oferta que excede. Financiacin 60

Contratacin Directa. No procede recurso de objecin al cartel

Divisin de Asesora y Gestin Jurdica

Jurisprudencia sobre Contratacin Administrativa- Tomo I

Contratacin Directa. Asesoras para un rgano director

CRITERIOS DE LA CONTRALORA GENERAL..............76

Criterios de la Contralora General. Es oficial solo por escrito

Dacin en pago. Priva la compra principal para determinar procedimiento

Declaracin Jurada. Inexactitud..............77

Divisin de Asesora y Gestin Jurdica

Jurisprudencia sobre Contratacin Administrativa- Tomo I

Denuncia. Carcter no recursivo.............78

Descuento. Depende de un hecho incierto80

Discrecionalidad. No procede cuando hay sistema de evaluacin

Donaciones. Asociaciones de Desarrollo Comunal pueden recibirlas 82

Estados Financieros. Consolidados.........83

ESTUDIO Y VALORACIN DE OFERTAS......................84

Estudio y valoracin de ofertas. No procede fase de negociacin

Experiencia. Debe ser afn con lo contratado

Divisin de Asesora y Gestin Jurdica

Jurisprudencia sobre Contratacin Administrativa- Tomo I

Fideicomiso. Con la Ley de Contratacin Administrativa es permitido

FISCALIZACIN DE LA CONTRALORA GENERAL......91

Fiscalizacin de la Contralora General. No comprende fondos privados

Fraccionamiento. Casos en que no opera92

Fundacin. Puede participar en condiciones de igualdad

Garanta de Cumplimiento. Debera exigirse en contratos de servicio

Garanta de Participacin. Bancos de primer orden 95

Divisin de Asesora y Gestin Jurdica

Jurisprudencia sobre Contratacin Administrativa- Tomo I

Garanta de Participacin. Insuficiencia en contrato de suministros 100

GARANTA SOBRE BIENES.......................................106

Garanta sobre bienes. No debe ser una especie de "contrato de mantenimiento"

Incumplimientos. Debe sealarse su importancia 107

Informes tcnicos. Deben ser desvirtuados con la apelacin 108

Divisin de Asesora y Gestin Jurdica

Jurisprudencia sobre Contratacin Administrativa- Tomo I

LICITACIN CON FINANCIAMIENTO.........................114

Licitacin con Financiamiento. Requiere de varias autorizaciones

Licitacin Restringida. No tiene recurso de objecin ante Contralora General

LICITACIN POR REGISTRO......................................115

Licitacin por Registro. Plazo de recepcin de ofertas

Modificacin de contratos. Aplica a contratacin directa 116

Muestras. Deben ser presentadas con la oferta

Nulidades. Incorporacin de parmetros no establecidos en el cartel 124