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ORLEANE DE SANTANA S
FORTALEZA
2009
ORLEANE DE SANTANA S
FORTALEZA
2009
S111e
S, Orleane de Santana.
Anlise das tcnicas argumentativas da fundamentao do
acrdo de cassao do governador e do vice-governador do Maranho
eleitos em 2006./ Orleane de Santana S. Universidade Federal do
Cear, 2009.
262 Fls.
Dissertao (Mestrado) - Programa de Ps-Graduao em
Lingustica, Mestrado em Lingustica, Universidade Federal do Cear.
ORLEANE DE SANTANA S
ANLISE DAS TCNICAS ARGUMENTATIVAS DA FUNDAMENTAO DO
ACRDO DE CASSAO DO GOVERNADOR E DO VICE-GOVERNADOR DO
MARANHO ELEITOS EM 2006
Dissertao apresentada Universidade
Federal do Cear, como exigncia par
a a obteno do ttulo de mestre em
Lingustica, pelo Programa de PsGraduao em Lingustica.
Aprovada em ____/____/____
BANCA EXAMINADORA
______________________________________________
Prof. Dr. Maria Elias Soares (Orientadora)
Universidade Federal do Cear - UFC
_________________________________________________
1. Examinador
Prof Dr. Gilton Sampaio de Souza UERN
_________________________________________________
2. Examinador
Prof Dr. Jos de Ribamar Mendes Bezerra - UFMA
AGRADECIMENTOS
RESUMO
A pesquisa foca a etapa final do desenvolvimento de um processo, j submetido apreciao
e julgamento por Tribunal Superior, o acrdo; tendo como objetivo geral analisar a
argumentao construda pelos ministros ao justificarem seu voto, em deciso judicial por eles
prolatada, refletindo sobre a ampliao das possibilidades de pensar o discurso decisrio a
partir da racionalidade dialtico-argumentativa que a Nova Retrica de Perelman; Tyteca
(2005) resgata. O corpus analisado constitui-se do acrdo que d provimento ao Recurso
Contra Expedio de Diploma n 671, expedido pelo Tribunal Superior Eleitoral, que cassa os
diplomas do Governador do Maranho Jackson Lago e do Vice-governador Luiz Carlos Porto.
Na efetivao do trabalho, realizou-se uma pesquisa segundo os objetivos, descritiva; segundo
os procedimentos de coleta de dados e segundo as fontes de informao, pesquisa
bibliogrfica e documental. Na anlise dos dados obtidos no referido acrdo, adotamos
abordagem qualitativa e quantitativa; como mtodo de abordagem utilizamos o mtodo
indutivo, o qual proporcionou as bases lgicas da investigao. Ancoramos nosso estudo na
Teoria da Argumentao de Perelman; Tyteca (2005). Quanto aos procedimentos de anlise,
inicialmente identificamos no acrdo o voto de cada ministro quanto s questes de mrito;
na sequncia identificamos e analisamos as premissas da argumentao utilizadas pelos
ministros para assegurar a adeso do auditrio sua deciso, a partir de ferramentas das quais
podem lanar mo (fatos, verdades, presunes, valores e hierarquias) e as tcnicas
argumentativas (associao e dissociao) indicadas por Perelman. Esta anlise possibilitou
conhecer as estratgias que os ministros utilizam no processo de construo da argumentao
desses textos jurdicos e seus efeitos de sentido. Com este estudo, pde-se constatar que os
ministros do Tribunal Superior Eleitoral realizaram o tipo de argumentao explicitado por
Perelman; Tyteca (2005): usaram os argumentos quase-lgicos; os argumentos baseados na
estrutura do real, estabelecendo ligaes de sucesso e ligaes de coexistncia; e os
argumentos que fundamentam a estrutura do real. Constatou-se ainda que mesmo com a
constante recorrncia argumentao, os argumentos lgico-formais da demonstrao sempre
se fizeram presentes como elementos norteadores da argumentao, interagindo
harmonicamente, equilibrando e orientando a construo do processo argumentativo que
fundamenta os votos dos ministros no acrdo estudado.
Palavras-chave: Argumentao. Premissas da Argumentao. Tcnicas Argumentativas.
Acrdo.
ABSTRACT
Research focuses on the final step of the development of a process, already referred to the
superior court trial and judgment; having as general purpose built by the Ministers analyzing
the argument to justify their vote, in judicial decision proclaimed by them, reflecting on the
extension of the possibilities of thinking decision-making from speech of rationality
dialectical-an argument that the new rhetoric Perelman; Tyteca (2005) pulls. The corpus
parsed constitutes the judgment 671, issued by the Superior Electoral Tribunal, to ban the
diplomas of Governor of Maranho Jackson Lago and Vice-Governor Luiz Carlos Porto. In
the work effectuation, we search second descriptive; objectives, according to the procedures
for data collection and information sources, bibliographical and documentary. In the analysis
of data obtained in the referred judgment, we adopted qualitative and quantitative approach;
as a method of approach we use the inductive method, which gave the logical research
databases of the investigation. We based our study in the theory of Perelmans argument;
Tyteca (2005). In relation to the analysis procedures, initially we identified in judgment in the
vote of each Minister merit questions; in sequence we identify and analyze the premises of the
arguments used by Ministers to ensure that the accession of the auditorium to your decision,
from which they may use (facts, truths, presumptions, values and hierarchies) and
argumentative (Association techniques and separation) indicated by Perelman. This analysis
has enabled us to learn the strategies that the Ministers use in the construction process of
reasoning of those legal texts and their effects. With this study it can certify that the Ministers
Superior Electoral Tribunal realized a type argument made by Perelman; Tyteca (2005): used
arguments almost-logical; the arguments based on the actual structure, establishing links of
succession and coexistence connections; and the arguments for the actual structure. It was
contested even with the constant recurrence to arguments logic-formal demonstration always
been present as the guiding elements of interacting harmonically, balancing and guiding the
construction of the argumentative process the votes of Ministers in judgment studied.
Keywords: Argumentation. Premises of the argumentation. Argumentative techniques.
Judgment.
LISTA DE ILUSTRAES
FIGURA 1:
FIGURA 2:
TABELA 1:
TABELA 2:
10
SUMRIO
INTRODUO..................................................................................................................
12
2.1
2.2
2.2.1
2.2.2
2.3
2.3.1
2.4
2.4.1
2.4.2
2.4.3
2.5
2.5.1
METODOLOGIA ................................................................................................ 60
3.1
3.2
3.3
4.1
4.2
4.3
4.4
68
11
4.5
Resultados e Discusses..................................................................................
107
CONCLUSO ....................................................................................................................
113
REFERNCIAS .................................................................................................................
116
APNDICES: Identificao das Premissas e das Tcnicas Argumentativas
que fundamentaram os votos dos ministros nas questes de mrito do
acrdo que d provimento ao RCEd n 671 ................................................................
120
ANEXO: Acrdo que d provimento ao RCEd n 671/MA ................................146
12
1 INTRODUO
A experincia como estudante da cincia jurdica e da cincia lingustica, bem
como o contato constante com as teorias lingusticas e com textos jurdicos motivou a
realizao de uma pesquisa que envolvesse essas duas reas do conhecimento, partindo-se do
pressuposto de que esta relao interdisciplinar pode ser vantajosa, sobretudo para o discurso
jurdico, uma vez que, ao ser tomado como objeto de estudo de pesquisas lingusticas,
permitir o conhecimento e o entendimento de como constitudo, somando esforos para a
compreenso da linguagem jurdica.
Tais possibilidades justificam o crescente interesse por parte daqueles que
acreditam no xito dessa relao, em estudar os aspectos dessa interdisciplinaridade, tais
como: gneros jurdicos (CATUNDA, 2004); polifonia (ROMUALDO, 2002); argumentao
(FERNANDES, 1997), (SOUZA, 2003), (VASCONCELOS, 2004), SENA (2005), SOUZA
(2006); discurso jurdico (BEZERRA, 1998); etc. Essas pesquisas, embora incipientes em
termos de quantidade, permitem Lingustica a aplicao das teorias lingusticas ao Direito,
possibilitando tanto aos operadores, como tambm aos estudantes da Cincia Jurdica uma
melhor compreenso dos mecanismos que do sustentao aos textos jurdicos, para que, cons
equentemente, possam ter um maior domnio dessas prticas.
A pesquisa foca a etapa final do desenvolvimento de um processo, j submetido
apreciao e julgamento por Tribunal Superior, o acrdo, mais especificamente os votos que
o sustentam, tendo como objetivo geral analisar a argumentao construda pelos ministros ao
justificarem seu voto em deciso judicial por eles prolatadas, refletindo sobre a ampliao das
possibilidades de pensar o discurso decisrio a partir da racionalidade dialtico-argumentativa
que a Nova Retrica de Perelman resgata.
A perspectiva na Nova Retrica como metodologia jurdica se preocupa
fundamentalmente com a argumentao das decises proferidas pelos juzes (em especial dos
rgos jurisdicionais superiores), eis a razo de optarmos pelo acrdo em nossa anlise.
Investigando a organizao do conjunto de argumentos que estribam as sentenas, so
destacados os principais mecanismos lgicos a partir dos quais so encaminhadas as solues
dos litgios.
Partimos da identificao, no acrdo selecionado, do voto de cada ministro
quanto s questes de mrito, em seguida identificamos e analisamos as premissas da
argumentao utilizadas pelos ministros para assegurar a adeso do auditrio sua deciso, a
partir de ferramentas de que podem lanar mo (fatos, verdades, presunes, valores e
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acrdo final, objetivando analisar a polifonia interna, constitutiva dos textos produzidos nos
espaos institucionais responsveis pela ordem e justia social.
Vasconcelos (2004) aborda a deciso judicial na dimenso lgico-argumentativa.
Demonstra que a lgica utilizada na construo da deciso judicial no um mero silogismo
judicial, proveniente da anlise matemtica das premissas, com a passagem obrigatria para a
concluso. Verifica, atravs da teoria da argumentao de Perelman; Tyteca (2005), que a
deciso judicial proveniente de um trabalho argumentativo em que o juiz busca a adeso de
um amplo auditrio que so as partes, tribunais e toda a sociedade.
J Sena (2005) estuda a Nova Retrica como fundamento da deciso judicial. A
pesquisa proposta estruturou-se no mbito da Filosofia da Argumentao e da Nova Retrica
como fundamento da deciso judicial, estudo esse que parte do questionamento sobre uma
metodologia que visa superao das formas tradicionais do conhecimento. A partir desse
estudo, buscou trabalhar a teoria da argumentao perelmaniana como elemento metodolgico
aplicvel no exame da deciso judicial, considerando as noes fundamentais de elementos
que compem essa teoria.
Souza (2006) estuda a racionalidade argumentativa do discurso decisrio a partir
da Nova Retrica de Perelman. Para a autora, o compromisso do juiz do processo deixa de ser
apenas com os meios de sustentar a validade do seu discurso decisrio, fruto de mera
subsuno dedutiva do direito posto e passa a ser, tambm, com sua eficcia e sua
dialogicidade, com uma concepo de sistema jurdico aberto. O espao decisrio torna-se,
segundo ela, um terreno de resoluo de controvrsias, e no de concluses verdadeiro-falsas.
Seu discurso insere-se numa troca interlocutria em que no se podem evitar os debates, por
isso no h hierarquia entre os dois modos bsicos de raciocinar. Considera tanto as
possibilidades oferecidas pelo raciocnio lgico, quanto pela racionalidade argumentativa,
com linguagem e tcnicas aptas a tratar e analisar os argumentos que governam as decises;
tcnicas essas capazes de lidar com uma lgica de convencimento concreto, com uma lgica
de valores ticos, compatvel com o senso comum, portanto uma lgica jurdica, com regras
especficas e com critrios de adequabilidade e ponderao.
Mendona (2007) faz um estudo da argumentao nas decises judiciais, a partir
de uma abordagem terica da Teoria da Argumentao de Perelman, discutindo o conflito
entre as categorias tradicionais do direito processual e a presente realidade social.
Quanto a trabalhos que versam sobre argumentao em outras reas, Fernandes
(1997) visa verificar a importncia dos contedos pressupostos no desvelamento da ideologia
subjacente e no processo de argumentao de um texto. Em um conjunto de textos
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16
17
18
Fetzner (2006) reitera que essa relao interdisciplinar manifesta-se por ser o
discurso jurdico uma atividade argumentativa sustentada por recursos lingusticos:
19
Assim, a linguagem vem, cada vez mais, ocupando seu lugar e passando a ter
influncia e importncia na anlise do Direito em nosso pas. O universo jurdico deve ser
compreendido como um universo lingustico e se infere da que o pensamento jurdico haver
de assumir como seu mtodo especfico a anlise da linguagem (NEVES, 1993, p. 92); a
anlise da linguagem jurdica, isto , a interpretao jurdica dos dados que constituem as
proposies normativas de que se compem o discurso do legislador e que so reinterpretadas
pelos operadores do Direito a partir dos enunciados lingusticos presentes nos textos legais.
Dentre os atos do juiz (sentenas, decises interlocutrias e despachos),
analisaremos um acrdo, tipo de sentena prolatada por ministros de Tribunal Superior em
grau de recurso, podendo ser entendida como o ato pelo qual o rgo judicial superior,
constitudo por um colegiado, aprecia e julga os recursos impetrados pelas partes, extinguindo
o processo, decidindo por fim o mrito da causa (SILVA, 2002, p. 33); mais especificamente
os votos que cada ministro proferiu para justificar a deciso acordada. Dessa forma, seja em
primeira ou em ltima instncia as decises judiciais acolhem ou rejeitam os pedidos dos
autores, solucionando lides, exercendo assim a jurisdio, isto , a aplicao da norma jurdica
ao caso concreto, em outras palavras, aplicando o Direito.
2.2 Direito: Instncia de atos decisrios
A dialtica de vontades e de razes humanas imperfeitas deve ser organizada
efetivamente pelo Direito. Sendo esse um instrumento de dominao oficialmente autorizado,
deve realizar, segundo Perelman (2002, p.376), a pacificao, a justia e valores vivenciados
pela sociedade, por meio de decises judiciais.
O Direito e suas regras existem para a sociedade; essas, por sua vez, so
instrumentos prticos construdos pela racionalidade de discursos, com o fim ltimo de
produzir na realidade social efeitos capazes de garantir segurana jurdica.
Souza (2006, p. 16) diz que a ideia da razo entre os racionalistas clssicos foi
inspirada pelo mtodo geomtrico, com o seu sistema axiomtico, apresentando-se sempre da
mesma forma independentemente de qualquer contexto; assim, sejam considerados evidentes
ou arbitrrios, no so objetos de uma deciso raciocinada. Segundo Perelman (2002, p. 376-
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384) foi exatamente isso que fez Kelsen considerar o sistema jurdico separado de todo o
contexto no-jurdico, isto , considerou-o apenas como um sistema hipottico-dedutivo, ao
desenvolver sua Teoria Pura do Direito.
Contudo, uma deciso judicial deve ser captada dentro de uma situao
comunicativa e tida como racional quando os sujeitos do discurso no se distanciam do
mundo que os cerca, mas se reconhecem nele. Dessa forma, para Siches (1965, p. 251), o
Direito em seu momento decisional deve procurar a calibrao necessria, pois na aplicao
da lei, deve o juiz atentar aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum
(Lei de Introduo ao Cdigo Civil, art. 5.).
Ferraz Jnior (1980, p. 266) afirma que a deciso jurdica ato de deciso de
conflitos por autoridade judiciria por meio da linguagem em processo judicial. ao
lingustica, ato final de composio de conflitos de interesses indecidveis, alternativos e
incompatveis, em alternativas decidveis. um ato no despido de interesses, pois, por meio
de mecanismos discursivos racionais, o juiz traz as consequncias para a vida dos que
debatem. Em virtude desse compromisso, sua busca deve ser por tcnicas discursivas que
contribuam para a deciso prevalecente. J para Perelman (2002, p. 376), a fundamentao
deve efetivamente indicar as motivaes da deciso que, em sendo razovel, possibilitar
compreenso para sua prevalncia. Uma deciso racional prevalecente no simplesmente
uma deciso conforme a verdade, mas, sim, aquela que pode ser justificada pelas melhores
razes, pelo menos na medida em que ela necessita de justificao. Souza (2006, p.18) diz que
o Direito enquanto instncia de mecanismos de deciso deve ser assimilado como uma prtica
discursiva racional dialtico-argumentativa, cujo contedo no so apenas palavras, mas
tambm comportamentos, smbolos e conhecimentos.
Embora este estudo caminhe em direo contemporaneidade crtica do discurso
decisrio, partindo-se do enfoque das tcnicas argumentativas de Perelman, a nfase sobre a
postura discursiva decisria presente na administrao de um conflito. Fundamentando-se na
teoria da linguagem, as condies para a deciso devem ser criadas, j que a interpretao
pede a decodificao, requer o conhecimento das regras sintticas que controlam as
combinaes possveis das normas entre si, das regras semnticas de conotao e denotao
das normas em relao ao objeto e das regras pragmticas das normas em relao s suas
funes.
Assim, conforme Ferraz Jnior (1980, p. 17), o discurso tratado como uma
metodologia de ao decididora para o magistrado em um processo judicial. Aps a
identificao do Direito, o magistrado tem a tarefa de entender a legalidade identificada para,
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ento, decidir. Todavia, no se admite mais a postura dominadora de juiz dono da verdade dos
fatos e da lei, pois o que deve interessar a credibilidade do discurso utilizado.
Nesse contexto, cabe invocar a posio de Perelman (2005, p. 234) ao retomar a
dialtica e a tpica como artes do dilogo e da controvrsia e considera que, em campos de
conhecimento onde ocorre controvrsia de opinies, recorre-se s tcnicas argumentativas.
Para Perelman; Tyteca (2005), o estudo da dialtica jurdica, englobando o
estudo dinmico de todos os discursos dialogais, conter a retrica jurdica em sentido
estrito, indo para alm dela, por esta ser mais unilateral ou monologante. A retrica jurdica
em sentido estrito contm a tpica, pelo menos naquela medida em que a tpica seja de ndole
forense. A tpica o arsenal de ideias e de argumentos com que, por um lado, pensamos e
organizamos o nosso pensamento, e, por outro, nos preparamos para as batalhas solitrias de
convencer um pblico (retrica) ou vencer um adversrio (dialtica).
Assim, instauradas nos flancos da dogmtica da deciso, segundo o autor, a
dialtica e tpica cooperam para a desconstruo da falcia pragmtica da busca da verdade.
Entre verdade e falsidade, a dogmtica decisria ampliada em sua racionalidade
argumentativa interfere na criao do convencimento e na operacionalidade pragmtica da
vida social.
Encarado o Direito como um terreno de resoluo de controvrsias, procurandose desenvolver metodologia mais atenta descrio da vida jurdica real e de conteno da
discricionaridade da deciso judicial, valorizada a dogmtica da deciso que leva a decises
prticas mais benficas (PERELMAN, 1998, p. 8).
A autoridade de um magistrado revelada no ato de dizer o Direito por meio da
deciso judicial que se impe imperativamente aos destinatrios. Esse ato do juiz exerce
influncia no esprito das pessoas, determinando-lhes condutas e modificando relaes entre
os sujeitos de direito. Dessa forma, o momento da discusso decisria enquanto ato de decidir
o ponto focal deste trabalho, uma vez que concebido como produo do pensamento,
como ao lingustica dirigida a outros homens, passvel de mais de uma operao racional
(FERRAZ JNIOR, 1980, p. 9). Assim, o Direito construdo atravs da comunicao
pressupe a interao dos agentes, a vida em sociedade e a necessidade de regulamentao de
condutas num espao determinado (SOUZA, 2006, p. 22).
No trmite processual, numa democracia constitucional, em que a exigncia se
d em torno de decises judiciais suficientemente justificadas para que sejam consideradas
legtimas, a maior dificuldade encontrada pelo magistrado a problemtica do ato decisrio,
22
uma vez que os dogmas jurdicos podem ser submetidos a um processo de questionamento,
mediante o qual uma fundamentao e uma justificao so exigidas.
Para Souza (2006, p. 24), a questo da deciso dos conflitos tambm gira em
torno do sentido jurdico, o que abre espao interpretao divergente e ao questionamento
das possibilidades para se encontrar a deciso prevalecente. Ela acrescenta que a forma de
pensar a construo do juzo deliberativo judicial contemporneo se antagoniza com a simples
tcnica da subsuno, eminentemente positivista e despreocupada com os direitos
fundamentais da pessoa humana, em que o fato concreto analiticamente enquadrado na lei
jurdica geral, resultando da uma nica concluso considerada correta.
A dogmtica jurdica crtica, segundo Barroso (2006, p. 24), exige que o discurso
decisrio mantenha conexo de casos em julgamento com a realidade ftico-histrica,
sujeitando-os ao teste da razoabilidade que procura a adequao entre meio e fins,
submetendo situaes particulares diante de princpios constitucionais.
Ferraz Jnior (1997, p. 87) afirma que as questes judiciais no podem reduzir-se
apenas a questes dogmticas, porque as aes lingusticas que estruturam os dogmas podem
ser submetidas a processos de questionamentos que exigem no s fundamentao presa a
conceitos prefixados, retrospectivos, mas possibilitam justificao que ultrapassam aqueles
limites e transitam entre o ser e o dever-ser.
Assim, o pensamento dirigido ao correta, pode comportar mais de um
resultado ou mais de um significado. Diante disso, Camargo (2002, p. 189) afirma que a
melhor conduta ser a que se apresentar como a mais razovel, de acordo com justificativa
convincente.
A lei o centro da vida jurdica e uma das suas conquistas a obrigatoriedade de
as decises judiciais serem devidamente fundamentadas pelo juiz do processo. o discurso
do juiz que capta a unidade de pensamento expressa ou subentendida contida na lei. Sua
atitude decide sobre a culpa ou inocncia de um ru, sobre o mrito de um pedido, exercendo,
assim, por meio de seu discurso, uma atividade criadora, pois explicita algo j implcito no
Sistema Jurdico, sendo a sociedade a destinatria das decises judiciais. Por isso, Magalhes
(2002, p. 139) considera que o Direito encarado, ele mesmo, num contexto comunicativo e
que o juiz da deciso no encarado apenas como um juiz racional, mas principalmente como
o sujeito da interpretao do caso concreto.
V-se, assim, que a sentena judicial est ligada prxis social e serve, tambm,
a objetivos prticos que resultam na deciso dos mais diferentes conflitos sociais com o fim
de manter a paz. Perelman; Tyteca (2005, p. 516) afirmam que a personalidade dos juzes
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desempenha um papel essencial na administrao da justia, tendo em vista que uma deciso
judicial deve ser capaz de apreciar a importncia dos valores em jogo, j que como sujeito da
deliberao, o juiz no deve exceder os ditames jurdicos-legais, nem prejudicar terceiros.
Deve, conforme Cappelletti (1993, p. 27), buscar um acordo sobre um certo nmero de
coisas, numa interao dialgica, argumentativa.
Na perspectiva da dogmtica jurdica, a interpretao tradicional no tem dado
conta de demonstrar o sentido da norma no caso a ser decidido. Mesmo considerando que o
que se decide um conflito institucionalizado que deve ser tratado dentro do sistema, no
discurso de aplicao da norma jurdica geral, o juiz deve atender aos fins sociais a que ela se
dirige e s exigncias do bem comum (Lei de Introduo ao Cdigo Civil, art. 5); isto , h
de ser eficaz o resultado de sua deciso no sentido de aumentar a intensidade da adeso,
desencadeando uma ao que efetivamente possa contribuir para o atendimento dos fins
sociais e das exigncias do bem comum.
Grau (2005, p. 63) entende que a norma jurdica no apenas o texto normativo
nela transformado, pois ela resulta tambm do conbio entre o texto e a realidade dos fatos.
Portanto, o papel do juiz ao aplicar o direito ao humana e a concretizao da norma no
pode restringir o contedo do dever-ser de cada direito fundamental a inserido. Para ele, as
normas resultam da interpretao e o ordenamento o conjunto de interpretaes, isto , um
conjunto de normas. A norma individual o resultado da tarefa interpretativa, ou seja, o
significado da norma produzido pelo intrprete (juiz).
Souza (2006, p.30) diz que a aplicao das leis do mtodo dedutivo no
suficiente para atender s exigncias contemporneas. No basta uma acusao para condenar
o ru, no basta o raciocnio do juiz como um silogismo: a premissa maior fornecida pela
regra de direito e a premissa menor fornecida pela constatao de que, na ocorrncia, as
condies de fato se acham realizadas. A concluso da sentena resultante das duas
premissas. No basta tambm constar que as condies de fato previstas pela lei esto
realizadas para, a partir da, deduzir as consequncias jurdicas. Os textos jurdicos contm
expresses cuja natureza, vaga e imprecisa ampliam ou restringem o poder de investigao
deixado ao juiz.
Perelman (2002) d como exemplo:
um regulamento municipal que veda a circulao dos veculos automveis dentro
de um parque pblico. Baseando-se nesse regulamento, o policial de servio dever
impedir a entrada no parque de uma ambulncia chamada para socorrer um
passeante fulminado por uma crise cardaca? Seria esse o caso, se devesse ater-se
letra do regulamento (PERELMAN, 2002, p. 507).
24
Portanto, segundo Souza (2006, p. 31), o papel do juiz dizer o direito ao aplicar
a lei aos casos particulares para a manuteno da estabilidade da ordem social que, em certos
casos, considerada mais importante do que o estabelecimento da verdade ou o respeito fria
letra da lei. Perelman (2002, p. 308) diz que h casos em que o que mais importa ao juiz
que sua sentena seja justa, mesmo que esta s possa realizar-se custa de uma afirmao
contrria verdade. Assim, verifica-se que h um conjunto de condies referentes ao
estabelecimento dos fatos e regra aplicvel, que ultrapassa o esquema lgico-formal.
Souza (2006, p. 32) informa que nos sistemas jurdicos positivados em que as
decises so prolatadas sob o paradigma positivista, cobrado dos juzes apenas o emprego
correto dos preceitos normativos, o que resulta em predomnio das programaes condicionais
contidas no texto normativo e na pauta sistemtica de solues internas, em detrimento de
programaes axiolgicas, finalsticas, que determinam um fim juridicamente relevante,
capaz de estabelecer um estado ideal de coisas a ser atingido.
Segundo a mesma pesquisadora (2006, p. 33), no se concebe mais um discurso
jurdico em que o poder-dominao do juiz impede que tcnicas dialticas contribuam para o
consenso entre as partes. O que se exige no necessariamente encontrar a deciso correta
retrospectivamente pensada pelo legislador. A busca do juiz real contemporneo deve ser pela
deciso prevalecente e partir da fundamentao de discurso dialgico, em que h,
efetivamente, a adeso dos participantes do processo deciso. E continua, os dogmas
jurdicos estabelecidos pelas escolas tradicionais de interpretao tornaram-se ultrapassados.
No se concebe que, ao formar seu juzo de convico, o juiz simplesmente subsuma os fatos
conflituosos norma jurdica geral.
Verifica-se, assim, a necessidade de um estabelecimento de relao entre a
aplicao dos procedimentos positivados e os recursos da teoria dogmtica crtica, que
privilegia a dimenso pragmtica do discurso jurdico, passando a sua eficcia a ser
determinada pelo componente do critrio de validade. Ferraz Jnior (1980, p. 17) acrescenta:
a concepo de poder de dominao do juiz passa concepo de um poder domesticado
pela justificao da deciso, por meio da argumentao.
Mesmo ainda sendo forte a tradio positivista-legalista, que desmerece questes
hermenuticas e argumentativas, a dogmtica crtica exige uma metodologia mais sofisticada,
abrindo espao para a retrica e a argumentao nos debates que envolvem tais assuntos.
Perelman (2002, p.489) ensina que o juiz no uma simples mquina de
calcular contribuindo com seu concurso, para o funcionamento de uma ordem inqua.
25
Refletindo sobre essa afirmao, Souza (2006, p. 35) afirma que o juiz no pode isentar-se de
sua responsabilidade. O poder que lhe concedido para interpretar e, eventualmente, para
completar a lei, qualificar os fatos, apreciar livremente o valor das presunes e das provas, o
mais das vezes basta para permitir-lhe motivar, de forma juridicamente satisfatria, as
decises que seu senso de equidade lhe recomenda como sendo, social e moralmente, as mais
desejveis.
Do exposto, conclui-se que a simples apresentao de provas no tem sido mais
suficiente para a efetiva prestao jurisdicional. Para assegurar a legitimao e eficcia das
suas decises e a implantao da dimenso discursiva comprometida com a aplicao dos
direitos e garantias fundamentais, relevante ao juiz a renovao do seu papel de agente
transformador.
2.2.1 As decises judiciais os acrdos
A Constituio Federal em seu artigo 93, inciso IX, prev que todos os
julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as
decises, sob pena de nulidade [...]. J o Cdigo de Processo Civil determina que o juiz no
pode se eximir de despachar ou sentenciar, alegando lacuna ou obscuridade da lei. Ao julgar a
lide, cabe-lhe aplicar as normas legais. Na inexistncia destas, valer-se- da analogia ou dos
costumes, ou dos princpios gerais do Direito, sempre procurando preservar a correlao entre
o pedido contido na demanda e o dispositivo da sentena (Princpio da Correlao), para que
sejam preservados os limites propostos (CPC, artigos 128, 459 e 460).
Cabe ao juiz apreciar livremente as provas, levando em conta os fatos e as
circunstncias contadas nos autos processuais. Assim, exige-se do magistrado ao sentenciar
que indique a motivao ou fundamentao da sua deciso, isto , os motivos que lhe
formaram o convencimento Princpio da Persuaso Racional (CPC, art. 131).
O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes
dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os
motivos que lhe formaram o convencimento (CPC ART. 131).
Perelman; Tyteca (2005, p. 210) j no seu Tratado da Argumentao posicionamse sobre a motivao das decises judiciais:
Motivar uma deciso expressar-lhes as razes. , desse modo, obrigar quem a
toma a t-las. afastar toda arbitrariedade. Somente graas motivao aquele que
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Pelos motivos supracitados, neste trabalho optamos por analisar o acrdo, que
por ser uma deciso tomada coletivamente por um tribunal, j tendo sido julgada em instncia
inferior, possui uma maior consistncia argumentativa em relao s sentenas de 1 grau. Tal
modalidade de deciso vem precedida do verbo acordam, j que o conjunto dos votos de
cada um dos sete ministros que constitui o colegiado e representam este rgo superior no
mbito eleitoral, que dita o veredito. Para que, como sentena, possa o acrdo surtir seus
efeitos legais, necessrio que cada membro, votando contra ou a favor da matria em
questo, construa uma argumentao coerente ao justificar seu voto e, ainda, que seja
publicado segundo determina a lei processual (art. 564, do Cdigo de Processo Civil). O
conjunto de acrdos dos tribunais forma a sua jurisprudncia, que se diz mansa e pacfica
quando se verifica repetida e uniforme para os mesmos casos e iguais relaes jurdicas,
submetidas a seu veredito. O acrdo, salvo poucas excees contidas na lei, via de regra o
trmino do processo, dele no cabendo mais recursos, pondo fim a lide.
2.2.2 O problema da fundamentao das decises judiciais: tendncias discursivas positivistas
e ps-positivistas
Segundo Souza (2006), a tendncia positivista como paradigma para o discurso
da sentena judicial resulta da forma de pensar a partir da racionalidade dedutiva, por meio de
silogismos formais. O aspecto sistemtico e o pensamento axiomtico-dedutivo do direito na
forma de pensar o discurso decisrio so acentuados pelo positivismo. As regras do Direito
passam a ser deduzidas dos princpios gerais dos sistemas jurdicos e as decises judiciais so
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deduzidas das regras jurdicas por uma srie de silogismos sucessivos, assim a atividade
jurisdicional torna-se circunscrita a operaes lgico-dedutivas.
Para Souza Neto (2002, p. 4), o Positivismo considera a validade pressuposta que
se objetiva na manifestao das premissas do sistema normativo, limitado interpretao
clssica do ordenamento legal editado pelo Estado e considerado vlido. Mas no considera, o
Positivismo, parte do mundo real, promovendo, desta forma, a excluso da racionalidade
prtica da metodologia jurdica geradora do discurso decisrio por no permitir a
problematizao concreta da prxis, nem a mediao judicativa.
O Direito encarado como um conjunto de normas que delimita o campo de
experincia, prevalecendo a concepo de completude do ordenamento jurdico, em que se
substitui a ordem jusnaturalista pela ordem absolutista dos cdigos. Um sistema jurdico
fechado em que as decises so tomadas partindo-se de uma pauta interna de solues para
todos os casos.
Machado Neto (1975, p.134) diz que o pensamento positivista passa a ser
acusado por seus crticos de ser uma epistemologia legitimadora de ordens jurdicas
totalitrias, capaz de esvaziar o direito de todo contedo ftico ou valorativo e jogar o direito
na indeterminao. Sob o impacto desse paradigma, Souza (2006, p. 39) acrescenta que o
Direito tido como um instrumento de dominao criado e reconhecido pelo Estado, fruto da
vontade do legislador; no criado nem pela razo individual, nem pela prtica da sociedade.
Ele surge por meio do discurso analtico, com linguagem artificial, considerada inequvoca,
impenetrvel, que no admite interpretaes diferentes e cuja verdade ou falsidade das
proposies jurdicas so resultantes do mero exerccio dedutivo da lgica clssica utilizado
para chegar-se ao discurso decisrio.
Assim, o raciocnio da lgica formal tradicional revitalizado no discurso
jurdico. Para Coelho (1981, p. 31), os princpios gerais fundamentam as regras do Direito e
dessas so deduzidas as regras jurdicas por uma srie de silogismos, isto , a aplicao do
Direito se d pela subsuno do caso concreto norma jurdica por meio do silogismo, cuja
premissa maior a lei, a menor, o fato, e a concluso, a sentena judicial.
Para Kelsen (1979, p. 469), principal defensor da tendncia positivista-normativa,
o sistema jurdico, em termos dinmicos, na dimenso das regras que compem a estrutura do
ordenamento jurdico, confere poderes aos funcionrios para o estabelecimento de normas
jurdicas. Verifica-se, assim, um sistema normativo fechado, impossibilitando a existncia de
lacunas, como se fosse uma moldura normativa, cabendo ao juiz interpretar a norma dentro
dos limites dessa moldura, excluindo da metodologia jurdica a razo prtica. O papel do juiz
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mais complexa do que a racionalidade dedutiva da lgica clssica. Para Perelman (1998, p.
95), a vida real mais complexa do que o direito pode prever, e exige, alm da racionalidade
dedutiva, uma racionalidade tica capaz de aferir os valores enraizados na sociedade. No
possvel atingir toda a verdade do discurso jurdico, como conclui uma racionalidade
dedutiva, quando se trata de seres humanos em relaes intersubjetivas. Assim, quando no se
podem encontrar resultados silogsticos, comeam a deixar de serem vistos como simples
paliativos a argumentao e outras decises razoveis.
A contemporaneidade metodolgica jurdica discursiva, a partir dessa constatao
procura desviar-se do referencial de ordem e segurana assegurados pelo normativismo, uma
vez que as decises judiciais exigem grau de previsibilidade que traga segurana e confiana
s relaes sociais, fazendo surgir a necessidade de construo de modelo de legitimao para
decises judiciais, a partir de outras racionalidades; um modelo de fundamentao mais
condizente com a legitimao judicial, visando no s a validade, mas tambm a eficcia do
discurso decisrio. O resultado a inclinao do pensamento jurdico para uma nova
tendncia que busca consolidar resultados chamada Ps-Positivismo, movimento crtico que
surge nos meados do sculo XX, pretendendo alterar a dogmtica jurdica tradicional.
Cham Perelman e sua colaboradora Lucie Olbrechts-Tyteca, em 1958,
escreveram uma obra pioneira no enfoque da argumentao na contemporaneidade que
apresenta tcnicas argumentativas que permitem provocar ou aumentar a adeso dos espritos
s teses que so apresentadas ao seu convencimento, emergindo da a reflexo aprofundada
sobre a dimenso argumentativa da metodologia discursiva do direito.
Perelman; Tyteca (2005, p. 61-73) procuram desenvolver uma lgica discursiva
que fornea critrios objetivos e universais para aferir valores onde ocorre controvrsia de
opinies, como no campo jurdico, dentre outros campos. Buscam tcnicas que proporcionem
maior racionalizao e controle da atividade criadora, por meio de critrios que transcendem
as categorias da lgica formal e permitem chegar a um acordo sobre os valores e tcnicas que
admitam a razo prtica em seu mbito e que levem a argumentao a inserir-se no contexto
psicossossial, com suas foras subjacentes.
A tendncia ps-positivista, segundo Souza (2006, p. 50-52), no deixar a
definio de controvrsias valorativas ao arbtrio soberano do poder discricionrio do juiz.
Dessa forma, o objeto debatido passa a ser o destino dos que discutem e o discurso utilizado
deve ser garantido pela razoabilidade e pela ponderao verificadas no discurso decisrio de
cada caso concreto, isto , ir alm da subsuno por meio da argumentao. Ao traar o
panorama da construo de um novo paradigma, busca-se legitimar a jurisdio constitucional
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redefinio das funes da cincia do Direito, qual foram atribudas tarefas que s
comearam a ser cumpridas com as teorias da argumentao jurdica, que se desenvolveram
virtuosamente a partir das duas ltimas dcadas do sculo recm-terminado.
assim, afirmam os mesmos autores, que o desenvolvimento da teoria da
argumentao jurdica traz consigo a ideia de uma cincia do Direito mais abrangente, que
passa a pretender encontrar instrumentos no s para explicar como se forma uma deciso
jurdica, mas para justific-la, de modo que o terico do Direito passa a perguntar menos
como? e mais por que?. o caso de Alexy (2005), que vislumbra uma cincia do Direito
que se desdobra em trs dimenses:
a) a analtica que busca uma investigao da estrutura do sistema jurdico, bem como a
elaborao dos conceitos jurdicos fundamentais;
b) a emprica que se preocupa com o conhecimento do direito positivamente vlido e com
uso de certas premissas empricas na argumentao jurdica em geral;
c) a normativa que visa orientao e crtica da prxis jurdica, procurando saber no caso
concreto e sobre a base do direito vlido, qual a deciso correta.
O trabalho de Alexy considerado como uma das mais importantes conquistas da
cincia do Direito das ltimas dcadas, constituindo-se terreno propcio para as teorias da
argumentao jurdica, pois quase todas elas se apresentam como teorias analtico-normativas
dos discursos de justificao das decises judiciais.
Em termos conceituais, as teorias da argumentao jurdica devem ser entendidas
como um mtodo de anlise racional de todos os aspectos relevantes dos argumentos
utilizados para a justificao das decises judiciais. Assim, para os tericos da argumentao
jurdica, segundo Atienza (2000), argumentar dar razes a favor ou contra uma
determinada tese que est a sustentar ou refutar. uma atividade que se realiza por meio da
linguagem, que renuncia o uso da fora ou da coao como meios de resoluo de conflitos.
As teorias da argumentao abarcam tanto os contedos de lgica jurdica que se
fundamenta nos silogismos, quanto de axiologia jurdica e teoria da interpretao, tendo
lugar de destaque, tanto na atividade legislativa quanto na aplicao do direito. Para Aarnio
(1998), elas possuem a funo de formular os conceitos por meio dos quais um jurista pode
entender sua ao melhor que antes, constituindo-se instrumento de auto-compreenso para
os juzes, influindo e modificando a prpria prtica social. Para Bustamante; Maia (2008, p.
362), as teorias da argumentao jurdica, em relao metodologia jurdica tradicional,
realizam uma ampliao do objeto de estudo, interessando-se por compreender todos os
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possveis argumentos utilizveis para a justificao das decises judiciais, principalmente nos
casos mais difceis, onde se demonstram insatisfatrios os instrumentos positivistas.
As vrias teorias da argumentao que surgiram na segunda metade do sculo
passado tm em comum este objeto amplo, que compreende integralmente tanto as tcnicas de
interpretao quanto a dogmtica jurdica e o desenvolvimento judicial do Direito,
constituindo-se um projeto ambicioso, mas com a pretenso de ser vivel, por meio da crtica
e controle racionais de qualquer deciso jurdica, uma vez que no se trata de uma
racionalidade ilimitada.
Segundo Bustamante; Maia (2008, p. 363) em todas as teorias da argumentao
jurdica existentes, pode-se delimitar uma definio comum nas diferentes propostas tericas:
Teorias da argumentao jurdica so teorias sobre o emprego dos argumentos e o
valor de cada um deles nos discursos de justificao de uma deciso jurdica,
visando a um incremento de racionalidade na fundamentao e aplicao prtica do
direito, na mxima medida possvel.
A definio acima foi formulada de modo amplo, para abarcar todas as teorias da
argumentao jurdica existentes; mesmo existindo vrias teorias jurdico-argumentativas, que
pretendem fornecer ao jurista um mtodo de justificao racional para suas decises. Os
diferentes marcos tericos de cada uma delas dificultam a formulao de uma definio
precisa.
Contemporaneamente, quando o assunto envolve teorias da argumentao
jurdica, surgem imediatamente no cenrio o Cdigo da Razo Prtica de Robert Alexy e a
Racionalidade-D de Aarnio (de 1998). Essas teorias apresentam um carter prticoprocedimental, isto , buscam fixar regras prtico-argumentativas que, uma vez observadas
garantem a correo racional das decises. Trata-se de teorias procedimentalistas, que fixam
regras para o processo jurdico-discursivo; ao invs de fixar parmetros materiais para julgar
as normas e decises encontradas ao cabo da argumentao, referem-se s condies em que o
discurso jurdico pode ser considerado racional, qualquer que seja o contedo das premissasargumentos empregadas pelos interlocutores.
Embora essas teorias discursivo-procedimentais constituam hoje, as teoriaspadro da argumentao jurdica, pois tm servido de base para o desenvolvimento de novas
regras e procedimentos teis para a justificao racional das decises jurdicas, optamos por
trabalhar em nosso estudo com aquela teoria da argumentao que primeiro criticou a lgicaformal e a doutrina positivista e forneceu as bases para o surgimento das demais teorias
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DEMONSTRAO
Meio de prova, fundado na proposta de uma
racionalidade matemtica, que visa a delimitar
os passos a serem percorridos (silogismos) para
deduzir premissas de outras j existentes.
ARGUMENTAO
Atividade que objetiva o estudo das
tcnicas discursivas que permitem
provocar ou aumentar a adeso dos
espritos s teses que se apresentam.
Recorre s teses.
Na rea jurdica, pode estar a servio da Busca a adeso dos espritos tese
argumentao premissas verdadeiras.
apresentada premissas verossmeis.
Silogismo lgico:
Premissa maior (PM) norma
Premissa menor (Pm) fato
Concluso (C)
Atemporal
Histrica e temporal
____________________
Segundo Carrilho (1989, p. 70), entimema um raciocnio de verdade provvel e no provado, de verdade
plausvel e no certa, de verdade verossmil e no evidente.
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ser verossmil, ou no, mas nunca ser verdadeiro ou falso. Em outros termos, no se ocupa o
conhecimento jurdico de qual seria a deciso judicial ou administrativa verdadeiramente
derivada de uma norma geral, com excluso de todas as outras, as falsamente derivadas;
ocupa-se, isto sim, dos meios de sustentar determinada deciso como sendo mais justa,
equitativa, razovel, oportuna ou conforme o direito do que outras tantas decises igualmente
cabveis. Ainda para o mesmo autor, a contribuio de Perelman para a filosofia do direito
fundamental, enquanto uma das principais propulsoras da ruptura anticientificista em curso.
De fato, a teoria do conhecimento jurdico passa por uma ruptura de suma importncia,
redirecionando totalmente sua trajetria.
Portanto, a Nova Retrica , ento, o discurso do mtodo de uma racionalidade
que j no pode evitar os debates e deve trat-los, analisando os argumentos que governam as
decises. J no se trata de privilegiar a univocidade da linguagem, a unicidade a priori da
tese vlida, mas, sim, de aceitar o pluralismo, tanto nos valores morais como nas opinies.
Perelman limita a argumentao jurdica ao mbito exclusivo do juiz:
Para precisar a noo de raciocnio jurdico, entendemos por essa expresso o
raciocnio do juiz, tal como se manifesta numa sentena ou aresto que motiva uma
deciso. As anlises doutrinais de um jurista, os arrazoados dos advogados, as
peas de acusao do Ministrio Pblico fornecem razes que podem exercer uma
influncia sobre a deciso do juiz: apenas a sentena motivada nos fornece o
conjunto dos elementos que nos permitem pr em evidncia as caractersticas do
raciocnio jurdico (PERELMAN, 2002, p. 481).
No entanto, por esse motivo, Camargo (1999, p. 226) apresenta uma crtica ao
trabalho de Perelman na sua verso original de 1958. Para ele o juiz o ente apaziguador das
partes em conflito a quem cabe convencer, dirigindo-se tambm opinio pblica e aos
tribunais superiores. Todavia (1999, p. 226), acredita que
as partes representadas por seus advogados, mais do que ningum, precisam
convencer o juiz da razoabilidade de suas teses. [...] e a outros profissionais do
direito chamados a se pronunciar no processo como membros do Ministrio
Pblico, no requer um esforo menor.
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comuns ou por um nico indivduo, que pode ser aquele com quem se fala num dilogo ou o
prprio orador. O particular divide-se em dois tipos: o formado, no dilogo, somente pelo
interlocutor a quem se dirige; o constitudo pelo prprio sujeito, quando ele delibera ou
apresenta as razes de seus atos. Opondo-se a argumentao demonstrao, o discurso
argumentativo destina-se a auditrios particulares, embora vise com frequncia ao universal.
A noo de auditrio de suma importncia na proposta de Perelman; Tyteca
(2005). Segundo o autor, para uma argumentao se desenvolva, preciso que aqueles a quem
ela se destina lhe prestem ateno. Para isso ocorrer, indispensvel prender o interesse do
pblico, condio fundamental para o andamento de qualquer argumentao.
Destaque-se que tal pblico, cuja adeso a argumentao visa a obter, constitui,
portanto, o que Perelman chama de auditrio. No nvel da retrica, ele define auditrio como
o conjunto de pessoas que o orador quer influeciar com sua argumentao.
O orador deve adaptar seu discurso ao auditrio, selecionando, organizando e
apresentando os argumentos adequados aos seus objetivos e s caractersticas das pessoas que
compem este auditrio. Deve, portanto, procurar conhecer seu auditrio e considerar o
processo argumentativo como dinmico, j que pode sofrer alteraes determinadas pelo
prprio orador, pelo auditrio ou pelo contexto situacional. Estas alteraes afetam a
amplitude e a ordem de apresentao dos argumentos.
Para que uma argumentao tenha sucesso, o orador dever inicialmente obter a
ateno de seu auditrio. Assim importante considerar a influncia de alguns elementos
contextuais que podem favorecer a relao orador-auditrio. Perelman; Tyteca (2005)
apontam a credibilidade do orador, sua competncia, simpatia pessoal, ttulos, conhecimento
do assunto, fluncia verbal e empatia com o auditrio.
2.4.1 As premissas ou acordos da argumentao
Nossa anlise da argumentao versar agora sobre o que aceito como ponto de
partida de raciocnios, isto , o que presumidamente admitido pelos ouvintes. Por outro lado,
a prpria escolha das premissas e sua formulao, com os arranjos que comportam,
raramente esto isentas de valor argumentativo: trata-se de uma preparao para o raciocnio
que, mais do que uma introduo dos elementos, j constitui um primeiro passo para a sua
utilizao persuasiva (PERELMAN; TYTECA, 2005, p. 73).
Em uma argumentao, tanto o ponto de partida como o desenvolvimento de um
raciocnio so igualmente importantes. A primeira fase da argumentao, o ponto de partida
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social, ou seja, so acordos baseados no senso comum, como, por exemplo, a relao que se
faz entre a qualidade de um ato e a da pessoa que o pratica. O auditrio universal aceita as
premissas ou acordos baseados no que considerado normal em uma sociedade do mesmo
modo que os fatos e as verdades. A qualidade de um ato, conforme Perelman; Tyteca (2005,
p. 79), manifesta a da pessoa que o praticou, a da credulidade natural, que acolhe como
verdadeiro aquilo que dito e que admitido enquanto no se tenha motivo para desconfiar, e
a que se refere ao carter sensato de toda ao humana.
Perelman; Tyteca (2005) afirmam que valores, hierarquias e lugares so os
objetos de acordo relativos ao provvel. Estes objetos no se ligam necessidade preexistente,
mas a um ponto de vista identificado com o de um auditrio particular.
Os valores, segundo Perelman; Tyteca (2005), so objetos em torno dos quais se
pretende apenas a adeso de grupos particulares. Alm dos valores abstratos, que no levam
em considerao pessoas, fornecendo apenas critrios identificadores da ordem estabelecida,
h os que so considerados concretos, por se vincularem a um ente vivo ou a um grupo
determinado. Um mesmo enunciado, conforme o lugar que ocupa no discurso, conforme o
que enuncia, o que refuta, o que corrige, pode ser compreendido como referente ao que
comumente se considera ou que se considera valor. Abstratos ou concretos, na verdade, os
valores afetam toda a argumentao, principalmente as de cunho jurdico, poltico e filosfico.
Alm disso, uma vez invocados por um dos interlocutores, s podem ser refutados com uma
argumentao.
Podem os valores, ainda, segundo os autores, ser dispostos em hierarquias que
diferem conforme o auditrio, ou seja, diferentes auditrios podem ter os mesmos valores
dispostos em hierarquias distintas. As hierarquias podem ser quantitativas, quando recorrem
a quantidades para estabelecer relaes, ou heterogneas, formadas por valores abstratos no
ordenados quantitativamente. As hierarquias, mais do que os prprios valores, concorrem para
caracterizar um auditrio, o que acentua sua importncia em uma argumentao, isto , na
estrutura de uma argumentao, elas so mais importantes do que os prprios valores;
fundamentam-se na quantidade maior ou menor de alguma coisa, na preferncia dada a certos
valores, cujo grau superior caracterizado por uma maior qualidade de certo carter.
Os lugares so premissas que fundamentam valores e hierarquias. Compreendem,
segundo Perelman; Tyteca (2005), sempre um par de valores antitticos e podem ser gerais ou
particulares, quando prevalecem em uma dada sociedade, concorrendo para caracteriz-la. Os
autores relacionam ainda os seguintes lugares: quantidade, qualidade, ordem, existncia,
essncia e pessoa.
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eficcia, Perelman; Tyteca (2005, p. 94), prope tcnicas argumentativas que visam a mostrar
que elas podem ser utilizadas para evitar os efeitos nefastos j causados pela Retrica em sua
verso tradicional. Ele as classifica em grandes grupos, a partir dos seus aspectos positivo e
negativo.
Os argumentos podem no s ligar ou romper associaes anteriormente
estabelecidas, como tambm depreciar algo que era at ento um valor aceito, substituindo-o
por conceito mais condizente com o valor original. Segundo Perelman; Tyteca (2005, p. 246)
quando h estabelecimento de intercmbio num determinado ponto de vista entre as teses j
admitidas pelo auditrio e as que se desejam promover, os argumentos so de ligao e diz-se
que as tcnicas tm aspecto positivo. Quando se rompe a solidariedade constatada ou
presumida entre as teses admitidas e as que se opem s do orador, os argumentos so de
dissociao e as tcnicas tm aspecto negativo.
Asseveram Perelman; Tyteca (2005) que as tcnicas argumentativas so
imprescindveis para a adeso. A adeso em um processo argumentativo pode ser obtida de
formas diversas, mas existem duas tcnicas bsicas de estruturao dos argumentos que
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argumentao, isto , relao de causa e efeito, como quando se atribui valor a uma tese a
partir das consequncias geradas por sua adoo. Por sua vez, so por coexistncia aqueles
que se referem a relaes entre a pessoa e seus atos que, apesar de envolverem realidades de
ordens diferentes, uma a essncia e a outra a manifestao dessa essncia, isto , a pessoa
coincidiria ento com o conjunto estruturado de seus atos comuns, a relao entre o que se
deve considerar essncia da pessoa e os atos que no passam de sua manifestao.
Por ser um dos mais intuitivamente utilizados nos discursos a juzos de fatos
incontestveis, o argumento pragmtico d-se, conforme Perelman; Tyteca (2005, p. 251), por
transferncias de valor entre elementos da cadeia causal, efetuando-se da causa ao efeito, do
efeito causa. No primeiro caso, o da relao chamada de descendente, o vnculo entre os
termos mormente quando se trata de pessoas fornecido normalmente no pela relao
causal, mas por relao de coexistncia. Assim, a desvalorizao de uma norma, ao mostrar
que ele deriva de um costume primitivo do homem, porque ele descende dos animais, a
valorizao do filho, em razo da nobreza dos pais, operam-se mais por uma relao de
coexistncia, pela idia de essncia, do que por uma relao de sucesso.
Dessa forma, os autores denominam argumento pragmtico aquele que permite
apreciar um ato ou um acontecimento consoante suas consequncias favorveis ou
desfavorveis. Esse argumento desempenha um papel a tal ponto essencial na argumentao
que certos autores quiseram ver nele o esquema nico da lgica dos juzos de valor.
Ao utilizar-se deste argumento, o juiz da deciso judicial deve tanto avaliar as
consequncias vantajosas e a utilidade do que se est defendendo, quanto apontar a inutilidade
do que se est propondo ao criticar postura adversa. Segundo Souza (2006, p. 137), seu forte
poder persuasivo do argumento est em poder-se recorrer a fatos reais, a dados estatsticos,
como nos exemplos:
a)
As pesquisas mostram que a grande maioria dos brasileiros considera morosa
a concluso de um processo judicial (dados estatsticos);
b)
O recurso ao 2 grau jurisdicional deu-se devido ao prejuzo causado parte
pelo discurso lgico da deciso no 1 grau (causa do recurso).
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Perelman; Tyteca (2005), so de grande interesse para o estudioso do direito, pois o direito
trabalha constantemente com generalizaes, com o objetivo de criar normas de conduta para
a vida social.
Tais argumentos procuram estabelecer um vnculo entre um ponto de vista j
admitido e outro que se pretende promover. Entretanto, como esse movimento da
argumentao consiste na transposio da adeso inicial para a outra de que o orador quer
convencer atravs de um processo de comparao; nas ligaes que fundam a estrutura do real
h de se referir primeiro s premissas da argumentao, que comporta os dois tipos de acordo:
sobre o real e sobre o prefervel. o que ocorre com a analogia, a metfora e a argumentao
pelo modelo.
Na argumentao por analogia, segundo Perelman; Tyteca (2005, p. 163), buscase explicar o que desconhecido pelo conhecido, mostrando sua adequao. Duas situaes
tornam-se semelhantes no devido relao de semelhana entre elas, mas devido
similitude de relao que se estabelece entre elas. Sua funo esclarecer a semelhana do
segundo termo com o primeiro, tanto na aparncia, quanto no sentido, como a relao que
existe entre os jurisdicionados de Imperatriz e os juzes desta Comarca semelhante relao
que existe entre os jurisdicionados de So Lus e os juzes daquela Comarca, por exemplo.
J o argumento fundado na metfora, surge de uma analogia, j que ocorre em
virtude do transporte do sentido de uma palavra para outra. Segundo Perelman; Tyteca (2005,
p. 453), a metfora uma mudana bem-sucedida de significao de uma palavra por meio
do transporte da significao prpria da palavra para outra significao, que s lhe convm
em virtude de uma comparao que existe na mente. Consta na sua obra os seguintes
exemplos:
1) O que a velhice para a vida, a noite para o dia (analogia);
2) A noite velhice do dia e a velhice a noite da vida (metfora).
Na argumentao pelo modelo, prope-se a imitao de modelos para chegar-se
aos antimodelos, como no exemplo extrado de Souza (2006, p. 139): O valor da pessoa
humana ressaltado no Direito Natural constitui premissa de onde se tirar uma concluso
preconizando um Direito Positivo humanizado.
A tarefa argumentativa, alm da associao de ideias, para buscar coerncia no
discurso tambm recorre dissociao de ideias, que verificada segundo Perelman; Tyteca
(2005, p. 467), quando buscam solucionar incompatibilidades do discurso por meio do
restabelecimento de viso coerente da realidade, ou seja, quando se pretende dar uma nova
abordagem a um determinado fato, tomando em considerao as suas dimenses real e
52
abstrata. Eles so resultantes da depreciao do que era considerado valor at ento aceito,
com a respectiva substituio por conceito coerente com o valor original. Desta forma, em
situao de contradio, o orador busca construir um outro conceito para julgar aquilo que
aparenta ser, considerando vlidas as que se conformarem entre si.
A dissociao de idias surge quando se tem em mo um conceito
tradicionalmente unvoco e busca-se uma abordagem que privilegia o contraponto entre a sua
concepo ideal e a sua expresso material. A imagem que se tem da realidade varia de
indivduo para indivduo. Em consequncia disso, Perelman; Tyteca (2005) enfatizam a
importncia da dissociao dentro do processo argumentativo, que funciona como mais um
importante mecanismo de aproximao entre orador e auditrio. A dissociao permite que
certos conceitos, tradicionalmente concebidos de maneira unvoca, sejam abordados sob uma
perspectiva inovadora, isto , permite surgir conceitos novos.
Finalmente, Perelman; Tyteca (2005, p. 248) ressaltam a premncia da interao
dos argumentos e enfatizam que a justia deve trabalhar com o desenvolvimento formalmente
correto de um ou mais valores. Estabelecem como regra de justia a igualdade formal que
requer aplicao de tratamento idntico a seres ou situaes que so integrados numa mesma
categoria. Todavia, os desacordos nascem no momento em que se procura determinar as
caractersticas para a aplicao da justia, as divergncias surgem no momento de passar de
uma frmula comum de justia concreta para outras frmulas tambm concretas,
especialmente quando se trata de uma sociedade democrtica que propugna pela igualdade
material.
Ao tratar da interao dos argumentos Perelman; Tyteca (2005, p. 564-568)
destacam o conceito de divergncia, distinguindo dois tipos. O primeiro tipo ocorre quando
argumentos diferentes e independentes entre si conduzem ao mesmo resultado; neste caso,
pode-se falar de reforo por adio. No segundo tipo, as premissas de um argumento
fundamentam-se mediante novos argumentos; neste caso, pode-se falar de um reforo por
regresso. A prossecuo do reforo por regresso leva forma de interao que merece ser
mencionada a que se d entre um argumento e outro argumento sobre o primeiro; essa
relao corresponde que existe entre discurso e metadiscurso.
Conforme Souza (2006, p. 140), para que o juiz da deciso judicial no corra o
risco de contaminar seu discurso decisrio com as sutilezas da sofstica e caia nas armadilhas
de argumentos falaciosos, tais como: apelar ao populismo (falcia ad populum), desprezar as
excees (falcia de acidente), dar como causa de um fato algo que no efetivamente causa
(ignorncia da causa), dar por provado aquilo que ainda precisa provar-se (petio de
53
54
55
56
<
SILOGISMOS
!
RACIONALIDADE
LGICA
>
ARGUMENTATIVO
!
RACIONALIDADE
ARGUMENTATIVA
VERDADEIRO
VEROSSIMILHANA
CONCLUSO
DISCURSO DECISRIO
57
validade
pressuposta. Assim, no h como a lgica formal ficar parte; ela se torna complemento e um
meio de verificao.
necessrio, portanto, trazer para o campo do conhecimento jurdico a ideia de
correo material, trazer a possibilidade de fundamentao e justificativa que pretenda
alcanar o consenso, o processo de interpretao jurdica e a escolha por uma e no outra
soluo para um problema posto; isso porque o raciocnio demonstrativo, por si s, no se
mostra condizente com o pensamento que escolhe suas premissas, dentre outras opes
tambm possveis. O que se pretende uma nova prtica decisional mais democrtica e
emancipadora. No se quer fugir das bases da aplicao e efetivao da norma jurdica, cuja
fora retirada do elemento coercitivo que lhe caracterstico; o que o discurso
argumentativo pretende colocar no devido lugar o vis valorativo to rejeitado pelos
positivistas; devendo, segundo Camargo (2002, p. 377), para ser considerado correto, possuir
capacidade de fundamentao e justificativa, de forma que pretenda alcanar o consenso.
Por essa razo, partindo do problema da deciso judicial como referente central
do raciocnio jurdico, a maneira como uma lgica jurdica deve se afirmar no mbito de sua
finalidade reguladora atravs da argumentao e do convencimento, que se d pelas regras
do dilogo que orientam o processo argumentativo. Optando pela melhor deciso dentre
outras existentes, privilegiando determinados aspectos e utilizando todos os esquemas
argumentativos possveis, conferir ao Direito a segurana que ele requer.
2.5.1 O juiz da deciso na perspectiva da teoria da argumentao
O artigo 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC) diz que na aplicao da
lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.
Entendendo os fins sociais e o bem comum do ponto de vista pragmtico, devem orientar o
modo de pensar do juiz da deciso. Mesmo em circunstncias anlogas, isto , um caso com
um problema semelhante j tenha sido decidido num certo sentido; em virtude de cada caso
concreto apresentar uma situao nova e exigir uma sentena individual, o discurso deve ser
pensado individualmente e no pode vincular e nem ser vinculado a um dado sistema.
Para Perelman (1997, p. 90), o juiz esclarecido aquele que decide depois de ter
ouvido o pr e o contra. Ao transformar sua deciso em discurso que tenha carter de
existncia de sentena, sob a perspectiva argumentativa, ele interpreta e interage. Ele o
58
responsvel pela escolha de critrios e da linguagem que ser utilizada na defesa de suas teses
e, em vista disso, ocorre um alargamento da noo da razo dada a primazia do raciocnio
prtico, aquele que implica valores. O juiz considera um outro mbito da existncia cujas
relaes no se sujeitam ao argumento da indiscutibilidade. o mbito das relaes humanas,
cuja prtica deliberativa conduzida pela ao moral, quando da tomada de decises.
Enfatiza Perelman (1997, p. 90) que poder-se-ia dizer que a retrica, mais do que
formar o pleiteante, para quem as concluses so conhecidas e a questo encontrar os
argumentos que as apiam, deve formar o juiz. Ressalta ele que as tcnicas discursivas
apresentadas em sua Teoria da Argumentao contribuem para que o juiz provoque ou
acrescente a adeso a teses apresentadas a um determinado auditrio.
Na perspectiva perelmaniana, os silogismos retricos referem-se aos meios de
persuadir e convencer pelo discurso, de criticar as teses do adversrio, de defender e justificar,
valendo-se de argumentos mais ou menos fortes. Dessa forma, para Perelman (2002, p. 2),
necessrio diferenciar o estatuto epistemolgico das premissas sobre as quais se apoiam os
diferentes silogismos: no caso do silogismo demonstrativo, tm-se premissas verdadeiras,
postas fora de questo; j no caso de silogismo dialtico, tm-se premissas verossmeis,
sempre discutveis.
Torna-se possvel destacar, segundo Azevedo (1998, p.77), a diferena entre o
verdadeiro e o verossmil: enquanto o primeiro universal e necessrio, o segundo apenas
da ordem do provvel, no sendo, pois, garantido que seja exatamente como se acredita, como
na afirmao: Amar quem nos ama ou odiar quem nos odeia, verossmil e no verdadeira.
Portanto, h duas diferenas essenciais entre o silogismo dedutivo (cujo raciocnio
demonstrativo, analtico) e o silogismo retrico (cujo raciocnio dialtico) os quais dizem
respeito proposio e conseqncia do raciocnio. O primeiro parte de verdades apodticas
e, por isso mesmo, permite uma concluso necessria; o segundo, parte de postulados sempre
questionveis, tornando a concluso relativa.
Perelman (2002, p. 26) indaga a respeito da natureza do raciocnio jurdico: do
ponto de vista da filosofia do direito se adequado ou no associar o raciocnio jurdico ao
silogismo dedutivo; responde negativamente, j que o raciocnio jurdico no se volta para
uma concluso baseada em verdades absolutas, e sim para uma deciso baseada em
argumentos verossmeis. Em vista disso, raciocinar no somente deduzir, mas tambm
deliberar e argumentar.
Portanto, para que se possa falar numa racionalidade da atividade jurisdicional
argumentativa, a atividade do juiz passa a ser concebida como uma modalidade de razo
59
60
3 METODOLOGIA
O percurso metodolgico o caminho a ser trabalhado para que o pesquisador
atinja os objetivos que definiu. Para tanto, orienta a escolha do espao da pesquisa, a seleo
da amostra, os instrumentos e procedimentos de anlise dos dados, bem como as fontes, os
mtodos, os tipos de pesquisa e sujeitos, os quais possibilitaro a investigao.
3.1 O Material de Anlise
O discurso jurdico, pela necessidade de se apoiar em valores universalmente
aceitos para atingir seus objetivos, e por exigir grande engajamento argumentativo por parte
dos operadores do Direito, pareceu-nos o gnero ideal a ser analisado em um estudo que tem
como foco a argumentao.
Para verificar a relevncia da argumentao como ferramenta de trabalho para o
operador do Direito, em nossa pesquisa, trabalhamos com o texto jurdico que representa a
etapa final do desenvolvimento de um processo, a sentena. Optamos por um tipo de sentena
prolatada por Tribunais Superiores, isto , o acrdo, porque diferentemente das sentenas de
1 grau, que repetem, at pelo excesso de processos, contedos de aes semelhantes; nota-se,
nessas decises, uma utilizao mais consciente da linguagem e de seus recursos, e uma
seleo mais criteriosa de fontes que estejam a servio de uma proposta argumentativa.
O artigo 458 do Cdigo de Processo Civil descreve os requisitos essenciais da
sentena, que so o relatrio, a fundamentao e a parte dispositiva. Esses trs requisitos se
inserem no quadro da estrutura lgica da sentena, pois so indispensveis para a plena
eficcia da deciso judicial.
O relatrio o primeiro requisito da sentena, previsto no artigo 458, inciso I, do
Cdigo de Processo Civil (CPC), que se concretiza por meio de um resumo, elaborado pelo
juiz, das peculiaridades do caso em questo, dos incidentes nele verificados, bem como a
especificao das partes e o resumo das alegaes por elas apresentadas. considerada nula a
sentena sem relatrio, porque uma deciso logicamente estruturada requer uma exposio
coerente de fatos e provas, a fim de que no pairem dvidas sobre os critrios adotados pelo
julgador, quando da soluo do conflito de interesses.
A fundamentao constitui a motivao da sentena, formulada a partir do
material probatrio recolhido ao longo do processo e dos argumentos e fatos expostos pelos
litigantes. A motivao exigida porque, apesar de a sentena representar um ato de vontade
61
do juiz, ela deve estar submetida a certos parmetros lgicos. O julgador no decide de
maneira autoritria, devendo expor os motivos e fontes normativas que inspiraram a sua
deciso (artigo 131, do Cdigo de Processo Civil):
O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes
dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os
motivos que lhe formaram o convencimento (ART. 131 CPC).
62
(ii)
(iii)
(iv)
63
(ii)
(iii)
(iv)
64
65
66
67
68
VOTARAM COM O
RELATOR:
Ricardo
Lewandowski;
Felix Fischer;
Fernando Gonalves;
Carlos Ayres Britto.
JUSTIFICATIVA:
Materialidade dos
fatos;
Havendo
fatos,
cabe a ele aplicar o
direito;
como
A
SANO:
Argumento da coerncia;
Raciocnio silogstico fincado
Valeu-se da demonstrao.
69
VOTARAM CONTRA O
RELATOR:
Marcelo Ribeiro
Arnaldo Versiani;
JUSTIFICATIVA:
O
abuso de poder no
est
caracterizado,
necessrio
demonstrao
que o ato tenha influenciado
o resultado do pleito;
Conduta
vedada no
pode ser apurada em
Recurso Contra Expedio
de Diploma.
RELATOR:
Eros Grau
(5)
CASO
PRODIM
(Acordo entre governo e
sindicatos)
(6) CASO IMPERATRIZ
(7) COMPRA DE VOTOS
(8)
PROMESSA
DE
CARGO PBLICO
VOTARAM COM O
RELATOR:
Ricardo Lewandowski;
Felix Fischer;
Carlos Ayres Britto.
OUTRAS
JUSTIFICATIVAS
JUSTIFICATIVA:
SANO:
70
Ricardo Lewandowski
JUSTIFICATIVA:
Felix Fischer
Sugere
eleies
indiretas,
invocando o Art. 81 da CR/88;
Fernando
Gonalves:
acompanha o voto de Felix Fischer.
JUSTIFICATIVA:
Carlos Ayres Britto
Invoca
o descumprimento do
princpio da impessoalidade ( 1. do
Art. 37 do CF/88 Mquina
Administrativa usada para fins
pessoais);
Art.
156
Eros Grau
Ricardo
Lewandowski
Felix Fischer
Fernando
Gonalves
71
Marcelo Ribeiro
Arnaldo Versiani
(33)
Autoridade
(abuso)
do
Governador do Estado do Maranho
em 2006.
ARGUMENTO PRAGMTICO
Eros Grau
JUSTIFICATIVA
(34) Desvios de verbas destinadas a
aes bsicas de sade da populao
de Graja colocou em risco o bemestar social de toda uma coletividade.
Fernando
Gonalves
JUSTIFICATIVA
(35)
Os
fatos
retratados
tem
potencialidade para influenciar o
resultado
das
eleies,
desequilibrando-a.
JUSTIFICATIVA
(36) A agregao de fora para
derrotar a candidata da coligao
recorrente ilegtima, uma vez que
no objetiva o bem-estar social, mas
sim interesses pessoais.
ARGUMENTO DA COMPARAO
Eros Grau
JUSTIFICATIVA
(37) Compara os dados das tabelas
contidas na denncia da Promotoria
para justificar que a votao de
Roseana Sarney caiu no 2 turno,
devido aos convnios, j que no 1
turno, de 156 municpios, a candidata
sagrou-se vencedora em 101.
72
Fernando Gonalves
Eros Grau
JUSTIFICATIVA
(37) Se no tivesse havido a
celebrao de convnios a votao
da candidata no teria diminudo da
forma que diminuiu.
Fernando Gonalves
JUSTIFICATIVA
(38) A participao do ento
Governador Jos Reinaldo em
evento onde assinou convnio e
manifestou publicamente apoio a
Jackson Lago foi suficiente para
desequilibrar a disputa e influenciar
o resultado do pleito.
JUSTIFICATIVA
(39) Houve desrespeito ao princpio
constitucional da impessoalidade.
ARGUMENTO DA PROBABILIDADE
Marcelo Ribeiro
VOTO: Improvimento do recurso
JUSTIFICATIVAS
(40) Apesar de no se poder, como dito, afirmar o nmero de presentes, o certo
que no havia, pelo que consta da mdia em questo, mais do que quinhentas
pessoas.
Admitindo que trezentas pessoas estivessem em condies de votar, o que no
passa de pura presuno, dado que no h qualquer prova nesse sentido,
mesmo que todas votassem nos candidatos Jackson Lago e Edson Vidigal, tal
fato no teria potencialidade para influir no resultado da eleio.
(41) O DVD juntado no demonstra quantas pessoas assistiam reunio. Podese, contudo, perceber que se tratou de conclave realizado em local fechado, no
muito grande, e no qual boa parte das cadeiras destinadas plateia se
encontrava desocupada. Desse modo, no vejo como tais eventos, ainda que
considerados em conjunto, pudessem ter a fora de influir decisivamente no
resultado do pleito.
73
JUSTIFICATIVA
Se, aps anlise dos fatos, o
Min. Marcelo Ribeiro considera
que, dentre onze acusaes,
apenas duas macularam o
Direito Eleitoral, ento essas
duas passaro a ser o todo e,
certamente o que valer para o
todo (as duas acusaes),
valer para as partes (cada
uma delas em particular).
Marcelo Ribeiro
VOTO: Improvimento do
recurso
Felix Fischer
JUSTIFICATIVA:
(43) No se pode caracterizar a conduta dos recorridos no Caso Imperatriz como
delituosa porque ato e essncia se relacionam, isto , no houve delito j que
no h como demonstrar a participao direta ou indireta dos recorridos e a
anuncia condio imprescindvel para que haja punibilidade. Se a essncia
o normal, o legal, a no anuncia dos recorridos neste caso especfico; ento
tais fatos no podem ser imputados como ilcitos.
74
Marcelo Ribeiro
JUSTIFICATIVA:
(44, 45, 46, 47) necessrio a demonstrao da potencialidade dos fatos no
resultado da eleio para que haja condenao por abuso de poder. Como no
possvel fazer tal demonstrao a partir dos elementos constantes nos autos, o
ato se relaciona com a essncia, isto , com o que normal e legal, e no com o
que delito, ou abuso.
Arnaldo Versiani
JUSTIFICATIVA:
(48 e 49) no h como demonstrar a participao direta ou indireta dos
recorridos; e a anuncia, como prescreve o texto normativo, condio
imprescindvel para que haja punibilidade. Portanto, no possvel fazer tal
demonstrao a partir dos elementos constantes nos autos, uma vez que o ato
se relaciona com a essncia, isto , com o que normal e legal, e no o
contrrio.
ARGUMENTO DA ILUSTRAO
Arnaldo Versiani
JUSTIFICATIVA:
(50) Ilustra sua argumentao mencionando um outro RCEd (Recurso Contra
Expedio de Diploma) j julgado: o caso, por exemplo, de Joo Capiberibe.
75
ARGUMENTO DA TRANSITIVIDADE
Arnaldo Versiani
JUSTIFICATIVA:
(51) Uma conjugao de foras: incgnita a: foras derrotadas no primeiro
turno; incgnita b: foras unidas no segundo turno; incgnita c: foras
vitoriosas nas eleies.
JUSTIFICATIVA:
(52) Uma conjugao de foras: incgnita a: Jos Reinaldo Tavares; incgnita b:
Grupo de correligionrios; incgnita c: Destruio da Oligarquia Sarney.
ARGUMENTO DA RELAO DE
MEIO E FIM
Eros Grau
JUSTIFICATIVA:
(53, 54) A nsia de derrubar o que se tinha como oligarquia levou o grupo de que
faz parte o Governador Jackson Lago a se desmesurar, a se desmedir no
emprego de meios para alcanar o fim ltimo da eleio; desse modo, os fins
para justificar os meios impuseram aos recorridos um enorme sacrifcio: a perda
do mandato.
76
Eros Grau
JUSTIFICATIVA:
(55) Quando se antagonizam majoritariedade e legitimidade, a Constituio opta
pela legitimidade, ou seja, nossa Carta Magna diante da oposio
(majoritariedade x legitimidade) estabelece um grau de qualidade maior para a
legitimidade; e lidando com o ordenamento (mais ... que, menos ...que),
estabelece que o resultado das eleies deve ser mais legtimo que majoritrio
ou menos majoritrio que legtimo.
ARGUMENTO DO CONTRRIO
Ricardo Lewandowski
JUSTIFICATIVAS:
(56) Posiciona-se contrariamente ao parecer do Ministrio Pblico contido na
denncia.
Contesta o conjunto probatrio e a incluso do caso Cod na Lei das Eleies,
considerando-o lcito.
(57) No h notcia que ele tenha sido considerado ilegal.
(58, 59) No existe nos autos elementos que comprovem a ilegalidade apontada
pelo Ministrio Pblico Eleitoral.
77
Felix Fischer
JUSTIFICATIVA:
(60, 61, 62) No h como concluir o envolvimento direto ou indireto dos recorridos.
Marcelo Ribeiro
JUSTIFICATIVAS:
(63) A potencialidade deve ser aferida apenas em relao aos fatos
reconhecidos como contrrios lei eleitoral pelo Tribunal Superior Eleitoral,
devendo os demais fatos serem excludos.
(64) Exclui a ilegalidade de acordos polticos, justificando-a como uma prtica
corriqueira na poltica brasileira.
4.4 Anlise das Tcnicas Argumentativas na Fundamentao dos Votos dos Ministros do
TSE no acrdo que d provimento ao RCEd n 671
A argumentao pressupe um encontro de mentes, no dizer de Perelman;
Tyteca (2005, p. 282), isto , uma relao entre atores diferentes, para que se torne efetiva.
Da surgem as figuras do orador e do auditrio. O orador (ministros, no caso especfico do
acrdo) aquele que se dirige, oralmente ou mesmo por escrito, a um interlocutor
determinado, o chamado auditrio (advogados e partes, no caso especfico do acrdo), que
pode ser formado por uma ou mais pessoas, das quais se busca a adeso a uma ideia proposta.
Essa adeso a finalidade maior do processo argumentativo, estando sua eficcia ligada
diretamente a ela. Nas decises judiciais, segundo os autores, s h que se falar em
argumentao quando h uma inequvoca identidade entre a tese proposta pelo magistrado
(orador) e os advogados e partes (auditrio), de modo a criar um vnculo entre eles.
O orador deve inicialmente obter a ateno do seu auditrio para que logre xito
na sua argumentao. Deve possuir segundo Perelman; Tyteca (2005) algumas caractersticas
78
79
80
81
Por no haver nos autos, segundo o Relator, elementos suficientes para sustentar
a acusao, ele afasta muitos dos pontos alegados pela recorrente, como se pode verificar no
exemplo (2) acima, valendo-se do argumento da coerncia: j que muitos dos fatos alegados
pela recorrente no tm um fundamento legal, no possvel aplicar-lhe uma sano. O
mesmo feito pelo Min. Ricardo Lewandowski no exemplo (3) e pelo Min. Marcelo Ribeiro
no exemplo (4), ambos abaixo:
(3) Subscrevo, desde logo, o voto do Relator no tocante ao afastamento da ilicitude
relativamente aos casos denominados Distribuio de combustvel em troca de
votos, Santa Helena, Chapadinha e So Jos de Ribamar. Isso porque,
conforme restou bem esclarecido, os autos, no ponto, no trazem elementos de
convico suficientemente slidos para caracterizar qualquer ilcito eleitoral
(PREMISSA 2a VOTO DO MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI).
(4) No caso dos autos, o eminente relator, Min. Eros Grau, afastou as alegaes
relativas a cinco itens (caso So Jos de Ribamar, distribuio de combustvel em
troca de votos, caso Chapadinha, caso Santa Helena e o caso Caxias) e entendeu
que em relao a cinco fatos houve captao de sufrgios e abuso de poder, com
capacidade para influenciar o resultado do pleito. Estou de acordo com o relator em
relao aos episdios em que excluiu a possibilidade de procedncia do recurso.
Passo a analisar os fatos que embasaram o voto do e. Min. Rel., no sentido da
cassao dos diplomas dos recorridos (PREMISSA 5c VOTO DO MINISTRO
MARCELO RIBEIRO).
O mesmo argumento da coerncia se verifica nos exemplos (5), (6), (7) e (8)
abaixo; quando o Relator Min. Eros Grau enquadra a conduta ora praticada como conduta
vedada, em conformidade com a Lei 9.504/97 (Lei das Eleies), e no exemplo (9) abaixo
utilizado pelo Min. Ricardo Lewandowski. Diferentemente dos exemplos (2), (3) e (4), agora,
o fato alegado tem fundamento legal, e por contrariar uma norma vigente, dever sofrer
sano no entendimento do Ministro Relator.
(5) Os fatos a que corresponde o chamado Caso PRODIM reproduzem o que
ocorreu na cidade de Cod. A reunio promovida pelo Sindicato de Trabalhadores
Rurais no Municpio de Pinheiro, com a participao do representante do Governo,
82
83
motorista do vereador Joo Menezes Santana Filho, foi preso em flagrante pela
polcia, ocasio em que apreendidos R$ 17.000,00 (dezessete mil reais), em cdulas
midas, que seriam utilizadas para compra de votos, bem como material de
propaganda de JACKSON LAGO e de outros candidatos, e de lista com valores
que seriam pagos a eleitores em troca de votos, bem como para a remunerao de
boca de urna etc. [...] Em todas as ocasies os cidados ouvidos afirmaram ter
vendido os votos, sendo suas declaraes convergentes quanto aos fatos e pessoas,
embora ligeiramente distintas relativamente forma. Todos afirmaram que foram
abordados por Joo Menezes Santana Filho e que este lhes ofereceu dinheiro para
que votassem em JACKSON LAGO (PREMISSA 2f VOTO DO MINISTRO
RICARDO LEWANDOWSKI).
No exemplo (10) abaixo, o Min. Felix Fischer inclui as condutas na mesma Lei
das Eleies, e em (11) abaixo as inclui nos termos do art. 262, IV, 222 e 237 do Cdigo
Eleitoral. Aqui tambm o Min. Felix Fischer, valendo-se do argumento da coerncia alega que
a conduta praticada pelos recorridos contraria a norma eleitoral, devendo tal conduta incorrer
em penalidade.
(10) Quanto suposta distribuio de combustveis em troca de votos; hipottica
compra de votos mediante entrega de materiais de construo para reforma de
residncias na periferia da cidade; eventual compra de votos mediante doao de
cestas bsicas e kits de salvatagem; ao suposto carter eleitoreiro na celebrao do
convnio em Chapadinha, no constatei elementos nos autos a revelar os ilcitos
eleitorais apontados na exordial. [...] afasto a incidncia do art. 41-A, da Lei n.
9.504/97 (PREMISSA 3a VOTO DO MINISTRO FELIX FISCHER).
(11) [...] Dessa forma, entendo configurado o abuso de poder poltico em relao
aos fatos ora examinados, nos termos do art. 262, IV, 222 e 237 do Cdigo Eleitoral
(PREMISSA 3i VOTO DO MINISTRO FELIX FISCHER).
(12) Acompanho o voto do Relator, com as ressalvas acima (abaixo), para prover
o recurso. Acompanho-o, tambm, quanto posse da segunda colocada, mantendome fiel jurisprudncia do TSE, sem, contudo, comprometer-me com a tese, uma
vez que sou Relator da ADPF 155, ajuizada pelo Partido da Social Democracia
Brasileira PSDB, que trata do mesmo tema, a qual, dentro em breve, ser
apreciada pelo STF (VOTO DO MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI).
84
O Min. Felix Fischer, em seu voto (exemplo (13) abaixo), acompanha o Relator
quanto ao provimento do recurso; mas, quanto ocupao dos cargos vacantes discorda dele,
sendo a favor da realizao de eleies indiretas, invocando na sua fundamentao o
argumento da coerncia atravs do artigo 81 da CR/88. V-se que, para discordar da posio
do Ministro Relator, o Min. Felix Fischer fundamentou seu argumento em texto legal,
mantendo, desse modo a lgica argumentativa.
(13) Considerando estar demonstrado o abuso do poder poltico, dou provimento ao
recurso para cassar os diplomas dos recorridos. Voto, ainda, para que sejam
realizadas eleies indiretas, nos termos do art. 81, da CR/88. Para tanto, proponho
que seja determinada a realizao, em prazo exguo, de eleio indireta no Estado
do Maranho, devendo, at a posse do novo governador, o presidente da
Assembleia Legislativa permanecer interinamente na chefia do Poder Executivo.
[...]
[...] Considerando o fato de a concluso desse julgamento se dar no segundo binio
do mandato dos eleitos em 2006, deve-se aplicar o art. 81, 1, da CR para que se
procedam eleies indiretas, em vez da posse dos segundos colocados no pleito.
(VOTO DO MINISTRO FELIX FISCHER)
85
86
convnios no ano eleitoral, atingindo a soma de quase 1 bilho de reais. Desse modo tambm
faz uso na fundamentao do seu voto do argumento da coerncia.
(19) E parto do artigo 19, inciso III, da Constituio, que clarssimo:
Art 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
[...]
III criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si.
[...]
E causa espcie, profunda estranheza que se contemplem determinados municpios:
houve preferncias por determinados municpios, nada menos que 156, com
celebrao de 1.805 convnios no ano eleitoral, atingindo a soma de quase 1 bilho
de reais 800 e poucos milhes de reais (PREMISSA 19 VOTO DO MINISTRO
PRESIDENTE CARLOS AYRES BRITTO).
87
vrias singularidades numa categoria mais ampla e geral, para o que elimina, por abstrao, os
traos singularizantes, mantendo apenas os traos genricos.
Para Perelman; Tyteca (2005, p. 402):
Seja qual for a maneira pela qual o exemplo apresentado, em qualquer rea que se
desenvolva a argumentao, o exemplo invocado dever, para ser tomado como tal,
usufruir estatuto de fato, pelo menos provisoriamente; a grande vantagem de sua
utilizao dirigir a ateno a esse estatuto.
88
REPRESENTAO.
PREFEITO.
CANDIDATO
REELEIO.
PARTICIPAO. INAUGURAO. GUARNIO DO CORPO DE
BOMBEIROS. ART. 77 DA LEI N 9.504/97. CONDUTA VEDADA.
[...]
Recurso conhecido e provido.
(REspe n. 19.404, Rel. Min. Fernando Neves, DJ de 1/2/02)
(PREMISSA 1c VOTO DO MINISTRO RELATOR EROS GRAU)
89
argumentador saiba interpret-los para que possa avaliar corretamente as valorizaes sociais
das falas ou linguagens, fazer os recortes convenientes e integr-los de modo que produzam o
efeito esperado.
No acrdo em anlise, o Min. Eros Grau (Relator) para justificar seu voto dando
provimento ao recurso de cassao, cita o parecer do Ministrio Pblico sobre o caso e vrias
jurisprudncias de julgamentos anteriores prolatados por este mesmo Tribunal Superior em
recursos semelhantes contra expedio de diploma. Assim, vale-se do argumento de
autoridade, para respaldar a premissa usada para obter a adeso do auditrio ao qual se dirige.
Para que esse auditrio possa presumir que seu raciocnio tem bons fundamentos e aceite
como verdadeira sua tese, para valid-la, apodera-se da autoridade conhecida e reconhecida
do Ministrio Pblico Eleitoral, em funo do reconhecimento e prestgio que esse rgo
possui na sociedade. Vale-se tambm do argumento do exemplo, recorrendo s
jurisprudncias, desconsiderando as suas singularidades, mantendo apenas as generalidades
para motivar sua deciso, j que o sentindo extrado dos exemplos que sustenta o raciocnio
na generalizao proposta.
A recorrncia s tcnicas argumentativas (argumento de autoridade e argumento
do exemplo) constante na fundamentao do voto do Min. Eros Grau, conforme se pode ver
nos exemplos (21), (22), (23) e (24) abaixo e em muitos outros ao longo da fundamentao do
seu voto:
(21) Em depoimento ao Tribunal Regional Eleitoral do Maranho, a testemunha
Wuiara Cristina declarou: que o senhor Joo Menezes ofereceu-lhe dinheiro para
votar no candidato Jackson Lago o valor (...); que recebeu para votar no Candidato
[sic] Jackson Lago o valor de R$ 100,00, sendo duas cdulas de R$ 50,00; (...) alm
dos R$ 100,00, que recebeu a promessa que o senhor Jackson Lago ganhasse as
eleies, teria garantido um emprego (fl. 1.148).
A captao ilcita de sufrgio independe da atuao direta do candidato, qual dispe
o artigo 41-A da Lei n. 9.504/97 e o afirmam precedentes desta Corte, entre os
quais o AgR-AI n. 7.515, Rel. Min. Caputo Bastos, DJ de 15/5/08; o AgR-REspe n.
28.061, Rel. Min. Marcelo Ribeiro, DJ de 5/12/07; o RCED n. 616, Rel. Min. Jos
Delgado, DJ de 26/8/06 (PREMISSA 1f VOTO DO MINISTRO RELATOR
EROS GRAU).
(22) Ofereceu-se uma Secretaria de Estado a Almir Cutrim, ex-prefeito do
municpio de Olinda Nova e candidato ao cargo de deputado estadual, apenas dez
dias antes do segundo turno das eleies de 2006. Para que merecesse essa
vantagem era necessrio que alterasse sua opo poltica, passando a apoiar a
candidatura de Jackson Lago.
Este tribunal tem, no entanto, entendido que a compra de apoio de liderana
caracteriza a captao de sufrgio referida no artigo 41-A da Lei n. 9.504/97:
Ao de impugnao de mandato eletivo. Corrupo.
90
(24) (...) no que diz respeito relao causal necessria para que determinada
conduta abusiva, antes de apurado o resultado das eleies, possa ser considerada
atentatria normalidade e legitimidade da eleio, creio que a Justia Eleitoral
deve satisfazer-se com a probabilidade do comprometimento, seja da normalidade,
seja da legitimidade do pleito.
E essa probabilidade de comprometimento (da normalidade ou da legitimidade, mas
no necessariamente do resultado) do pleito caracteriza-se sempre que resultem
comprovados comportamentos que revelem influncia do poder poltico ou
econmico no desenvolvimento do processo eleitoral. que, em tais hipteses,
desaparecem ou a imparcialidade que se exige da administrao pblica, ou a
neutralidade do poder econmico, pressupostos admitidos pela Constituio como
necessrios proteo da normalidade e da legitimidade das eleies (art. 14, 9,
CF/88), (DJ de 23/09/94).
EMENTA INVESTIGAO JUDICIAL. ART. 22 DA LC N 64/90. ABUSO DO
PODER POLTICO. PREFEITO. CANDIDATA A DEPUTADA ESTADUAL.
MQUINA ADMINISTRATIVA. UTILIZAO. CARTAZES. CONVITES.
EVENTOS. MUNICIPALIDADE. PATROCNIO. MOCHILAS ESCOLARES.
DISTRIBUIO. POSTO MDICO. JALECOS. NOME E NMERO DA
DEPUTADA.
DIVULGAO.
ABUSO
DE
PODER
POLTICO.
CONFIGURAO.
CLCULOS
MATEMTICOS.
NEXO
DE
CAUSALIDADE. COMPROVAO DA INFLUNCIA NO PLEITO. NO
CABIMENTO. POTENCIALIDADE. CARACTERIZAO.
[...]
[...]
91
92
dinheiro para aquisio de votos. Sabe-se que votos foram pedidos para candidatos
especficos e que santinhos de candidatos foram distribudos junto ao dinheiro. No
entanto, a responsabilidade criminal subjetiva, no se pode, apenas com base
nesse fato imputar objetivamente a esses candidatos a autoria da infrao penal (fl.
9.022).
[...] (PREMISSA 5l VOTO DO MINISTRO MARCELO RIBEIRO).
(30) sempre da jurisprudncia deste Tribunal que na captao ilcita
antigamente a jurisprudncia era at mais rigorosa poderia haver a participao
direta ou indireta do candidato. Depois a jurisprudncia passou a evoluir,
entendendo que bastaria que, se fosse evidente o benefcio, em relao ao
candidato, que do ato houvesse tido cincia ou dado consentimento (PREMISSA 6a
VOTO DO MINISTRO ARNALDO VERSIANI).
(31) Quanto conduta vedada, o Ministro Marcelo Ribeiro j salientou que no
pode ser objeto do recurso contra expedio de diploma (PREMISSA 6e VOTO
DO MINISTRO ARNALDO VERSIANI).
(32) Segundo parecer da Procuradoria-Geral Eleitoral, sustenta-se que essa
potencialidade residiria na circunstncia de no ter havido nenhum crescimento da
candidatura da segunda colocada do primeiro para o segundo turno. Ocorre, porm,
que a segunda colocada, na verdade, foi vitoriosa, no primeiro turno, no tendo
havido nenhuma evidncia nos autos, muito menos indicada na inicial, de que, entre
o primeiro e o segundo turnos, aconteceu qualquer fato extraordinrio que pudesse
acarretar benefcio eleitoral por parte do governo ao ento candidato Jackson Lago
(PREMISSA 6i VOTO DO MINISTRO ARNALDO VERSIANI).
(33) Mas, pelo que li e reli, ouvi atentamente as sustentaes orais, mais uma vez o
relatrio do Ministro Eros Grau, cada um dos fundamentados votos de Vossas
Excelncias e muito bem fundamentados e cheguei concluso de que esse
fator de agregao se deu a partir do uso da mquina administrativa, de uma
estrutura de governo.
Encontrei essa motivao em diversas passagens do processo e no preciso seno
de uma leitura que foi colhida da mdia h pouco exibida pelo eminente relator.
Disse o governador: O nosso candidato a governador do estado, o ano que vem,
vem para ganhar as eleies; seja quem for, seja quem for, seja quem for eu
tenho certeza que ter o apoio da populao do Maranho e estrutura do
governo. Pela primeira vez, eles vo ter o governo do estado contra e a
Assembleia. No uma passagem isolada; ela se repete (grifo no original)
(PREMISSA 7c VOTO DO MINISTRO PRESIDENTE CARLOS AYRES
BRITTO).
93
para que possa avaliar corretamente as valorizaes sociais das falas ou linguagens, fazer os
recortes convenientes e integr-los de modo que produzam o efeito esperado.
O argumento pragmtico aprecia um acontecimento pelas consequncias
favorveis ou desfavorveis que poder provocar nos acontecimentos e na vida prtica. Na
verdade, segundo Perelman; Tyteca (2005, p. 303) esse argumento desempenha um papel a
tal ponto essencial na argumentao que certos autores quiseram ver nele o esquema nico da
lgica dos juzos de valor.
A tcnica, pois, atravs da qual se tomam elementos do nvel pragmtico como
argumentos bastante valorizada na prtica jurdica porque as atividades referem-se a
questes que dizem respeito quase sempre a problemas das relaes sociais e que envolvem
valores. Por isso, a condenao (ou absolvio) do ru pode ser construda, sustentando o que
a sentena poder significar para o bem-estar da sociedade.
Ao propor o bem-estar social como critrio de avaliao, o Min. Eros Grau valese da tcnica para apoiar-se em determinada hierarquia de valores que, obviamente, no
precisa ser considerada a nica e a melhor, mas que sempre produto de uma atividade
interpretativa que visa defesa de interesses especficos e atua sobre a heterogeneidade
referencial. A condenao dos recorridos se faz necessria segundo o Relator, uma vez que a
celebrao do convnio de n 407/2006 que resultou no desvio de verba destinada a aes
bsicas da sade da populao de Graja, colocou em risco o bem-estar social de toda uma
coletividade, como se pode ver no exemplo (34) abaixo:
(34) A celebrao entre a Associao de Moradores do Povoado Tanque e a
Secretaria de Sade do Estado do Maranho, do Convnio n. 407/2006, no valor
total de R$ 714.000,00 (setecentos e quatorze mil reais). Esse convnio haveria de
estar voltado prestao de aes bsicas de sade, vez que o Municpio de Graja
tinha baixa cobertura do Programa de Sade da Famlia e registrava alta taxa de
mortalidade infantil (PREMISSA 1i VOTO DO MINISTRO RELATOR EROS
GRAU).
94
95
9.662, 9.724 e 9.996 9.999, que na maioria dos municpios ali relacionados sua
votao caiu significativamente do primeiro para o segundo turno, certamente
em virtude da realizao dos convnios e transferncias no perodo vedado
(PREMISSA 1o VOTO DO MINISTRO RELATOR EROS GRAU). (grifo
nosso)
No exemplo (37) acima, o Min. Eros grau para justificar seu voto em desfavor
dos recorridos, menciona as tabelas contidas nas folhas dos autos, cujos dados obtidos
comparativamente, levaram-no a concluir, tambm atravs de um processo de comparao
entre primeiro e segundo turno, possibilitado pelos dados levantados das tabelas, que a
votao de Roseana Sarney caiu significativamente no segundo turno devido celebrao dos
convnios e da realizao de transferncias, justificando assim a condenao dos recorridos.
Na mesmo exemplo (37) acima, nota-se tambm a utilizao do argumento do
vnculo causal. A argumentao visa, nesse caso, sustentao da tese de que um
acontecimento que sucede imediatamente a outro tem com este um vnculo causal, ou seja,
consequncia: se no houvesse o primeiro no haveria o segundo. Na sua argumentao o
Min. Eros Grau quer dar a entender que se no tivesse havido a celebrao de convnios a
votao no segundo turno da candidata Roseana Sarney no teria diminudo da forma que
diminuiu.
No exemplo (38) abaixo, o Min. Fernando Gonalves tambm faz uso do
argumento do vnculo causal, haja vista considerar a participao do ento governador do
Maranho Jos Reinaldo em evento, onde assinou convnio e manifestou publicamente apoio
a Jackson Lago, sendo apenas esse fato, suficiente para desequilibrar a disputa e influenciar
negativamente os resultados. o que se observa no exemplo (38) abaixo:
(38) No caso, sem dvida, houve abuso do poder poltico, cifrado para ficarmos
apenas em um caso na participao do ento governador do Maranho em evento
para assinatura de convnio, manifestando apoio aos candidatos que tambm
discursaram na ocasio, desequilibrando a disputa eleitoral e influenciando
sobremaneira na vontade popular (PREMISSA 4b VOTO DO MINISTRO
FERNANDO GONALVES) .
96
Uma outra tcnica muito usada, mesmo (ou especialmente) para realidades noquantificveis, a que busca o modelo lgico-formal para valer-se das estatsticas e do
clculo de probabilidades argumento da probabilidade - que, se nas cincias matemticas e
naturais, tem sua importncia, no Direito, s devem a sua utilizao ao status do
procedimento, pois a realidade a ser abordada dificilmente permite quantificaes e clculos
probabilsticos.
Assim, por exemplo, num julgamento, o uso da estatstica em relao ao
comportamento humano para determinar a probabilidade do percentual de responsabilidade
ou do indivduo ou da sociedade na ocorrncia do delito, pode facilitar a tarefa do
argumentador, especialmente pela imagem de credibilidade que os nmeros constroem. Tratase, porm, da instituio de um tratamento uniforme para uma realidade que heterognea, o
que indica os mltiplos usos (e abusos) a que essa tcnica pode servir.
O Min. Marcelo Ribeiro nos exemplos (40) e (41) abaixo, recorre ao argumento
da probabilidade quanto ao Caso Cod e PRODIM. Para esse ministro no existem
informaes precisas sobre a quantidade de pessoas presentes nesse evento, nem a quantidade
de pessoas em condies de votar, j que atravs de imagens gravadas em um DVD, deu para
verificar que tambm se faziam presentes estudantes, jovens e crianas. Probabilisticamente
no havia mais de 500 pessoas, nmero que mesmo multiplicado por trs, segundo o ministro,
no teria como influenciar no resultado das eleies. Assim, essa tcnica argumentativa
argumento da probabilidade - utilizada pelo Min. Marcelo Ribeiro, orienta-o a no dar
provimento ao recurso.
(40) No ficou demonstrada a potencialidade lesiva, tendo em vista que os eventos
ocorreram em abril e maio de 2006, mais de cinco meses antes do pleito, e mesmo
antes das convenes para escolha de candidatos, no havendo informaes
precisas sobre a quantidade de pessoas presentes.
De todo modo, assistindo-se ao DVD, o que fiz, no se pode afirmar a quantidade
de pessoas presentes ao evento ocorrido no Municpio de Cod, muito menos a
quantidade de pessoas em condies de votar, dado que, entre os presentes, havia
certa quantidade de estudantes, de jovens e at de crianas.
97
(41) Se, no caso Cod, a quantidade de pessoas presentes no seria suficiente para
influenciar no resultado da eleio, muito menos ostentaria tal caracterstica a
reunio feita por ocasio do PRODIM.
O DVD juntado no demonstra quantas pessoas assistiam reunio. Pode-se,
contudo, perceber que se tratou de conclave realizado em local fechado, no muito
grande, e no qual boa parte das cadeiras destinadas plateia se encontrava
desocupada. Desse modo, no vejo como tais eventos, ainda que considerados em
conjunto, pudessem ter a fora de influir decisivamente no resultado do pleito.
Note-se que a diferena de votos entre o primeiro e a segunda colocada no segundo
turno no foi assim to reduzida (PREMISSA 5g VOTO DO MINISTRO
MARCELO RIBEIRO).
Alm disso, no se deve esquecer que qualquer fato jurdico ou no pode ser
abordado a partir de diferentes variveis ou conceitos operacionais, ou seja, os nmeros e as
estatsticas vo dar credibilidade quilo a que o argumentador quiser dar, mas no so
capazes de produzir, no Direito, as verdades que aparentam produzir, ou seja, a realidade
analisada nos tratamentos estatsticos nunca uma totalidade, mas um recorte produzido pela
interveno do analista ao se valer de categorias operacionais escolhidas por ele: conceitos e
sentidos adotados e produzidos podem e devem, pois, no caso de um debate especialmente
no Direito ser relativizados, embora sejam eficientes como argumentos, desde que a
pressuposio de que a tcnica seja vlida tenha adeso do auditrio.
O argumento da incluso da parte no todo, como tcnica argumentativa consiste
em apoiar-se na presuno de que o que vale para o todo tambm vale para as partes
(PERELMAN, 2005, p. 262), o que significa, mais uma vez, a utilizao do modelo lgicoformal (se ... ento) e o trabalho com o sentido das palavras, isto , a tcnica inclui o controle
da heterogeneidade de sentidos.
A tcnica exige, pois, alm da orientao da estrutura se ... ento, uma intensa
atividade de produo de sentidos para a sustentao do se porque preciso conseguir a
98
adeso ideia de que a incluso da parte num todo em que as partes mantm um determinado
tipo de relaes faz com que cada uma se submeta ao que vale para o todo.
Nas questes de mrito do acrdo em anlise, o Min. Marcelo Ribeiro ao
justificar seu voto que declara o improvimento do recurso de cassao dos diplomas dos
recorridos, analisa exaustivamente cada uma das imputaes feitas pelos recorrentes,
chegando concluso de que apenas duas, dentre as onze acusaes feitas pela recorrente,
Caso Cod e PRODIM, de fato macularam o Direito Eleitoral, uma vez que a mquina
pblica teve sua finalidade desviada em funo de interesses particulares, conforme se pode
verificar no exemplo (42) abaixo:
(42) Entendo que apenas os eventos de Cod e PRODIM macularam, de fato, o
direito eleitoral, pois a mquina pblica foi colocada, em tais ocasies, a servio de
candidaturas.
Se assim , pelo menos no meu entender, deve-se verificar se tais eventos,
considerados em conjunto, teriam potencialidade para influir no resultado do pleito.
Penso que no (PREMISSA 5f VOTO DO MINISTRO MARCELO RIBEIRO).
99
ou um abuso que se faz contra ela: o que normal de acordo com a essncia, e o delito
um abuso porque coloca-se contra o normal.
No exemplo (43) abaixo, o Min. Felix Fischer vale-se do argumento entre ato e
essncia para interpretar os fatos sobre a compra de votos em Imperatriz. No se pode
caracterizar, segundo o ministro, a conduta dos recorridos no Caso Imperatriz como delituosa
porque ato e essncia se relacionam, isto , no houve delito j que no h como demonstrar a
participao direta ou indireta dos recorridos e a anuncia condio imprescindvel para que
haja punibilidade. Se a essncia o normal, o legal, a no anuncia dos recorridos neste caso
especfico, ento tais fatos no podem ser imputados como ilcitos.
(43) No caso, embora haja indcios de que houve compra de votos, no h
elementos que permitam concluir ter ocorrido participao direta ou indireta do
candidato. No h nada que o relacione compra de votos ocorrida em
Imperatriz/MA. Tal questo anuncia dos recorridos nem sequer foi abordada
pela Coligao recorrente (PREMISSA 3e VOTO DO MINISTRO FELIX
FISCHER).
O Min. Marcelo Ribeiro tambm utiliza essa tcnica argumentativa em (44), (45),
(46) e (47) abaixo, quando afirma que necessrio a demonstrao da potencialidade dos
fatos no resultado da eleio para que haja condenao por abuso de poder. Como no
possvel fazer tal demonstrao a partir dos elementos constantes nos autos, o ato se relaciona
com a essncia, isto , com o que normal e legal, e no com o que delito, ou abuso.
Vejamos:
(44) A demonstrao da potencialidade dos fatos para influenciar no resultado da
eleio constitui requisito essencial para a condenao por abuso de poder, nos
termos da assente jurisprudncia desta Corte (PREMISSA 5h VOTO DO
MINISTRO MARCELO RIBEIRO).
(45) No h qualquer informao ou prova quanto ao conhecimento do candidato
acerca dos fatos.
A configurao da captao de sufrgio, no obstante prescindir da atuao direta
do candidato beneficirio, exige a comprovao de sua anuncia, ou seja, sua
participao efetiva, embora indireta.
Do auto de apreenso de fl. 8.904, verifica-se que, no veculo onde foi apreendido o
dinheiro, constava material de propaganda de outros candidatos, alm de Jackson
Lago [...].
Pedro Alves de Sousa, motorista do veculo, e Joo Menezes de Santana, vereador e
proprietrio do veculo, negaram a captao de votos, no ficando comprovado
possvel vnculo existente entre eles e os recorridos (PREMISSA 5j VOTO DO
MINISTRO MARCELO RIBEIRO).
(46) De todo modo, mesmo que se possa desprezar esse fato especfico,
considerando que ainda subsistem os depoimentos de outras testemunhas no sentido
100
O Min. Arnaldo Versiani, vale-se tambm do argumento entre ato e essncia nos
exemplos (48) e (49) abaixo. Para esse Ministro tambm no houve delito, j que no h
como demonstrar a participao direta ou indireta dos recorridos; e a anuncia, como
prescreve o texto normativo, condio imprescindvel para que haja punibilidade. Portanto,
no possvel fazer tal demonstrao a partir dos elementos constantes nos autos, uma vez
que o ato se relaciona com a essncia, isto , com o que normal e legal, e no o contrrio.
(48) Alm disso, no h nem na inicial, nem sobressaiu do conjunto probatrio que
houvesse qualquer mnimo de participao direta ou indireta, com consentimento
ou cincia, em relao ao candidato Jackson Lago (PREMISSA 6d VOTO DO
MINISTRO ARNALDO VERSIANI).
(49) fato, tambm, como bem apontou o Ministro Marcelo Ribeiro, que
necessria, neste caso de abuso de poder poltico, a demonstrao da potencialidade
(PREMISSA 6h VOTO DO MINISTRO ARNALDO VERSIANI).
101
Isso significa que a argumentao jurdica pode buscar como apoio relaes
formais de transitividade, desde que se controle a heterogeneidade lingustica: o objetivo de
construir uma relao de transitividade que no deixe de apresentar o rigor lgico exige
interpretar e demarcar com a preciso possvel os sentidos que substituiro as incgnitas a, b e
c.
O Min. Arnaldo Versiani no exemplo (51) faz uso do argumento da
transitividade para explicar o que de fato houve nas eleies no Estado do Maranho. Uma
conjugao de foras: incgnita a: foras derrotadas no primeiro turno; incgnita b: foras
unidas no segundo turno; incgnita c: foras vitoriosas nas eleies.
(51) No caso em exame, as eleies no Estado do Maranho, ao contrrio, parecem
deixar claro que o que houve foi a conjugao de foras derrotadas no primeiro
turno que, somadas no segundo turno, acabaram sendo vitoriosas, no havendo
nenhuma excepcionalidade nessa situao (PREMISSA 6l VOTO DO
MINISTRO ARNALDO VERSIANI).
102
O Min. Presidente Carlos Ayres Britto, no exemplo (52), tambm faz uso do
argumento da transitividade para explicar o que houve nas eleies no Estado do Maranho
no seu entendimento. Uma conjugao de foras: incgnita a: Jos Reinaldo Tavares;
incgnita b: Grupo de correligionrios; incgnita c: Destruio da Oligarquia Sarney.
(52) Entendo que, no Maranho, o que houve foi o seguinte: o Governador
Reinaldo Tavares tinha toda a legitimidade para, em torno de si, montar um
aparato, um esquema, um grupo de correligionrios, para combater determinada
candidatura tida por ele e pelo grupo como representativa de uma oligarquia que
perdurava por quatro dcadas (PREMISSA 7a VOTO DO MINISTRO
PRESIDENTE CARLOS AYRES BRITTO).
O argumento da relao de meios e fins uma tcnica que pode ser considerada
como um processo que, de certo modo, tambm utiliza a comparao, pois realiza o cotejo
entre duas realidades, no visando, porm, a estabelecer semelhanas ou a hierarquizar
qualidades, mas a avaliar os sacrifcios ou meios que a obteno de um resultado estaria
exigindo.
Na argumentao jurdica, a invocao de meios necessrios pode tanto servir
acusao como defesa, e produz efeitos importantes como, por exemplo, ocorre com frases
como s acredito em quem sabe respeitar as leis, s acredito em quem sabe perdoar, s
acredito em justia quando houver rigor na aplicao da lei, s acredito na diminuio da
violncia com a implantao da pena de morte, o que quer dizer que, para conseguir
credibilidade os meios necessrios so saber respeitar as leis, saber perdoar, ser rigoroso na
aplicao das leis ou implantar a pena de morte: o argumentador toma como referncia um
fim credibilidade, por exemplo que merea a aprovao do auditrio e que, por isso, deve
dar condies a que os meios propostos tambm sejam aprovados.
O Min. Presidente Eros Grau nos exemplos (53) e (54), para justificar a
necessidade da perda do mandato dos recorridos, vale-se do argumento da relao de meios e
fins para explicar que a mquina administrativa no deve ser usada para fazer jus ao dito de
que O feio em poltica perder ou A lei para os inimigos e tudo para os amigos ou em
qualquer situao que venha a beneficiar interesses particulares. Segundo o Ministro
Presidente, a nsia de derrubar o que se tinha como oligarquia levou o grupo de que faz parte
o Governador Jackson Lago a se desmesurar, a se desmedir no emprego de meios para
alcanar o fim ltimo da eleio; desse modo, os fins para justificar os meios impuseram aos
recorridos um enorme sacrifcio: a perda do mandato.
103
104
105
106
107
108
FERNANDO
GONALVES
MARCELO
RIBEIRO
ARNALDO
VERSIANI
CARLOS AYRES
BRITTO
da
06
03
05
01
03
01
02
21
de
07
02
04
01
02
03
01
20
Argumento
Exemplo
do
06
02
01
09
Argumento
Contrrio
do
01
04
03
05
04
17
Argumento
Pragmtico
01
01
02
Argumento da
Comparao
01
01
Argumento do
Vnculo Causal
01
01
01
03
Argumento da
Probabilidade
01
01
02
04
Argumento que
Relaciona Ato e
Essncia
Argumento da
Incluso
da
Parte no Todo
Argumento da
Ilustrao
01
04
02
07
01
01
01
01
Argumento da
Transitividade
01
01
02
Argumento que
Relaciona meios
e Fins
Argumento da
Fixao
em
Grau
02
02
01
01
Total
FELIX
FISCHER
Argumento
Coerncia
Argumento
Autoridade
EROS GRAU
RICARDO
LEWANDOWSKI
TCNICA
ARGUMENTATIVA
109
OCORRNCIAS
ARGUMENTOS QUASE-LGICOS
08
35
10
ARGUMENTOS LGICOS-FORMAIS
21
ARGUMENTOS DO CONTRRIO
17
00
TOTAL
91
Nessa sntese do uso das tcnicas argumentativas pelos sete ministros, nos votos
analisados, focalizamos especialmente a produtividade de cada uma dessas tcnicas no
corpus, enquanto orientao argumentativa. A justificativa para a deciso tomada pelo
colegiado flui dos efeitos argumentativos dessas tcnicas. Verificou-se que a tcnica de
argumentao baseada na estrutura do real, atravs de argumentos de coexistncia, como
relao ato/essncia, fixao em grau e autoridade; e de argumentos de sucesso, como
relao do vnculo causal, relao entre meios e fins e pragmtico, tenha se tornado mais
produtiva, revelando-se em 35 de todas as premissas analisadas, conforme vemos na Tabela 2.
A predominncia da argumentao que se baseia no real no corpus, revela a
prioridade por premissas a partir de associaes, atravs do uso de argumentos de
coexistncia como o argumento de autoridade, tcnica identificada em 20 premissas
(conforme Tabela 1), e utilizada por todos os ministros ao justificarem seu voto, recorrendo
constantemente a pareceres do Ministrio Pblico Eleitoral e jurisprudncias do TSE. Essa
tcnica apresenta um resultado positivo, provocando efeito de sentido benfico imagem
destes rgos, contribuindo assim para a persuaso e, consequentemente adeso do auditrio,
devido credibilidade que tm perante a sociedade brasileira.
Outros argumentos de coexistncia, como o que relaciona ato e essncia (7
premissas) e o de fixao em grau (1 premissa); bem como argumentos de sucesso, como os
do vnculo causal (3 premissas), da relao entre meios e fins (2 premissas) e os pragmticos
(2 premissas), tambm foram utilizados pelos ministros na construo da argumentao
(Tabela 1). Embora numa menor quantidade de ocorrncias, contriburam para a
predominncia, na argumentao, dos argumentos baseados na estrutura do real.
A segunda tcnica argumentativa mais recorrente no corpus analisado, a que se
vale do argumento da coerncia (21 premissas Tabela 1). Verificou-se que os ministros ao
justificarem seu voto, procuraram construir uma argumentao jurdica coerente, em que se
110
111
112
por isso ao fundamentar seu voto selecionam premissas, justificando-as a partir de valores
dominantes nesse auditrio, assegurando assim a adeso deciso.
Vrias autoridades foram invocadas: a autoridade do prprio TSE enquanto rgo
superior da Justia Eleitoral, a autoridade dos ministros deste rgo em outros julgados
(jurisprudncias) recorrentemente citados, a autoridade do Ministrio Pblico enquanto
representante dos interesses do povo, a autoridade do delegado da Polcia Federal e at de
doutrinadores como Adilson Abreu Dallari. E fato que a sociedade, independentemente de
paixes poltico-partidrias, atribui valorao positiva a essas entidades e/ou pessoas,
resultando da o valor credibilidade e aceitao da deciso.
Em sntese, considerando os limites do corpus, vimos que houve o uso de
tcnicas argumentativas em maior ou menor grau por todos os ministros. Embora a
argumentao baseada na estrutura do real tenha se revelado predominante, o uso do
argumento da coerncia e do argumento do contrrio (ou da excluso), tipos de argumentos
lgicos-formais, fizeram-se presentes, como segunda e terceira tcnica mais usada
respectivamente, norteando a argumentao e interagindo harmonicamente com as demais
tcnicas argumentativas. Os argumentos que fundamentam a estrutura do real e os
argumentos quase-lgicos, excetuando os argumentos de dissociao (nenhuma ocorrncia
identificada), tambm se fizeram presentes na argumentao, numa quantidade de ocorrncias
menor, mas suficiente para concluirmos que tiveram um espao considervel e contriburam
significativamente para a construo do processo argumentativo do acrdo estudado.
Considerando a pequena amostragem, somente um acrdo, no podemos fazer
maiores dedues na anlise de seu processo argumentativo alm das consideraes j feitas
anteriormente. Dessa forma, com essas reflexes sobre a argumentatividade nos votos
contidos no acrdo, constatamos as hipteses deste trabalho e respondemos as questes
elaboradas inicialmente, quais sejam: o modelo de fundamentao mais usado pelos
enunciadores ministros ainda o lgico-formal por demonstrao, mas com aberturas
constantes argumentao; valendo-se de premissas e de tcnicas argumentativas por
coerncia e por ligaes de associao para obterem a adeso do auditrio deciso do
colegiado. Portanto, vimos que possvel ampliar consideravelmente as possibilidades de
racionalidade argumentativa na fundamentao do acrdo a partir da utilizao das tcnicas
argumentativas propostas por Perelman e Tyteca.
113
5 CONCLUSO
A Nova Retrica, como j se comentou anteriormente, tem a argumentao das
decises proferidas pelos magistrados dos rgos jurisdicionais superiores como sua
preocupao fundamental. Como metodologia jurdica investiga a organizao do conjunto de
argumentos que fundamentam as decises, evidenciando os mecanismos lgicos que do
soluo s lides.
Esta pesquisa empreendeu reflexes a partir da racionalidade dialticoargumentativa que a Nova Retrica de Perelman e Tyteca possibilita, objetivando analisar a
argumentao do discurso decisrio construdo pelos ministros do TSE ao justificarem seu
voto em deciso que cassou os diplomas dos eleitos para Governador e Vice-governador do
Maranho, nas eleies de 2006.
Adotou-se como critrio de anlise as tcnicas argumentativas, uma vez que
segundo Perelman; Tyteca (2005), elas permitem provocar ou aumentar a adeso dos espritos
s teses. Assim, percebeu-se que a argumentao produzida fazendo uso das tcnicas
discursivas, isto , fazendo uso de elementos que, na lngua, tm o propsito de orientar para
certos tipos de concluso, excluindo as demais, indicando os possveis encadeamentos do
discurso. Viu-se que, o modo perelmaniano de pensar as tcnicas argumentativas, reabilitou,
consubstanciada na Teoria da Argumentao, a Retrica no sculo XXI.
Para Perelman (2002), os argumentos so relevantes ou irrelevantes, fortes ou
fracos, consoante as razes que lhe justificam o emprego. O estudo dos argumentos no se
prende a uma teoria da argumentao rigorosa, concebida a exemplo de um clculo
mecanizvel, mas a teoria da argumentao, sendo esse o motivo que faz com que, nem o
Direito nem as cincias humanas nem mesmo a Filosofia possam dispens-los.
Um estudo como este no se finaliza. Um texto assim argumentado pode ser
objeto de inmeras pginas de reflexo e discusso. Porm resta-nos afirmar que os ministros
do Tribunal Superior Eleitoral realizaram o tipo de argumentao explicitado por Perelman:
usaram os argumentos quase-lgicos da reciprocidade, da transitividade, da comparao, da
incluso da parte no todo, da diviso do todo em partes, da relao de meios e fins e da
probabilidade; os argumentos baseados na estrutura do real, estabelecendo ligaes de
sucesso como o argumento do vnculo causal, pragmtico e da direo, e os que estabelecem
ligaes de coexistncia como os argumentos que relacionam ato e pessoa, da autoridade, da
relao entre ato e essncia; e os argumentos que fundamentam a estrutura do real do
exemplo e da ilustrao.
114
115
116
REFERNCIAS
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120
APNDICES
121
APNDICE A
Identificao das Premissas e das Tcnicas Argumentativas que fundamentaram os
votos dos ministros nas questes de mrito do acrdo que d provimento ao RCEd n
671
1 Eros Grau (Relator)
VOTO:
A materialidade dos fatos sobre os quais devemos decidir define o mbito da
prestao jurisdicional a ser provida por este tribunal. Dados os fatos, diremos o
direito. A lei para ser aplicada [...]. No h, no entanto, no caso dos autos,
exceo, no h nada que justifique essa desaplicao. Por isso dou provimento ao
recurso.
Dou provimento ao recurso interposto para cassar os diplomas do Governador
Jackson Kepler Lago e do Vice-governador Luiz Carlos Porto, determinando sejam
diplomados nos seus cargos os segundos colocados no pleito (VOTO DO
MINISTRO EROS GRAU).
122
REELEIO.
PARTICIPAO. INAUGURAO. GUARNIO DO CORPO DE
BOMBEIROS. ART. 77 DA LEI N 9.504/97. CONDUTA VEDADA.
[...]
Recurso conhecido e provido.
(REspe n. 19.404, Rel. Min. Fernando Neves, DJ de 1/2/02)
123
(1d) Premissa:
Os fatos a que corresponde o chamado Caso PRODIM reproduzem o que ocorreu
na cidade de Cod. A reunio promovida pelo Sindicato de Trabalhadores Rurais
no Municpio de Pinheiro, com a participao do representante do Governo,
Cristvo Ferno Ferreira, superpe, confundindo-os, ato governamental e
campanha eleitoral [...].
A associao entre o projeto governamental e a eleio de determinado candidato,
com uso de material institucional do Governo do Estado e a participao de seu
representante, caracteriza, sim, as condutas vedadas previstas nos incisos II, IV do
artigo 73 da Lei n. 9.504/97.
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(1g) Premissa:
Ofereceu-se uma Secretaria de Estado a Almir Cutrim, ex-prefeito do municpio de
Olinda Nova e candidato ao cargo de deputado estadual, apenas dez dias antes do
segundo turno das eleies de 2006. Para que merecesse essa vantagem era
necessrio que alterasse sua opo poltica, passando a apoiar a candidatura de
Jackson Lago.
Este tribunal tem, no entanto, entendido que a compra de apoio de liderana
caracteriza a captao de sufrgio referida no artigo 41-A da Lei n. 9.504/97:
Ao de impugnao de mandato eletivo. Corrupo.
Caracteriza corrupo a promessa de, caso os candidatos se elejam, assegurar a
permanncia de pessoas em cargos na Prefeitura Municipal, certamente em troca de
votos ou de apoio poltico-eleitoral.
Reconhecidas a potencialidade e a gravidade da conduta, devem ser cassados os
mandatos do Prefeito e do Vice-prefeito, com a posse da chapa segunda colocada.
Recurso especial, em parte, conhecido e, nessa parte, provido.
(REspe n. 28.396, Rel. Min. Arnaldo Versiani, DJ de 26/2/08)
No mesmo sentido a deciso monocrtica prolatada pelo Ministro Caputo Bastos
no REspe n. 25.201, DJ de 23/11/06.
125
(1j) Premissa:
Em depoimento s fls. 1.198/1.203, Milton Gomes de Sousa (Ex-prefeito da cidade
de Graja) confirma que gerenciava o convnio, vez que detinha o carto
magntico e o talonrio de cheques em branco da conta bancria na qual os valores
a ele atribudos eram depositados.
A utilizao das verbas na campanha eleitoral atestada pelo presidente da
Associao de Moradores, Bento Barbosa, que, em seu depoimento no TRE/MA, s
fls. 1.156/1.159 dos autos, afirmou que (...) lhe foi dito pelo Sr. Milton Gomes que
no dava para fazer o poo prometido por que o dinheiro do convnio era para a
campanha do candidato a Governador Jackson Lago e que aps as eleies com a
vitria do Dr. Jackson Lago iriam outros convnios para a associao; que tem
conhecimento que esse dinheiro foi usado para a campanha do Dr. Jackson Lago;
(...) que o Sr. Milton Gomes era coordenador da campanha a Governador Jackson
Lago (sic) em Graja e que distribuiu no Povoado Tanques (sic) filtros, leo
comestvel, remdios em troca de votos para Jackson Lago; que na cidade de
Graja distribuiu cestas bsicas e filtros; que nas idas casa do Sr. Milton Gomes
olhou vrios filtros, aproximadamente 250 (...).
126
demonstra a documentao juntada aos autos pelo Anexo 11, fls. 838 e seguintes.
Isso ocorreu inclusive em pleno perodo vedado, sem que nenhuma das hipteses
ressalvadas no 10, art. 73, estivesse presente, como calamidade pblica, estado de
emergncia, ou programas sociais autorizados e j em execuo oramentria no
exerccio anterior. Salta aos olhos, portanto, a violao no s norma, as tambm
ao inciso VI, alnea a, da Lei das Eleies.
[...]
A candidata Roseana, vencedora no primeiro escrutnio, terminou perdendo a
eleio devido ao volume imenso de convnios e transferncias implementadas no
perodo vedado. Ela no obteve apoio poltico, mantendo praticamente inalterada
sua votao, que antes era de 1.283.053 votos e passou para apenas 1.295.745 no
segundo turno. Os candidatos vitoriosos, por sua vez, obtiveram 1.393.647 votos, o
que no chega a constituir grande diferena.
Os prprios recorridos reconhecem, em suas alegaes finais, a existncia de
transferncias no montante de R$ 280.045.128,81. Tambm afirmam que os
convnios foram celebrados com 156 municpios do Estado. No se pode
argumentar, em face disso, com a ausncia de potencialidade da conduta. Pelo
montante de transferncias de recursos financeiros e o nmero elevado de
convnios, pode-se afirmar com segurana que houve tambm abuso do poder
econmico e de autoridade, sendo certos a quebra da legitimidade da eleio e o
desequilbrio da disputa.
Quando caracterizado o abuso do poder econmico ou de autoridade, no se faz
necessria a demonstrao aritmtica dos efeitos do abuso. Basta a probabilidade de
comprometimento da normalidade e equilbrio da disputa para que o diploma seja
cassado [...].
(1n): Premissa:
(...) no que diz respeito relao causal necessria para que determinada conduta
abusiva, antes de apurado o resultado das eleies, possa ser considerada atentatria
normalidade e legitimidade da eleio, creio que a Justia Eleitoral deve
satisfazer-se com a probabilidade do comprometimento, seja da normalidade, seja
da legitimidade do pleito.
E essa probabilidade de comprometimento (da normalidade ou da legitimidade, mas
no necessariamente do resultado) do pleito caracteriza-se sempre que resultem
comprovados comportamentos que revelem influncia do poder poltico ou
econmico no desenvolvimento do processo eleitoral. que, em tais hipteses,
desaparecem ou a imparcialidade que se exige da administrao pblica, ou a
neutralidade do poder econmico, pressupostos admitidos pela Constituio como
necessrios proteo da normalidade e da legitimidade das eleies (art. 14, 9,
CF/88), (DJ de 23/09/94).
EMENTA INVESTIGAO JUDICIAL. ART. 22 DA LC N 64/90. ABUSO DO
PODER POLTICO. PREFEITO. CANDIDATA A DEPUTADA ESTADUAL.
MQUINA ADMINISTRATIVA. UTILIZAO. CARTAZES. CONVITES.
EVENTOS. MUNICIPALIDADE. PATROCNIO. MOCHILAS ESCOLARES.
DISTRIBUIO. POSTO MDICO. JALECOS. NOME E NMERO DA
DEPUTADA.
DIVULGAO.
ABUSO
DE
PODER
POLTICO.
127
CONFIGURAO.
CLCULOS
MATEMTICOS.
NEXO
DE
CAUSALIDADE. COMPROVAO DA INFLUNCIA NO PLEITO. NO
CABIMENTO. POTENCIALIDADE. CARACTERIZAO.
[...]
[...]
(Dirio da Justia de 06/08/2004, Pg. 163. Revista de Jurisprudncia do
TSE, volume 15, tomo 2, Pg. 111).
128
129
poder poltico, a meu ver, no logrou configurar tal infrao. De fato, no evento em
tela comemorou-se o aniversrio da cidade de Cod [...]. Descontados alguns
exageros, houve, sim, farta distribuio de elogios e promessas de apoio a polticos
presentes. Tambm foram assinados convnios e divulgadas diversas obras. Mas,
isso tudo, realisticamente considerado, no caracteriza qualquer ilcito, at porque a
ao governamental - como foi ressaltado da tribuna no pode sofrer soluo de
continuidade no ltimo perodo de mandato dos governantes. Ademais, no
existiam, poca, candidaturas oficiais. De modo que no vislumbro, nesse
episdio, situao concreta a ensejar o seu enquadramento na lei eleitoral.
130
131
132
133
Por outro lado, conforme se verifica no discurso proferido pelo ento Governador
caso Cod h expressa aluso candidatura do recorrido Jackson Lago. J no
caso PRODIM, o prprio discurso do recorrido evidencia sua candidatura, j em
maio de 2006. No prospera, portanto, o argumento de que o recorrido no se
apresentou como candidato oficial.
134
135
5 Marcelo Ribeiro
VOTO:
A ocorrncia de conduta vedada a agente pblico no caracteriza, necessariamente,
o abuso de poder, sendo necessria a demonstrao de que os atos beneficiaram
diretamente a candidatura dos recorridos, influenciando no resultado da eleio, o
que no foi comprovado. E conduta vedada, como se sabe, no pode ser apurada em
recurso contra expedio de diploma. Assim, pelo exposto, voto no sentido do
improvimento do recurso (VOTO DO MINISTRO MARCELO RIBEIRO).
136
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Do auto de apreenso de fl. 8.904, verifica-se que, no veculo onde foi apreendido o
dinheiro, constava material de propaganda de outros candidatos, alm de Jackson
Lago [...].
Pedro Alves de Sousa, motorista do veculo, e Joo Menezes de Santana, vereador e
proprietrio do veculo, negaram a captao de votos, no ficando comprovado
possvel vnculo existente entre eles e os recorridos.
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[...]
No houve qualquer prova adicional a respeito; ningum mais prestou depoimento
nesse sentido, incluindo-se o tesoureiro da associao, que nada afirmou a respeito
do uso eleitoral das verbas. No foi feita qualquer apreenso de material, nem se
apontou, de modo especfico, um s caso de captao ilcita de sufrgio no ponto.
(6a) Premissa:
sempre da jurisprudncia deste Tribunal que na captao ilcita antigamente a
jurisprudncia era at mais rigorosa poderia haver a participao direta ou
indireta do candidato. Depois a jurisprudncia passou a evoluir, entendendo que
bastaria que, se fosse evidente o benefcio, em relao ao candidato, que do ato
houvesse tido cincia ou dado consentimento.
141
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fato, tambm, como bem apontou o Ministro Marcelo Ribeiro, que necessria,
neste caso de abuso de poder poltico, a demonstrao da potencialidade.
143
(7a) Premissa:
Entendo que, no Maranho, o que houve foi o seguinte: o Governador Reinaldo
Tavares tinha toda a legitimidade para, em torno de si, montar um aparato, um
esquema, um grupo de correligionrios, para combater determinada candidatura
tida por ele e pelo grupo como representativa de uma oligarquia que perdurava por
quatro dcadas.
144
(7g) Premissa:
Celebrao de convnios, inclusive, em palanque. Se isso no caracteriza violao
frontal ao princpio da impessoalidade, no sei mais o que significa
impessoalidade.
Gosto muito de fazer minha lio jurdica de casa.
145
(7i) Premissa:
Ento, por todos os ngulos, como vejo o processo eleitoral do Maranho, entendo
que a nsia de derrubar o que se tinha como oligarquia levou o grupo de que faz
parte o Governador Jackson Lago a se desmesurar, a se desmedir no emprego de
meios para alcanar o fim ltimo da eleio. E o fato que no se pode atingir fins
lcitos seno por meios igualmente lcitos.
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ANEXO