Leyes de Toro.

Entre ellas fesmos una ley e ordenanza que fabla cerca de las opiniones de Bartola,
e Baldo, e de Juan Andrs, e el Abad, qual dellas se debe seguir en dubda, a falta de
ley e porque agora somos informados, que lo que fesmos por estorvar la prolixidad e
muchedumbre de las opiniones de los doctores, ha traydo mayor dao e
inconveniente... mandamos que de aqu adelante no se use Della, ni se guarde, ni
cumpla, porque nuestra intencin e voluntad es, que cerca de la dicha ordenacin e
determinacin de los pleytos e causas, solamente se faga e guarde lo contenido en
dicha ley del seore rey don Alfonso, e en esta nuestra.
COMENTARIO:
El texto procede del Ordenamiento de las Cortes de Toro, generalmente llamado Leyes
de Toro. Fuente jurdica inmediata, con el carcter de ley. Tuvo un mbito de aplicacin
territorial. Del ao 1505. Pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derecho
comn.
Fuente de extraordinaria importancia para el Derecho privado castellano, como lo
prueba el hecho de que gran parte de sus 83 leyes haya continuado vigente hasta la Ley
del Matrimonio Civil de 1870 y el Cdigo Civil de 1889.
El texto se refiere a una Ordenanza real por la cual se permiti la alegacin en juicio de
opiniones de romanistas (Brtolo y Baldo) y de canonistas (Juan Andrs y el Abad
Panormitano). Se trata de la Ordenanza de Madrid de 1499. Las Leyes de Toro derogan
sta y en su lugar retornan al orden de prelacin de fuentes contenido en la ley de rey
Alfonso XI (Ordenando de Alcal, de 1348).
Refleja, pues, este texto la reticencia existente en Castilla a la recepcin del Derecho
comn, que dar lugar a aceptaciones y rechazos alternativos.
La recepcin del Derecho comn en los distintos reinos espaoles fue desigual. Los
principales factores jurdicos de resistencia al nuevo Derecho fueron los siguientes:
existencia de un derecho autctono en parte de raz consuetudinaria y formacin
popular, presencia generalizada de ordenamientos locales cuya gnesis y principios
difieren notoriamente del Derecho comn, existencia de incipientes derechos
territoriales que colmaban las lagunas de los ordenamientos locales, pervivencia de la
costumbre como derecho supletorio. El derecho comn cont desde el primer momento
con el apoyo de la burguesa, pero no con el de las clases nobiliarias, que teman perder
los privilegios ancestrales que les eran ciertamente populares, ni tampoco con el de las
clases populares, que perciban en el nuevo Derecho la manifestacin de un cambio
brusco y contrapuesto al tradicional modo como ellas mismas, especialmente en las
pequeas localidades, se haban creado normas jurdicas de convivencia.
Por lo que se refiere a Castilla, el Derecho comn penetr al principio intensamente a
travs de las Partidas. La legislacin real intent, por lo general, sustituir la dispersin
normativa existente en los fueros municipales por una legislacin territorial inspirada en
los principios del Derecho comn. Pero fue grande la resistencia que encontr en los
estamentos sociales. En el Ordenamiento d Alcal (1348), se seala como nica fuente
jurdica supletoria a la autoridad regia. Juan II (1427) aceptar la alegacin en juicio de
1

las opiniones de Juan Andrs y Brtolo, criterio que se reafirmar en la Ordenanza de

Madrid de 1499. Con este texto de las Leyes de Toro en modo alguno se zanja la
cuestin; es ms bien, reflejo de un problema todava no resuelto. A travs de las
decisiones judiciales y de la doctrina jurdica se ir imponiendo el Derecho comn,
como consecuencia de la formacin jurdica romanista que impartan las Universidades
(Salamanca, especialmente).
Fuero viejo de Vizcaya, 10.15-16
E despus de esto, so el rbol de Guernica, do se acostumbra a hazer la Junta
general de Vizcaia...estando en el dicho lugar... e as ledas e examinadas e
conzertadas las dichas leyes e fuero e derechos e usos e costumbres de suso en el
dicho fuero escriptos, e odos todos los fijosdalgos, escuderos e homes buenos e otros
los dichos alcaldes como personas privadas, todos a una voz y de acuerdo y consejo,
dijeron: Que aban por buenos, justos e derechos los fueros e usos, costumbres, leies
e franquezas e libertados por los dichos asledos suso escriptos, e cada uno de ellos, e
as aban e queran aber de aqu adelante por fuero de leies e queran usar por l e
por cada una de ellas. Y que pedan al dicho seor Rey por su merzed, as como
Seor de Vizcaia, que le plega de confirmar el dicho fuero y las leyes en l contenidas
y darles por su fuero de leyes por que se mantengan y vivan y sepan donde juzgar.
COMENTARIO:
Texto que procede del Fuero Viejo de Vizcaya. Fuente jurdica inmediata, con el
carcter de ley. Tuvo mbito de aplicacin territorial. Del ao 1452. Pertenece al sistema
jurdico de la recepcin del Derecho comn. Fuente de gran relevancia en lo que se
refiere al Derecho territorial de Vizcaya de la Baja Edad Media. En el ao 1528 fue
objeto de una nueva redaccin.
El texto se refiere a la aprobacin del Fuero viejo de Vizcaya por la Junta General de
Vizcaya. En l se resalta el conenido de dicho Fuero (fueros, usos, costumbres, leyes,
franquezas y libertades), as como la composicin de la Junta que elabora y aprueba el
Fuero (nobles, escuderos, hombres buenos y alcaldes) para su posterior confirmacin
por el Rey con carcter territorial.
Refleja, por consiguiente, dos de las principales caractersticas del Derecho de Vizcaya,
cuya sistematizacin comienza en este perodo. La primera de ellas se refiere a la
naturaleza de las fuentes jurdicas sobre las que se elabora dicho Derecho; eran la
costumbre y el juicio de albedro, en cuanto expresin del Derecho consuetudinario.
Rasgo comn a todas las comarcas vizcanas era la dispersin de la poblacin por los
distintos valles, entre los cuales se encontraban diseminados los caseros. No hubo,
hasta el siglo XIV, recintos urbanos, razn por la cual Vizcaya era llamada toda ella
tierra llana, es decir, tierra abierta. En estas zonas rurales se desarrollan inicialmente
un derecho local, de origen consuetudinario, que ser el elemento bsico para la
formacin del Derecho territorial fijado en el Fuero Viejo de Vizcaya; a l se aadirn
privilegios de orden econmico, militar y judicial que se conceden a los vizcanos. Estos
privilegios guardan relacin con los derechos que se concedern a los habitantes de las
ciudades y que en conjunto recibirn a los habitantes de las ciudades y que en conjunto
recibirn el nombre de Derecho de villas, en contraposicin al Derecho de la tierra
llana.
2

Debe destacarse, en segundo lugar, la aprobacin del Fuero por la Junta General de
Hermandad, rgano colegiado existente en las provincias vascongadas y que equivala,
en cierto modo a las Cortes de otros territorios de la Espaa medieval. Era una asamblea
que se reuna peridicamente para tratar de cuantos asuntos afectaban al inters de la
comunidad, decidir sobre los mismos, decretar las normas que estimase necesarias al
buen gobierno, cuidar del mantenimiento de la paz pblica y atender a la defensa y
estricto cumplimiento de los derechos tradicionales del pas.
Amejoramiento de los fueros de Navarra por el rey Felipe III
...Como Nos don Philip, por la gracia de Dios rey de Navarra, oviessemus jurado en
nuestro coronamiento en Sancta Mara de Pamplona, entre otras cosas... de
mantenerlos a dreito et meyoralis los fueros et no apeyorar...requisiemos a los
prelados, richos ombres, cavailleros et ombres de las buenas villas et al pueblo de
nuestro regno, que eillos nos diesen ciertas personas por tractar et conseillar en cmo
alvaramos nuestra jura et faramos nuestras ordenanzas et meilloramientos de iuso
ditos, con nuestros alcaldes et personas otras que Nos lis asiniemos por ordenar et
fazer lo que dito es de suso...
COMENTARIO:
El texto procede del primer amejoramiento del Fuero General de Navarra. Fuente
jurdica inmediata, con el carcter de ley. Su mbito de aplicacin fue territorial. Del
ao 1330. Pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn. De gran
importancia y significacin en cuanto fuente del Derecho territorial tradicional navarro,
de origen real, correspondiente a este perodo. Fue seguido de un segundo
amejoramiento, promulgado por Carlos III en 1418.
El texto se refiere al juramento que hizo el rey en su coronacin de mantener y mejorar
los fueros tradicionales de Navarra, y al sistema de pacto que establece entre l y los
distintos estamentos de su reino (prelados, burgueses, caballeros, villanos, y pueblo) con
el fin de renovar el derecho aplicable, sin que ello suponga renunciar a las normas
tradicionales y al juramento que hizo de mantenerlas.
Refleja, por lo mismo, este texto con bastante precisin cules fueron las caractersticas
del Derecho navarro durante esta poca.
El hecho de que los reyes estuvieran obligados, antes de subir al trono, a jurar respecto a
los fueros, usos y costumbres del reino, manifiesta claramente el inters de Navarra para
mantener los orgenes populares de su ordenamiento jurdico. Pero tampoco
poda sustraerse a las corrientes renovadoras del momento: territorialidad del derecho,
legislacin de origen real, influencias modernizantes del Derecho comn. La renovacin
vendr, pues, por la va intermedia del mejoramiento de las normas tradicionales, y no
por su sustitucin. Este hecho reforzar considerablemente la tradicin jurdica navarra,
que descansar durante mucho tiempo en la vigencia del Fuero General, con sucesivos
mejoramientos.
Conviene destacar as mismo la idea subyacente en el texto acerca del modo de
elaboracin de las leyes en este perodo. Se precisa un pacto entre el rey y los distintos
estamentos sociales. En los distintos reinos espaoles este pacto se instrumentaba, con
3

mayor o menor participacin segn los reinos, a travs de las Cortes. En navarra no
puede decirse que las Cortes tuvieran en este momento una verdadera capacidad
legislativa, sino que constituyen ms bien un importante elemento de consulta del
monarca. Por otra parte, el pactismo poltico en Navarra no tendr por finalidad, como
sucedi en otros reinos, atenuar diferencias entre el poder real y el nobiliario, sino ms
bien imponer a los monarcas forneos un respeto a las peculiaridades del Derecho
autctono.
Novsima Recopilacin, 3.3.1
Considerando haber perdido los Reynos de Aragn y Valencia, y todos los
habitadores por el rebelin que cometieron, faltando enteramente al juramento de
fidelidad que me hicieron como a su legtimo Rey y Seor, todos los fueros,
privilegios, exenciones y libertades que gozaban....he juzgado por conveniente (as
por esto como por mi deseo de reducir todos mis Reynos de Espaa a la uniformidad
de unas mismas leyes, usos costumbres, gobernndose igualmente todos por las leyes
de Castilla, tan loables y plausibles en todo el Universo) abolir y derogar
enteramente, como desde luego doy por abolidos y derogados todos los referidos
fueros, privilegios, prctica y costumbre hasta aqu observados en los referidos
Reynos de Aragn y Valencia, siendo mi voluntad que stos se reduzcan las leyes de
Castilla, y al uso, prctica y forma de gobierno que se tiene y ha tenido en ella y en
sus Tribunales sin diferencia alguna en nada.
Comentario externo:
Texto: Novsima Recopilacin. Toma un Decreto de Nueva Planta promulgado por
Felipe V el 29-6-1707 para Aragn y Valencia. Fuente Jurdica inmediata con carcter
de ley. mbito de aplicacin territorial. Sistema Jurdico de la recepcin del D Comn.
Comentario interno:
El texto contempla la derogacin de fueros, privilegios y costumbres de Aragn y
Valencia, que se sustituyen por la leyes, usos y prcticas judiciales de Castilla. Para ello
se apela a la rebelin y falta de fidelidad al Rey por parte de los habitantes de dichos
reinos y la necesidad de unificacin jurdica y legislativa en todos los reinos.
En l se destaca la evolucin histrica del Derecho espaol, apuntando a dos ideas:
a) Abolicin de la concepcin pactista de la Edad Media.

b) Unificacin del Derecho a travs de la castellanizacin.

Los fueros, privilegios, exenciones y libertades de los ciudadanos de Aragn y Valencia

haban sido resultado de acuerdos entre el Rey, nobles y habitantes de las ciudades.
Las normas nacan en la Edad Media de la propia comunidad y eran confirmadas por el
Rey, o eran fruto del consenso entre el Rey los estamentos sociales.
A partir de este momento surge el concepto de la soberana absoluta del Rey. (A la
frmula establecemos con el Consejo de los Sobredichos, le sucede la que se comenta
en el texto: He juzgado por conveniente abolir y derogar...).
4

Aunque los Decretos de Nueva Planta responden a la idea inicial de castigo, lo cierto es
que, en el fondo lo que se pretende es unificar el Derecho espaol.
La unificacin no se produce por la va de la integracin de Derechos existentes, sino
por la va de la imposicin del Derecho castellano.
Novsima Recopilacin. Planta de la Real Audiencia de Zaragoza.
Entre otras cosas que he tenido por conveniente resolver, para establecer en Aragn
un nuevo gobierno por ahora y por providencia interina, es una la de que haya en l
una Audiencia compuesta por un Regente y dos Salas, la una de quatro ministros
para lo civil, y la otra de cinco para lo criminal, y un fiscal que asista en una y otra
Sala. Y considerando la precisin de establecer algn gobierno en este Reino de
Aragn, y que para arreglarle perpetuo e inalterable se necesita de muy particular
reflexin y largo tiempo, lo que no me permite hoy el principalsimo cuidado de
atender a la continuacin de la guerra; he resuelto por ahora por providencia
interina que haya en este Reino un Comandante General, a cuyo cargo est el
gobierno militar, poltico, econmico y gubernativo de l.
Comentario externo:
Sistema jurdico de la Recepcin del Derecho Comn. Se trata de un Decreto desde el
punto de vista formal. Es una norma promulgada por el Rey, no directamente, sino a
travs de sus funcionarios.
En este Decreto Felipe V establece un gobierno interino para Aragn, que consiste en la
designacin de un Comandante General como jefe superior del Gobierno. Adems
otorga a la Audiencia una nueva estructura que la hace depender de la supervisin de un
Fiscal nombrado, asimismo, por el Rey.
Comentario interno:
Uno de los fenmenos histricos de ms largo alcance y repercusin de la Historia del
Derecho Espaol fueron los Decretos de Nueva Planta, nombre con el que se conocen
las disposiciones que establecieron una nueva organizacin para los territorios de los
reinos
de Aragn y Valencia, al advenimiento de los Borbones al trono de Espaa. A raz de
estos Decretos la estructura poltico administrativa de estos territorios, as como el
Derecho que en ellos se aplica, quedaran profundamente transformados.
Se trat de una serie de Decretos aparecidos en cascada entre 1707 y 1718 que, en
virtud de derecho, de un derecho de conquista, materializaban las medidas tomadas
contra los sbditos rebeldes que no apoyaron a Felipe V en la guerra contra el
Archiduque Carlos de Austria por el trono espaol.
Los resultados de la aplicacin de la Nueva Planta no fueron iguales para todos los
territorios afectados: Valencia perdi su derecho pblico y privado. Aragn tambin
perdi el derecho pblico, siendo la reforma ms drstica la que se introdujo en la
Audiencia de Zaragoza.
En 1707 Felipe V derog las instituciones polticas aragonesas ms tradicionales
(Justicia Mayor, Cortes, Consejo de Aragn) y en 1711 impuso un Comandante General
como autoridad suprema militar encargado, adems, de presidir la Audiencia y la Junta
5

de Hacienda, encargada de recaudar las rentas reales en Aragn.

La reforma de la Audiencia supuso la llegada de funcionarios designados por el
Monarca, que juzgaban de acuerdo con las leyes y costumbres de Castilla, con
concesiones al Derecho Civil aragons.
A Catalua tambin se le impuso una Audiencia presidida por un Capitn General, que
ejerca funciones centralizadoras, pero se respet el Derecho privado.
En Mallorca se introdujo la Nueva Planta con el mismo criterio de abolicin de la
organizacin poltico-administrativa y judicial, manteniendo el Derecho privado
mallorqun.
Con la Nueva Planta se acometi el proceso de unificacin jurdica de los Reinos
Peninsulares, iniciado ya por el Derecho visigodo; pero las transformaciones de los
Decretos de Nueva Planta de Felipe V no se produjeron al mismo tiempo ni se aplicaron
de modo uniforme, por considerar que ni todos los habitantes haban sido rebeldes, ni
convena aplicar medidas tan radicales.
Aos despus Felipe V se plante el restablecimiento de los Fueros aragoneses y
valencianos, y as se cumpli para Aragn, pero no para Valencia.
Recopilacin de Indias, 2.1.2
Ordenamos y mandamos que en todos los casos, negocios y pleitos en que no
estuviere decidido ni declarado lo que se debe proveer por las leyes de esta
Recopilacin, o por Cdulas, Provisiones, u Ordenanzas dadas y no revocadas, para
las Indias, y las que por nuestra orden se despacharen, se guarden las leyes de
nuestro reino de Castilla, conforme a la de Toro, as en cuanto a la sustancia,
resolucin y decisin de los casos, negocios y pleitos, como a la forma y orden de
sustanciar.
Comentario externo:
Recopilacin de las Leyes de los reinos de Indias, Fuente jurdica Inmediata. Aunque
una recopilacin en s misma, no tiene carcter de Ley, a esta fuente se le concede este
valor por haber sido promulgada como ley para todo el territorio de Indias, modificando
en ocasiones las disposiciones recopiladas y derogando las no incluidas en ella. Ao
1680. Sistema jurdico de la recepcin del derecho comn.
Fuente de gran importancia para conocer el derecho indiano de la poca. Fue la nica
recopilacin que alcanz valor oficial.
Comentario interno:
En el texto se refleja el orden de prelacin de fuentes que se establece para las indias de
este periodo:
1. Leyes de la Recopilacin.
2. Cdulas y Ordenanzas de Indias no revocadas.
3. Legislacin especfica real posterior.
4. Leyes de Castilla.
La prelacin es tanto para el derecho sustantivo como para el procesal.
Tiene sobrada justificacin la prioridad jurdica que se da a la Recopilacin, ya que tuvo
por finalidad, mediante la refundicin, conceder carcter general a disposiciones
6

dictadas inicialmente para un territorio o rea institucional, con vigencia limitada.

Caracterstica del derecho indiano fue su diversidad y consiguiente dificultad de
aplicacin. Delimitando las fuentes de creacin del Derecho se pretende uniformar la
actuacin jurdica y controlar desde la Corona el gobierno allende los mares.
Mayor importancia debe darse a la idea presente en el Texto de la aplicacin supletoria
del Derecho de Castilla, con referencia expresa a las Leyes de Toro de 1505. En efecto,
el Derecho de Castilla se trasplant ntegra y automticamente a las Indias en un
principio, como consecuencia de su incorporacin a la Corona de Castilla; por esa razn
gran parte de las Instituciones de do pblico y privado existente en las Indias, son
reflejo del Derecho castellano. Progresivamente (a partir de 1614) se comenz a dictar
legislacin especfica, en cuya elaboracin tuvo gran influencia el Consejo de Indias. De
ese modo la legislacin castellana fue reduciendo su vigencia, aunque conserv el
carcter de supletoria. Algunos autores llegan a hablar de la influencia del Derecho
indiano en el castellano.
Instruccin que dio en 1625 el Conde-Duque de Olivares a Felipe IV sobre el
Gobierno de Espaa.
Seor: En obedecimiento de lo que V.M (vuestra majestad) se dign mandarme,
pongo con todo respeto y voluntad A L.R.P. (a los reales pies) de V.M. esos borrones;
asegurando a Vuestra Majestad que son producidos de mi lealtad y dispuesto segn lo
poco que alcanza la experiencia de mis aos. Repito, Seor, que son borrones; pero
que pueden instruir mucho el gran entendimiento de V.M. Reconzcalos bien V.M.,
lalos muchas veces, sin permitir que otro alguno los examine y tome conocimiento
dellos, para que no se publiquen, que entonces maas servirn de dao que de
provecho; pero ser al contrario, si V.M. los guarda para s y usa dellos en los
tiempos, casos y con prudencia con que adorn el cielo a V.M. lograr los aplausos y
gloria que le desea, Seor, su ms leal vasallo y rendido criado.
Comentario externo:
Es un fragmento de la Instruccin citada, el cual constituye una pieza de la literatura
jurdica, y por tanto fuente indirecta de conocimiento.
Sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn.
El Conde-Duque como valido del Rey protagoniz un gigantesco intento de reformas
del gobierno y administracin que fueron llevadas a cabo mediante determinadas
medidas legislativas provinientes del Rey, aunque influenciadas por l.
El texto nos introduce en el tema de la gestin del poder y, dentro de ella, en la
problemtica que gira en torno a los altos funcionarios de la Administracin Central en
la Edad Moderna.
Comentario interno:
La gestin de la Administracin central en el sistema jurdico de la recepcin estuvo a
cargo de funcionarios designados por el Rey, amovibles pero retribuidos con cargo al
erario pblico, por lo que a pesar de que carecieran de estatuto jurdico que les dotara de
una consistencia orgnica (no lo tendrn hasta mediados del siglo XIX), no se puede
dudar de que desempeaban una funcin pblica.
Dentro de estas connotaciones genricas caba alinear a figuras con mayor o menor
rango como los Virreyes, los Secretarios del Despacho (institucin precedente de los
7

ministros), etc., pero debe ser separada del grupo la figura del valido por ajustarse mal a
las connotaciones mencionadas, y fundamentalmente por carecer de configuracin
poltica y administrativa propia, a pesar de lo cual cuando existe produce un efecto de
subordinacin a l de todos los dems funcionarios, ya que fue en realidad un primer
ministro.
La presencia de validos o privados en la administracin espaola en el siglo XVII fue
un fenmeno que obedeci al abandono por parte de los reyes de la Casa de Austria del
ejercicio del poder real de modo directo y constante, que oblig a los monarcas a dejar
en manos de un personaje de su entera y total confianza personal la tarea de gobierno.
El valido aparece, por tanto, en la escena poltica (tambin en Europa) para paliar las
deficiencias orgnicas y personales de la monarqua.
El hecho de que el monarca concediera a determinadas personas cierta confianza (que
poda ser muy amplia) y delegase en ellas, constitua ya una prctica habitual en la Edad
Media. Pero la figura del valido no adquiri perfiles institucionales hasta el siglo XVII
cuando los Austrias menores comenzaron a gobernar a travs de un personaje, lo que,
por otra parte y en trminos generales, result ser justificado por parte del pensamiento
poltico jurdico coetneo que consider el valimiento como una institucin necesaria o
al menos tolerable respecto a la cual ms que oponerse intent limitar y reducir a sus
justas dimensiones.
Dos notas caracterizaron la existencia de los validos: Su amistad con el monarca y su
intervencin directa en el gobierno de la monarqua. En cierto modo el valimiento
anticip histricamente una realidad ulterior de las monarquas constitucionales: el
principio de que el rey reina pero no gobierna.
Finalmente, al quedar fuera del rgimen funcional, los validos no estuvieron sometidos
a los mecanismos de control convencionales que afectaron al resto de los funcionarios;
esto es: pesquisas, visitas y juicios de residencia.

(Ordenanza sobre la jurisdiccin del Consejo de Indias) - (Cedulario Indiano

recopilado por Diego de Encinas).
El Presidente y los del Consejo de Indias, y los fiscales, secretarios, escribanos de
Cmara, relatores y los dems oficiales, en las horas de venir al Consejo, y en la
forma y manera de proceder en los negocios, guarden y cumplan en todo y por todo
las leyes, pragmticas, cdulas, provisiones, y ordenanzas de estos Reinos, que tratan
y disponen lo que han de guardar y cumplir los de nuestros Consejos....Item las que
disponen que haya tabla de visitas, y residencias, y que vean por su antigedad, y que
los que las comenzaren a ver, las acaben, y que el fiscal la lleve primero vistas, y que
se halle a la vista dellas: y que haya libro en que se pongan las consultas, y
residencias, y la poblacin de visitados y residenciados.
Comentario externo:
Texto de las Ordenanzas del Consejo de Indias, cuyo valor es equiparable al de las
normas dictadas por el rey, aunque encuadradas en el grupo de disposiciones
gubernativas y de admn.
Fuente directa de la recepcin del Do comn.
Texto regido en el Cedulario de Encinas, que es una coleccin de cdulas que se
imprimi en 1596 por encargo del Consejo de Indias para recopilar las grandes
disposiciones despachadas por l.
8

Comentario interno:
Cuestiones: Visitas y residencias cuando, una vez realizadas, llegaban al Consejo de
Indias para vista y sentencia.
Los juicios de residencia y las visitas son mecanismos de control que ejercit la Corona
sobre la gestin de sus funcionarios.
El juicio de residencia era llevado a cabo entre todos los funcionarios una vez que
haban cesado en su destino. Consista en abrir una informacin pblica acerca de su
gestin, estando obligado a permanecer durante un tiempo en la ciudad en que se haba
desempeado el cargo. Con las reclamaciones de los administrados se instrua un
sumario que se remita al Consejo de Castilla para ser sentenciado.
La visita es un medio de fiscalizacin de un organismo en su conjunto, para cuya
realizacin era nombrado un juez visitador. A diferencia de los juicios de residencia, las
visitas fueron actuaciones extraordinarias de inspeccin que se realizaban mientras los
funcionarios seguan desempeando sus tareas. Solan ordenarse casi siempre con
ocasin de denuncias concretas de abusos.
Pese a que el juicio de visitas no se practic a menudo en todos los territorios de la
monarqua espaola (en la Pennsula fue prctica habitual) y, a diferencia de lo que
ocurre con el juicio de residencia, no aparece aqul regulado en ninguno de los cuerpos
legales castellanos de la Recepcin, nicamente algunas disposiciones sueltas sobre
visitas fueron recogidas en la Recopilacin de Leyes de Indias de 1680.
Todo juez visitador reciba un poder para el desarrollo de su encargo denominado
comisin; fuera del cual careca de competencias. Haban de contar con una slida
preparacin jurdica, ya que deban actuar como jueces superiores, siendo importante
tambin que estuvieran dotados de energa y carcter para enfrentarse a autoridades que
gozaban lejos de la Corte, de un gran poder. Una vez terminada la visita el juez visitador
proceda a redactar un memorial ajustado que facilitase a los consejeros de Indias el
manejo de la documentacin obtenida hasta que se procediera a su visita, previa citacin
de los procuradores de los visitados.
Exista adems un tercer procedimiento de control de funcionarios: el de la pesquisa de
jueces comisarios. Su carcter espordico y el hecho criminal que motivaba la pesquisa
diferencian el sistema de control de los anteriores.
Cedulario indiano recopilado por Diego de Encinas (1596)
Ytem ordenamos y mandamos, que en las Provincias o Reynos del Per resida un
Visorrey y una Audiencia real con quatro oydores letrados, y el dicho Visorrey
presida en la dicha Audiencia, la cual residira en la ciudad de los Reyes, por ser en
la parte ms convenible, porque de aqu adelante no ha de haber Audiencia en
Panam.
Comentario externo:
El precepto pertenece a las Leyes Nuevas promulgadas por Carlos I en Barcelona en
1542, cuya significacin, dentro del conjunto de las fuentes de conocimiento del
Derecho indiano, es la de un cuerpo legislativo destinado a reordenar la actividad
colonizadora de los espaoles en Indias tras la aceptacin por parte de la Corona, de que
su titularidad en Indias era incuestionable; de que la administracin en ellas funcionaba
mal; y de que el rgimen de encomiendas debera ser derribado por los abusos con que
9

se haba practicado.
Fuente directa de conocimiento, recogida en el Cedulario indiano de Diego de Encinas.
Comentario interno:
Del texto se desprende la idea dirigida a la recreacin de una traza institucional, en el
recin incorporado territorio peruano, que permita la articulacin de la actividad
colonizadora con arreglo a los principios de justicia y buen gobierno, mediante el
establecimiento de una nueva Audiencia Virreinal en la Ciudad de los Reyes (actual
Lima).
Desde el descubrimiento del Nuevo Continente hasta mediados del Siglo XVI la
administracin de los nuevos territorios paso por numerosas vicisitudes y problemas,
pues trat de hacerse, en un principio, aplicando el modelo institucional castellano.
Posteriormente, con la promulgacin de las Leyes Nuevas se tomaron importantes
medidas en orden a la organizacin administrativa, tales como la creacin de las
Audiencias y la instauracin de Virreinatos.
Las Audiencias de Indias constituyeron el organismo ms importante de la vida poltico
administrativa y judicial de las Indias.
En la jerarqua administrativa colonial las Audiencias de Indias fueron organismos
subordinados al Supremo Consejo de Indias, que representaba la autoridad real, y
estuvieron organizados siguiendo el modelo de las Audiencias y Chancilleras de
Valladolid y Granada fundadas por los Reyes Catlicos.
Desde el punto de vista orgnico componan las Audiencias un presidente, varios
oidores (jueces para causas civiles) y alcaldes del crimen (jueces penales), uno o dos
fiscales, un alguacil mayor, y los dems oficiales necesarios. La presidencia de la
Audiencia siempre corresponda al Virrey si haba en la Ciudad donde radicaba la
Audiencia (Audiencias Virreinales), o al Capitn General (Audiencias Pretoriales), en su
caso. Las Audiencias establecidas en poblaciones que no eran residencia de Virrey ni
Capitn General (Audiencias subordinadas) tenan presidente propio. El nmero de
oidores y alcaldes dependa de la importancia de las Audiencias.
La funcin caracterstica de las Audiencias fue la de administrar justicia en nombre del
Rey actuando como tribunales de apelacin de los autos y acuerdos proveidos por los
virreyes; de las sentencias de los oidores visitadores, corregidores y alcaldes, aunque sus
sentencias podan ser recurridas ante el Rey, representado por el Consejo de Indias. Las
Audiencias de Indias tenan, como las espaolas, algunas atribuciones de carcter
administrativo haciendo de rgano consultivo para los virreyes, interviniendo en
determinados asuntos fiscales, manteniendo el orden, etc. Aparte, velaban por el buen
tratamiento y por la conservacin de los indios.
En los perodos de ausencia del Virrey, la Audiencia gobernada actuando como
presidente el oidor ms antiguo, quien deba enviar al Consejo de Indias una memoria
mensual de lo que fuera proveyendo.
Los Virreinatos fueron demarcaciones territoriales amplias a cuyo frente ara nombrado
un Virrey, cargo cuyo contenido supuso el ms alto grado de delegacin en una persona
de confianza del monarca para que lo representara en ese territorio. Otros distritos
administrativos de menor extensin y dependientes de los virreinatos fueron las
Capitanas Generales y las Gobernaciones o Provincias.

10

Pragmtica de los Reyes Catlicos, de 21 de julio de 1494, Libro de las bulas y

pragmticas de los Reyes Catlicos, ed. Instit de Espaa, Madrid, 1973, tomo 1, pg.
319.
Otros queremos que los dichos Prior y Cnsules, y quatro Mercaderes diputados
para las dichas cuentas, cuando vieren que cum hacer algunas ordenanzas
perpetuas, o por tiempo cierto cumplideras al servicio de Dios nuestro Seor, y
nuestro, y al bien y conservac de la Mercadera, que no sea en perjuicio de otro, ni de
tercero, ellos lo hagan; y las ordenanzas que as hicieren, las enven ante Nos y usen
de ellas hasta que sean confirmadas.
ELEMENTOS DE INTERPRETACIN
El texto corresponde a la legislacin real de la Recepcin del Derecho comn, en forma
de pragmtica. Las Reales pragmticas son normas dictadas por el rey, sobre la base de
su decisin personal, con obligatoriedad general, siendo la forma ms usual que adoptan
las leyes a partir del siglo xiv y a lo largo de todo el perodo que ahora se estudia. Los
Reyes Catlicos mandaron recopilar todas las disposiciones de e tipo (incluyendo
algunas Bulas concedidas por los Papas relativas a la jurisdiccin real) que se haban
hecho durante su reinado, a partir de 14 resultando de ello el Libro de las Bulas y
Pragmticas, al que pertenece el fragmento de la que aqu se comenta.
Mediante esta pragmtica la universidad de mercaderes (de Burgos) se eriga en el
primer Consulado de Castilla, dotado con autorid para conocer entender en las cosas y
diferencias que tocaban a la mercadera.
COMENTARIO SOBRE LAS CUESTIONES SUSCITADAS
Los consulados eran instituciones gremiales de comerciantes (universidades) cuya
actividad constitua en el siglo XV la base ms firme de la economa castellana de corte
mercantilista. La corona encontraba en los impuestos detrados de esa actividad una
slida fuente de recurso y protegi e impuls por ello a este tipo de instituciones
gremiales jerarquizadas con autoridades propias. Pero la medida ms efectiva, en
sentido, fue dotar a los Consulados de una capacidad normativa y jurisdiccional que,
aunque era limitada, confera al trato mercantil perativid y eficacia.
Desde el punto de vista normativo, a partir de ese momento los nuevos Consulados
tendrn la facultad de elaborar sus prop disposiciones, llamadas Ordenanzas que,
superando lo estrictamente gremial, regularn las instituciones mercantiles de mayor
importancia, tal como documentos cambiarios, seguros, etc., aunque siempre
correspondiera al rey su aprobacin.
Tambin sern los consulados, a partir de ese momento, desde el punto de vista
jurisdiccional, tribunales especiales para resol litigios mercantiles surgidos entre sus
miembros pudiendo establecer un orden procesal a seguir ante sus propios jueces: el
prior que se halla frente de ellos y varios cnsules, elegidos todos por los
comerciantes de la ciudad. El prior y los cnsules juzgaban en primera nstancia
todos los litigios de ndole mercantil que se originaban entre comerciantes, y sus
sentencias se podan apelar ante el Corregidor, quedando cargo de las autoridades
ordinarias la ejecucin de las sentencias.
La pragmtica que se comenta constituye, por tanto, el punto de arranque de la
diferenciacin entre la jurisdiccin mercantil y jurisdiccin ordinaria, convirtiendo a la
primera en una jurisdiccin especial. Destinada al Consulado de Burgos, que se haba
creado en mismo ao de 1494, fue extendida en 1511 al Consulado de Bilbao, que
11

pronto se converta en el ms importante de la Pennsula especializarse el puerto de esa

ciudad en el transporte de mercancas castellanas -principalmente la lana- desde el
Cantbrico a otros puertos europeos.
El Consulado de Bilbao a partir del ncleo de concesiones que recibiera en 1511 fue
ampliando paulatinamente el mbito de Ordenanzas hasta 1531 en que son elaboradas
las primeras Ordenanzas Generales de este Consulado, llamadas a convertirse en el
modelo jurisdiccin mercantil que alcanzara una mayor influencia en otros
ordenamientos consulares de la Pennsula.
Cuaderno de peticiones de las Cortes de Madrid de 1433.
Ay algunas leyes que non tyenen en si misterio del derecho...Ay otras leyes algunas
que fueron temporales o fechas para lugares ciertos, e otras algunas que parecen
rrepunar e ser contrarias unas a otras, en que sera necesaria alguna declaracin e
ynterpretacin... me uplicauades que quiera disputar algunas personas de mi Consejo
que vean las dichas leyes e ordenamientos as de los dichos rreyes mis anteesores
como mas, e desechando lo que pareciese ser superfluos copilen las dichas leyes por
buenas a breves palabras e fagan las declaraciones e ynterpretaiones que
entendieren ser necesarias, porque as fechas las muestren a m para que ordene e
mande que aya fuera de ley e las mande asentar en un libro que est en mi cmara,
por el qual se judgue en mi corte e en todas las cibdades e villas de mis rreynos.
Comentario externo:
Cuaderno de Peticiones de las Cortes de Madrid de 1433
Fuente jurdica mediata. Ni la solicitud de los sbditos ni la respuesta del rey tienen
carcter de ley Sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn No es fuente
relevante en el Derecho histrico espaol.
Comentario interno:
En el texto se da respuesta afirmativa a la solicitud de los procuradores en Cortes para
que se recopilasen determinadas leyes (algunas que no tienen en s misterio ni
derecho, otras temporales, locales, contradictorias entre s o necesitadas de
interpretacin); es buen exponente que muestra la nocin y alcance de una tcnica
jurdica (la recopilacin), que en el momento de la recepcin del Derecho comn
adquiere gran preponderancia.
Las recopilaciones de carcter privado en esta poca reproducen literalmente los textos.
Las de carcter oficial reproducen slo la parte dispositiva y presentan al comienzo un
breve sumario del contenido de la ley, as como el nombre del rey o Cortes que dictan la
disposicin, y su fecha. As concebidas, las recopilaciones de leyes no aaden nada a
stas en cuanto a su valor coactivo y su vigencia; simplemente facilitan su manejo,
alegacin y conocimiento. Son ms bien repertorios. En Castilla, sin embargo, dado lo
copioso de la legislacin real, se refunden (por buenas e breves palabras) e interpretan
en un solo captulo todas las disposiciones coincidentes en el fondo, aunque en parte
difieran, lo que hace que el texto haya de ser redactado de nuevo y que casi nunca
coincida a la letra con el de las leyes que se dicen recopiladas.
Esta falta de fidelidad se subsana con la promulgacin global de la recopilacin.
Adquieren as generalidad y fuerza de ley y constituyen una mayor garanta en la
prctica procesal.
12

Nueva Recopilacin, 2.5.3.

Por Cuanto las Audiencias i Chancilleras fueron ordenadas antiguamente por los
Reyes de gloriosa memoria nuestros progenitores, para que los pleitos, i contiendas,
que en ellos uviesse entre nuestros sbditos, e naturales, fuessen prestamente
librados, i determinadas por justicia, i por derecho, i para ello hicieron leyes, i
ordenanzas, i pusieron en ellos cierto nmero de oidores, i segn los muchos
negocios que han ocurrido en las dichas nuestras Audiencias, i Chancilleras...
Comentario externo:
Texto tomado de la Novsima Recopilacin (1805). Fuente jurdica
inmediata. Postrimeras del sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn. Fuente
controvertida por su tcnica refundidora defectuosa. Naci extempornea y anacrnica,
pues su tiempo exiga ya una codificacin del Derecho vigente. Estuvo en vigor hasta la
promulgacin del Cdigo Civil.
Comentario interno:
Institucin.- Audiencias y Chancilleras, instituciones judiciales de recia raigambre en
nuestro Derecho histrico.
Tiene su origen en el sistema jurdico altomedieval: el Rey, en cumplimiento de su
deber de administrar justicia, recorra el reino una o dos veces por semana, escuchando
los pleitos civiles y criminales que le presentaban (audientia regis).
A partir de las Cortes de Toro (1371) se crea la Audiencia como cuerpo colegiado de
jueces permanentes (oidores), que se reunan para administrar justicia en el palacio del
rey, o en casa del Canciller. La Audiencia del Rey se constituy en estrecha relacin con
la Cancillera real, razn por la que, en el siglo XV, se dio a la Audiencia el nombre de
Chancillera.
En Castilla, los Reyes Catlicos establecen una Chancillera en Valladolid, luego otra en
Ciudad Real, que se traslad a Granada.
El Tajo fue la divisoria entre las dos circunscripciones.
Por las dificultades de acudir a las Chancilleras, se solicita y se crean nuevas
Audiencias en Madrid, Santiago, Sevilla, Canarias y Mallorca y en Indias.
Tanto las Chancilleras como las Audiencias estaban integradas por dos clases de jueces:
de lo civil (oidores) y de lo criminal (alcaldes del crimen).
Junto a ellos existe personal complementario: fiscales, escribanos, registradoresarchiveros, etc.
En algunas existen salas especiales (de los hijosdalgo, en las Chancilleras; de Vizcaya,
en Valladolid).
La Presidencia corresponde a un Regidor nombrado libremente por el Rey.
Entre las Chancilleras y Audiencias exista una diferencia jerrquica a favor de las
primeras, que tenan ms competencias, que no cedern en prestigio ni importancia a las
Audiencias ni an en la poca de los Borbones, en que se tiende a organizar una
Audiencia en cada Provincia.

13

(Pragmtica. Nueva Recopilacin).

Mandamos que de aqu en adelante, cuando nos proveyremos o hiciremos merced
de Alcaldas Mayores, o Menores, Alguacilazgos, o Merindades a qualesquiera
personas de qualquier estado, i preeminencia, o dignidad que sean, se entiende que la
hacemos la dicha merced entretanto que no hubiere Corregidor en la Ciudad, Villa o
Lugar, o Provincia do son los oficios; i que avindolos, sean suspendidos del
exercicio de los dichos oficios, i voto, i quitacin; la qual quede para ayuda del
salario de tal Corregidor; i que no puedan demandar equivalencia de cosa alguna
dellos; i que se guarde, y cumpla ass, no embargante qualesquiera usos, i
costumbres, i qualesquier clusulas, i condiciones, con que sean hechas las dichas
mercedes.
Comentario externo:
La pragmtica es una forma de elaboracin del Derecho tpica del Derecho real en la
recepcin del Derecho comn.
Esta pragmtica fue recogida en la Nueva Recopilacin (reinado de Felipe II), en 1567.
Comentario interno:
El texto hace referencia directa de algo que a lo largo del sistema jurdico de la
recepcin del Derecho comn constituy uno de los objetivos al que se orientaron los
ordenamientos jurdicos: la renovacin institucional acometida por el Estado moderno.
El mandato real as expresado indica que en adelante todos los funcionarios municipales
a cuyo cargo corre la funcin jurisdiccional, en cualquiera de sus vertientes: judicial
propiamente dicha (Alcaldes Mayores y Menores) y de hacer justicia (Merinos y
Alguaciles), quedan en posicin subsidiaria respecto a la figura del Corregidor, a tal
punto que en aquellos lugares para los que este funcionario han sido designado, todos
ellos sern suspendidos en sus oficios habiendo de destinar los concejos a la retribucin
del recin llegado los fondos que utilizaban para pagarlos.
A partir del siglo XIV comenzaron los reyes de Castilla a interesarse por el control de
municipios y ciudades, dada la importancia que haban adquirido. Para ejercer ese
control pusieron en juego la figura del Corregidor, persona designada por ellos para
supervisar el gobierno de las ciudades y municipios.
En un principio slo tenan cometidos ocasionales siendo enviados de manera exclusiva
a algunos municipios. Desde el reinado de los Reyes Catlicos la prctica se generaliz
a todos los ncleos urbanos importantes, al tiempo que se ampliaban significativamente
las competencias originarias de este funcionario de designacin real que se impona a
los Concejos para supervisar su gestin y gobierno en representacin de los intereses del
monarca.
De hecho el municipio castellano, en cuanto sistema de organizacin local autnomo
independientemente del nmero de habitantes que reuniera, vena experimentando,
desde las etapas iniciales de la recepcin del Derecho comn, transformaciones
importantes: el antiguo rgimen democrtico de concejo abierto qued definitivamente
diluido y sustituido, salvo en pequeos concejos rurales, por el sistema de Regimiento,
14

de composicin cerrada y oligrquica, que qued adems mediatizado por la injerencia

de la autoridad real en los concejos fundamentalmente expresada en la figura del
Corregidor.
En este texto se aprecia la confluencia de algunos elementos que presidieron el proceso
de absorcin de competencias a favor de la autoridad monrquica, reflejado en este caso
en el desplazamiento de la funcin judicial que, extrada de los rganos concejiles pasa
a ser depositada en la competencia excluyente del funcionario real que testimonia el
monopolio legislativo de la Corona.

Cortes de Briviesca de 1387.

Otrosy, las cosas que es nuestra merced de librar sin consumo son stas: ddivas
que non podemos escusar de cada da, mensajeras e oficios de nuestra casa, e
alimosnas; pero tenencias e tierras e mercedes de juro de heredat, o de oficios de
cibdades e de villas que non sean por eslepcin, perdones, legitimacioens, cartas de
sacas e franquezas, non entendemos dar sin consejo; ante ordenamos que si alguna
mercet destas sobredichas. Nos feziremos sin consejo, que non vala si non fuer
firmada a lo menos de dos o de tres de los de nuestro consejo en las espaldas, e
seellada con una de nuestros seellos.
COMENTARIO:
El texto est tomado del Ordenamiento de Cortes de Briviesca. Fuente jurdica
inmediata, con carcter de ley. Su mbito de aplicacin fue territorial, en cuanto
legislacin real que era. Del ao 1387. Pertenece al sistema jurdico de la recepcin del
derecho comn. Esta fuente es importante por contener una regulacin de la Audiencia
Real, del Consejo Real y de los gastos del monarca.
En l se contiene una somera enumeracin de los actos que el Rey puede decidir sin
consentimiento de su Consejo (ddivas, oficios de la casa real, limosnas) y de aquellos
otros para los que se necesita la aprobacin de aqul (tenencias de tierras, mercedes de
heredad, oficios de ciudades, perdones, legitimaciones, franquezas), hasta el punto que
estos ltimos no tienen valor si no van ratificados por al menos dos o tres consejeros
reales.
El Consejo Real tiene sus orgenes en la Curia regia ordinaria medieval. Ya desde fines
del siglo XII formaban parte de sta jurisperitos (sabidores de derecho), como
consecuencia de la mayor complejidad de la administracin. Pero ser en el siglo XIV
cuando aparezca en Castilla la nueva institucin del Consejo Real, independiente de la
Curia regia y con el carcter de cuerpo consultivo que aconsejaba al rey en la gestin de
los asuntos pblicos, y colabora con el monarca en el gobierno y administracin del
Estado. Deba entender de los asuntos de importancia en la gobernacin del reino (en el
texto se citan algunos de ellos), con excepcin de la administracin de justicia reservada
a la Audiencia, y la provisin de cargos pblicos. En principio estuvo compuesto por
cuatro prelados, cuatro caballeros y cuatro ciudadanos, pero con el paso del tiempo fue
creciendo al nmero de consejeros, as como la preponderancia de los letrados.
Con posterioridad a la fecha de este texto, el Consejo real se diversific en nmero de
competencias (se crearon los Consejos de Indias, de Hermandad, de la Inquisicin, de
Hacienda, de Guerra, de Cruzada, de Estado, etc.). Puede decirse de esta institucin
jurdico-pblico que constituy el germen de la administracin del Estado, a travs de
un variado y lento proceso de atribucin, diferenciacin y descentralizacin de
funciones legislativas, judiciales y administrativas.
15

Carta real convocando a una ciudad para las Cortes, ao 1335.

Pedro, por la gracia de Dios rey de Aragn, de Valencia, Cerdea y Crcega y conde
de Barcelona... Como Nos para la utilidad general de nuestro. Reino de Aragn nos
personaremos en la ciudad de Zaragoza el da octavo despus de la fiesta de Pascua
prxima venidera, para celebrar Corte general aragonesa, pro lo dicho os decimos y
mandamos que en dicho trmino hagis vuestros procuradores con procuracin
suficiente segn el Fuero, para que estn en dicha ciudad para la celebracin de
dicha Corte.
COMENTARIO:
El texto reproduce una Carta real por la que se convocan las Cortes de Aragn. Fuente
jurdica de mediata. Del ao 1335. Se inscribe en el sistema jurdico de la recepcin del
Derecho comn. No se trata de una fuente histrica relevante.
En l, referida en este caso al reino de Aragn, se menciona la institucin jurdica de las
Cortes, y se caracteriza segn tres rasgos principales: son convocadas por el rey, asisten
representantes no designados por ste cuya eleccin debe hacerse conforme a derecho, y
tienen por finalidad la utilidad general del reino.
Est fuera de toda duda la importancia que han tenido las Cortes en nuestro Derecho,
histrico y actual. Todava sigue siendo discutido entre los investigadores cul fue su
carcter, naturaleza y competencias durante este perodo. Tienen su origen en la Curia
regia extraordinaria, de donde toman la inicial funcin de asesoramiento al rey.
Existirn en Castilla, Aragn, Catalua, Valencia y Navarra, con distinta composicin y
competencias. Pero en todas ellas subsiste un denominador comn, que responde al
pactismo poltico entre rey y sbditos propio de esta poca: son reuniones en la que se
encuentran representados los estamentos sociales ms cualificados; el poder legislativo
del rey no est subordinado a ellas, aunque s condicinado (en este punto existen
diferencias significativas entre los reinos); son un rgano poltico fiscalizador del poder
real (se renen para aprobar los servicios o tributos pedidos por el rey). En suma, sin
llegar a constituir un poder legislativo enfrentado al del monarca, eran no obstante un
rgano representativo de defensa de los intereses colectivos contra la prepotencia del
poder real. Su existencia garantizaba un equilibrio, aunque fuera desigual, entre rey y
sociedad. Por ello, cuando el absolutismo se impone en el siglo XVIII, la funcin de las
Cortes quedar capitisminuida.
Cervantes, El Quijote, II.53
A lo que el mayordomo dijo: Seor gobernador, de muy buena gana dejremos ir a
vuesa merced... pero ya se sabe que todo gobernador est obligado, antes que se
ausente de la parte donde ha gobernado, dar primero residencia: dla vuesa merced
de los diez das que ha que tiene el gobierno, y vyase a la paz de Dios.
COMENTARIO:
El texto est tomando de El Quijote, del episodio que narra el gobierno de Sancho Panza
en la Insula Barataria. Fuente jurdica de conocimiento mediata. En l se contiene una
mencin precisa, aunque novelada, al juicio de residencia, institucin jurdica que tiene
su origen en el Derecho castellano de los siglos XII y XIII, y que alcanza mayor
desarrollo en los siglos XV y XVI.
16

El texto sintetiza acertadamente el contenido de la residencia o juicio de residencia:

Sancho desea abandonar el gobierno de la Insula Barataria, pero el mayordomo le
recuerda que todo cargo pblico est obligado, antes de dejarlo, a responder de su
gestin. No era un procedimiento aplicable a funcionarios sospechosos (no lo fue
Sancho), sino trmite comn y ordinario, impulsado de oficio. Consista en abrir un
plazo de informacin pblica (variable segn pocas y lugares) sobre la gestin del
funcionario, durante el que ste tena la obligacin de residir en la misma ciudad donde
hubiera ejercido el cargo. Instrua el sumario el sucesor del residenciado, era
sentenciado por la Sala de Provincias del Consejo de Castilla. Junto a las visitas,
constituyeron un rgano de control de los funcionarios.
M. DE CERVANTES, Don Quijote de La Mancha, parte II, Cap. 2.
Los hidalgos dicen (contaba Sancho a su seor) que, no contenindose vuesa
merced en los lmites de la hidalgua, se ha puesto Don y se ha arremetido a caballero
con cuatro cepas y dos yugadas de tierra, y con un trapo atrs y otro adelante. Dicen
los caballeros que no querran que los hidalgos se opusiesen a ellos, especialmente
aquellos hidalgos escuderiles, que dan humo a los zapatos y toman los puntos de las
medias negras como seda verde.
ELEMENTOS DE INTERPRETACIN
El texto y las cuestiones que suscita. La agudeza satrica de Cervantes, expresada en las
palabras de Sancho Panza, describe en el texto que comentamos una de las
caractersticas de la estructura social de la Edad Moderna, el acceso a la nobleza desde
estratos sociales que se perfilan como dudosamente nobiliarios, al menos desde el punto
de vista de la cuanta de patrimonio.
COMENTARIO SOBRE LAS CUESTIONES SUSCITADAS
La estructura social de la Espaa Moderna respondi a una ordenacin en estamentos
separados entre s, no slo por la mayor o menor riqueza de sus miembros sino por su
diferente condicin jurdica. La nobleza sigui constituyendo el primer estamento de la
sociedad y, aunque desposeda del poder poltico que haba ostentado en la Edad Media,
conservaba su poder econmico fundamentado en la posesin de los seoros
jurisdiccionales y en los mayorazgos.
Desde comienzos de la Edad Moderna, finalizada la Reconquista, la nobleza estuvo
ordenada en tres diferentes grados:
Grandes de Espaa

Ttulos

Caballeros e Hidalgos.

Todos gozaban, como el resto de la nobleza, de un estatuto jurdico privilegiado pero

constituan el escaln ms bajo del estamento nobiliario y tambin el que ofreca un ms
fcil acceso. Esta nobleza de segunda categora lleg a ser muy numerosa en los siglos
XVI y XVII cuando, al calor de una mentalidad social que despreciaba el trabajo,
letrados y mercaderes lograron entrar en ella por privilegio real normalmente adquirido
por compra.
17

Los hidalgos eran nobles que normalmente carecan de fortuna y que no ostentaban
cargos pblicos, por lo que raramente accedan a los grados superiores de la nobleza,
pero solan hacer gala y exhibicin de su condicin social privilegiada aunque escasa de
recursos. Entre los hidalgos podan distinguirse los de sangre (o nacimiento), los de
ejecutoria (haban sobrevenido por determinadas causas a la condicin de hidalgos), los
notorios, o de solar conocido, etc.
Desde el punto de vista cuantitativo, la gran masa de nobles estuvo compuesta en la
Edad Moderna por los simples hidalgos, de entre los cuales los que destacaban
respondan a la denominacin de caballeros (trmino que ya no significaba como en la
Edad Media combatiente que lucha a caballo). Esta diversidad de situaciones permita
mantener dentro del estrato ms bajo de la nobleza una rigurosa jerarqua interna, tal y
como se refleja en el texto.
En cualquier caso, un hidalgo se distingua del no noble en que disfrutaba de ciertos
privilegios, el ms notorio de los cuales era la exencin fiscal. Aunque ninguna ley
enumera todos los impuestos a los que escapaban los hidalgos, en la Edad Moderna,
como el resto de la nobleza, estaban exentos de pechos, alcabalas, monedas foreras,
monedas y pedidos, y toda suerte de repartimientos, habiendo nicamente de contribuir
con los tributos de lanzas y media annata. As, la concesin de hidalgua vena a ser
mucho ms que una simple concesin de privilegios, era una verdadera mutacin de
estado que daba paso a una categora jurdica superior que estaba investida de una honra
especial, cuyo testimonio tena ms valor probatorio que el de un no privilegiado, y a la
que se aplicaba un sistema procesal y penal exclusivo.
Libro I, Ttulo III, Ley VII, El Rey Don Juan II en Burgos, ao de 1429.
Porque ass como nos queremos guardar su jurisdiccin la Iglesia, y los
Ecciesiasticos Juezes: assaz razn, y derecho es, que la Iglesia, y Juezes
Ecciesiasticos, no se entremetan en perturbar la nuestra jurisdicin real. Y que no
sean osados de hacer execucin en los bienes de los legos; ni prender ni encarcelar
sus personas: pues que el derecho pone remedio contra los legos que son rebeldes en
cumplir lo que por la Iglesia justamente les es mandado, y sentenciado: combiene
saber,
que
la
Iglesia
invoque
la
ayuda
del
brazo
seglar.
E otros que ningn juez Ecciesiastico, por fatigar los dichos legos los cite, ni pueda
citar en la cabeza del Obispado, ni Arzobispado, pues que tienen otros Juezes
inferiores, en que les puedan demandar en los casos la Iglesia permisos.
Las Ordenanzas Reales de Castilla tambin conocidas como Ordenamiento de Montalvo
son la primera de las tres recopilaciones de que fue objeto la legislacin castellana en la
Recepcin del Derecho comn. La compilacin de Montalvo, que para algunos es
oficial y para otros es obra privada y ya que los monarcas no llegaron a sancionarla,
reuni las pragmticas, las leyes de Cortes y las ordenanzas de los reyes castellanos
desde Alfonso XI hasta 1484 en que se imprimi. La legislacin territorial castellana
qued recopilada en el Ordenamiento de Montalvo, aunque defectuosamente al no
recoger todas las leyes vigentes e incluir, en cambio, algunos preceptos que no estaban
en uso. A pesar de ello constituye una fuente directa para el conocimiento del derecho
castellano en la Recepcin.
Cuestiones suscitadas.
La cuestin nica a que hace referencia el precepto que ahora comentamos es la fijacin
18

de unos lmites precisos que la jurisdiccin eclesistica no puede transgredir como

subsidiaria que es de la jurisdiccin real.
COMENTARIO SOBRE LAS CUESTIONES SUSCITADAS.
Las relaciones entre el Estado y la Iglesia presentaron en la Recepcin del Derecho
comn una doble vertiente: por una parte los reyes hispanos se proclamaban defensores
de la Iglesia catlica contra la hereja y el cisma, y por otra, trataron de intervenir cada
vez ms en los asuntos eclesisticos ejerciendo una poltica de intromisin en todos los
niveles, para reafirmar su preponderancia. Esta actitud por parte de la corona, conocida
con el trmino genrico de regalismo, adquiri gran desarrollo a medida que se iba
haciendo ms fuerte el poder real, llegando a su mxima expresin en el perodo de los
Borbones.
Por lo que aqu interesa, la corona manifiesta claramente, a la altura del siglo XV, su
voluntad de intromisin en la jurisdiccin que la Iglesia vena ostentando desde siglos
atrs y que se manifestaba principalmente en el ejercicio de dos tipos diferentes de
jurisdiccin: Una jurisdiccin comn, que alcanzaba a los clrigos, que consista en la
competencia de la Iglesia para juzgar todos los asuntos que afectaban a los clrigos a
travs de sus tribunales ordinarios (los Obispados en sus dicesis). Y otra jurisdiccin
especial desempeada por tribunales especiales como los de la Nunciatura pontificia
(que qued establecido de manera permanente desde 1537); de la Rota; y de la
Inquisicin, que entendan tambin en apelacin de los asuntos fallados por los jueces
eclesisticos ordinarios.
Desde el comienzo del perodo de la Recepcin la corona tendi a acotar y a restringir la
jurisdiccin comn eclesistica reduciendo -a travs de medidas como la que contiene el
texto que comentamos- cada vez ms al mbito de determinados asuntos el amplsimo
Fuero eclesistico. Respecto a los mencionados tribunales eclesisticos especiales que
entendan de causas puntuales que afectaban a la totalidad de los sbditos y no slo a los
clrigos, siguieron funcionando en la Pennsula por delegacin papal aunque dentro ya
de su materia acotada, siendo muy combatidos porque con frecuencia extendan su
jurisdiccin a asuntos que el rey consideraba propios de los tribunales ordinarios.
La reduccin del contenido jurisdiccional que la corona llev a cabo con la Iglesia
estuvo acompaada de la apropiacin de buena parte de sus rentas, de manera que por
concesin pontificia la Hacienda real comenz a ingresar cantidades que
originariamente eran pagadas por los fieles a la Iglesia. As las Tercias Reales (dos
novenos del cmputo global del diezmo); las bulas de Cruzada; o las primeras
desamortizaciones.
Ordenanzas reales de Castilla, 3.2.14
Defendemos que ninguno de los vecinos de nuestras Ciudades, Villas y Lugares
pueda ser emplazado para ante los nuestros Alcaldes de la nuestra Corte: a lo menos
que primeramente sean demandados ante los Alcaldes de su fuero, y odos, y vencidos
por derecho y que no valan las nuestras cartas que en contrario desto sean dadas:
salvo en aquellos casos que se deban librar en la nuestra Corte, que son estos segn
estilo antiguo, muerte segura, muger forzada, tregua quebrantada, casa quemada,
camino quebrantado, traicin, aleve, repto, pleito de biudas y hurfanos, y de
personas miserables.
COMENTARIO:
Texto procedente de las Ordenanzas Reales de Castilla. Fuente jurdica inmediata, con
19

carcter de ley. Su mbito de aplicacin es territorial. Del ao 1484. Pertenece al

sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn. La fuente de la que procede una
recopilacin castellano no confiere, por s misma, un valor de ley al texto comentado,
pues dicho valor ya lo tena desde el mismo momento de la promulgacin de la ley que
se recopila. Aunque no pueda dudarse de la fiabilidad de la fuente, hay que sealar, no
obstante, que ya en su tiempo fue bastante criticada porque la seleccin de textos que
realiz de una forma un tanto caprichosa, al parecer no recibi la aprobacin real
definitiva, razones que motivaron el encargo de nuevas recopilaciones. Ello confiere a la
fuente no as al texto que comenta- cierto grado de relatividad.
El texto establece que, para los llamados casos de Corte (delitos expresamente
tipificados), los vecinos de ciudades, villas y lugares deben ser demandados ante los
juzgados de la localidad. En l se citan las siguientes instituciones jurdicas:
Alcaldes de fuero.

Alcaldes de Corte.

Delitos que constituyen los casos de Corte.

Emplazamiento procesal al demandado.

La regulacin especfica que contiene el texto sobre las instituciones antes citadas habr
de referirla nicamente a los delitos que constituyen los casos de Corte. Su
tipificacin refleja la continuacin de la lista existente en el sistema jurdico
altomedieval (segn estilo antiguo): muerte segura, mujer forzada, tregua
quebrantada, casa quemada, camino quebrantado, traicin, etc. Este hecho no es de
extraar, por cuanto la fuente de donde procede incluy determinada legislacin real y
de Cortes que ya estaba en desuso en la poca de la recepcin. Si se tratara de un texto
con plena vigencia en el sistema jurdico de la recepcin tesis que debe considerarse
como ms probable - no puede olvidarse que sta se realiza de modo progresivo, lo cual
conlleva la adaptacin e integracin de los diversos derechos existentes en la poca
inspirndose en los principios, instituciones y sistematizacin del derecho comn.
Los alcaldes de fuero y alcalde de Corte tienen encomendada la funcin de juzgar, los
primeros en el mbito local, y los segundos como jueces de apelacin o de primera
instancia para los delitos de corte. Se trata de instituciones que nacen en el sistema
jurdico altomedieval, pero que perviven en el comienzo de la recepcin del Derecho
comn, junto a una organizacin judicial ms evolucionada (Chancilleras, Audiencias).
Instruccin de los Reyes Catlicos a Nicols de Ovando, 1501
"...Procuraris cmo los indios sean bien tratados e puedan andar seguramente por
toda la tierra e nenguno los faga fuerza ni los roben, nin fagan otro mal nin dampno,
poniendo para ello las penas que viredes ser menester, e executandolas en las
personas qu en ella fueren culpantes... Item, e porque para coger oro e facer las otras
labores que Nos mandamos facer ser necesario parovecharnos del servicio de los
indios, compelirlos eis que trabajen en las cosas de nuestro servicio, pagando a cada
uno el salario que justamente vos pareciere que debieren de aber, sigund la calidad
de la tierra.
COMENTARIO

20

Texto que procede de una Instruccin real enviada al gobernador de indias. Fuente
jurdica inmediata, con el carcter de ley. Del ao 1501. Pertenece a la segunda etapa de
la formacin del Derecho indiano, en la que los Reyes de Castilla revisan la primera
legislacin del monopolio colombiano y acometen la tarea de organizar la
administracin de los territorios de ultramar. Probablemente se trate de la fuente ms
significativa de este segundo perodo.
El texto hace referencia al buen trato que han de tener los indios: deben gozar de
libertad de movimientos, no se les puede forzar o robar, ni hace ningn otro dao; se
deben establecer penas para quienes acten de modo contrario; deben trabajar para el
servicio del rey, percibiendo un salario justo.
El trato que debe darse a los indios es un tema muy recurrente en todas las fases del
desarrollo del Derecho indiano. Ello significa que constituy uno de los puntos ms
problemticos de la colonizacin de Amrica. Junto a la bondad del texto que ahora se
comenta, basado en el principio de igualdad de todos ante la ley y ante Dios, existen
otros sumamente crticos respecto que existieron dos instituciones jurdico sociales
durante la conquista: el repartimiento que era la entrega de un grupo de indios a cada
espaol para que trabajasen a su servicio; y la encomienda (el nombre le viene, sin
duda, por analoga con la encomendacin existente en el Derecho espaol), que era la
transformacin de los repartimientos, en virtud de la cual los indios entregados a cada
colono se entenda que estaban bajo su proteccin o encomienda, debiendo el
encomendero darles instruccin religiosa y teniendo el derecho a exigir de los judos el
trabajo y tributo. Las encomiendas, al menos en determinadas ocasiones y territorios,
derivaron en esclavitud encubierta, y oblig en aos sucesivos a establecer leyes
protectoras de la poblacin indgena, las cuales no siempre lograron alcanzar el fin que
pretendan, especialmente en los territorios ms alejados del poder administrativo y
judicial.
Cuaderno de peticiones de las ciudades en las Cortes de Valladolid de 1325.
Otross, a lo que me pidieron por merced que non mande matar nin prender nin
listar nin despechar nin tomar a ninguno ninguna cosa de lo suyo sin ser ante
llamado e odo e vencido por fuero e por derecho, por querella ni por querellas que
dl dn, a esto respondo que tengo por bien de non mandar matar nin listar ni
despechar nin tomar a ninguno ninguna cosa de lo suyo, sin ser ante odo e vencido
por fuero e por derecho. Otross, de non mandar a ningunos prender sin guardar su
fuero e su derecho a cada uno. E jura lo de guardar.
COMENTARIO:
Texto que proviene de un Quaderno de Peticiones, en este caso de las ciudades
castellanas en las Cortes de Valladolid de 1325.
Fuente jurdica mediata, a la que no se le atribuye estrictamente valor de ley. Pertenece
al sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn. No se trata de una fuente
jurdica de mayor relevancia en nuestro Derecho histrico.
Se refiere a unas concretas peticiones que se hacen al rey, referidas a derechos
individuales de los ciudadanos, y a las que aqul accede, en el sentido de que antes de
ejecutar, herir, multar, prendar o detener a algn ciudadano, se oiga a ste y se le juzga y
condene conforme a Derecho.
El aspecto que merece destacarse en la interpretacin de este texto, situado todava en
21

los albores de la recepcin del Derecho comn en Castilla, es la progresiva

incorporacin de derechos procesales individuales frente al poder omnmoda del rey o
seor. Hoy puede parece elemental la concesin de estos derechos, pero no puede
olvidarse que en el Derecho altomedieval existan determinados procedimientos, como
el de la pesquisa general, que daban amplias posibilidades a los monarcas para someter
a juicio conductas concretas sin posibilidad de defensa.
El ciudadano presunto culpable debe ser odo y vencido por fuero e por derecho, antes
de ejecutar sentencia contra l. La anter expresin refleja de inmediato la prevalencia,
en este perodo, del derecho sobre la fuerza, de la ley sobre la potestad administrativa, la
sentencia obtenida en un juicio con presencia y posibilidad de defensa del acusado, con
un juez que aplique el derecho propio de c uno, sobre la venganza personal o familiar
que en anteriores pocas dirima los asuntos litigiosos. Pone de manifiesto, as mismo
respecto que el rey, o quien ejerce la suprema jurisdiccin administrativa, tiene como
lmites unos derechos de los sbditos previamente establecidos y pactados.
Carlos I en respuesta a los procuradores en las Cortes de Madrid de 1534, ed. R.
CARANDE, Carlos V y sus banquer Barcelona, 1987, tomo 2, pg. 234.
Como se ha visto por experiencia, las nuestras rentas reales suben y crecen cada
ao muchas sumas de maraveds, como crece suben las otras rentas de personas
particulares, y por hacer bien y merced a estos reinos habemos por bien de les dar por
encabezamien todas las rentas de las alcabalas y tercias de l por diez aos venideros,
que comiencen desde primero de enero de 1535, en el precio q verdaderamente, nos
llevamos y gozamos de ellas en el ao de 1534 (...), contando que de aqu a en fin de
mayo de 1535, el reino y s procuradores y diputados (...) den orden cmo todas las
rentas se encabecen, cada una en el precio en que se debe encabezar, en el cu
encabezamiento no han de entrar: el almoxarifazgo, ni servicio y montazgo (...), ni
otras semejantes cosas que no se suelen encabeza pueblos. Y en el caso de que el
reino todo no se concertara en tomar por encabezamiento (...) todas las dichas rentas,
habemos por bien que los pueblos que particularmente se vinieren a encabezar, se les
d, por encabezamiento sus rentas moderadas de manera que recib gratificacin
como hasta ahora ven que se hace... y desde ahora mando a los nuestros contadores
mayores que as lo hagan
ELEMENTOS DE INTERPRETACIN
A pesar de tratarse de un texto que carece de forma legal, en s mismo, nos introduce de
pleno ante la problemtica de la Hacienda R como institucin de Derecho pblico, brazo
articulado del Estado que recaba -coactivamente- administra los recursos del Estado, y
experiment una notable ampliacin y modernizacin de su actividad a lo largo de la
Recepcin del Derecho comn.
COMENTARIO SOBRE LAS CUESTIONES SUSCITADAS
En este caso, como cuestin previa pueden definirse, an muy brevemente, las figuras
impositivas que se mencionan en el texto, cuyo nexo comn a todas es el de ser rentas
reales o cantidades que el monarca puede exigir a sus sbditos sobre el fundamento
jurdico de una de las obligaciones intrnsecas de la relacin general que les une:
Alcabalas: Era el impuesto indirecto de ms tradicin en Castilla y para la
Corona la renta ordinaria de ms rendimiento, que grave en un porcentaje
22

variable las trasmisiones de bienes, tanto inter vivos (compraventas por

ejemplo), como mortis causa.

Almojarifazgos: De origen rabe, reuna ingresos de carcter mltiple sobre los

que predomina el concepto de derechos de aduana para los productos de
importacin, resultando ser una especie de arancel.

Tercias: Los dos novenos de todos los frutos y rentas que se diezman, es decir, se
trata de una regala que revierte a la Corona desde Iglesia en virtud de haber
proporcionado a sta bienes y templos.

Servicio y montazgo.

Los constantes gastos ocasionados por el mantenimiento de la poltica imperial de los

Austria produjeron una situacin de dficit permanente en Hacienda Real en el sistema
jurdico de la Recepcin del Derecho comn, que al no poder ser compensado con la
afluenyente extraordinaria de ingresos aportados por los metales preciosos del Nuevo
continente, marc una dinmica de bsqueda incesante de frmulas nuevas que
proporcionaran ms recursos a las arcas reales, que fue dirigida tanto a introducir
impuestos nuevos, como a perfeccionar sistemas de recaudacin.
Entre las medidas que se tomaron en el primer sentido, habra que mencionar los nuevos
gravmenes que recayeron sobre determinad negocios jurdicos concretos, pero
fundamentalmente las escrituras de servicios de millones concedidas al rey por las
Cortes con carcter extraordinario para hacer frente a sus emprstitos.
Los servicios de millones constituyeron una reforma tributaria sin precedentes que
exigi tales esfuerzos a la base impositiva, que huye de ser replanteado su control
financiero. Hasta entonces (reinado de Felipe II, en guerra con Inglaterra) los servicios
extraordinarios se haba pagado en miles de maravedes, pasando a partir de ese
momento a pagarse en millones, y no de maraveds sino de ducados (1 ducado equivala
375 mrs.). Con la recaudacin de los servicios de millones se vieron por primera vez
afectados los estamentos privilegiados, tradicionalmente exentos del pago de impuestos.
Por todo ello se intent racionalizar el control de gastos ponindolos en relacin con los
ingresos, lo que equivale a introducir la del Presupuesto, al decir las Cortes al rey que ha
de ajustar sus gastos con arreglo a unas cantidades prefijadas, sin transferir los lmites
acordados por el concedente..., con lo que se est introduciendo un componente
jurdico.
Por lo que se refiere a la utilizacin de otras formas de recaudacin de los impuestos,
hay que referirse a la generalizacin de encabezamientos (ya introducidos por los Reyes
Catlicos con carcter circunscrito): el sistema consiste en que algunos lugares, y para
el pago de algunas rentas, se encabezan, es decir se obligan a pagar una cantidad
convencional de cuya cobranza responden. En las pocas de Carlo las Cortes pidieron
reiteradamente, despus de alegar las vejaciones y agravios de los arrendatarios de
impuestos, el encabezamiento. No todas las rentas se encabezaban, pero si
tradicionalmente las rentas ordinarias (alcabalas y tercias), que pasaron a obrarse por
este medio en generalidad de los lugares... se tenda a un sistema de encabezamiento
general por que presentaba las ventajas de enviar la sobrecarga aadida por los
publicanos (en el cobro de impuestos por arrendamiento), y de no estar la recaudacin
sometida a las fluctuaciones de los precios.

23

Jos Marchena, Aviso al pueblo espaol.

Igualdad, Humanidad, Fraternidad, Tolerancia. Espaoles, esto es, en cuatro
palabras, el sistema de los filsofos que algunos perversos os hacen mirar como unos
monstruos... Un solo medio os queda, espaoles, para destruir el despotismo
religioso: ste es, la convocacin de vuestras Cortes. No perdis un momento: sea
Cortes, Cortes! El clamor universal.
(Antologa de Fuentes del Derecho espaol de Garca Gallo).
Comentario externo:
El texto procede de las obras del escritor poltico Jos Marchena, escrito a finales de
1792. Fuente jurdica mediata. Escrito poltico de carcter prerrevolucionario que
precedi a la implantacin del constitucionalismo espaol.
Comentario interno:
Se apela a cuatro axionas de la poca:

Igualdad.

Humanidad.

Fraternidad.

Tolerancia.

Es el detonante para la cada del sistema jurdico poltico anterior (Antiguo Rgimen) y
agotada estructura socioeconmica de fines del siglo XVIII.
Se apela a la revitalizacin de una institucin tradicional espaola (las Cortes), para
destruir el despotismo y absolutismo e instaurar la participacin de los ciudadanos en la
poltica.
Se recogen los principios ideolgicos que darn lugar al cambio que se experimentar
en el Derecho espaol a comienzos del siglo XIX.
A finales del Siglo XVIII se produce el enfrentamiento entre los intereses de la nobleza
inmovilista, tradicional y agraria, con la nueva clase burguesa, liberal y defensora de la
transformacin poltica e industrial. Como los beneficiarios del cambio fueron los
habitantes de las ciudades, impulsores del cambio, se habla de revolucin burguesa.
En el aspecto jurdico destaca el principio de igualdad que se contiene en el texto (del
que se derivan los de fraternidad, humanidad y tolerancia).
La igualdad de los hombres ante la ley es un principio bsico en el Derecho
constitucional, contenindose la igualdad efectiva de todos los sbditos de un Estado,
con la consiguiente desaparicin de grupos sociales privilegiados. Lo cierto es que la
igualdad fue ms aparente que real, siendo utilizada por la burguesa en beneficio
propio.
El apelar a la convocatoria de Cortes significa la importancia que se quiere dar en este
nuevo sistema a la participacin ciudadana, frente al absolutismo monrquico,
reflejando, adems, la significacin histrica de esta institucin en nuestro Derecho
tradicional como instrumento de representacin.
24

Decreto de las Cortes de Cdiz de 6 de agosto de 1811.

Deseando las Cortes generales y extraordinarias remover los obstculos que hayan
podido oponerse al buen rgimen, aumento de la poblacin y prosperidad de la
Monarqua espaola, decretan...4o. Quedan abolidos los dictados de vasallo y
vasallaje, y las prestaciones as reales como personales, que deban su origen a ttulo
jurisdiccional, a excepcin de las que procedan de contrato libre en uso del sagrado
derecho de propiedad...7o. Quedan abolidos los privilegios llamados exclusivos,
privativos y prohibitivos que tengan el mismo origen de seoro, como son los de
caza, pesca, hornos, molinos aprovechamientos de aguas, montes y dems, quedando
al libre uso de los pueblos, con arreglo al Derecho comn y a las reglas municipales
establecidas en cada pueblo...
COMENTARIO:
Procede el texto de uno de los Decretos de las Cortes de Cdiz previos a la
promulgacin de la primera Constitucin. Fuente jurdica inmediata, con el carcter de
ley. Del ao 1811. Pertenece a los albores del sistema constitucional. Se trata de una
fuente de gran importancia, por ser la primera que trata directamente sobre la abolicin
de rgimen seorial.
Despus de un prembulo que trata de justificar la bondad de la norma, el texto
determina que quedan abolidas las relaciones de vasallaje y las prestaciones personales
y reales, con excepcin de las que proceden del contrato libre. Quedan asimismo
abolidos determinados privilegios (caza, pesca, hornos, etc.) que estaban en poder de los
seoros, disponindose que queden al libre uso de los pueblos.
Los seoros naces en la Edad Media y, con ellos, las relaciones de vasallaje, las
obligaciones personales y econmicas debidas al seor y, en general, las situaciones de
privilegio econmico respecto de bienes de utilizacin comn que tenan los seores en
su territorio. Es evidente que, a pesar de la aparente ruptura del monolitismo estamental
de siglos inmediatamente anteriores por la ascensin de las clases medias, todava
subsistirn importantes diferencias estamentales, en modo alguno legtimas a la luz del
principio de igualdad de los hombres ante la ley. No puede admitirse en el nuevo
sistema jurdico-social que existan miembros del Estado sometidos a prestaciones
econmicas distintas a las que gravan a la generalidad de los ciudadanos, ni tampoco
que determinados bienes econmicos queden en mano de unos pocos cuando su
titularidad no ha de ser pblica (preferentemente comunal o municipal).
En el texto se afirma que quedan abolidos los privilegios que deban su origen a ttulo
jurisdiccional. Se trata de aquellos privilegios nacidos de la jurisdiccin (en sentido
amplio, no slo la competencia judicial) que posea el seor sobre sus territorios.
Quedan exceptuados los que tengan su origen en una libre relacin contractual.
Respecto de determinados bienes la titularidad pasa del seor a los municipios y a los
propios pueblos. Ni que decir tiene que esta medida tuvo una especial incidencia en las
clases rurales, pues se eliminaros los restos de encomendaciones, mayorazgo,
vinculaciones y manos muertas o similares. Ahora bien, ello no signific, en este
momento, la privacin a los seores de la nuda propiedad sobre sus territorios.

25

Constitucin de Cdiz de 1812.

Artculo 3. La soberana reside esencialmente en la Nacin, y por lo mismo
pertenece
a
sta
exclusivamente
el
derecho
de
establecer sus leyes fundamentales.
COMENTARIO:
El texto proviene de la primera Constitucin espaola de 1812. Fuente jurdica
inmediata, con el carcter de norma jurdica fundamental del Estado. Con ella se inicia
el sistema jurdico constitucional razn por la cual es de una relevancia singular y
conocimiento imprescindible dentro de la Historia del Derecho Espaol.
En el texto se hace referencia al principio constitucional de la soberana nacional y a su
consecuencia inmediata: el derecho que la Nacin tiene por s misma de establecer sus
leyes.
El concepto de soberana nacional fue una de las primeras construcciones tericas del
constitucionalismo, y se plante en abierta oposicin al concepto tradicional de
soberana. En los sistemas jurdicos anteriores, el rey fue recabando progresivamente
para s, especialmente en el periodo absolutista del siglo XVIII, la titularidad del poder
estatal y, en consecuencia, la facultad absoluta y exclusiva de dictar leyes. Esta situacin
se quiere cambiar radicalmente con el movimiento revolucionario que se inicia en
Francia. El titular de la soberana ser la nacin, el pueblo. Los ciudadanos de cada
nacin, sea de modo directo o a travs de representantes elegidos, deben reunirse y
decidir en comn las normas por las que debe regirse su comunidad poltica. A las
personas elegidas por sus conciudadanos para constituirse en Estado se les llamar
poder constituyente y a la ley fundamental que establezca la organizacin del Estado
y los derechos fundamentales de los individuos se la denominar Constitucin.
El principio de soberana nacional lleg a ser uno de los ejes polmicos sobre los que
gir nuestra historia constitucional del siglo XIX. Fue motivo de violentas disputas, y
orientaciones polticas divergentes, entre los partidarios de una soberana nacional
constituyente vertebrada a travs de unas Cortes elegidas democrticamente por
sufragio universal (tesis progresista), y los partidarios de una divisin radical del poder
soberano entre el Rey y las Cortes.
Constitucin de 1876
Artculo 80. Los magistrados y jueces sern inamovibles, y no podrn ser depuestos,
suspendidos ni trasladados sino en los
casos y en la forma que prescriba la ley orgnica de Tribunales.
COMENTARIO:
Procede el texto de la Constitucin de 1876. Fuente jurdica inmediata, con el carcter
de norma jurdica fundamental del Estado. Pertenece al sistema jurdico constitucional.
Esta Constitucin responde a una concepcin doctrinaria de la soberana y su
importancia en la Historia del Derecho espaol es innegable por cuanto marca la nueva
orientacin poltica derivada de la Restauracin borbnica.
Se refiere a la inmovilidad de los jueces y magistrados, los cuales, a fin de preservar su
independencia frente al poder ejecutivo, no podrn ser depuestos, suspendidos ni
trasladados sino en la forma prescrita por la ley especial en Cortes.
26

Lo que verdaderamente interesa destacar de este texto es la importancia transcendental

que se concede en el sistema jurdico constitucional a la funcin de los jueces.
Siguiendo la teora de divisin de poderes establecida por Montesquieu, se concibe a los
jueces, en su conjunto, como garantes del orden democrtico establecido: su deber
jurdico es aplicar las leyes aprobadas en Cortes, y gozan de total independencia del
poder ejecutivo, de forma que sirven de garanta frente a los posibles excesos de ste y,
sobre todo, de proteccin ultima a los derechos fundamentales del individuo, que la
Constitucin consagra en su parte dogmtica. La inamovilidad geogrfica y
funcional constitucionalmente reconocida es, justamente, una medida para preservar su
independencia respecto al Ejecutivo, pues a la ley estarn sujetos siempre.
La configuracin institucional de los jueces ha experimentado, un significativo proceso
de transformacin. Si en la Alta Edad Media los Jueces eran fuente importante de
creacin del Derecho, y progresivamente, a lo largo de la Baja Edad Media y Edad
Moderna se va perfilando la funcin de juzgar como especifica y necesitada de un
personal cualificado aunque vinculado de una manera ms o menos directa al poder real,
slo con el advenimiento del constitucionalismo la funcin de los jueces se convierte en
verdadero poder diferenciado, pero no con competencias para crear, sino para
interpretarlo y garantizar en ltima instancia su aplicacin.
Real Decreto de 2 febrero de 1880.
...Pero la obra que ofrece sin duda alguna mayor inters; que puede ser ms
fecunda en resultados prcticos, y constituir uno de los timbres ms preciados del
glorioso reinado de V.M., es la formacin y planteamiento del Cdigo civil. No es
necesario detenerse a demostrarlo. Lo dicen a una voz los hombres de ciencia, que
todos ellos, ya pertenezcan a la Magistradura, ya al Foro o al Profesorado, se
lamentan unnimes de que, para discutir o fallar cuestiones de derecho civil, sea
necesario, por lo que hace a la legislacin castellana, consultar los Cdigos
promulgados en el espacio de doce siglos; y en lo relativo a las legislaciones
regionales, estudiar los diversos fueros por que cada una de ellas se rige...
COMENTARIO:
Texto tomado de un Real Decreto promulgado en 1880, en la etapa final del perodo
codificador. Fuente jurdica de conocimiento inmediata, aunque no tiene expresamente
el carcter de ley por no formar parte del articulado del Real Decreto. Pertenece
al sistema jurdico constitucional.
En l menciona el inters poltico que reporta para la Monarqua restaurada la
elaboracin del Cdigo Civil, as como la necesidad jurdica de ste. Se recurre al
argumento de autoridad para evidenciar la utilidad de su publicacin, y a la dificultad
existente para aplicar el Derecho en los distintos territorios de Espaa, a causa de la
diversidad de fuentes.
Uno de los aspectos ms destacables del periodo constitucional en lo que a evolucin se
refiere que no tiene su origen nicamente en los principios revolucionarios de la
poca, sino tambin en la necesidad imperiosa de unificar la legislacin existente y en
la exigencia de racionalidad jurdica fue la codificacin de las normas existentes.
Existi una etapa previa en la que se debati entre la conveniencia de recopilar o bien
codificar. Triunf, sin duda por influjo del Cdigo Francs de 1808, la segunda
tendencia, que implicaba la redaccin de una obra de absoluta unidad de contenido,
articulada en un solo texto legal homogneo y ordenado. Aunque ya constituy un
27

mandato especfico de las Cortes de Cdiz de 1812.

Los diversos retrasos impidieron la promulgacin de todas las normas de Derecho Civil
en el Cdigo. Leyes especiales importantes como fueron las Hipotecarias (1861 y 1869),
Notariado (1862), Registro Civil (1870) y Matrimonio (1970) quedaron fuera de
este Cdigo. Este se promulgar finalmente en 1889, tomando como punto de partida el
Proyecto de Cdigo Civil de 1851. Constituy, ciertamente, un gran xito de los juristas
de la Restauracin. La cuestin foral recibe en l un trato de compromiso: se respetan
los derechos particulares de aquellas provincias en que subsista derecho foral, solucin
que en buena parte se adopt a cambio de la terminacin de las contiendas de carcter
poltico.
Debe subrayarse, finalmente que la codificacin no afect nicamente al mbito civil.
Tambin en materia penal, mercantil y procesal se acometi la misma tarea, si bien con
resultados dispares: se elabor un Cdigo de Comercio, un Cdigo Penal, pero Leyes de
Enjuiciamiento Civil y Criminal.
Constitucin de la Repblica Espaola de 1931.
Artculo 2. Todos los espaoles son iguales ante la ley.
COMENTARIO:
Procede el texto de la Constitucin de 1931. Fuente jurdica inmediata, con el carcter
de norma jurdica fundamental del Estado. Pertenece al sistema jurdico constitucional.
Fuente de gran relevancia en la Historia del Derecho espaol por cuanto establece el
nuevo marco jurdico poltico instaurado por la proclamacin de la Segunda
Republica.
En l se establece con la mayor simplicidad, que en esta ocasin equivale a rotundidad,
uno de los principios bsicos del sistema jurdico constitucional: todos los hombres son
iguales ante el Derecho. Ello significa que ya no existen privilegios para unas clases
determinadas de ciudadanos, que se ha roto la estructura social por estamentos o clases,
que en modo alguno las leyes pueden hacerse para favorecer a determinados grupos, que
no existen grupos sociales con normas jurdicas propias, que todos los ciudadanos, en
fin, son titulares de unos mismos derechos y obligaciones sin distincin de raza, sexo,
condicin social o econmica. Se trata de un postulado bsico, eje vertebral de la nueva
sociedad constitucional. Hoy se encuentra explcitamente formulado en todas las
Constituciones democrticas, y sin lugar a dudas es el mejor soporte de la nocin
jurdica de lo justo. Ahora bien, su aplicacin a situaciones concretas es en ocasiones
problemtica, y lo seguir siendo sin duda, pues en el fondo est reflejando la tensin
existencial entre lo justo ideal y las situaciones injustas de hecho para cuya solucin se
crea precisamente el Derecho.
(Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano, 1789).
1. Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos, las distinciones
sociales no pueden fundarse ms que sobre la utilidad comn.
2. El objeto de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e
imprescriptibles del hombre, estos derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad
y la resistencia a la opresin.
3. El principio de toda soberana reside esencialmente en la nacin, ningn cuerpo ni
individuo puede ejercer autoridad que no emane expresamente de ella...
28

6. La ley es la expresin de la voluntad general, todos los ciudadanos tienen derecho

a contribuir personalmente o por sus representantes a su formacin. La ley debe ser
idntica para todos, tanto para proteger como para castigar. Siendo todos los
ciudadanos iguales ante sus ojos son igualmente admisbles a todas las dignidades,
puestos y empleos pblicos, segn su capacidad y sin otra distincin que la de sus
virtudes y talentos ...
COMENTARIO
1.- Contexto
El texto es quiz el ms significativo para empezar un sistema jurdico que culminara,
con el paso del tiempo, con la existencia de un Estado de derecho donde se respetaran
las libertades individuales. Es fruto de la Revolucin Francesa de 1789.
2.- Cuestiones suscitadas
En el texto se recogen los principios de igualdad de derechos para todos los ciudadanos,
derechos tan importantes como la libertad, la propiedad, la seguridad, etc. Quiz es un
texto que, por manejado y reiterado, pareca que no deba ser objeto de
comentario al iniciar el sistema constitucional espaol, pero es importante resaltar que
no ha perdido su vigencia, sino que, por el contrario, con el transcurso del tiempo, los
principios en l contenidos, en especial el de la soberana nacional que se expresa
mediante la voluntad popular cada cierto tiempo en las urnas, ha sido atacado y ha
tardado ms de un siglo en que en el sistema constitucional espaol as se establezca.
Igualmente, el principio de igualdad ante la ley sufri un largo camino con grandes
retrocesos en muchas ocasiones. Esta declaracin de derechos no viene sino a reflejar
las ideas de los grandes idelogos que llevan al traste al Antiguo Rgimen, Rousseau y
Montesquieu ven aqu recogidas sus aspiraciones de su Contrato social y El
Espritu de las Leyes. Ideolgicamente, el texto es enormemente revolucionario, hay
que insertarlo en un contexto de una sociedad estamental dominada por el clero y la
nobleza y en una etapa de despotismo ilustrado donde la burguesa va a jugar un
papel de importancia ms que relevante, pero con la idea de previa reforma del sistema
conservar un conjunto de privilegios que hasta ese momento estaban reservados al clero
y la nobleza, probablemente es en Francia, en plena etapa de industrializacin -y
no de revolucin industrial- el terreno abonado despus de la declaracin de derechos de
Virginia para poner en prctica los principios de igualdad ante la ley, separacin de
poderes y soberana nacional.
ADDENDA
Los principios aqu recogidos, trasladados al sistema jurdico constitucional espaol,
tardaran bastante en estar vigentes de una forma continuada y reiterada,
verdaderamente, podramos decir que no hay una verdadera constitucin donde se
recogen y se garanticen estos principios hasta la actual de 1978, con el intervalo
brevsimo de aquella otra constitucin que por primera vez trat de poner en prctica los
principios de la declaracin de derechos del hombre y del ciudadano (la constitucin de
1931, de la II Repblica Espaola).
Femando GARRIDO, Historia del reinado del ltimo Borbn en Espaa, tomo 1, pg.
239, Barcelona, 1868.
El error de Mendizbal y sus amigos consisti no en desamortizar los bienes de manos
muertas sino en hacerlo de manera que slo a las clases medias y acomodadas
alcanzasen los beneficios directos de la desamortizacin, por cierto inmerecidos. Si esta
29

gran reforma econmica y social se hubiera llevado a cabo de manera que las clases
proletarias de campo recibieran en propiedad parte considerable de las tierras que se
desamortizaban, no slo la Nacin en general hubiera ganado mucho ms con la
desamortizacin, sino que hubiera convertido en sostn eficaz y ardiente de las nuevas
instituciones a las clases proletarias de campo
COMENTARIO
1.Contexto.
Este texto es escrito por su autor en plena etapa del Sexenio Revolucionario, el autor
est influenciado enormemente por las ideas socialistas del momento, recurdese que
fue procesado por propugnar la proclamacin de Espartero como Jefe de Estado, fue
diputado en Cortes en la I Repblica y mantuvo una postura de crtica continua contra el
despotismo ilustrado y el liberalismo doctrinario de la poca; a l se deben, entre otros
textos, la Historia de las asociaciones obreras en Espaa. Ante la grave crisis econmica
que atraviesa Espaa durante el Sexenio Revolucionario, no es de extraar que su crtica
se destine a la desamortizacin de Mendizbal.
2.- Cuestiones suscitadas
Se centra el autor en una crtica contundente al proceso de desamortizacin puesto en
marcha por Mendizbal entre 1835 y 1837. Con el real decreto de 1835 inici
Mendizbal la labor desamortizadora, junto con la poltica de exclaustracin
sistemtica que es un fenmeno paralelo al desamortizador pero diferenciado. En
decretos posteriores se suprimen todos los monasterios de rdenes monacales, y se
declaran en venta todos los bienes de las rdenes suprimidas y los dems que ya
estuvieran calificados como nacionales o lo fueran en adelante. Respecto a los bienes
del clero secular, las ventas no comenzaron hasta 1841, pero las leyes sobre bienes
nacionales procedentes del clero estuvieron vigentes hasta el real decreto de
1844, por el que se suspende la venta de los bienes de las rdenes religiosas femeninas y
del clero secular, al tiempo que confirmaban la legtima propiedad a quienes ya haban
adquirido bienes. Los efectos de la desamortizacin estaban basados en el esquema de
propiedad de la tierra, y habra que dividir a Espaa en dos conjuntos regionales. La
distribucin clave es el latifundismo, tanto en cuanto la estructura de la propiedad como
la de la explotacin y parcelacin de la tierra. El latifundismo era secular y exista ya
antes del siglo xix, fundamentalmente afectaba a Extremadura, Andaluca y parte de
Castilla la Nueva, frente a una distribucin distinta, ms dispersa, en el resto de las
regiones. Este tipo de estructura de propiedad de la tierra tendr una serie de
consecuencias sociales tambin seculares que irn forjando un tipo de sociedad
diferente segn las zonas.
En la zona meridional la desamortizacin mantendr e incluso acentuar la
concentracin de la propiedad, dando lugar en ocasiones a un nuevo latifundismo. En la
zona septentrional, tierras de predominio de explotaciones medias y pequeas. Y
an en el supuesto que se diera un desarrollo industrial simultneo, los campesinos
proletarizados permanecen en el campo como mano de obra barata.
En cuanto a los beneficiarios, como resalta Garrido, seran sobre todo personas
vinculadas al campo, desde el gran propietario al labrador arrendatario, pasando por el
pequeo propietario. No hay duda que los grandes beneficiarios fueron los primeros,
junto a ellos los compradores urbanos formados por profesionales, comerciantes,
funcionarios, abogados, hacendados, etc.

30

ADDENDA
El proceso de desamortizacin y su marco poltico ha sido enormemente estudiado por
un conjunto de trabajos monogrficos que sera imposible de resumir en este apartado,
pero de entre ellos destacara en el mbito de la Historia del Derecho el estudio de
Toms Y VALIENTE: El marco poltico de la desamortizacin en Espaa, Barcelona,
Ariel, 1971, en el que, al comentar la actitud de Garrido frente a la desamortizacin de
Mendizbal, deja sentado que las mismas crticas deberan verterse sobre Madoz, pero
probablemente no las hace por una afinidad poltica con el mismo.
(Estatuto Real de 10 de abril de 1834).
Art. 2.- Las Cortes Generales se compondrn de dos estamentos: el de Prceres del
Reino y el de Procuradores del Reino.
Art. 19.- Los procuradores del Reino se reunirn en el pueblo designado por la real
convocatoria para celebrarse las Cortes.
Art. 20.- El Reglamento de las Cortes determinar la forma y reglas que hayan de
observarse para la presentacin y examen de los poderes.
Art. 24.- Al Rey toca exclusivamente convocar, suspender y disolver las Cortes
COMENTARIO
1.- Contexto.
El contexto en el que nace el presente texto es de una enorme crisis y diramos de
extremada delicadeza, dado el problema sucesorio suscitado a la muerte de Fernando
VII. Cuando se hizo pblico el testamento del mismo, nombrando a su viuda
Gobernadora del Reino durante la minora de edad de su hija Isabel y se institua un
Consejo de Gobierno que debera asesorarla, la respuesta del pretendiente a la Corona
no se hizo esperar y, mediante el manifiesto de Santarem, don Carlos se proclama
legtimo rey de Espaa. Simultneamente, se hizo pblico tambin el manifiesto de Cea
Bermdez, manifiesto enormemente conservador, calificado de neo-absolutista, que
suscit verdadera oposicin en todos los sectores, y sera la actitud de los militares
-capitanes generales de Catalua y de Castilla la Vieja- quienes propondran la remocin
de Cea Berrndez y el nombramiento de presidente del Consejo de Ministros de
Martnez de la Rosa, hombre que para su poca era considerado bastante liberal y
monrquico, era, como ha dicho Toms Villarroya, la ponderacin y el justo medio.
2.- Cuestiones suscitadas.
Los artculos que se proponen para su comentario confirmaran lo que muchos autores
han dicho sobre el Estatuto, es decir, que, en realidad, ms parece, un reglamento que
regula la organizacin y funcionamiento de las Cortes que un texto constitucional.
Introduce por primera vez en el constitucionalismo espaol el bicameralismo y
podramos afirmar que, a partir de ah, ello quedara fijado en el panorama
constitucional de nuestro siglo XIX.
El Estamento de Prceres del Reino est contemplado por el ttulo 2 del Estatuto, es lo
que llamaramos la Cmara Alta, una parte tendra carcter hereditario y otra sera
nombrada por el Rey. Entre ellos, tendramos los Grandes de Espaa o los obispos
designados por el monarca, o las rentas que se establecan que iban desde los 80.000
reales a los 200.000.
El Rey se reserva enormes facultades con respecto a las Cortes, al Rey corresponda
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exclusivamente la convocatoria, la suspensin y disolucin, aunque con el nico lmite

de que la misma deba ser refrendada por el presidente del Consejo de Ministros,
introduciendo en nuestro constitucionalismo el principio de disolucin de las Cortes,
disfrazndose, como dice Toms Villarroya recogiendo el prembulo, lejos de
menoscabarse por aquel medio los derechos de la nacin no se hace en realidad
sino apelar a ella encomendndole que manifieste por medio de sus votos cul es su
voluntad, lo que se ignoraba era que se podran disolver y no volver a convocar.
ADDENDA.
El Estatuto Real siempre ha puesto en duda su propia naturaleza jurdica y ms cerca de
ser una carta otorgada como la que dio Luis XVIII a los franceses en 1814 que de un
verdadero texto constitucional. Todos estos argumentos fueron utilizados por sus
detractores y Martnez de la Rosa se opuso continuamente a este apelativo, Diez del
Corral lo ha definido como una muestra del liberalismo doctrinario aunque s manifiesta
que era ms abierto que la carta de Luis XVIII. Este Estatuto dara pie a la primera
disolucin de las Cortes en nuestra Historia constitucional (1836), con ocasin de una
ley electoral, pero sera en ese mismo ao cuando se pondra en marcha otra segunda
disolucin, en concreto el 21 de mayo de 1836, por un enfrentamiento entre Istriz y
Mendizbal.
Manuel DURN Y BAS, La codificacin y sus problemas, Madrid, 1882.
Prescindiendo de la influencia que el principio de igualdad haya tenido en el
desenvolvimiento de las instituciones civiles en el Cdigo Napolen, considerado este
principio como causa generadora de la codificacin, por ser sta el complemento
de desarrollo de aquel principio cuya primera frmula se limitaba a la igualdad ante
la ley, es indudable que vena a combatir, mejor dicho a destruir el anterior estado
jurdico en dos de sus caracteres histricos: primero, el de la diversidad de derechos
segn las clases sociales y los territorios; y segundo el de la autoridad de derecho
consuetudinario. Nada pugna tanto contra la unidad, entendiendo por ella la
uniformidad de derecho, como la espontaneidad de la costumbre para ser fuente
de derecho tambin: de donde resulta que, imperando en Francia el principio de
igualdad, deducindose de l por sus ms entusiastas partidarios la necesidad de la
unidad legislativa, era lgica consecuencia la idea de la codificacin
CONTEXTO
Nos sita el texto en plena etapa del proceso codificador en el siglo XIX de nuestra
historia, el autor no es ajeno a todo el resto de Europa donde junto con el desarrollo de
la codificacin, se produce la gran aventura del avance del liberalismo democrtico y a
su vez el nacimiento de la gran Alemania y la unificacin de Italia, fruto como es sabido
del impulso nacionalista de la poca.
CUESTIONES SUSCITADAS
El texto nos sirve para adentramos en la idea de codificacin. El vocablo Cdigo
ha tenido muy diversos significados, deriva de codex trmino latino con el que se
aluda inicialmente a un volumen formado por un nmero variable de pliegos de
pergamino cosidos entre s.
Pero en la Europa ilustrada de la segunda mitad del siglo XVIII se ha generalizado un
significado mucho ms preciso de Cdigo y podamos definirlo como una ley de
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contenido homogneo por razn de la materia que, de forma sistemtica y articulado,

expresada en un lenguaje preciso, regula todos los problemas de la materia acotada.
El cdigo es una ley y no una recopilacin de leyes.
Del texto, podemos percibir cmo el autor nos suscita dos claros principios opuestos a
las ideas del Antiguo Rgimen se refiere a los diferentes derechos, o mejor dicho a la
desigualdad ante la ley en virtud del estamento al que uno pertenece en la sociedad y la
pugna constante entre el derecho consuetudinario y el derecho positivo, esos dos
principios surgen en nuestro modelo constitucional y el proceso codificador no puede
ser ajeno a ello.
De todo esto y frente al fracaso del proceso recopilador castellano iniciado por los
Reyes Catlicos, los cdigos fueron el instrumento ms adecuado para lograr la
unificacin del Derecho, y contribuyeron a dar una seguridad jurdica a la nueva
sociedad surgida del proceso constitucional y permiti esa igualdad ante la ley de todos
los individuos y en cierta medida pretendieron que las leyes fueran legibles, inteligibles
para cualquier ciudadano, anteponiendo el derecho positivo, escrito a la costumbre.
ADDENDA
El Proceso codificador en Europa y por tanto en Espaa se vio precedido de la polmica
entre el artfice de la Escuela Histrica del Derecho, Federico Carlos de Savigny, y
Thibaut, autor del libro, en plena efervescencia nacionalista alemana, Sobre la necesidad
de un Derecho civil general en Alemania, defendiendo Un Cdigo promulgado para
toda Alemania, sustrado al arbitrio de los gobiernos singulares. Frente a ello Savigny
proclama la idea del espritu del pueblo y dentro de l el derecho que surge del propio
pueblo como surgen las tradiciones, las costumbres, la religin, el idioma, etc., es decir,
para proceder a la codificacin, que implica sistematizacin cientfica del derecho, es
necesario conocer la historia del Derecho nacional, hay que respetar la costumbre, el
derecho consuetudinario, hay que respetar el espritu del pueblo. No hay que olvidar
que Alemania como nacin no existe; despus del Congreso de Viena qued dividida en
38 estados. En palabras de Savigny, Alemania no est preparada para producir un
Cdigo laudable. Falta a su juicio una ciencia jurdica alemana capaz de sintetizar el
elemento popular o histrico del Derecho con el elemento tcnico y sistemtico.
La Codificacin en Espaa puede calificarse de tarda, aunque cada pas imprimi un
ritmo ms o menos rpido a ese proceso en funcin de sus distintos problemas sociales,
polticos, etc., pudiendo establecerse varias fases:
1.- 1808-1823.
2.- 1823-1843.
3.- 1843-1868
4.- 1868-1874
5.- 1876-final.

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