DERECHO ISLÁMICO Final (Autoguardado)

UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE LOS ANDES
CAPILULO I
1. El marco histrico
La doctrina y el ordenamiento o sistema jurdico islmico1 , la Shara, en el
actual panorama poltico y legal internacional es una realidad indubitable y, en
ocasiones, desconcertante; no es slo un orden seguido, con mayor o menor
fortuna y coherencia, en algunos espacios socio-polticos mundiales, sino que
tambin es un referente histrico para muchas reas geogrficas y culturales
en las cuales no se aplica formalmente, ya que existen grupos de opinin y
pensamiento que as lo pretenden, o es, por el contrario algo que no se
considera viable, o al menos no parece inminente su aplicacin, y no obstante
existe un contacto2 , de conflicto o de intereses, con el orden poltico-jurdicocultural imperante en Occidente, lo que genera una interrelacin de
civilizaciones que no permite obviar la relevancia de su estudio.
Tradicionalmente en Europa se ha dirigido hacia la realidad legal islmica una
desdeosa mirada de suficiencia que tiene que ver con cierto eurocentrismo
residual proveniente del colonialismo decimonnico, an no depurado
convenientemente3. Por nuestra parte, sin pretender un posicionamiento
implicado con la materia objeto de estudio, hemos de decir que, si bien las
evidencias y apariencias de lo cotidiano nos presentan un balance, que hemos
de calificar, en relacin con la observacin de la situacin jurdica de las reas
pretendidamente regidas por la Shara`, cuando menos desconcertante, segn
los parmetros considerados como aceptables para el mbito legal occidental.
Aunque somos plenamente conscientes de que ha de tenerse en cuenta que
siempre hay un cierto error inherente a nuestra percepcin, al pretender aplicar
nuestros parmetros culturales a lo que es netamente otro, esa propia alteridad
hace invlida y estril la unilateralidad de la reflexin, por no decir que habr de
conducir al fracaso a cualquier intento de anlisis a partir de la mirada que
pone al propio ojo del observador como referente absoluto. Un estudio de las
caractersticas del presente puede ayudar a depurar lo subjetivo de lo
tcnicamente objetivo, en la comparacin de sistemas jurdicos y culturales tan
dispares como el islmico y el autodenominado occidental, si es que existen
unidades que pueda atender a ambas invocaciones.
1Ha de hacerse la precisin inicial que la observacin de todas estas cuestiones,en la presente exposicin, se
abordarn desde la ptica dogmtica e ideolgica de la tendencia doctrinal islmica conocida como: Duodecimana.
2 Sobre el contacto entre Europa y el Islam Pirenne escribira: Con el Islam un nuevo mundo se introduce en las
riberas mediterrneas donde Roma haba difundido el sincretismo de su civilizacin. Se produce un desgarramiento
que durar hasta nuestros das. A orillas del Mare Nostrum se despliegan dos civilizaciones diferentes y hostiles, y, si
en nuestros das, la europea ha subordinado a la asitica no la ha asimilado. Ver: PIRENNE, Henri: Mahoma y
Carlomagno [ed. espaola a cargo de Esther Bentez], Madrid: Alianza, 1985.
3 En relacin con las limitaciones que nos podemos encontrar al bordar el estudio del Derecho islmico, sirva citar la
opinin del Doctor Larouri que afirma categrico, refirindose a las publicaciones forneas al Pensamiento y al Derecho
Dicho esto, no se pretende en esta exposicin, en virtud de la capacidad de

hacer viable la comparacin en el estudio, dar por histricamente aceptable lo
que ste nos trae a la mesa de trabajo; pero tampoco parece efectivo el limitar
el anlisis de otro orden poltico y legal a un chequeo de homologacin con la
realidad acadmica europea, no especialmente sobre la base de las actuales
certezas -verbigracia: lo social y polticamente correcto-, las cuales en
ocasiones se nos antojan de base u origen errtico y no necesariamente
extrapolables. El relativo vaco de informacin, de rigor y de relevancia
acadmica, que desde las propias Ciencias Islmicas se concede al Derecho y
al Pensamiento doctrinal en el Islam, salvo encomiables e interesantes
individualidades y rarezas4 (que por ser tales no aciertan, pese a su brillantez,
a suplir las sombras), obliga a desarrollar una exposicin, preliminar al estudio
puro ocupado en la comparacin de sistemas ideolgicos, que permita al
especialista/observador occidental el enmarcado de la cuestin relativa al
ordenamiento jurdico islmico y las ideas que lo sustentan, siempre mediante
referentes propios del mbito que lo genera, dado que la comparacin rigurosa
no ha de ser factible sobre prejuicios, indicios vagos o generalidades
empobrecedoras, como en ocasiones ha venido sucedindose en el mbito del
orientalismo5 , sino que slo es posible la comprensin del devenir cultural de
los pueblos con una buena comparacin entre los sistemas sobre los que se
ordenan la realidad histrica6 .
As, se echa en falta, en las publicaciones especializadas occidentales, una
correcta diferenciacin y delimitacin de los trminos Shara` y Fiqh, que an
en nuestros das son objeto de una confusa aplicacin, lo que evidencia la
difusa comprensin que de la cuestinse posee en los medios acadmicos o
informativos que se ocupan de las cuestiones relacionadas con las realidades
polticas o jurdicas del Islam histrico.
El primer concepto -Shara`- habitualmente aparece en los diccionarios
especializados como el conjunto de cuestiones de carcter tico, doctrinal y
legal del Islam o de cualquiera de los ordenamientos legales de inspiracin en
las religiones reveladas monotestas7 ; en la lgica de la filologa rabe se
trata de un verbo, no de un sustantivo como errneamente se suele traducir
alas lenguas occidentales, verbo que procede de la raz sh-r-a` que tiene el
sentido de iniciar una accin y tambin de basar o consolidar la accin; se
suele conjugar en su forma shara`, que tanto en la estructuracin morfolgica
4 En Occidente, como podr comprobar cualquier estudioso que se asome a los repertorios bibliogrficos, el
onocimiento
de las interioridades y entresijos del mundo intelectual islmico que se posee, se limita a una panormica de
medievalista que fue mnimamente ampliada por los viajeros, aventureros, espas y misioneros de la Ilustracin y el
Colonialismo decimonnico.
5 El propio trmino orientalismo, como residuo decimonnico, es en buena medidaun anacronismo acadmico, por
cuanto en la actualidad el Islam no es un hecho constreido al Oriente de Europa.
6 En relacin con la utilidad intelectual del ejercicio de investigacin en torno al Islam, y el mundo musulmn, cuando
este anlisis no es constructivo, debemos tener presente la interesante opinin del profesor Laraui, cuando escribiera:
Ciertamente, no es fcil decidir si los musulmanes y rabes en particular tiene o no inters en tomar como punto de
partida para el anlisis de su cultura los trabajos de los orientalistas [...]
7 YAFAR LANGARD, M.Y.: Termnly Huqq, Tehern: Guny-eie Dnesh, s/f, p.391.
tafa`l como en la tafu`l - ya que ambas son posibles- tiene la acepcin de

desarrollo gradual de la accin del verbo (sic); el trmino, como sucede en
casi todos los que son de relieve en las disciplinas o Ciencias Islmicas, es una
aplicacin de una expresin con origen metafsico, ya que aparece en el texto
cornico8 . Por su parte, la palabra Fiqh9 es un sustantivo puro que suele ser
definido como conocimiento, en el sentido tcnico de captacin o
percepcin10, y comprensin; se suele englobar en l las Ciencias tcnicas
del Derecho, que permiten elaborar las opiniones jurdicas - la escolstica no
especulativa, los comentarios del Qurn, la ciencia del Hadiz, y la de la
transmisin de ste, etc.-.Nosotros, dado que este concepto ser el de mayor
aplicacin en nuestro estudio, queremos ser ms precisos y optamos por la
definicin ya clsica del jurista y fillogo egipcio t-Tahanawi11 , quien
escribiera que es: la ciencia de los juicios12 de la legalidad del Conocimiento
desarrollado sobre una base elaborada (tcnicamente).
Si bien es cierto que existe un cierto incremento de las publicaciones referidas
a cuestiones relacionadas con los estudios islmicos, y, por consiguiente, ha de
haberlo entre los estudios de carcter especializado en el mbito del moderno
orientalismo, tambin es verdad que generalmente se trabaja sobre los clsicos
europeos del gnero; esto es, el especialista actual ve reducida su capacidad
de penetrar en la materia jurdica islmica a las obras ya traducidas o a las
opiniones, casi definitivamente consolidadas de los autores decimonnicos que
por vez primera abordaran el estudio del Islam; situacin que se produce a
causa de lo complejo que resulta al especialista la penetracin efectiva en las
obras escritas en el rabe teolgico y jurdico, adems de que hasta fines de
este siglo no ha sido factible que estudiosos occidentales realmente accedieran
a los centros de formacin teolgica islmica. Al pretender abordar una
comparacin de los ordenamientos jurdicos occidental e islmico, hemos de
tener en cuenta que este segundo sistema legal presenta una singular
peculiaridad respecto al primero: el Fiqh tal como actualmente se expone en
las escuelas teolgicas y, en definitiva, tal como hoy sirve de referente para
8 Aparece en el Qurn: Hemos aportado para cada uno de vosotros un basamento legal * y un mtodo. Qurn,
Sura l-Midat -La Mesa Servida-, aleya 48. [* habitualmente se traduce a las lenguas occidentales por ley o
norma, lo que supone un empobrecimiento del matiz que el sentido cornico aporta, en contraposicin al rigor y la luz
que las Ciencias Islmicas permiten, ya que stas se han especializado en desentraar los ms profundos aspectos
semnticos del texto.]
9 Por supuesto, ste es un trmino que tambin tiene una sedimentacin cornica, dado que aparece en la Sura del
Arrepentimiento, concretamente en una aleya que tradicionalmente se ha considerado refugio para la conformacin de
uncuerpo de religiosos,
10 Del rabe fahm o captacin intelectiva, frente a ilm que tiene un matiz mas complejo por su aplicacin en la
ontologa aviceniana y mollasadriana, y que habra de ser traducido como saber. Ver: BN AL-SAKT AL-HZ, H.:
Al- Hunz Al-Luga. Nayaf, 1401 H.q.
11 Ver: T-TAHANAWI. .: Op. cit, vol. 2 p. 1282.
12 Creemos importante precisar desde el inicio mismo de esta exposicin qu se entiende, y cmo se aplica, la nocin
de juicio legal, en el contexto acadmico islmico; diremos para ello que en todo el mbito del Derecho islmico cuando
aparece el trmino hukm siempre est referido al valor o tipo legal que un acto concreto tiene, esto es, su valor en el
sistema de leyes del Islam.
aquellos que defienden el programa socio-poltico de su implemento, es una

unidad, ms o menos compacta aunque bastante armnica, que es fruto de un
complejo aluvin de tendencias doctrinales, orientaciones filosficas, e incluso
modas interpretativas de las fuentes doctrinales, que son el gran ncleo
discursivo e interpretador, incontestable y no cuestionado, de la Shara que lo
enmarca; aluvin que implica la suma ms o menos integradora, sin apenas
exclusiones, de muy buena parte de sus fases; de forma que, lo que habra de
significar el agotamiento de etapas para el ordenamiento occidental, en el
orden legal islmico, conlleva una asimilacin, que puede ser ms o menos
afortunada y congruente desde la perspectiva acadmica occidental, pero que
es de un innegable carcter integrador respecto de su propia historia; as, en el
caso del Fiqh actual, podemos observar en qu forma conviven tendencias,
sectoriales la mayor de las veces, que en el orden legal y la historia jurdica
occidental se han sucedido y, nominal y aparentemente, excluido unas a otras.
As pues, podremos encontrar caractersticas eminentemente finalistas
-posiblemente las ms definitorias y definitivas en ese medio-, junto a otras de
marcado matiz formalista;
pragmatismos apriorsticos que en el marco
occidental habran de ser del ms puro tono neokantiano, en convivencia con
planteamientos claramente idealistas; lecturas de carcter abstracto y objetivo
en las proximidades de planteamientos totalmente subjetivistas; por no
mencionar an el supuesto reinado del legislador inicial -sea quien fuere en
cada caso o dogma- delimitado por la ms amplia de las atribuciones
interpretativas para el juez que nosotros hemos denominado prototpico; etc.
Tal vez los sujetos pacientes del anlisis -los autores y juristas islmicos, de
todos los tiempos (dado el carcter inevitablemente historicista de este tipo de
trabajos)- pudieran objetar que tal lectura es eurocentrista o no-islmica, pero
lo cierto es que aun haciendo profesin de respeto a las especificidades
ideolgicas y culturales, la problemtica humana que se presenta ante el foro
jurdico y poltico islmico actual no difiere en tal medida que estas
asimilaciones no sean legtimas; ms an, en nuestro tiempo, en el cual,
benfica o no, la globalizacin cultural planetaria es una evidencia y realidad
incontestable, y la confrontacin, o cuando menos el contacto crtico, una
previsin con todos los visos de prxima certeza.
Una puesta en paralelo, primero de ambas concepciones y percepciones, y tal
vez, ms tarde, de ambas sensibilidad ideolgica doctrinal, obrar
favorablemente en el sentido de facilitar el contacto entre los diversos rdenes
culturales, evitando posibles traumas de aprehensin y asimilacin; servicio
ste que podemos aceptar como justificante suficiente para abordar el

presente estudio. Por otra parte, esta impronta de autonoma intelectual y de
peculiaridad referida a un ordenamiento en el cual se han ido integrando las
tendencias y las respuestas a las tendencias de otros, ha llegado a ser posible
a causa de la intemporalidad que la propia teologa islmica observa para sus
postulados y su accin legislativa, concretamente cuando se sita en
consonancia con la conviccin doctrinal de la atemporalidad de los valores que
la sustentan, entendidos stos como nociones apriorsticas. Por otro lado, la
Filosofa y la Escolstica clsicas que apoyan, o ms bien sustentan, el orden
legal islmico, se vanaglorian de responder a todas, pasadas y presentes, las
tendencias habidas a lo largo de la Historia del Pensamiento y del Derecho,
siendo la referida intemporalidad el factor de pervivencia de algunos aspectos
argumentales, a veces muy dispersos, que en el orden jurdico occidental se
consideran sucedidos y mutuamente sustituidos13; aunque, a decir verdad,
nunca se llega a dar un proceso de exclusin total como prueba, mencionado
sea a modo de ejemplo, el moderno y actual planteamiento de Arthur
Kaufmann cuando considera14 que el proceso de creacin del Derecho no
consiste en otra cosa que el poner en concordancia recproca el deber ser y el
ser, lo que viene a significar, para la actual conceptualizacin del Derecho
segn Occidente lo entiende: una solucin que integra, armonizndola, la
problemtica en la que, casi siglo y medio antes, se debata el Derecho de
corte kantiano15 .
En relacin con la exposicin de los planteamientos dogmticos del Derecho
islmico, se hace necesaria una presentacin de la realidad positiva del
ordenamiento legal tal como ha devenido a partir de esa tradicin; muestra
sta, que se pretende llevar a efecto como evidencia y medio de anlisis del
modelo legal obtenido, o en todo caso pretendido por los juristas, tanto clsicos
como actuales; es por ello que se orienta el estudio, en primer lugar, al anlisis
de los presupuestos ideolgicos, y en segundo lugar, a la observacin del
comportamiento del referido orden en su aplicacin positiva, as como a las
consecuencias devenidas de todo ello.
Se ha tomado como exponente el Fiqh ya`far por tratarse de la ms antigua y
consolidada de las escuelas jurdicas del Islam, de la que han derivado todas
13 Vase: HYMAN, A. y WALSH,J.J.: Philosophy in the Middle Ages: The Chistian, Islamic and Jewish Traditions,
Nueva York: Harper and Row, 1970, p. 65.
14 Nos estamos refiriendo, antes que a ninguna otra cuestin, al prejuicio de Kant ante las elaboraciones
transcendentalistas, que es de una u otra forma unareserva contra los sistemas especulativos, basados en la fe; Attala
lo destac al comentar una obra sobre el filsofo alemn al escribir: La critica de Kant se dirige contra la razn
especulativa (...)
15 Tradicionalmente, el orientalista espaol por haberse centrado en los aspectosde la historia fctica, lingstica y
literaria del Islam, ha desatendido los ms sutiles aspectos teolgicos y jurdicos.
las tendencias posteriores; pese a que sobre esta escuela se cerni un cierto
estigma de heterodoxia16 , lanzado por parte del primer poder califal; por otro
lado, en la actualidad es el nico caso de ordenamiento islmico en plena
vigencia, as como por el hecho de que es animador y referente para otras
experiencias legales e institucionales en el mbito del mundo musulmn. Se ha
optado por el estudio de esta escuela, a causa no slo de su antigedad, sino
tambin por el hecho incontestable de tratarse de la expresin vigente de una
determinada lnea doctrinal dentro del pensamiento islmico, que ha gozado a
lo largo de los catorce siglos de existencia del Islam de un peso especfico muy
singular. No hemos tenido en cuenta la ficticia ordenacin que el orientalismo
tradicional ha establecido entre ortodoxia sunnita17 y heterodoxia sha`, en
primera instancia por la referida preeminencia histrica del Fiqh ya`far, pero
muy especialmente por respeto a un conocimiento ms profundo de la realidad
legal islmica; tngase en cuenta que al ser el sistema ya`far origen de las
escuelas denominadas,
ortodoxas, todas las obras jurdicas sunnitas
argumentan jurdicamente sobre la base de los planteamientos originarios, de
forma que la prctica totalidad de las obras legales islmicas refieren su
anlisis y su corpus positivo al derecho duodecimano18. Por otra parte, el
Derecho ya`far tiene la caracterstica de ser una escuela jurdica de asuncin
netamente doctrinal; esto es, los seguidores de las normas de la escuela lo
son -al menos tericamente y esencialmente- por conviccin, no estando
condicionados, no al menos de forma programtica, a circunstancias histricas,
como pudo suceder con el resto de las escuelas jurdicas
islmicas que fueron asumidas por los poderes polticos de cada rea
geogrfica, excluyendo la posibilidad de eleccin para los sbditos de aquellas
autoridades temporales. En el caso ya`far la adscripcin es de fe doctrinal y su
presencia e implantacin geogrfica es muy dispersa, aunque existan reas de
mayor dominio debido a decisiones polticas que guardan con los modelos
sunnitas la diferencia de no haber impuesto, al menos no normativamente, el
seguimiento de los principios escolares con obligatoriedad. Esta circunstancia
concede una peculiaridad atractiva a la comparacin del sistema socio-poltico
occidental con el ya`far, por cuanto esta lnea doctrinal no est, tcnicamente,
solapada al devenir histrico del poder poltico, no al menos en la medida en
que esto ha sucedido a las dems escuelas jurdicas supervivientes.
16 Obsrvese que tanto Cruz Hernndez como Corbin, ambos autores de las dosnicas obras solventes sobre la
historia del pensamiento islmico en lengua castellana, le conceden la mayora del espacio en sus obras a temas,
autores o planteamientos procedentes de la escuela sha
17 Ms all de la controversia entre ortodoxia y heterodoxia, que ser analizada, se ha de tener en cuenta que el
Derecho yafar, de entre las cinco escuelas tradicionales, posiblemente sea la que cuenta con mayor nmero de
seguidores,
18 Vase, sobre este asunto la presencia de los postulados yafar en las obrasde los fundadores de las escuelas
sunnitas. Consltese: B HANFA: l- Fiqh l-kbar. Beirut, 1311 H.q. y l-Musnad. El Cairo, 1400 H.q.; BN
HANBL.
Y en ltima instancia, hemos optado por analizar esta escuela al entender que
una toma de posicionamiento, entre las nociones doctrinales de ortodoxia y
heterodoxia, ignorando la realidad actual, habra de ser tan improcedente para
el estudio como el no considerar parte relevante del Derecho occidental, de
base latina y cannica, al anglosajn por su calidad de anglicano, frente a la
generalidad catlica-romana europea; ms an cuando hoy es opinin
aceptada entre los historiadores del Islam la idea de que las divisiones entre
esas ortodoxia y heterodoxia es producto de las circunstancias histricas
califales19 de los siglos tercero y cuarto de la Hgira (en torno al siglo XI
cristiano), que se conservaron en el anquilosado legado acadmico turco
durante la Edad Moderna, de donde pas al Magreb, siendo recogido por el
orientalismo espaol del siglo XIX, incapaz de analizar la correccin del dato.
Tambin sera estril pretender hacer un estudio comparativo del Islam
representado por el resto de las escuelas, por cuanto que todas ellas cayeron
en la languidez o el desuso hace ya tiempo, o tienen una muy raqutica
incidencia en los estados -como puede ser Paquistn, Arabia Saud o Libia- en
los cuales se utiliza como aditamento y paisaje etnogrfico paraconstitucional,
mbitos en los cuales en ningn caso tales estados argumentan en sus
relaciones internacionales sobre presupuestos legales seriamente islmicos20 .
Sobre el siempre problemtico asunto de la ortodoxia en relacin con
pensamiento jurdico islmico, tngase tambin en cuenta que al estudioso
occidental tiende, tal vez inconscientemente, a tomar posicin a partir de
presupuestos que en muchos casos se le escapan, o que superponen
planteamientos ya histricos respecto a la situacin actual; por ejemplo, la
escuela jurdica sunnita Shafi, seguida mayoritariamente en pases como
Egipto, Sudn y buena parte del Oriente Lejano (Malasia, Filipinas, etc.), fue
considerada por largo tiempo en el mbito milik, dominante en Argelia,
Marruecos, y antiguamente en el Al-ndals peninsular, como heterodoxa, y
como tal puede verse tratada en algunas obras clsicas; por lo cual, es
evidente que el abordaje de la a veces sutil materia legal islmica, con la
rutina de algunas referencias nos puede llevar a la incomprensin de una
buena parte del objeto de estudio. En el caso, siempre controvertido -en el
plano doctrinal- de la escuela ya`far, hemos de recordar que el Shej Salm AlBisrhr, rector de la todopoderosa y prestigiosa escuela jurdica de la
Universidad Teolgica del Al-Azhar de El Cairo, que en la primera mitad del
pasado siglo de la Hgira dio una ya celebre fata21 sobre la ortodoxia del
Fiqh
19 GRUNEBAUM, G. E. von: El Islam. El nacimiento de Europa, de la HistoriaUniversal dirigida por Golo Mann, Madrid:
Espasa, 1985.
20Valga comparar dos casos de desavenencia legal entre Occidente y el MundoIslmico: mientras que en el caso de la
condena a la pena de muerte por parte del Imam Jomen, como jurista efectivo, a S. Rusdhie
21Sobre el proceso que llev a la emisin de la referida fata se puede consultarlas cartas que se cruzaron entre el
rector y el jurisconsulto libans Said Sharaf d-Dn l-Amil, recogida en el libro Al Murayaat -Las Referencias-,
editado en Beirut en 1410 H.q.
ya`far, por lo que se puede alegar que ortodoxamente su estudio sobre la base
de su antigedad, en nada se desmerece por la supuesta sombra de la
heterodoxia; aparte de que ste es asunto hoy periclitado, que de ninguna
forma reflejara la incidencia real de este ordenamiento en la actualidad del
mundo islmico.
La utilidad prctica que se le pretende atribuir al presente estudio guarda
relacin, pues, con el mencionado estado de contacto y confrontacin entre las
civilizaciones occidental e islmica, especialmente con la expresin real de la
segunda, ya que esa realidad tiene una especial connotacin en el plano legal,
por ser ste sustento del ordenamiento socio-poltico de algunos importantes
Estados confesionales.
Por todo ello, ao tras ao llegan a la mesa del estudioso y el especialista en
Derecho y doctrina poltica, as como del historiador y del politlogo
documentos que guardan relacin con esto: a modo de ejemplo, no de
ancdota, mencionemos cmo la organizacin Amnista Internacional
regularmente ha denunciado actos que califica de terrorismo de Estado por
parte de los gestores legales islmicos -tal es el caso de los actuales
gobernantes iranes o saudes, quienes rebaten la acusacin sobre la base de
la legitimidad que les confiere el orden jurdico de base teolgica islmica en el
cual enmarcan su ejercicio legal-. Qu hay de verdad en estas explicaciones?
Es atribuible, con rigor, a la Shara el actual estado legal efectivo de algunos
lugares del mundo, o se ha convertido esta legislacin religiosa en una
coartada poltica22 , manipuladora de las bases doctrinales y filosficas, que
originaron el Fiqh que la concreta como ley positiva?En relacin con estas
cuestiones, siempre presentes cuando se trata de debatir sobre la Shara, se
ha de tener en cuenta que los musulmanes mismos estn inmersos en una
profunda polmica sobre la identidad y formalidad de las llamadas Leyes del
Islam; por cuanto un sector nada despreciable del pensamiento confesional
islmico -que no ha de coincidir necesariamente con el estamento
pseudoclerical que los accidentes histricos han generado all donde
tradicionalmente hubo juristas y pensadores- pone en cuestin la originalidad o
autenticidad de una parte del patrimonio legal llamado islmico, en tanto en
cuanto corpus jurdico fundamentado en un desarrollo intelectual humano, no
en un proceso de revelacin divina.
Para cierto tipo de pensadores musulmanes es prioritaria la necesidad de
destacar la impostura de un cierto sistema de Derecho, desencaminado o
22 Para apoyar la reflexin, recurdese que la propia organizacin Amnista Internacionalen su Informe de 1990, tras
denunciar los atentados contra loestablecido en los convenios internacionales sobre Derechos Humanos por parte del
entonces gobierno de Irn, hace mencin a la protesta dirigida eneste sentido por parte de un prestigioso jurista
islmico: Muntazhir, confinadoen la actualidad en su domicilio.
traicionado respecto a su origen, en definitiva secuestrado histricamente por

los gobernantes de fortuna que han pretendido administrar la islamidad, los
cuales se han perpetuado en todo el mundo islmico hasta la actualidad, de
forma que han llevado a la Shara islmica a la categora de ordenacin legal
ideolgica coactiva del individuo, con la nica finalidad de conservar sin
alteracin el status quo poltico que los alimenta. Nosotros somos de la opinin
de que existe un basamento de excepcional inters, que debiera ser decantado
de las muy frecuentes falacias que los gobiernos pretendidamente
confesionales -musulmanes e islmicos intentan imponer a la comunidad
internacional como peculiaridades religiosas y culturales del Islam23 , cuando
en ocasiones slo se trata de los residuos de un pasado poltico que desde el
punto de vista de respeto de los Derechos Humanos -por situar el referente en
uno de los parmetros legales de homologacin intercultural actualmente
vlidos- resultan ms que lamentables; por ello nos parece de utilidad hacernos
eco del debate abierto en el seno de la sociedad y la intelectualidad islmica
sobre la concrecin formal, y la accidentalidad de lo que se llama Shara, por
cuanto en el futuro este debate habr de repercutir en el orden internacional
establecido.
Tras tener sus consecuencias en el seno de las comunidades islmicas de
algunos pases. De cualquier forma la comprensin del Ser y el Deber Ser del
Derecho, a que hacamos mencin, ms all de las posiciones metodolgicas
que se asuman, es premisa indispensable para la correcta ubicacin del Otro a
comparar; y, en este caso, adems, es elemento de utilidad en el contraste y la
argumentacin jurdica de carcter positivo.
Finalmente, ha de hacerse referencia a los planteamientos metodolgicos del
presente estudio, en el que se tomar como criterio analtico el Fiqh y la
doctrina islmica en tanto en cuanto se presentan como un todo compacto, en
el cual no es factible la ordenacin acadmica en vigor en muestras
universidades; en el Fiqh se suceden, sin especial diferenciacin, aspectos
penales, civiles, administrativos, de orden superior y de rango reglamentario,
etc. Y no resulta fcil ordenarlos o sistematizarlos en compartimentos sin que
se vea comprometida la comprensin del sistema integral que todos reunidos
conforman.
23 Sirva como ejemplo de lo que comentamos la situacin creada por la denuncia ante la Comisin de Derechos
Humanos de la O.N.U., presentada por la Comisin Internacional de Juristas el 11 de febrero de 1992, en relacin con
el Proyecto de Declaracin de Derechos Humanos en el Islam, elaborado paraser presentado a aprobacin en la 6
cumbre de Jefes de Estado de la Organizacin de la Conferencia Islmica (Dakar, 9 de diciembre de 1991),
Hasta el inicio del pasado siglo XX, el Derecho islmico se mantuvo

sustancialmente inalterado y fuera de cuestin en el debate poltico interno de
los pases musulmanes; era el orden legal de un espacio cultural y poltico, que
con mayor o menor fortuna se serva de l, en funcin a los socaires polticos e
ideolgicos de cada rea del mundo islmico. Sin embargo, con el contacto
estrecho al que se vieron sometidas las sociedades musulmanas a causa del
proceso colonial originado en Europa en el siglo XIX, y en buena parte debido a
la debilidad poltica de los Estados islmicos del momento, que por su parte
haban arrinconado una importante parte de la prctica jurdica islmica, el
Fiqh24 se vio sometido a un profundo cuestionamiento en relacin con su
idoneidad; crtica que an hoy est abierta en muchas partes del espacio
cultural y religioso del mundo musulmn.
Se produjo esto al desaparecer los poderes totalitarios que haban
administrado los pases musulmanes de forma autocrtica, y en muchos casos
con la connivencia de un pseudoclero islmico que haba hecho pasar por
islmicas las decisiones de la autoridad de sultanes y califas. Las burguesas
musulmanas emergentes tras la crisis del ltimo sistema califal, el Otomano,
observaron cmo el Fiqh no les daba instrumentos para la gestin islmica de
sus flamantes nacionalidades; con las leyes islmicas no podan administrar
sus nuevos servicios, ni ordenar el incipiente trfico comercial de bienes de
equipo con otras reas que eran geogrfica, poltica y culturalmente no
musulmanas; no eran suficientes para el control aduanero, como no lo eran
para ordenar la participacin poltica que aspiraban la sociedad postcalifal. En
las reas sunnitas haban perdido la opcin de tener un sistema jurdico vivo
con el cierre de la puerta del Iytihd, o lo que es lo mismo se consider
concluida la construccin del Derecho islmico, aun en sus aspectos positivos,
de forma que la solucin consisti en pensar un neo-derecho sedimentado
sobre frmulas legales forneas al Islam; es el caso del proceso de laicificacin
llevado a cabo en el movimiento de la Nueva Turqua por Kemal Ataturk; o se
orient a una vuelta retrgrada hacia la tradicin, cuando esta ya estaba
bastante anquilosada, tal como se produjo en Arabia Saud, y en el resto de las
pequeas monarquas del Golfo Prsico, regmenes herederos del colonialismo
britnico que entendan el Islam como coartada poltica.
24Hemos de recordar la distincin, establecida al inicio del estudio, entre el conceptode Shara y el de Fiqh,
diferenciacin que ser necesaria tener presentea lo largo del estudio que se inicia. Convinimos que la primera nocin Shara- se puede equiparar en la nomenclatura occidental a ordenamiento jurdico en trminos generales, entendido
como las bases estructurales tericas -ideolgicas o doctrinales- sobre las que sustentar un sistema de Derecho
El caso de Persia fue sensiblemente diferente; en este pas mayoritariamente

sha` y por tanto de orden legal ya`far, sistema que no ha renunciado al
Iytihd, los juristas duodecimanos, bastante libres para adaptar su acervo
jurdico a las circunstancias temporales, optaron por apoyar los movimientos
constitucionalistas sin renunciar al legado jurdico islmico, que pretendan
integrar en el nuevo ordenamiento poltico, an siendo esta frmula de cuo
forneo, siempre en detrimento del status quo poltico que situaba a la dbil
monarqua Qyr en un ejercicio agnico del poder, con pretensiones de
legitimidad legal y doctrinal, fuera de lugar en el esquema jurdico islmico.
Ese proceso histrico y las diferentes respuestas que a igual estmulo emitieron
las diferentes reas del espacio cultural islmico25 -sin que se pueda afirmar
que la influencia legal islmica cayese totalmente en desuso- hace pensar que
el debate sobre el Fiqh no pertenece al mbito histrico ya superado, sino que
es una realidad an hoy vigente, e incluso ms: una realidad de mltiples
facetas, las cuales an esperan por parte del especialista un ejercicio de
comparacin respecto al orden legal occidental, por ser ste hegemnico en
estos momentos, e inevitable punto de referencia; y ms an cuando los
gestores de los pases islmicos estn ms obsesionados en presentar su
religin e ideologa, cristalizadas en el Derecho, como expresin definitiva de
sus peculiaridades etnogrficas y culturales, en detrimento del pensamiento
doctrinal y filosfico que las sustentara, sin duda siguiendo la inercia de
cortsimos vuelos intelectuales que a la muerte del Profeta (PBd) impusieran
por vez primera sus inmediatos continuadores en el orden poltico.
Por ltimo, entre las precisiones que deseamos anticipar, a fin de facilitar la
comprensin de una materia poco o mal difundida se cuentan una serie de
matices que han de ser considerados en su especificidad, a fin de no asimilar
ciertos aspectos del Derecho islmico con el orden legal existente en
Occidente. Por ello ha de anticiparse que cuando nos referimos a la
construccin del juicio legal, en relacin con la actividad de los jurisconsultos
o muytahid, no podemos referirnos a la generacin de la ley, tal como desde
Occidente se ha venido entendiendo, ya que el especialista en Derecho
islmico realmente no crea la legislacin26 , aunque s se puede decir que la
genera, sino que descubre las leyes que duermen en las fuentes documentales
conservadas, que los avatares histricos no han permitido su conservacin
25 En relacin con las situaciones vividas en los pases con la mayora de lapoblacin islmica, y las reacciones
habidas en Occidente es de inters la opinin de Bernard Lewis, cuando escribe en su prefacio a la obra de G. Kepel:
Durante mucho tiempo el mundo exterior ha subestimado -desde el punto de vista ideolgico, podamos decir- la
importancia real del Islam como fuerza poltica.
26 Por coherencia doctrinal en el mbito de las Ciencias Islmicas no es concebibleconferir a las criaturas la actividad
creadora, ni an en un plano conceptualo coloquial, dado que la capacidad creadora es uno de los atributos divinos
-Sift lahah-, siendo la teologa islmica o Kalm, sin distinciones escolares,muy cuidadosa en no cometer lapsus
lingsticos. Sirva de ejemplo de la actitud islmica lo escrito por el mstico y filsofo andaluz bn l-rab: Dios
se nos describe a S mismo, por medio de nosotros mismos; lo que supone que los Nombres divinos [los atributos ms
arriba referidos] son esencialmente relativos a las criaturas que los enuncian, pues son stas quienes los descubren y
asumen, con su propia forma de estar.
de fuentes suficientes y se han incorporado criterios metodolgicos para llegar

a esos juicios, la labor del jurisconsulto -si bien puede resultar creativa- no llega
a ser creadora, dado que no inventa las normas, sino que las extrae27 de los
materiales documentales conservados por la Tradicin, a
veces de forma indirecta, pero siempre limitada a las posibilidades que ofrecen
las referencias habituales de esas tcnicas, lo que confiere imaginacin y
creatividad que no llegan a ser del todo aleatorias.
Desde mediados del siglo XIX, la funcin educativa desempeada por el
contexto acadmico configurador del Fiqh se vio minada por el establecimiento
de los sistemas de enseanzas laicas. A su vez, los gobernantes seculares
musulmanes tuvieron conocimiento de los sistemas legales occidentales y
comenzaron a aspirar a modelos similares. En 1876 las autoridades otomanas
decretaron el denominado Majalla, una codificacin parcial de la normativa
positiva de la escuela o madhhab de Hanaf que pretenda facilitar el ejercicio
de la ley28. Represent el primer paso de un proceso por el cual los Estados
modernos musulmanes han establecido sistemas legales que constan de
cdigos, constituciones, estatutos y, en lo que respecta al subcontinente indio,
principios de precedentes judiciales.
Estos elementos eran nuevos en la ley islmica, aunque obviamente no
resultaban incompatibles con la prctica de la Shara` de pocas anteriores.
La influencia de la Shara` se ha manifestado con ms fuerza en el derecho de
familia, pero los casos recientes de Estados con una marcada ideologa
musulmana -tales como Pakistn o Irnsugieren que la doctrina legal islmica
puede tener un amplio y poderoso influjo en la evolucin del Derecho
secularista. Los estados musulmanes generalmente reconocen la madhhab o
escuela jurdica dominante de su rea geogrfica, por ejemplo, el sistema legal
de los Estados del Norte de frica se halla bajo la influencia de la madhhab
Malik, los estados del subcontinente indio bajo el de la madhhab Hanaf, etc.
No obstante, cuando la concepcin de la justicia en un determinado lugar no se
ajusta a la de una madhhab especfica, los legisladores seleccionan elementos
de otra -este proceso se denomina talfq o mosaico-. En todos los Estados
musulmanes modernos, no obstante, existen grandes reas formales de la Ley,
cuya influencia dominante es un sistema legal occidental o la prctica
internacional moderna. Esta situacin no carece de precedentes, dado que una
de las funciones de los textos jurdicos ha sido desde siempre facilitar el
ejercicio de esa Ley; no hay en principio razn alguna para que los estados
musulmanes no elaboren sistemas legales alternativos al ordenamiento clsico,
si estn basados en reglas generales que gobernaron la Shara` en el pasado.
27 El trmino ytihd, precisamente, proviene de la rabe ya-ha-da definiendo en la lengua clsica el sustantivo yuhd,
el esfuerzo tractor que se ha de hacer para sacar agua de los pozos. Para comprender la aplicacin tcnica del trmino
ha de tener presente el gusto cultural de la lengua rabe por las imgenes literarias.
28 ITZKOWITZ, N.: Ottoman Empire and Islamic Tradition, Nueva York: Beacon Press, 1972.
sta se ha caracterizado al menos de forma genrica por el pluralismo, la

flexibilidad, el inters por la continuidad y la lealtad a la madhhab, y una
estructura compleja de relaciones entre la teora religiosa y la prctica
gubernativa. Es muy posible que estos rasgos pasen a ser caractersticas
permanentes del Derecho de los Estados musulmanes, cada vez ms
secularizados, incluso cuando mantienen un discurso retricamente religioso.
Es preciso realizar una interpretacin de los conceptos y estructuras de las
leyes de la Shara` para que stas sean plenamente eficaces en el mundo
actual. A pesar del pesimismo de algunos observadores, no hay evidencia de
que esa nueva elaboracin no haya tenido lugar en el pasado o no vaya a
producirse en el futuro.
Por otra parte, el estancamiento de la cultura islmica tras la Edad Media
condujo a una renovada insistencia en el pensamiento original legal, al
moderno y a movimientos de reforma y reflexinsobre la identidad religiosa. A
diferencia de los principales movimientos doctrinales y filosficos medievales,
los movimientos modernos se preocuparon de una forma fundamental de las
reformas sociales y morales. El primer movimiento de este tipo fue el wahhab,
llamado as por su fundador bn A`bd l-ahhab, que surgi en Arabia en el
siglo XVIII para convertirse en un vasto movimiento integrista con
ramificaciones en todo el mundo musulmn. El movimiento originariamente
wahhab pretenda reactivar el Islam purificndolo de sus influencias no
islmicas29 , y en particular de las que haban comprometido su monotesmo
original, subrayando la responsabilidad de los musulmanes para pensar con
independencia en lugar de la aceptacin ciega de las tradiciones que tendan a
la universalidad.
Otros reformadores islmicos han estado marcados por las ideas de
Occidente30 . El reformador ms influyente del siglo XIX, en el mbito escolar
sunnita fue el egipcio Muhammad A`bduh, para quien la razn y el concurso del
pensamiento moderno occidental confirmaran la doctrina del Islam en lugar de
socavarla, de forma que esa doctrina islmica podra ser formulada de nuevo
en trminos modernos31 . Muhammad qbal, que fuera uno de los ms
importantes filsofos del moderno pensamiento musulmn, abord una
29 RENTZ, G.: Wahhabism and Saudi Arabia. En The Arabian Peninsula (ed. D.Hopwood), Londres, 1972.
30 POST, G.: Studies in Medieval Legal Thought, Princenton: Princenton University Press, 1964; TAYLOR, H.O.: The
Medieval Mind. A History of the Development of Thought and Emotion in the Middle Ages, Nueva York: MacMillan,
1949, t. II, p. 75.
31 SMITH, W.C.: Islam in Modern History, Princenton (Nueva Jersey, U.S.A.): Universitary Press, 1957.
profunda reinterpretacin de las doctrinas islmicas32. Asimismo otros

intelectuales en Turqua, Egipto y la India trataron de reconciliar las
enseanzas del Qurn con las ideas surgidas tras la expansin de la
democracia constitucional, la ciencia secularista y la lucha por la emancipacin
de la mujer.
El texto de la Revelacin, segn opinaron estos idelogos de la modernidad
islmica, contempla el principio del gobierno por consulta -donde buscaban un
basamento para los sistemas democrticos al uso en Occidente-, lo que, en los
tiempos contemporneos, afirmaban, puede ser llevado a cabo mejor por
gobiernos representativos que por las viejas monarquas. Advirtieron cmo el
texto cornico favorece el estudio y la explotacin de la naturaleza, aunque los
musulmanes, tras varios siglos de brillante trabajo cientfico, lo transmitieron a
Europa para abandonarlo tiempo despus. Sostenan, por ejemplo, que el
Qurn haba dado a la mujer los mismos derechos, aunque stos hubieran sido
usurpados por los hombres.
Aunque las ideas modernas estaban basadas en interpretaciones plausibles del
Qurn -desde la lgica de la modernidad laicista- , los fundamentalistas33
islmicos, especialmente los provenientes polticamente del mundo sunnita, se
opusieron con energa a ellas sobre todo a partir de la dcada de 1930. La
reaccin contra el modernismo laicista, mezclada con el rechazo cultural del
colonialismo europeo, ha tomado impulso desde esos aos por varias razones,
que no vale la pena abordar en esta exposicin, pero que estn
suficientemente analizadas y debatidas en la bibliografa especializada.
Los fundamentalistas no se oponen a la educacin moderna, la ciencia laica y
la tecnologa per se, pero acusan a los reformadores de ser los proveedores de
la denostable moralidad occidental.
Creen que la emancipacin de la mujer, tal como se concibe en Occidente, es
responsable de la desintegracin de la familia y de una moral sexual permisiva
en exceso. Algunos fundamentalistas sospechan de la nocin legal de
democracia porque no confan en el sentido moral de las masas (sic). Por otra
parte, los dirigentes y funcionarios de algunos pases musulmanes,
comprometidos nominalmente con la tradicin religiosa, no han logrado mejorar
de un modo significativo la situacin econmica de la mayora de la poblacin,
32 IQBL, M.: The reconstruction of religions thought in Islam, Londres: West- Orient, 1934.
33 Aceptaremos provisionalmente esta expresin para determinar a los sectores sociales e intelectuales, y a sus
posiciones polticas, partidarios de aplicar un ordenamiento poltico y legal de perfil doctrinal, aunque a la luz de una
ms atenta observacin de la lgica jurdica islmica, ha de cuestionarse el sentido peyorativo que los medios de
comunicacin actuales confieren al trmino.
Ni los problemas surgidos con el rpido aumento de la poblacin. En ltimo

extremo, y quiz resulte lo ms importante, el resentimiento que los
musulmanes tradicionalistas sienten hacia el colonialismo occidental, ha
originado que para muchos de ellos todo lo relacionado -genrica e
indiscriminadamente- con las culturas de Occidente sea sinnimo y
representacin del Mal ontolgico y demonaco.
Durante la poca moderna el Islam ha continuado incorporando nuevos
creyentes a sus filas, de forma muy acusada entre los africanos y entre algunos
grupos negros de Estados Unidos, los cuales se sienten atrados por su
igualitarismo fundamental y su estricto sentido de la solidaridad colectiva y
familiar. El concepto islmico de sociedad/comunidad o mmah es
esencialmente teocrtico - aunque lo correcto sera decir teologal- en tanto que
el objetivo de todos los musulmanes es el gobierno de la ley de Dios en la
Tierra. Sin embargo, esto no implica necesariamente un gobierno clericalista;
aunque las autoridades religiosas han tenido una considerable influencia
poltica en determinadas sociedades musulmanas.
La filosofa, o mejor la cosmovisin, social islmica se basa en la creencia de
que todas las esferas de la vida -espiritual, social, poltica y econmicaconstituyen una unidad indivisible que debe estar imbuida por completo de los
valores tradicionalmente islmicos.
Este ideal inspira conceptos tales como Derecho islmico y Estado islmico, y
explica el acentuado nfasis del Islam convencional y socio-poltico sobre la
vida cotidiana y en las obligaciones sociales.
Incluso los deberes religiosos fundamentales establecidos en los pilares del
Islam tienen ntidas implicaciones en lo que afecta a esa comunidad doctrinal.
La base de la sociedad islmica es, pues, la comunidad de los fieles o
creyentes -la mmah muhammadiana-, que queda consolidada por el
cumplimiento de los pilares doctrinales del Islam. Sumisin es infundir el bien y
prohibir el mal y de este modo reformar la Tierra. Sin embargo, la Comunidad
debe ser moderada, mejor habra que decir ponderada, y evitar todos los
extremos. En este sentido, durante la Edad Media las autoridades religiosas
islmicas reivindicaron un grado de infalibilidad, que segn las escuelas se
situ en los Imames (P) o para el conjunto de la sociedad, pero la dominacin
colonial europea de los pases musulmanes condujo a la especulacin de que
esa Comunidad deba haberse equivocado y haba sido castigada o
descalificada, de manera que salvo en las reas en las que la direccin
doctrinal fue slida -bsicamente la duodecimana-, los modelos de sociedad y
legislacin islmica entraron en un periodo crtico y de autocuestionamiento.
Por eso en el siglo XX algunos tericos islmicos han presentado diversas
concepciones sobre la sociedad musulmana deseable, e incluso propuestas de
reforma respecto a los modelos ortodoxos.
El sistema educativo tradicional34 -por ejemplo-, especialmente el de las

escuelas/universidades de teologa y jurisprudencia, que histricamente haban
sido lugares de preservacin del corpus doctrinal islmico, contribuy a los
grandes progresos culturales del Islam.
Las denominadas desde Occidente como universidades teolgicas se fundaron
como instituciones de enseanza religiosa donde se formaban los u`lmah o
eruditos teolgicos y jurdicos religiosos, qadis o jueces, muftis intrpretes de la
Ley positiva y otros altos representantes del mundo acadmico religioso. Estos
funcionarios formaban una importante clase poltica, en especial en Turqua y la
India donde tuvieron gran influencia en la vida pblica. Sin embargo, en
numerosos pases musulmanes del siglo XX el jurista islmico ha perdido gran
parte de su antigua influencia, sobre todo entre los musulmanes de educacin
occidental, que no aceptan un cdigo de gobierno religioso en el sentido
estricto. En Turqua, durante este siglo, el ulama ha sido despojado por
completo de su tradicional poder legal efectivo35 .
Echando la vista atrs, observaremos que ya en el siglo IX cristiano el califa lMa`mn fund una academia en Bagdad para el estudio de materias seculares
y para la traduccin de los textos cientficos y filosficos griegos y latinos. En el
siglo X, en El Cairo, los califas fatimidas establecieron tambin una academia
dedicada a la enseanza doctrinal y secular, l-zhar, que sigue siendo el
centro ms importante de enseanza religiosa del mundo islmico sunn. An
en la actualidad es habitual que gobernantes y patrocinadores acomodados
destinen fondos a disposicin de investigadores particulares. Entre otras
famosas universidades islmicashistricas mencionaremos la Nizamia,
fundada en Bagdad en 1067 por el estadista persa Nizam l-Mulk, donde se
imparta Teologa, Derecho y Tradicin islmica, y que tuvo entre sus
colaboradores al famoso filsofo l-Gazal; o la escuela Mustansiria, fundada
en 1234 en Bagdad, donde se imparta Derecho islmico y otras materias
religiosas36 . En las zonas de dominio duodecimano el proceso ser
34 TIBAWI, A.L.: Islamic Education: its Traditions and Modernization into theArab Systems, Londres, 1972.
35 LANDAU, J.M.: Radicals Politics in Modern Turkey, Leiden, 1974, p. 98.
36 LEWIS, B.: Islam: from the Prophet Muhammad to the Capture of Constantinople, Londres/N.York: Clodius, 1974.
sustancialmente diferente y solamente habr un desarrollo estatalista e

institucional a partir del maridaje entre la dinasta Safa y los telogos de la
escuela ya`far; no obstante, hay concomitancias con el proceso de
institucionalizacin de los estudios teolgicos y jurdicos en el mundo califal
sunnita, y consecuentemente en relacin con el papel de los juristas religiosos
en el desarrollo de un sistema socio-poltico doctrinal.
La combinacin, en el presente siglo, de los frutos intelectuales, y
especialmente del corpus legal proveniente de esa tradicin educativa y de la
experiencia poltica de los juristas y telogos islmicos, ha permitido un
transcendente cambio en la dinmica histrica que llevaba a las modernas
sociedades islmicas a la aculturacin, no slo legal sino tambin doctrinal y
moral; por ello, podemos decir que lo que denominamos el Movimiento
islmico, que no es otra cosa que los sectores de las sociedades musulmanas
que en el presente siglo se han determinado a conservar su legado cultural, de
origen religioso, es una entidad histrica que sostiene y apoya una percepcin
autctona y autnoma de la realidad histrica, a partir de una lectura analtica
de la realidad poltica y socio-legal efectuada segn los parmetros doctrinales
consolidados a lo largo de los catorce siglos de Historia intelectual del Islam.
Ese movimiento islmico ser, en definitiva, una tendencia a hacer de la
doctrina religiosa el fundamento de lo que algunos pensadores del
ordenamiento legal han denominado sociedad bien-ordenada37 .
En relacin con la mencionada nocin de sociedad bien-ordenada que Rawls
planteara, y siguiendo su lnea argumental, hemos de diferenciar netamente
entre la visin del Derecho islmico sunnita, tradicional, que entiende el buenorden social como una entidad ms o menos esttica, y que opera como teln
de fondo de la lgica legal de los nuevos Estados, que son, generalmente,
monarquas personalistas, repblicas oligrquicas, e incluso las ficticias
dinastas inventadas por el folclorismo de la anacrnica y obsoleta diplomacia
britnica de mediados del siglo XIX; Estados que son entidades generadas por
los procesos de relevo poltico posteriores a la descolonizacin formal del siglo
XX; y el planteamiento religioso duodecimano, respecto de la ordenacin
bondadosa de la sociedad creyente, que nosostros entendemos como un
elemento recreador de una entidad jurdica ms dinmica; especialmente a
causa del apadrinamiento de esa bondad y orden social desde los sectores
teolgicos ms activos, de entre los elementos confesionalistas, en los cuales
37 Aplicamos la nocin de sociedad bien-ordenada tal como la utiliza John Rawls en su polmica con Alexander y
Musgrave suscitada por la Chicago Law Review entorno a la obra A Theory of Justice. Ver: RAWLS, John: Justicia
como equidad. Materiales para una Teora de la Justicia, Madrid: Tecnos, 1986, p. 102 y ss.
no slo ha de contarse con los juristas salidos de la Haza, sino tambin los
sectores laicos vinculados ideolgicamente al pensamiento intelectual y
doctrinal tradicional, cuyo planteamiento social gira argumentalmente en torno
a un criterio especfico, segn el cual la sociedad confesional slo puede estar
regida, aconsejada o tutelada, por un muytahid -sea ste personalidad
individual o colectivo inteligente-, en tanto en cuanto albacea moral y legal del
Imam Oculto, en quien descansar incuestionablemente la soberana del
Estado confesional; tenga ste la forma coyuntural e histrica que se quiera,
soberana que asegura el orden social y la bondad doctrinal.
En el caso sunnita, por el contrario, la monarqua u oligarqua moderna es de
origen divino y es vlida como entidad estatal de ordenacin dinstica, con los
derechos histricos que esto implica.
Sin embargo, el planteamiento legal y poltico duodecimano reservar
sistemticamente la posesin de la soberana al Imam Infalible, de manera que
en los momentos en que el jurista duodecimano opte por apoyar algn tipo de
poder, an dinstico, ste ser tutelado por los telogos, y su legitimidad -aun
de manera formal- ser reducida a la de gestores del poder temporal en
ausencia del Imam; de hecho el ttulo de los monarcas de la dinasta Safa, el
caso ms relevante de reinado duodecimano, solamente fue el de ser la
Sombra de Dios sobre la Tierra -Zhil l-Lah-, mientras que los juristas se
reservarn los estratgicos ttulos de Signo divino o Evidencia del Islam -at
l-Lah y Huyat l-slm-38 , con el sentido espiritual y legal que esto
comportar en el orden jurdico ya`far.
Por otra parte, ha de tenerse presente que la dimensin legaldoctrinal de los
criterios religiosos en el contexto cultural e histrico islmico no se corresponde
con la percepcin que de esas misma
cuestiones puede tener el hombre europeo. En el Islam la dimensin religiosa
de todo lo que es social es determinante, y adquiere un grado de solvencia
argumental que los planteamientos teolgicos cristianos nunca lograron poseer.
La sociedad islmica, militante o no, est definitivamente condicionada por la
lgica doctrinalista; as pues una reflexin en torno a la evolucin del
Movimiento islmico, en su pensamiento o en su dinmica histrica, siempre ha
38 El concepto de at o signo es muy amplio y rico en la terminologa cornica, de hecho es como se denomina a
cada versculo del Libro, por lo que stos tienen de expresin de la Voluntad creadora y autora de la Revelacin.
Tambin es expresin que se relaciona en la cultura islmica con las evidencias del orden coherente de la creacin,
as aspectos tan aparentemente dispares como la Serie de Fibonacci, el Nmero ureo, la Espiral de Durero o la
regularidad de las mareas y los movimientos csmicos son expresiones -at- de la armona de la existencia. etc. Ver:
AL-TAHANAWI, .: Al-Kashf. An enciclopedia of artistic and scientific terminology, Beirut: Librarie du Liban P., 1996, t.
I, p. 291; SAYD, Sad Yafa., Fargank-e ulm-e falsaf ba kalm, Tehern: Amr Kabr, 1375 H.sh.
de partir de una observacin y comprensin de las claves religiosas, en

definitiva de los criterios teolgicos de stas. As pues, se ha dicho reiterada y
metdicamente que en el mundo islmico la dimensin doctrinal legitima o
descalifica las actuaciones polticas de los gobernantes.
Tambin hay que apuntar que la solidez teolgica muy especialmente en el
mbito duodecimano- es la base esencial de la legitimidad del modelo jurdico,
que es lo mismo que decir del orden poltico. Esto es as por cuanto lo legal no
se puede distanciar de lo teolgico en la lgica tradicional islmica; e incluso,
los esfuerzos intelectuales, en la Escolstica y la Filosofa, estn mediatizados
por ese marco jurdico-doctrinal, de manera que el pensamiento, fuere
cual fuere en cada caso y momento histrico, ser conforme a derecho o no, y
esto implicar que sea religiosamente coherente; en definitiva, que tenga carta
de legitimidad.
Evidentemente, lo legal y su alteridad superior, lo religioso, no es una
entelequia imprecisa, sino que en cada rea geogrfica y cultural
corresponder con el formato establecido por la escuela jurdica vigente, y
estar sustentado por la doctrina teolgica que la soporte; no obstante, siempre
habr un espacio comn islmico consistente en aquello que socialmente los
musulmanes consideran las necesidades de la religin -dharrt dn-. Esto es:
aquellos aspectos formales del orden social que definen a la sociedad misma
como islmica, o lo que es lo mismo, el respeto a los juicios legales
contenidos en el texto revelado en el Qurn, a las Tradiciones
documentalmente asumidas como veraces, y las consecuencias legales de
ellos derivados. Sin estos elementos una sociedad puede ser ponderada o no,
pero nunca ser bien-ordenada segn la lgica doctrinal de cualquier
musulmn convencional; entender este planteamiento permite al observador
comprender el proceso histrico y la evolucin de ese Movimiento islmico, el
cual se desliza sobre el orden jurdico islmico, escolar en cada caso, ya que
este ordenamiento jurdico es la concrecin, diramos desde el punto de vista
de la filosofa islmica: la quiddidad de la islamidad. Por esta causa,
abordamos la observacin del Movimiento islmico desde la espina dorsal de
ste, su ordenamiento legal y la doctrina jurdica y sus cambios histricos,
puesto que en el devenir de estas entidades se contiene y condensa el
transcurrir del Islam mismo.
CAPITULO II
2. EL DERECHO ISLMICO
2 .1La ar.a o ley islmica
En la mentalidad islmica la legislacin religiosa, civil y la teologa se hallan
interrelacionadas indisolublemente. La ara, segn el punto de vista
tradicionalista, es eterna, universal, perfecta, se acomoda a todos los hombres
de todos los tiempos en todos los lugares, precede incluso al Estado y la
sociedad. Igualmente, la tendencia de la ley islmica es la valorizacin religiosa
de todos los actos humanos, de forma que, sus disposiciones regulan lo
concerniente a las relaciones directas del individuo con ALLH, as como lo
que se refiere a la conducta del hombre con sus semejantes. De esta forma, la
ley islmica se erige como la voluntad de Dios que pretende regular la vida del
hombre en todos y cada uno de sus aspectos39.
2.1.1. La ley es la voluntad de Dios para los hombres
Para el mundo musulmn, la ley es obra de la sabidura, gracia y misericordia
de Dios, que fue dada a los hombres como luz y gua de vida, la cual, de ser
cumplida, garantizar al creyente las mejores condiciones de existencia en el
presente y en el futuro la recompensa de la vida eterna40.
Los musulmanes creen que la ley es producto del conocimiento que tiene Dios
sobre las circunstancias que condicionan y determinan la vida del hombre,
ALLH sabe lo dbil que es la naturaleza humana, y por ello le ha dado una ley
adecuada a su situacin. De igual forma, creen que Dios, consciente de las
limitaciones del ser humano, les ha proporcionado una ley misericordiosa que
suaviza el cumplimiento de los deberes, como se evidencia en el Corn al
sealar que: Dios no obliga al alma sino en la medida de su capacidad
(vanse, S 2,286; 7,42)41.
Como expresin de la sabidura y misericordia de Dios, la ley musulmana es la
luz del camino del bien para el hombre, ya que a travs de sta, ALLH desea
purificar a sus creyentes, ensearles la justicia y proporcionarles el desarrollo
de una vida plena.
39 HITTI, PHILIP, Jurisprudencia y teologa, en El islam, modo de vida, Ed. Gredos, Madrid, 1973, pg. 78; PAREJA, FLIX M., La
ara, ley del islam, en Islamologa, Ed. Razn y Fe, Madrid, 1952, pg. 525.
40 SOURDEL, DOMINIQUE, La ley islmica, en El islam, Ed. Oikos-tau, Barcelona, 1973, pg. 52.
41 KHOURY, ADEL, El hombre y su camino ante Dios, en Los fundamentos del islam, Ed. Herder, Barcelona, 1981, pg. 201-203.
Quin siga mi direccin, ni se extraviar ni ser desgraciado (vanse, S

0,123; 20,1) menciona el Corn, dejando claro que la ley islmica es la norma
de conducta jurdica, moral y religiosa que fundamenta la decisin y el arbitrio
correcto de los hombres ante los ojos de Dios. Si bien es cierto que la ley
permite distinguir al hombre entre el bien y el mal, no siempre ocurre que el
musulmn logre descubrir la finalidad benvola de la norma, situacin que se
soluciona en la fe42, como lo confirma el libro sagrado, al sealar que: Es
posible que abominis algo que os sea un bien, y es posible que estimis algo
que os sea un mal. Dios sabe, mientras que vosotros no sabis (vase, S
2,216).
2.1.2 La ley regula todos los aspectos del hombre.
Una particularidad del derecho islmico es su finalidad holstica de reglamentar
tanto la vida religiosa como la vida pblica y privada del hombre, lo cual se
entiende como una consecuencia de la estrecha relacin entre lo jurdico, lo
secular y la teologa en el pensamiento musulmn.
La ley islmica y la vida religiosa se resume en la imposicin divina de cinco
obligaciones para el creyente, conocidos como los cinco pilares del islam, a
saber: confesin de fe, oracin, ayuno en el mes del ramadn, limosna legal o
diezmo y la peregrinacin a La Meca. Estos pilares son esenciales para el
entendimiento de la devocin personal y vida interior de todo musulmn, as
como para entender la forma en que ste se desenvuelve en sociedad. Por otro
lado, se debe hacer mencin al deber de la guerra santa (ihd), el cual no se
cuenta entre las obligaciones religiosas fundamentales, pero s se encuentra
como un deber solidario de luchar por la causa de ALLH contra los infieles
que se niegan a la conversin43.
En lo que respecta a la ley y la sociedad, se debe tener en cuenta que el
sustento de la vida social islmica es la comunidad, umma, que se basa en los
principios de fraternidad e igualdad absoluta entre los seguidores de una
misma fe. Para el mantenimiento de la umma, la ley musulmana regula lo
concerniente a la alimentacin, prohbe el uso el vino, el consumo de carne de
cerdo, los juegos de azar; fija el derecho penal, clasificando los delitos y
estableciendo las correspondientes penas; igualmente reglamente lo
relacionado a la familia, en temas como el matrimonio, el nacimiento, la muerte,
la sucesin; y adems de este ambiente de vida comunitaria, la ley tambin ha
establecido principios jurdicos precisos para la organizacin social: estatus
personal, sistema fiscal, rgimen de propiedad y tica comercial; entre otros
aspectos referentes a la relacin del musulmn con su prjimo44.
42KHOURY, ADEL, El hombre y su camino ante Dios, pgs. 203-206.

43Vanse, BAUSANI, ALESSANDRO, La ley, en El islam en su cultura, Ed. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1993, pgs. 47-78;
SOURDEL, DOMINIQUE, La ley islmica, pgs. 53-61; PAREJA, FLIX M., La ara, ley del islam, pgs. 529-546.
44 SOURDEL, DOMINIQUE, La ley islmica, pgs. 61-69.
2.2. Formacin y evolucin de las fuentes del derecho islmico45

El islam, a la muerte de MAHOMA, se encontraba como un edificio en
construccin. Su terminacin, se debe a las primeras generaciones siguientes,
las cuales se vieron en la necesidad de hallar normas administrativas, polticas
y religiosas suficientes para organizar la comunidad del imperio, el cual en sus
inicios se circunscriba a Medina y Arabia, pero posteriormente lleg a incluir en
sus fronteras vastos territorios de superior cultura, como lo fueron los persas,
los egipcios, los mesopotmicos, entre otros46.
2.2.1. El Corn
El primer intento de codificar la ley islmica surge desde los inicios mismos del
califato bajo la iniciativa de AB BAKR (632-634)47, quin pretendi juntar todo
lo que se mantena en la tradicin oral y lo que se haba escrito sobre el Corn
durante la vida de MAHOMA. As, el libro dictado por el arcngel GABRIEL al
profeta durante el 609 al 632, fue pasado a texto despus de la muerte del
MAHOMA, en un intento de establecer una coleccin completa de los dispersos
fragmentos de la revelacin. Sin embargo, este intento de compilacin iniciado
por AB BAKR no llev a la formacin de una versin oficial y nica del Corn,
ya que para su perodo haban sido hechas otras redacciones en Damasco,
Kufa, Basora y Homs, las cuales eran dismiles entre s. De esta forma, fue en
el califato de UTHMN (644- 656) que finalmente se logr establecer el texto
oficial del Corn, cuya autenticidad fue admitida unnimemente por todos los
musulmanes48.
2.2.2. La sunna hadith
Con la evolucin de la comunidad primitiva y la expansin del imperio rabe
comenzaron a surgir nuevos problemas que ponan de manifiesto la
insuficiencia del Corn para solucionarlos. Situacin que condujo a buscar las
respuestas a los vacos legales en la forma y manera en que el profeta vivi, su
conducta, sus manifestaciones y hasta sus silencios, lo que constitua una
aclaracin del camino de la vida de MAHOMA (tradicin o sunna)49. La
minuciosa investigacin de cuanto el profeta haba dicho y hecho, aprobado y
rechazado fue objeto de detalle para solucionar los nuevos problemas de
45 Es importante aclarar que la evolucin del derecho a la que se hace referencia en este trabajo es el derecho sunn, que
corresponde al 90% de la poblacin islmica, en contraposicin al shiismo que slo representa el restante 10%. Para hacer una breve
referencia a los elementos esenciales de este derecho, se debe destacar que rechazan la tradicin del profeta o sunna, y en remplazo
de la fuente del consenso est el poder infalible de un imn (gua religioso) descendiente del profeta por su hija F TIMA y AL de
determinar lo que los creyentes deben o no hacer. HITTI, PHILIP, Jurisprudencia y teologa, pg. 84.
46 PAREJA, FLIX M., La ara, ley del islam, pg. 511.
47 AB BAKR fue el primer califa elegido despus de la muerte de M AHOMA en el 632 d.C.
48 SOURDEL, DOMINIQUE, La ley islmica, pg. 44.
49 KHOURY, ADEL, Fuentes y escuelas principales de la religin islmica, en Los fundamentos del islam,
Ed. Herder, Barcelona, 1981, pg. 126.
fuentes legales, luego se avanz un poco y tambin se investig la vida de los

ms cercanos compaeros de MAHOMA. Medina haba sido principalmente la
escena de estas actividades, y all se acudi para continuar con la formacin
del derecho islmico50.
El registro de una accin, sentencia, o dicho del profeta se hizo conocido
tcnicamente como hadz, y estemedio continu como fuente legal,
inmediatamente detrs del libro sagrado. Este fue el primero de los
mecanismos encaminados a suavizar la rigidez e inmutabilidad de la ley
divina51.
En los inicios de la aplicacin de esta fuente cada vez que la comunidad se
enfrentaba a una nueva controversia las partes afectadas buscaban encontrar
apoyo a su posicin en un hadz, situacin que se agrav con las frecuentes
luchas de partidos y de contiendas religiosas, lo que llev a que cada faccin
buscara el apoyo de su doctrina en los usos del profeta. As, conforme a
PAREJA, la promiscuidad en el uso de esta fuente trajo como consecuencia el
registro de un gran nmero de falsas tradiciones, y por consiguiente, la
preocupacin por su autenticidad.
Consecuentemente, surgi entre los acadmicos una nueva preocupacin por
establecer unos principios y desarrollar unos mtodos para distinguir las
tradiciones verdaderas de las falsas. En un principio algunos telogos
intentaron implementar un criterio de coincidencia con el contenido del Corn
para determinar la autenticidad de una tradicin, criterio que se consider
insuficiente y que fue complementando por la creacin de la disciplina ilm alhadith: La ciencia de la tradicin52.
En virtud de esta disciplina, la coincidencia del contenido de la narracin con el
Corn deba complementarse con la credibilidad del garante. As, para que una
tradicin pudiera pasar por autntica el fiador debera acreditar su calidad
moral y adems presentar la cadena ininterrumpida de fiadores que
estableciera el vnculo con el profeta o su compaero. Seguidamente, pas a
precisarse que todo hadith debera componerse de dos partes: el texto de la
tradicin y la cadena de testimonios que asevera la narracin, a saber: X ha
contado de Y, quien saba por Z, que l (el profeta) o determinado compaero
dijo, o hizo, o aprob tcitamente (...).
Una vez realizado el proceso, se proceda a calificar la tradicin entre las tres
categoras posibles: tradiciones genuinas o autnticas, tradiciones bellas
aunque no del todo fiables y las tradiciones dbiles objeto de grandes
dudas53.
50 PAREJA, FLIX M., La ara, ley del islam, pgs. 511-512
51 HITTI, PHILIP, Jurisprudencia y teologa, pg. 79.
52 PAREJA, FLIX M., La ara, ley del islam, pgs. 512-513.
53 KHOURY, ADEL, Fuentes y escuelas principales de la religin islmica, pgs. 127-128; SOURDEL, DOMINIQUE, La ley islmica,
pg. 47
1.2.3. El consenso
Lo cierto es que hasta principios del siglo VIII la comunidad sigui rigindose
por las prescripciones estipuladas en el libro sagrado y en la tradicin
recopilada del profeta, pese a la existencia de profundas contradicciones
internas entre las mismas.
Tanto en el Corn como en el hadith empez a hablarse de tradiciones
abrogantes y abrogadas, y sin embargo, pese a tomar la sunna como auxiliar
del Corn no se llegaba todava a alcanzar el deseado criterio infalible y
universal de la ley islmica, capaz de satisfacer a la comunidad musulmana en
la resolucin de los puntos controvertidos54. Con el paso de los aos, las
disputas poltico-religiosas empezaron a perder sectarismos y se van formando
progresivamente ciertas opiniones comunes con respecto a puntos discutidos,
que van dando cabida a las posiciones ms opuestas.
Este fenmeno da origen a una tercera fuente de la ley, el consenso o acuerdo
conocido como igma, cuyo antecedente se remontan a las costumbres
preislmicas de las tribus rabes para solucionar sus conflictos, y que fue
aplicado desde el comienzo mismo del califato al momento de elegir a AB
BAKR como el sucesor de MAHOMA por el consejo de ancianos.
Este nuevo criterio, tan remoto como los mismos orgenes de la cultura rabe,
vena a despejar la incertidumbre terica, sobre la interpretacin y aplicacin de
las primeras fuentes que estaban plagadas de contradicciones entre s. La
imposicin en la conciencia de la comunidad de este nuevo criterio no fue de
manera alguna difcil para los juristas de la poca, quienes encontraron en un
hadith proftico el sustento de su doctrina, el cual deca que mi comunidad no
concordar en un error55. Desde los primeros momentos de su
establecimiento doctrinal, el consenso se caracteriz por la lentitud de su
elaboracin; esto se debe a que desde el pensamiento islmico el balance
dogmtico y jurdico de una situacin polmica slo se puede hacer pasado un
tiempo razonable, que permita analizar con calma cules fueron sus alcances y
efectos, para as poder proceder a determinar la posicin jurdica ms
conveniente. As, el igma es el resultado de un balance, de la opinin obtenida
durante un dilatado perodo de tiempo sobre un determinado asunto, el cual se
puede dar por toda la comunidad o solamente por los ms expertos
jurisconsultos del momento, dependiendo de las circunstancias56.

55 HITTI, PHILIP, Jurisprudencia y teologa, pgs. 83-84.
Con la creacin de esta nueva fuente el derecho Iislmico, durante la

Antigedad, alcanz su mayor punto de flexibilidad y elasticidad, sta se
convirti en el medio de aportacin al islam de conceptos nuevos y de
ajustamiento de los conceptos viejos, adaptabilidad absolutamente necesaria
para poder administrar justicia en todo su territorio, y especialmente en los
territorios donde los rabes eran superados en cultura.
2.2.4. La analoga
Posteriormente, el apogeo cultural del mundo islmico que comienza a finales
de la dinasta Omeya57 y que alcanza la cspide en el perodo Absida58,
llev a que el derecho se volviera objeto de estudios profundos por parte de los
intelectuales, crendose as una nueva discusin sobre la forma de aplicar el
derecho y lograr reducir la rigidez de la ley cornica. Mientras que los
acadmicos de Medina eran ms ortodoxos y preferan atenerse literalmente a
la tradicin, las corrientes de Irak optaban por el juicio personal y uso de la
razn para la deduccin y aplicacin de los preceptos, posicin criticada por la
ortodoxia islmica quienes se rehusaban a la inclusin de elementos humanos
en una materia que corresponda a ALLH y no al hombre59.
De estos esfuerzos acadmicos surga una nueva disciplina en contraposicin
a la inicialmente conocida ilm, que se limitaba a las dos primeras fuentes,
Corn y sunna; el nuevo mtodo, fiqh, surgi para designar la aplicacin de la
actividad intelectual, ray, a las cuestiones jurdicas. De esta forma se extendi
la disciplina fiqh, al conjunto de decisiones legales fundadas en el empleo de la
razn, ejercitado para resolver casos no previstos en el Corn o la sunna. La
aplicacin del juicio personal, dio lugar a la creacin de una nueva fuente de
derecho llamada qiyas, deduccin por analoga, con la cual, del examen de
cuestiones determinadas y ya resueltas en derecho, se obtena la solucin para
otras no previstas.
2.3. Las escuelas jurdicas
Las tentativas para ordenar el derecho empezaron ya en el tiempo de los
omeyas y se desarroll en el perodo de los abases. Desde principios del siglo
VIII se haba comenzado a trabajar en este sentido en Medina, Siria y sobre
todo en Irak, donde la actividad de los eruditos se hizo ms intensa. A la labor
intelectual de desarrollar el derecho islmico a partir de las cuatro fuentes de la
ley Corn, hadith, consenso y analoga se llam Ijtihad. Poco a poco se fue
ampliando la nocin de fiqh hasta designar la ciencia que de modo coordinado
57 Dinasta que gobern el imperio rabe del ao 661 al 750, durante ese perodo los lmites del imperio llegaron a
incluir los territorios de Arabia, Siria, Egipto, Irak, Irn, Magreb y el andaluz espaol.
58 Los abases duraron en el poder del 750 al 850, una vez terminada la poca de las grandes conquistas empez en
el islam el perodo del apogeo cultural, que se desarroll especialmente en Irak (capital del imperio) gracias a la
integracin armoniosa de los aportes de las culturas rabes, persas-iranios, grecosirios y cristianos.
intelectual de desarrollar el derecho islmico a partir de las cuatro fuentes de la

ley Corn, hadith, consenso y analoga se llam Ijtihad. Poco a poco se fue
ampliando la nocin de fiqh hasta designar la ciencia que de modo coordinado
abraza el mbito de los conocimientos derivados de las cuatro fuentes de la ley
islmica. A raz de las inclinaciones que cada acadmico mostraba en la
preferencia o aplicacin de determinada fuente, se dividieron los eruditos entre
los ms ortodoxos o partidarios de la tradicin, y entre quienes daban mayor
espacio a los procedimientos basados en la razn. Los resultados entre estas
tensiones intelectuales fue lo que llev a la formacin de diversos sistemas
jurdicos de pensamiento, de los cuales cuatro lograron sobrevivir e instituirse
como escuelas de la ortodoxia islmica60.
Es precisamente en este punto, que NYAZEE con sentido irnico pone de
relieve el hecho que las discusiones que ocupan los tericos del derecho en la
actualidad sobre la teora de la adjudicacin, son debates ya superados por los
musulmanes ms de mil aos atrs61.
2.3.1. Escuela hanaf
La primera escuela fue fundada por AB HANIFA (699-767) en Siria y luego en
Irak, personaje de origen persa pero nacido en Irak; no fue abogado ni juez
sino hombre de negocios. Esta es la escuela ms liberal de las cuatro escuelas
ortodoxas y la ms dispuesta al uso de la opinin jurdica. Despus del Corn y
de la sunna admite el juicio personal en primer lugar bajo la forma del principio
de la analoga, en los casos en que haya soluciones inequvocas o
simplemente sugeridas que aparezcan en el Corn o en los hadith. Y en
segundo lugar, dado el caso que la posicin jurdica no pueda establecerse de
un modo inequvoco o indicativo, el jurisconsulto podr hacer uso del istihsn,
que consiste en elegir la mejor solucin conforme a razones de equidad y
conveniencia en el momento62.
La escuela hanaf se afirm en Irak durante el gobierno de los abases, y hoy
en da est en vigor en los territorios del antiguo imperio otomano, en el Asia
Central, en Afganistn, en la India y en Pakistn, y puede decirse que cerca de
la mitad de los musulmanes del mundo siguen esta escuela jurdica63.

61 NYAZEE, IMRAN A., Theories of Islamic Law, pg. 12.
62 SOURDEL, DOMINIQUE, La ley islmica, pg. 49; KHOURY, ADEL, Fuentes y escuelas principales de la
religin islmica, pg. 134.
63 BAUSANI, ALESSANDRO, La ley, pg. 44.
1.3.2. Escuela malik

Fundada por MALIK B. ANAS (718-796) en Medina, telogo y jurista que logr
formar a su alrededor un crculo de discpulos, dando origen a la ms antigua
compilacin de derecho en el islam sunn, al-muwatta o libro del camino
allanado, donde se recoge la tradicin de Medina, ya completamente
islamizada, sobre cuestiones legales y rituales, civiles y religiosas. Esta escuela
admite como fuentes de la ley, en primer lugar el Corn y la sunna, despus si
es necesario, el derecho consuetudinario de Medina, y finalmente la
interpretacin personal (ray) bajo la forma del consenso de los doctores de
Medina. Posteriormente sus discpulos de MALIK, intentando mejorar el mtodo
de su maestro y en el empeo de eliminar de la aplicacin del derecho todo
elemento subjetivo, sometieron el juicio individual a un principio ms limitado
que el propuesto por la escuela hanaf, llamado istislh, el cual sujeta la
apreciacin de lo bueno y lo conveniente slo a los casos en que sea
indudable, general y de grave necesidad su aplicacin. El mtodo malik
penetra ms hondo que el mtodo hanaf en la aplicacin de la ley islmica,
afectando el valor de normas jurdicas fundadas aun en el Corn, la sunna y el
igma, mientras que el mtodo hanaf no pasa de la afectacin en la aplicacin
de la analoga, sin embargo este mtodo malik es de una aplicacin mucho
ms restrictiva64.
Los seguidores de esta escuela jurdica son actualmente los musulmanes del
norte de frica y parte de la costa de frica Oriental.
2.3.3. Escuela xaf
Entre la escuela malek basada principalmente en la tradicin y la escuela
hanaf fundamentada en la opinin, caba una tercera escuela fundada por
MAMAD IBN IDRIS AL-XAFI (768-820). Personaje nacido en Gaza, educado
en el hogar de cada una de las dos primeras escuelas, Medina e Irak, y trabaj
como profesor de teologa en La Meca, Bagdad y El Cairo. A esta escuela se le
reconoce haber sido la fundadora de la ciencia clsica del derecho islmico, alfiqh, e igualmente a su obra al-risala se le considera el primer estudio cientfico
de la ley islmica65.
Entre los principales avances de esta escuela se encuentra el haber
sistematizado el uso de las fuentes en principal y secundarias, sealando el
lmite de cada una y eligiendo una va eclctica entre las vas extremas del uso
de la razn y de la tradicin. Igualmente estableci como criterio para que una
64 PAREJA, FLIX M., La ara, ley del islam, pg. 522; SOURDEL, DOMINIQUE, La ley islmica, pgs. 48- 49
65 HITTI, PHILIP, Jurisprudencia y teologa, pgs. 81-82.
fuente de ley fuera aceptada, la necesidad que sta se derivara implcita o

explcitamente de la fuente principal, el Corn. De esta forma, slo consider
aceptable la sunna proftica, pero rechaz la aplicacin de todo hadith que
derivara de los compaeros del profeta o de sus sucesores. AL-XAFI acept el
consenso como tercer fuente, y lo defini como: la opinin de la comunidad
musulmana expresada por medio de sus juristas ms instruidos, sin embargo
fue difcil encontrar el texto cornico que permitiera esta fuente y vasto con
conformarse con la legitimacin basada en la sunna. Finalmente admite la
analoga como cuarto recurso, en los casos en que no sean tratados por el
Corn, la sunna ni por el consenso, y aun con limitaciones ya que AL-XAFI
rechaza el istihsn subjetivo, implantando en su remplazo el recurso de
presuncin jurdica, segn el cual, si consta de la existencia de un estado de
hecho en un momento determinado, se presume que tal estado perdura hasta
que haya prueba en contrario66. En la actualidad los seguidores de esta
escuela se encuentran regados por las islas Bahrein, en el sur de Arabia, en
Indonesia, en frica Oriental y parte de Egipto.
2.3.4. Escuela hanbal
Fundada por MAMAD IBN HANBAL (780-855), discpulo de AL-XAFI y
defensor de la corriente ms ortodoxa de las cuatro escuelas jurdicas.
Acrrimo defensor de la tradicin, rechaza categricamente el consenso y
limita estrictamente el uso del juicio personal y la analoga a lo ms ineludible,
prefiriendo basar sus decisiones en los hadith, aunque no necesariamente sean
los ms confiables67.
La escuela hanbal goz de gran aceptacin en las regiones centrales del
islam, aunque posteriormente se vio relegada a algunas regiones de Arabia
central, Omn y el Golfo Prsico. En la actualidad esta escuela ha tomado
fuerza en la ortodoxia wahhb de Araba Saudita.
Aclara NYAZEE que las cuatro escuelas jurdicas no deben ser confundidas
con sectas, ya que cada escuela ha sido organizada alrededor de una teora
legal que mantiene y practica una forma de derivacin del derecho. Esto
significa que hay por lo menos cuatro teoras del derecho al interior del
sunnismo. Cada escuela con su teora individual constituye un sistema de
interpretacin independiente de las fuentes, un sistema que es internamente
consistente, y que significa que debe ser seguido en su totalidad sin dar lugar a
ser seguido parcialmente68.
66 HITTI, PHILIP, Jurisprudencia y teologa, pgs. 81-85; PAREJA, FLIX M., La ara, ley del islam, pgs.
522-523.
67 HITTI, PHILIP, Jurisprudencia y teologa, pg. 85; PAREJA, FLIX M., La ara, ley del islam, pgs. 523- 524.
68 NYAZEE, IMRAN A., Theories of Islamic Law, pg. 23.
Finalmente, en la actualidad todos los musulmanes sunnitas pertenecen a una

de las cuatro escuelas ortodoxas, y tienen libertad para cambiar de adhesin
de la una a la otra, pero mientras pertenezcan a una de ellas debern seguir
sus principios.
Todas las escuelas tienen el mismo valor y las grandes universidades religiosas
tienen representantes de cada una de ellas; los principios que las rigen son
fundamentalmente los mismos y las diferencias se manifiestan sobre todo en la
aplicacin de las reglas, reconocidas como justas a casos particulares. Cuando
la doctrina de las cuatro escuelas coincide sobre una punto determinado, ese
acuerdo constituye igma, y pasa a ser obligatorio para todos, por el contrario,
cuando difieren las escuelas, las normas particulares de cada una obligan slo
a las personas que se sometieron a las reglas de esa corriente especfica69.
2.4. Metodologa de la interpretacin
Existen en la teora del derecho islmico dos metodologas de interpretacin: el
ijtihad y el taqld. La metodologa del ijtihad consiste en el mximo esfuerzo de
interpretacin realizado por un operador jurdico para derivar la regla de
conducta directamente del Corn y de la sunna. No todo jurista tiene la
capacidad de acceder de forma independiente a las fuentes del derecho,
solamente el mujtihad estar en la capacidad de aplicar este mtodo, su
opinin, basada en los textos sagrados, tiene el carcter de ley y es vinculante
para aquellos juristas seguidores de su escuela70.
En contraposicin, la metodologa taqld significa el seguimiento por parte del
jurista de la opinin de las escuelas de derecho islmico en materia de
conducta.
De esta forma, el taqld no es operador jurdico independiente, sus fuentes de
interpretacin se limitan a las reglas de conducta que han sido derivadas por el
mujtahid de las fuentes directamente71. El jurista que ejerce el taqld es
conocido como el faqih72.
Para estos operadores jurdicos, el derecho islmico se encuentra codificado
en los tratados de fiqh, y la aplicacin se realiza mediante el apoyo de
manuales prcticos que resumen las disposiciones de cada escuela: el de Jalil
(m. 1365) para el maliksmo, el de an-Nawaw (m. 1278) para la escuela xaf y
los de al-Jurasn y de an-Nasaf para el hanafismo. Asimismo, no les es
permitido en el ejercicio de su profesin fundarse directamente en el Corn, ni
en la tradicin, ni salirse del igma, ni aplicar directamente los mtodos de
deduccin lgica, de forma que en casos nuevos y complicados nunca podr
hacer innovaciones sino que simplemente podr explicar o aplicar las
prescripciones de los tratados fiqh al caso en concreto.
69 HITTI, PHILIP, Jurisprudencia y teologa pg. 85; SOURDEL, DOMINIQUE, La ley islmica, pgs. 50-51;
BAUSANI, ALESSANDRO, La ley, pg. 45; PAREJA, FLIX M., La ara, ley del islam, pg. 524.
70 Vase, NYAZEE, IMRAN A., Outlines of Islamic jurisprudente, Advanced Legal Studies Institute, Islamabad,
December 5, 2000, pgs. 31-32.
71 Algunos acadmicos se refieren al Taqlid como el imitador ciego (blind imitator), para destacar la
ausencia de ejercicio intelectual en la aplicacin de esta metodologa de interpretacin. (Vase, S YED,
IBRAHIM B., Ijtihad, http://www.irfi.org/articles/articles_1_50/ijtihad.htm).
72 Vase, NYAZEE, IMRAN A., Outlines of Islamic jurisprudente, pgs. 31-32.
Todo esto se le da ya hecho en los libros de la escuela con sus innumerables

glosas y comentarios, y no tienen ms remedio que seguirlos al pie de la
letra73.
2.5. Cierre de las puertas del derecho islmico
Existe un consenso general entre los historiadores musulmanes del derecho y
los acadmicos occidentales, al sealar que el sunnismo, en el siglo X (o
quizs uno o dos siglos despus), declar cerrado el perodo creativo del
derecho, y con ello la labor intelectual del ijtihad74.
La causa del porqu se tom esta decisin, ha sido objeto de estudio y no hay
una conclusin nica. Segn SYED, algunos historiadores sealan que las
puertas del ijtihad se cerraron como consecuencia de la amenaza de las
fuerzas exteriores como las cruzadas o las invasiones de los mongoles que
llev al saqueamiento de Bagdad en 1258. Sin embargo, la metodologa del
taqlid fue adoptada un siglo antes de las cruzadas y trescientos aos antes de
la conquista monglica75. Por otro lado, VIKOR76 aduce como razn
verdadera la intencin de los lderes de las escuelas de preservar la
independencia intelectual y jurdica frente a los intereses del califa.
As, con el paso del tiempo y con el aumento de las presiones polticas, el
ulema (experto en derecho y teologa) prefiri declarar completado el derecho y
someterlo a un perodo de rigidez, con el fin de que ste no llegase a ser
permeado por la corrupcin de los gobernantes del momento. Y finalmente, se
menciona la posicin que sostiene que los operadores jurdicos, luego de 400
aos de estudio del derecho, concibieron que todas las posibles cuestiones y
situaciones haban sido exploradas y resueltas por el ulema, obviando la
necesidad de nuevos juicios77.
Pese a haber opiniones contrarias78, la comprobacin de que efectivamente el
derecho musulmn cerr las puertas del ijtihad lo podemos presenciar en el
gran nmero de eminentes tratadistas que en los ltimos aos han dedicado
sus esfuerzos a pedir la reapertura del perodo creativo del derecho. Ya desde
el siglo XVII MUHAMMAD ABDUH puso el tema en debate, seguido por autores
como SHAH WALI ALLAH AL-DIHLAWI, MAMAD B. ALI AL-SHAWKANI,
AHMAD B. IDRIS, entre otros79.
73 Vanse, SOURDEL, DOMINIQUE, La ley islmica, pg. 51; BAUSANI, ALESSANDRO, La ley, pg. 45; PAREJA, FLIX M., La ara,
ley del islam, pg. 524.
74 VIKOR, KNUT S., The development of ijtihad and Islamic reform, 1750-1850. Third Nordic Conference
on Middle Eastern Studies: Ethnic encounter and culture change. Finland. 1995. http://www.hf-fak.uib.no
/institutter /smi/paj/Vikor.html
75 SYED, IBRAHIM B., Ijtihad.
76 VIKOR, KNUT S., The development of ijtihad.
77 SYED, IBRAHIM B., Ijtihad.
78 Para ver la posicin minoritaria, vanse: WAEL HALLAQ, Was the gate of ijtihad closed?, International
Journal of Middle East Studies, 16, I, 1984, 3-41; W. MONTGOMERY, WATT, The closing of the door of
igtihad in Orientalia hispanica, sive studia FM PAREJA octogenario dictata edenda curavit JM BARRAL,
Leiden 1974, i, 675-678; y el mismo IMRA NYAZEE en las obras analizadas en este ensayo.
79 VIKOR, KNUT S., The development of ijtihad.
Capitulo III
LOS DERECHOS HUMANOS EN EL ISLAM
Los derechos humanos han sido objeto en elmundo islmico de un intenso
debate intelec-tual, filosfico y poltico, ciertamente no exento deintereses.
Algunos intelectuales, juristas y ulemasreprochan a la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos, proclamada por la ONU en 1948, sucarcter
etnocntrico, producto de la cultura judeo-cristiana y del proceso de
secularizacin iniciado en Europa en el siglo XVIII, que, encualquier caso ha
ignorado el legado filosfico y humanista del Islam. En este senti-do
Mohammed Driss Alami Machichi, profesor de la facultad de ciencias jurdicas
deRabat, seala, no sin razn, que Naciones Unidas suele reconocer
generosamente lasaportaciones a los derechos humanos de hombres (John
Locke, Jean-Jacques Rous-seau, Thomas Jefferson, Karl Marx, Lenin)
acontecimientos (otorgamiento de la grancarta de Juan sin Tierra en 1615,
adopcin del Habeas Corpus por el parlamento Bri-tnico en 1679), e
instituciones (la Declaracin de Independencia de Estados Unidosde 1776, la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano en 1789, el Manifiesto del Partido Comunista de 1848) que se enmarcan estrictamente en la
histo-ria de Europa y de Norteamrica, pero sin contemplar en ningn momento
la contri-bucin del pensamiento ni del legado cultural, social o poltico del
Islam, como siesta civilizacin, que cuenta en su haber con ms de 13 siglos
de existencia y conuna poblacin actual superior a los 1,200 millones de
habitantes, no contara con ex-periencias y modelos pacficos dignos de ser
reseados.La monopolizacin de los derechos humanos por parte de la cultura
occidentaly el sentir general de exclusin e incomprensin de la civilizacin
islmica son losdos fundamentos que justifican la proliferacin de una
importante literatura, de ca-rcter ms bien apologtico y moral, que tiene
como principal objetivo demostrarante la humanidad que el Islam es una
religin, una cultura y una civilizacin, basa-das en la proteccin y difusin de
los derechos humanos y, por lo tanto, de la paz.Con constantes y reiteradas
referencias a citas Coranicas y el Hadiz (la tradicin delprofeta Muhammad),
cuya finalidad es legitimar en la propia base de la religin mu-sulmana los
principios fundamentales de los derechos humanos, este tipo de discur-so
busca demostrar que el Islam , no solo es partidario de ellos, sino que fue la
primera civilizacin en formular dichos principios, mucho antes de que se
desarrollaraen occidente las ideas de la modernidad a partir del siglo XVIII.
Fuente: Globalizacin y Visiones Religiosas, compilado por Jos A. Morand/Claude Pomerleau B., Ril Editores, Santiago de Chile 2002, pp 115-122
sta es la idea queexpresa claramente Boubker Kadiri, miembro de la

Academia del Reino de Marrue-cos, cuando afirma: Muchos investigadores
creen que los principios consagradospor Naciones Unidas, en lo concerniente a
los derechos humanos, son de origen yque proceden de los pases
democrticos que han militado por su respeto. Pero larealidad es que el Islam
ha sido el primero en proclamar estos derechos y en reco-nocer sus beneficios
para el Hombre, en una poca en la que el mundo entero, com-prendido el
mundo europeo, se debata en el obscurantismo de la ignorancia y de
laesclavitud del hombre por el hombre.Sin nimo de entrar en este debate
competitivo y estril (por ambas partes)que en vez de explorar espacios de
dilogo y entendimiento buscan el reconocimien-to del liderazgo internacional,
s que es importante conocer y reconocer dentro delpropio legado islmico
principios y valores asentados sobre los derechos inaliena-bles del ser
humano, porque si compartimos experiencias, valores e inquietudes, sinduda,
ser muchos ms fcil estipular objetivos o normas interculturales.Realmente
son muchos los principios y objetivos que comparten la DeclaracinUniversal
de Derechos Humanos y la esencia misma del Islam, porque, entre
otrascuestiones, ambos aspiran a la utopa de la paz perfecta que debe pasar
necesaria-mente por la prctica cotidiana y pragmtica de la justicia social o lo
que FranciscoA. Muoz, director del Instituto de la Paz y los Conflictos de la
Universidad de Grana-da, llama paz imperfecta.La mayor parte de los
estudiosos que tratan sobre este tema, destacan una de-cena de derechos
humanos que se encuentran garantizados por el propio sistemaislmico y que
conforman una especie de declogo oficial de derechos humanosen el Islam:
3.1) El reconocimiento y respeto de la dignidad del ser humano. El Islam parte
delprincipio de que la dignidad es inherente al ser humano, sin que se pueda
estipulardiscriminacin alguna basada en dicho principio. Estas ideas estn
basadas en elpropio texto Cornico cuando Dios, creador del ser humano,
concede a ste un sta-tus exclusivo y superior al de cualquier otra especie:
17:70
Hemos honrado a loshijos de Adn. Les hemos llevado por tierra y por
mar, les hemos provedo de cosasbuenas y los hemos preferido
marcadamente a muchas otras criaturas.
3.2) La abolicin de cualquier forma de discriminacin. El Islam garantiza una
se-rie de derechos fundamentales, de orden personal, a todos los seres
humanos sinque pueda estipularse distincin alguna basada en la raza, el
sexo, la pertenenciasocial, la fortuna, la lengua o la cultura. En este caso, el
Fuente: Globalizacin y Visiones Religiosas, compilado por Jos A. Morand/Claude
Po-merleau B., Ril Editores, Santiago de Chile 2002, pp 115-122
principal fundamento jurdi-co-religioso se encuentra en un hadiz del profeta

que afirma:
Ningn rabe es su-perior a un no-rabe ni ningn hombre blanco es
superior a un hombre negro, si noes en cuanto a la piedad.
En lo referente al discutido asunto de la igualdad de gnero se recurre a
otrohadiz que dice:
Las mujeres son semejantes a los hombres,
aunque tambin sepodr recurrir a la cita cornica 2:228:
Las mujeres tienen sobre sus esposos idnti-cos derechos que ellos
tienen sobre ellas, segn es conocido.
3. 3) El reconocimiento de la unidad de la familia humana. El Islam proclama
launidad y la fraternidad de la humanidad, puesto que ha sido creada a partir
de unamisma pareja (4:1; 39:36; 7:189). Por tanto, es deber de todo ser
humano contribuircreativa y solidariamente, al desarrollo, la justicia y la paz de
esa gran familia quees el mundo, de tal forma que las personas ganan en
perfeccin cuanto ms benefi-cios aporten a la humanidad, segn el hadiz que
dice:
los seres humanos son fami-lia de Dios y los ms amados por l son los
ms tiles para su familia.
3.4)La promocin del mutuo conocimiento y de la cooperacin. La
cooperacinentre individuos y grupos y el sano conocimiento del otro forman
parte del legadohumanista del Islam. El conocimiento mutuo y la cooperacin
son normas aplicables,en primer lugar, a los miembros de la humanidad, sin
ningn tipo de consideracinbasada en la raza, la nacionalidad, la religin, el
rango social etc. Dichos principiosson los que se desprenden de la aleya 49:13
Hombres!. Os hemos creado de un va-rn y de una hembra y hemos
hecho de vosotros pueblos y tribus para que os co-nozcis unos a
otros.
3.5)El reconocimiento de la libertad religiosa. Desde su origen el Islam ha
decre-tado la libertad de culto, regulando pacficamente la convivencia de las
diferentesconfesiones religiosas, por lo cual, y sin nimo de caer en el puro
tpico, me atreve-ra a confirmar la idea que la interculturalidad se ha
convertido en una de las carac-tersticas de su legado histrico. Y no solamente
fue una experiencia pacfica en elAl-Andalus de las tres culturas, sino que
durante la extensa etapa otomana que seinicia hacia el siglo XV para
desaparecer definitivamente tras la I guerra mundial, lacoexistencia en tierras
del Islam de comunidades confesionales auto reguladas enunos sistemas de
organizacin denominados millets, fue una prctica al uso. A esterespecto, es

necesario sealar que el Islam prohbe el ejercicio de cualquier tipo depresin o
coaccin sobre el individuo en materia de religin, como atestigua la
aleya2:256:
No cabe coaccin en religin
o la aleya 10:99:
Si tu seor hubiera querido,todos los habitantes de la tierra,
absolutamente todos, habran credo. Y vas t aforzar a los hombres a
que sean creyentes.
En este tema existe un punto bastante controvertido, porque si bien es
ciertoque no se puede obligar a nadie a aceptar el Islam, tambin lo es, segn
la mayorade los versados en jurisprudencia musulmana, que al musulmn no
le es lcito cam-biar de religin y el pecado de apostasa es considerado de una
extrema gravedad.
3.6) La salvaguarda de la vida y la propiedad. La inviolabilidad de la vida y de
losbienes tambin son principios acordados por el Islam, segn el hadiz que
afirma:
Os est prohibido atentar contra la vida o la propiedad de otro.
3.7) La proteccin de la libertad y la intimidad de las personas. La libertad del
serhumano conlleva el respeto absoluto por su vida privada, su familia y
domicilio, se-gn incide la aleya 24:27-28:
Creyentes! No entris en casa ajena sin daros a cono-cer y saludar a
sus moradores () Si no encontras a nadie, no entres sin que se osd
permiso
3.8.)La promocin de la solidaridad y de la ayuda mutua. De hecho el propio
Co-rn consagra la amistad (9:71), el afecto y la bondad (30:21) como los tres
grandespilares sobre los que se deben basar las relaciones interpersonales, al
tiempo queprohbe las actitudes violentas generadoras de conflictos. El objetivo
no es otro queestablecer vnculos de solidaridad y de ayuda entre todos los
seres humanos, quepermitan la cobertura de las necesidades de los ms
necesitados y socialmente d-biles, con el fin de lograr una mayor justicia
social y una existencia digna. Es por es-ta razn por la que el Islam, adems de
promover la ayuda voluntaria, ha hecho delazaque o limosna legal, uno de sus
fundamentos o pilares (arkn al-islam). El aza-que es una especie de impuesto

solidario y proporcional al que debe estar sujetotodo aquel que disfrute de una
renta o ganancias mnimas. Dicha institucin adquie-re un sentido religioso al
estar destinada a purificar los bienes de este mundo, delos cuales slo est
permitido disfrutar a condicin de restituir una parte a Dios. Losrecursos que se
obtienen los destina especficamente el Corn (9:60) al socorro delos pobres y
menesterosos, al pago de deudas, a la liberacin de esclavos, a la ayu-da de
hurfanos y viudas, etc.
3.9. La extensin de la educacin. El Islam ha promovido desde sus albores
lainstruccin del ser humano con el fin de liberarse de las nefastas
consecuencias de-rivadas de la ignorancia y acceder al conocimiento,
estrechamente relacionado conla dignidad intrnseca de las personas. Adems
de algunas citas del Corn que invi-tan a meditar sobre la vida terrenal y
celestial, ms contundente es el hadiz queafirma:
La bsqueda del saber es un deber para todo musulmn
3.10. El reconocimiento de los derechos sociales, econmicos, polticos y
cultura-les, sin discriminacin alguna. No existe en el Islam ningn valor
incompatible conlos tratados internacionales en estas materias, a no ser
algunos aspectos parcialesrelacionados con la abjuracin.
Fuente: Globalizacin y Visiones Religiosas, compilado por Jos A. Morand/Claude

Po-merleau B., Ril Editores, Santiago de Chile 2002, pp 115-122

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Dicho esto, no se pretende en esta exposicin, en virtud de la capacidad de

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tafa`l como en la tafu`l - ya que ambas son posibles- tiene la acepcin de

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aquellos que defienden el programa socio-poltico de su implemento, es una

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ste que podemos aceptar como justificante suficiente para abordar el

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traicionado respecto a su origen, en definitiva secuestrado histricamente por

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Hasta el inicio del pasado siglo XX, el Derecho islmico se mantuvo

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El caso de Persia fue sensiblemente diferente; en este pas mayoritariamente

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de fuentes suficientes y se han incorporado criterios metodolgicos para llegar

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sta se ha caracterizado al menos de forma genrica por el pluralismo, la

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profunda reinterpretacin de las doctrinas islmicas32. Asimismo otros

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Ni los problemas surgidos con el rpido aumento de la poblacin. En ltimo

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El sistema educativo tradicional34 -por ejemplo-, especialmente el de las

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sustancialmente diferente y solamente habr un desarrollo estatalista e

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de partir de una observacin y comprensin de las claves religiosas, en

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Quin siga mi direccin, ni se extraviar ni ser desgraciado (vanse, S

42KHOURY, ADEL, El hombre y su camino ante Dios, pgs. 203-206.

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2.2. Formacin y evolucin de las fuentes del derecho islmico45

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fuentes legales, luego se avanz un poco y tambin se investig la vida de los

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54 PAREJA, FLIX M., La ara, ley del islam, pg. 517.

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Con la creacin de esta nueva fuente el derecho Iislmico, durante la

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intelectual de desarrollar el derecho islmico a partir de las cuatro fuentes de la

60 PAREJA, FLIX M., La ara, ley del islam, pgs. 519-520.

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1.3.2. Escuela malik

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fuente de ley fuera aceptada, la necesidad que sta se derivara implcita o

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Finalmente, en la actualidad todos los musulmanes sunnitas pertenecen a una

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Todo esto se le da ya hecho en los libros de la escuela con sus innumerables

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sta es la idea queexpresa claramente Boubker Kadiri, miembro de la

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principal fundamento jurdi-co-religioso se encuentra en un hadiz del profeta

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organizacin denominados millets, fue una prctica al uso. A esterespecto, es

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