DERECHO CIVIL II

LOS OBJETOS DEL DERECHO

Cosas Bienes y Objeto
El concepto vulgar de cosa implica cualquier entidad perceptible por nuestros sent
idos. El concepto de bien implica el que esta cosa pueda ser objeto de apropiacin.
En este sentido, la alta mar, la atmsfera, son cosas, pero no son bienes.
Desde otro punto de vista, ciertas abstracciones intelectuales, como la honra, o
determinadas prestaciones, podran constituir bienes jurdicos, pero no seran cosas
por falta de materialidad.
Sin embargo, el concepto de cosa en el derecho se ha ido extendiendo y contina ampl
indose para rebasar con mucho el concepto de cosa material, para terminar abarcan
do todo aquello que puede ser objeto de una relacin jurdica. En este sentido el Cdi
go austraco dice en su art. 285 que todo aquello que no es persona y sirve para el
uso del hombre, en sentido jurdico, se llama cosa.
En consecuencia, cosa se contrapone a persona; el primero de sus caracteres, com
o nocin jurdica, es precisamente ste, ser extraa al sujeto.
En segundo lugar, debe tener relevancia jurdica, es decir, consistir en un inters
que merezca la proteccin del ordenamiento jurdico.
En seguida debe ser susceptible de apropiacin o sujecin. Slo importa la posibilidad
, no la apropiacin o sujecin actuales.
Relacionado con lo anterior est el que proporcione o pueda proporcionar una utili
dad, material o moral, actual o futura.
Debe adems ser individualizable en el mundo externo, ya sea materialmente, ya por
categora, cantidad, calidad, situacin o funcin. Esta individualizacin no implica qu
e se trate de una cosa actual, porque las cosas que no existen, pero se espera q
ue existan, tambin pueden ser objeto de una relacin jurdica. Por ej. arts. 1813, en
la compraventa y el 1113, en el legado.
Las caractersticas antes reseadas se desprenden del conjunto de nuestro ordenamien
to jurdico y, en especial, de los art. 1460 y 1461.
Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que exist
an, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo
que se exprese lo cont
rario,o que por la naturaleza del contrato aparezca que se co mpr la suerte.
Art. 1113. El legado de una cosa futura vale, con
tal que llegue a existir.
Art. 1460. Toda declaracin de voluntad debe tener
por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o
no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser
objeto de la declaracin.
Art. 1461. No slo las cosas que existen pueden ser
objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se
espera que existan; pero es menester que las unas y las
otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo
menos, en cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto
o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para
determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea
fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el
que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible
el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden pblico.

Con todo, la distincin entre cosa y bien, precisadas antes intelectualmente, se pierd
e en la normativa jurdica. Para nuestro Cdigo como para muchos cdigos extranjeros,
bienes y cosas son una misma entidad jurdica. Por ej. arts. 565; 566; 576; 582; 5
83; 606, etc.
Cosas Corporales.
Las cosas se dividen en corporales e incorporales. El art. 565 establece: los bie
nes consisten en cosas corporales e incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentid
os, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidu
mbres activas.
Las cosas corporales son, por lo tanto, entidades corpreas que tienen realidad fsi
ca en el mundo material. Las cosas incorporales son abstracciones; no pertenecen
al mundo fsico, sino que constituyen conceptos intelectuales.
Clasificacin. Las cosas corporales se clasifican a su vez en muebles e inmuebles,
y esta distincin tiene gran importancia en nuestro derecho. A travs de una tradic
in medieval recogida por el Cdigo francs, los bienes inmobiliarios son la base de l
a fortuna; este es el criterio que inspira nuestro Cdigo Civil que, como veremos,
aplica al trfico de bienes races una serie de requisitos, garantas y controles que
no son exigidos para los bienes muebles. Hoy da parece esta diferenciacin como an
acrnica, ya que los bienes muebles tienen una importancia patrimonial igual o may
or que los bienes inmuebles.
Entre las diferencias ms importantes podemos sealar; a saber:
a).- Con relacin a los modos de adquirir:
b).- Ciertos derechos reales, limitaciones del dominio, slo pueden ejercerse en i
nmuebles; as la servidumbre y el derecho de habitacin.
c).- Ciertos derechos reales de garanta slo proceden respecto a inmuebles, as la hi
poteca y el censo; la prenda slo cabe respecto de muebles.
d).- Mientras la compraventa de muebles en consensual, la de los inmuebles es so
lemne.
e).- La proteccin de los incapaces es mucho ms estricta si se trata de inmuebles.
f).- En la sociedad conyugal.
g).- La posesin de ,os bienes inmuebles se adquiere, conserva y prueba, normalme
nte, por la inscripcin en el Conservador de Bienes Races y est protegida por accion
es posesorias que no se aplican a los muebles.
Especie y gnero. Cuando las cosas muebles son el objeto de una relacin jurdica es n
ecesario distinguir entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones
de gnero.
Las cosas especficas; estn determinadas, es imposible confundirlas con otras de su
misma especie, se encuentran absolutamente individualizadas. Por ej. El esclavo
estico.
Las cosas genricas; estn sealadas por las caractersticas comunes a todos los individ
uos de su misma especie. Por ej. un esclavo.
Los bienes inmuebles son siempre especies o cuerpos ciertos. Siempre deben preci
sarse individualmente.
Cosas consumibles y fungibles. Las cosas muebles corporales genricas admiten tamb
in la distincin entre fungibles y no fungibles, y consumibles y no consumibles.
Esta sub clasificacin se trata en conjunto, porque nuestro Cdigo en el art. 575 la
s confunde al decir: las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles.
A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a
su naturaleza sin que se destruyan.
En realidad nuestro Cdigo mezcla dos conceptos distintos; a saber: fungibilidad y
consumibilidad.
En doctrina, cosas fungibles son las que tienen igual poder liberatorio, las que
pueden reemplazarse unas a otras mutua o recprocamente en la ejecucin de las obli
gaciones. Por ej. el dinero.

Y aunque, por lo general, las cosas fungibles son tambin consumibles, son distint
as. En efecto; las cosas consumibles son las que perecen por el uso que se haga
de ellas.
Aqu puede distinguirse en consumibilidad fsica y jurdica. La primera consiste en qu
e la cosa desaparezca por el uso, como el carbn o la harina; la segunda, en que e
l propietario ejecute un acto de disposicin que puede ser repetido respecto de la
misma cosa.
Las cosas no consumibles no se destruyen al primer uso; admiten un goce material
o jurdico prolongado, conservando su individualidad.
Hay ciertos contratos que slo pueden aplicarse a las cosas no consumibles, como e
l comodato, art. 2174. Otros, como el mutuo, deben referirse necesariamente a co
sas fungibles. Art. 2196.
Art. 2174. El comodato o prstamo de uso es un
contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raz, para que
haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma
especie despus de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la
tradicin de la cosa.
Art. 2196. El mutuo o prstamo de consumo es un
contrato en que una de las partes entrega a la otra
cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de
restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
Teora General del Patrimonio.
El C.C. en materia de patrimonio sigue la teora clsica o francesa, para la cual, st
e es un atributo de la personalidad y lo concibe como una universalidad jurdica.
El patrimonio se puede definir como: una universalidad jurdica compuesta por todos
los derechos y obligaciones apreciables en dinero que tienen por titular a una
misma persona
Caractersticas de la definicin:
1.
Es una universalidad jurdica, es decir, algo distinto de los bienes, dere
chos y obligaciones que lo forman, de ah que sus elementos son intercambiables, y
as los bienes pueden enajenarse, las obligaciones extinguirse, pero siempre el p
atrimonio ser el mismo, pues unos y otros se van reemplazando por nuevos derechos
y obligaciones, segn el mecanismo de la subrogacin real.
2.
El patrimonio solo comprende aquellos derechos y obligaciones de valor p
ecuniario, es decir, que son avaluables en dinero.
3.
El patrimonio como atributo de la personalidad que es, est ligado a una p
ersona que es su titular.
Aclaraciones en cuanto a la idea de la universalidad jurdica, y de la subrogacin.
Este carcter de la universalidad jurdica del patrimonio es el fundamento del derec
ho de garanta general (mal llamado de prenda general, que los acreedores tienen s
obre los bienes del deudor. Este responde con ellos a sus obligaciones, pero sin
que esto le impida desprenderse de los mismos.) La garanta general de los acreed
ores no les confiere derecho a perseguir los bienes del deudor en manos de terce
ras personas, ni impedir las enajenaciones que aquel efecte, salvo en caso de fra
ude. Todo esto es posible porque en virtud del mecanismo de la subrogacin real, l
os nuevos bienes y derechos adquiridos por el deudor pasan a responder de sus ob
ligaciones. Por tanto, le esta impedido al acreedor que puede intervenir o pueda
inmiscuirse en la administracin que el deudor haga de su patrimonio; sin embargo
, cuando el patrimonio de un deudor disminuye considerablemente, la ley le conce
de al acreedor ciertos derechos para velar por el cumplimiento exacto, integro y
oportuno de su obligacin. Estos derechos se llaman derechos auxiliares del acreed

or.
La subrogacin puede ser Real o Personal. La primera se presenta cuando, un bien p
asa a ocupar el mismo lugar de otro bien de distinta naturaleza. La segunda, en
tanto, tiene lugar, cuando, una persona pasa a ocupar la misma posicin jurdica de
otra persona.
Esta figura solo se puede dar en las universalidades jurdicas o de derecho, y tie
ne lugar, por tanto, en el patrimonio. Esta figura se conoce con el nombre de Fu
ngibilidad de patrimonio.
El mximo representante de la escuela clsica que sustenta estos principios, es Marc
el Planiol, y para todos los integrantes de esta escuela, como el patrimonio es
un atributo de la personalidad, todas las personas por el hecho de ser tales lo
tienen, aun cuando no haya bienes, y solo est constituido por deudas, o aun en el
evento en que no existan ni bienes, ni deudas; hay patrimonio, y este estar cons
tituido por la aptitud para adquirir tales bienes u obligaciones.
Con todo, es aqu donde las crticas a esta Escuela son mas agudas, pues se dice que
en este caso el patrimonio se confunde con la capacidad, que vendra a ser el ver
dadero atributo de la personalidad.
De cualquier manera, para nuestro CC., el patrimonio es un atributo de la person
alidad, una universalidad jurdica, en donde se produce el fenmeno de la subrogacin
real, que permite explicar el derecho de prenda general.
Teoras que existen respecto al patrimonio
Teora Clsica. Como qued establecido, para esta teora el patrimonio es un atributo de
la personalidad y una universalidad jurdica. Esto acarrea las siguientes consecu
encias:
1.
Solo las personas pueden tener patrimonio. Por esto el artculo 77 del CC.
Habla de los derechos eventuales del que est por nacer, y el art. 963 del mismo
cdigo, dice que son incapaces de suceder, los establecimientos que no tengan pers
onalidad jurdica.
2.
Toda persona tiene patrimonio, aun cuando no haya bienes, ni deudas.
3.
Solo se puede tener un patrimonio, esto es en virtud del principio de la
unidad e indivisibilidad de los atributos de la personalidad, en virtud del cual,
las personas solo pueden tener uno de cada uno de los atributos de la personali
dad. Con todo, este principio recibe fuertes criticas, pues es posible encontrar
dentro de nuestro ordenamiento jurdico regulado mas de un patrimonio, por ej. El
beneficio de separacin en materia sucesoral, Ttulo II, del Libro III, artculos 137
8 y siguientes del C.C. y el caso del patrimonio reservado de la mujer casada en
sociedad conyugal, cuando ejerce una profesin, industria o comercio separado del
de su marido, art. 150 C.C.; solo por nombrar algunos.
4.
Es intransferible, no es posible que por un acto dispositivo entre vivos
se ceda o transfiera la totalidad o una parte alicuota del patrimonio, lo que l
a ley si permite es que se transfieran los bienes que integran el patrimonio. De
l mismo modo, pueden transferirse todos, siempre que se individualicen y esta co
mpraventa tiene una particularidad, es menester que se realice por escritura pbli
ca, art. 1811 C.C.
5.
Es transmisible, se sucede por causa de muerte y esto segn Planiol, es po
r una razn moral, ya que sera injusto que los acreedores del deudor se vieran vuln
erados por su muerte.
6.
Es irrenunciable.
7.
Es imprescriptible, no se puede ganar, ni perder por el transcurso del t
iempo. La nica excepcin esta dado por la herencia, art. 704 N4, 1269 y 2515 N1 C.C.
Caractersticas del patrimonio para la teora clsica.
1.
Es un atributo de la personalidad
2.
Es una abstraccin jurdica, en la que el continente es distinto que el cont
enido, y para los acreedores, la garanta no est dada por los bienes determinados,
sino por el patrimonio en general. Aqu se dice que el activo es la garanta del pas
ivo y por ser una abstraccin jurdica, es posible que se de el derecho de prenda ge
neral. As, los clsicos sealan, que no son los bienes aislados del deudor los que co
nstituyen el derecho de prenda general para los acreedores, sino que el patrimon

io general. Tambin por ser una abstraccin jurdica, se puede dar la subrogacin real y
la fungibilidad del patrimonio, en virtud del cual, se entiende que los bienes
son comerciables y reemplazables unos a otros.
3.
El patrimonio slo est integrado por bienes apreciables econmicamente, de ma
nera que si un bien no tiene contenido econmico, es extrapatrimonial.
Teora Moderna o Alemana o del patrimonio.
Para esta teora, el patrimonio no es un atributo de la personalidad; y as se sosti
ene que puede haber patrimonio sin personas, por ejemplo; la herencia yacente qu
e es aquella que no ha sido ni aceptada, ni repudiada por los herederos; aqu hay
un patrimonio sin titular.
Del mismo modo, estos autores sostienen que es perfectamente posible que una per
sona tenga mas de un patrimonio, nos remitimos a lo visto.
Asimismo, sostienen que el fenmeno de la subrogacin real no es una figura satisfac
toria, porque existen bienes y derechos que integran el patrimonio y que no son
reemplazables o comerciables, por Ej. los derechos personalisimos.
En otro sentido, el patrimonio es intransferible, pero por una razn distinta, rep
resentada por un motivo de seguridad en el trfico jurdico, por que de lo contrario
, los intereses de los acreedores se podran ver vulnerados.
Para esta escuela, el patrimonio no es una abstraccin jurdica, sino que una realid
ad ficticia, y definen el patrimonio como La destinacin socialmente protegida de u
na cierta manera de riquezas a un fin determinado
Cosas incorporales
Las cosas incorporales son las que consisten en meros derechos como lo dispone e
l inciso final del art. 565 del C. C.
A su vez, el art. 576 dice: Las cosas incorporales son derechos reales o personal
es
Derechos Reales
Estn definidos en el art. 577 del C.C. (memoria)
De esta definicin se puede concluir, que en los derechos reales, existe una relac
in directa entre el titular del derecho real y la cosa sobre que recae.
Algunos autores sostienen que la relacin no es directa, porque es imposible que p
ueda existir una relacin entre una persona y una cosa, toda relacin es entre perso
nas, lo que ocurre en el derecho real, es que el sujeto pasivo de la relacin jurdi
ca, es indeterminado y esta representado por toda la comunidad, la cual debe per
mitir al titular del derecho, ejercerlo libremente.
Los derechos reales, solo pueden tener su origen en la ley, el art. 577 enumera
en forma simplemente ejemplar, ciertos derechos reales, pero existen otros consa
grados en otras leyes, por ej. el derecho real de aprovechamiento de las aguas,
regulado en el Cdigo de Aguas; o bien, La concesin minera, que el art. 2 del Cdigo d
el ramo define como un derecho real.
Art. 576. Las cosas incorporales son derechos reales
o personales.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una
cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia,
los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos
nacen las acciones reales.
Caractersticas de los Derechos Reales. 1. Son absolutos, se ejercen erga omnes y
sin respecto a determinada persona.
2.
Son negativos, en el sentido que todos los terceros deben abstenerse de
ejecutar actos que incomoden al titular del derecho real.

3.
Son permanentes, duran mientras lo desee el titular.
4.
Estn protegidos por acciones reales.
5.
En ellos existe una relacin directa entre el titular del derecho y la cos
a; aunque algunos autores como Planiol la critican.
6.
Los derechos reales pueden ser de goce como el dominio, usufructo, uso,
habitacin y el de servidumbres activas. Esto permite disfrutar sobre la cosa en l
a cual recaen. Tambin pueden ser de garanta, como la prenda e hipoteca. Estos dere
chos reales constituyen actos jurdicos accesorios.
Las Acciones reales. Nacen de los derechos reales, estn destinadas a protegerlos
y se ejercen contra cualquier persona que perturbe el libre ejercicio del derech
o real. Por ej. del derecho real de dominio, nace la accin real reivindicatoria.
Del derecho real de herencia, nace la accin de peticin de herencia.
Los Derechos Personales, Crditos u Obligaciones.
Se encuentran definidos en el art. 578 del C.C.
De esta definicin se puede concluir que existe una relacin indirecta, para que el
acreedor pueda ejercer su derecho, necesariamente debe vincularse con el deudor.
Art. 578. Derechos personales o crditos son los que
slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un
hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado
las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el
hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos
nacen las acciones personales.
Los elementos que existen en el derecho personal son 3:
1.
El sujeto activo o acreedor.
2.
El sujeto pasivo o deudor, y
3.
La prestacin debida, que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo.
Las Fuentes de los derechos personales, de acuerdo al art. 578, pueden ser, o la
voluntad del deudor o bien por la sola disposicin de la ley (el hijo en contra d
el padre por alimentos).
El hecho que los derechos personales nazcan de la sola voluntad del hombre, los
hace infinitos e ilimitados.
Caractersticas de los derechos personales. 1. Son relativos, solo se pueden exigi
r respecto de ciertas y determinadas personas, que se denominar deudor.
2.
Son temporales, porque se extinguen por su ejercicio.
3.
Estn protegidos por acciones personales.
4.
Son ilimitados, solo dependen de la voluntad del hombre.
5.
En ellos la relacin entre el titular del derecho personal y la prestacin d
ebida, es indirecta, es menester que se lleve a cabo a travs de un sujeto pasivo,
deudor.
Acciones personales. Estn destinadas a proteger los derechos personales de las cu
ales nacen.
Son relativas, porque solo se pueden ejercer contra ciertas personas que han con
trado la obligacin correlativa y que se denomina sujeto pasivo o deudor.
Clasificacin de los derechos reales y personales. Previamente es menester aclarar
que, los derechos como las acciones reales y personales se pueden clasificar en
bienes muebles e inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que s
e debe. Art. 580.
Por ejemplo, respecto a los derechos reales, hay que distinguir tres situaciones
diferentes:
Existen ciertos derechos reales que solo pueden ser inmuebles, como el derecho r

eal de hipoteca, servidumbre activa y habitacin (estos siempre recaen sobre inmue
bles)
Hay otro derechos reales que solo pueden ser muebles, por ej. La prenda.
Otros derechos reales se sujetan a las normas generales, pudiendo ser muebles o
inmuebles indistintamente, por ej. el dominio, el uso y el usufructo.
Este criterio de distincin, se mantiene en las obligaciones de dar, es decir, aqu
ellas que tienen como objeto transferir el dominio de la cosa.
Sin embargo, en las obligaciones de hacer, se aplica el criterio que establece e
l art. 581 C.C. a saber: las obligaciones que se deben se reputan muebles. La do
ctrina ha hecho extensivo este criterio, en virtud del principio de la analoga, a
las obligaciones de no hacer.
Asimismo, hay ciertos derechos y acciones que por ser extrapatrimoniales, no pue
den considerares ni muebles, ni inmuebles; son fundamentalmente derechos de fami
lia, como el derecho a pedir la separacin de bienes; derecho a pedir el divorcio,
la accin de nulidad de matrimonio. Por otro lado, hay derechos extrapatrimoniale
s, como el derecho a alimentos, que es de naturaleza mueble.
Art. 581. Los hechos que se deben se reputan muebles.
La accin para que un artfice ejecute la obra convenida,
o
resarza los perjuicios causados por la inejecucin del
convenio, entra por consiguiente en la clase de los bienes
muebles.
Paralelo entre derechos reales y personales.
1. D.R. Se ejerce sobre una cosa, sin intermediarios, directamente.
D.P. Importa una relacin indirecta, porque el sujeto activo para ejercer su derec
ho, debe vincularse con el sujeto pasivo.
2.
D.R. Ciertos derechos reales como la prenda y la hipoteca, otorgan derec
hos especiales (preferencia y persecucin).
D.P. Solo otorga el derecho de garanta (prenda) general.
3. D.R. Nacen acciones reales que son abstractas, se ejercen contra cualquier pe
rsona
D.P. Nacen acciones personales, que son relativas, porque se ejercen contra cier
tas y determinadas personas, a saber el deudor.
3.
D.R. Es perpetuo, prolongado en el tiempo, permanente porque dura mientr
as su titular lo desee.
D.P. Es esencialmente temporal, porque una vez que se cumple se extingue por su
ejercicio.
4.
D.R. Para adquirir un derecho real se necesita de un ttulo y de un modo d
e adquirir (teora romanista). Por este motivo, de los contratos en Chile, jams nac
en derechos reales, porque los contratos son ttulos y por lo tanto para que nazca
el derecho real, debe operar un modo de adquirir, el que normalmente ser la Trad
icin. Ej. celebrado un contrato de compraventa, solo nacen derechos personales, o
bligaciones, que sern fundamentalmente dos: a) obligacin del comprador de pagar el
precio; y, b) obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida. La compraventa
, por regla general, es consensual y excepcionalmente solemne; por lo tanto, una
vez que se form el consentimiento, se perfeccion el contrato y nacern los derechos
personales, pero el comprador todava no se ha hecho dueo de la cosa vendida (no h
a nacido el derecho real de dominio); para que esto ocurra el vendedor le debe h
acer la tradicin de la cosa que normalmente se hace por medio de la entrega y sol
o una vez que ha operado la tradicin, el comprador se hace dueo.
D.P. Para adquirir un derecho personal, basta con que aparezca cualquiera de las
fuentes de las obligaciones contenidas en el art. 1437.
5.
D.R. Siempre forman parte del activo del patrimonio.
D.P. Los derechos personales pueden formar parte del activo o del pasivo del pat
rimonio.
6.
D.R. Los derechos reales, salvo ciertas servidumbres (art. 882, en relac
in con el 2512), pueden ganarse y perderse por la prescripcin.
D.P. La mayora de la doctrina considera que estos derechos no son susceptibles de

adquirirse o perderse por prescripcin, porque no pueden poseerse, y la posesin es

un elemento fundamental en la prescripcin; sin embargo, esto se discute, porque
algunos autores (Rossende Y Rosas) piensan que los derechos personales si se pue
den poseer y por lo tanto ganar y perder por prescripcin.
7.
D.R. El objeto del derecho real es una cosa, por definicin recae sobre un
a cosa.
D.P. El objeto de derecho personal es la prestacin debida, que puede consistir en
dar, hacer o no hacer algo.
8.
D.R. El derecho real admite un uso y goce prolongado
D.P. El derecho personal se extingue por su ejercicio.
882. Las servidumbres discontinuas de todas L. 16.952
clases y las servidumbres continuas inaparentes slo Art. 1
pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el
goce inmemorial bastar para constituirlas.
Las servidumbres continuas y aparentes pueden
adquirirse por ttulo, o por prescripcin de cinco
aos.
Art. 2512. Los derechos reales se adquieren por
la prescripcin de la misma manera que el dominio, y
estn sujetos a las mismas reglas, salvas las
excepciones siguientes:
1a. El derecho de herencia y el de censo se
adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez
aos.
2a. El derecho de servidumbre se adquiere segn
el artculo 882.
Teoras en relacin a los derechos reales y personales
Teora clsica. Es la sigue nuestro ordenamiento jurdico; y considera que en el derec
ho real la relacin que existe es directa y en el derecho personal es indirecta.
Teora personalista u obligacionista. Asimila el derecho real al personal, siendo
su mximo exponente Planiol.
Los partidarios de esta teora sealan que en el derecho real la relacin no es direct
a, (hay un sujeto pasivo que es el resto de la comunidad).
Los autores critican esta teora porque sealan que la obligacin pasiva que se le imp
one a la comunidad es el deber general que tienen todos los miembros de la socie
dad de respetar la ley y los derechos ajenos, pero no existe una obligacin en un
sentido tcnico.
Teora Eclctica. Seala que los derechos reales tienen dos elementos:
La relacin del sujeto con la cosa.
La obligacin de los terceros de no perturbar esta relacin.
Los autores de esta teora definen los derechos reales, como aquellos derechos pri
vados que atribuyen un poder de inmediata dominacin sobre una cosa, oponible a cu
alquiera.
Teora Econmica. Sealan que el derecho real es distinto al personal en cuanto a su c
ontenido, porque el contenido del derecho real es el fenmeno econmico de la apropi
acin de la riqueza; y el contenido del derecho personal es el fenmeno econmico del
servicio.
As, estos autores definen los derechos reales, como una relacin de derecho, en vir
tud de la cual una cosa se encuentra de una manera inmediata y exclusiva sometid
a al poder de apropiacin de una persona; y, los derechos personales, son definido
s como una relacin de derecho, por la cual la actividad econmica o meramente socia
l de una persona, es puesta a disposicin de otra en la forma positiva de una pres
tacin que se debe hacer, o en la forma negativa de una abstencin por observar.
Por lo tanto para estos autores, los derechos reales se refieren a la apropiacin
de riquezas y los personales, al aprovechamiento de servicios ajenos.

Teora realista u objetiva. Para los partidarios de esta teora, al igual que para l
os de la teora personalista u obligacionista, existe un criterio monista; conside
ran que el derecho real y el derecho personal se encuentran muy unidos o muy cer
canos, pero a diferencia de la escuela personalista, que asimilaba el derecho re
al al personal, esta escuela asimila el derecho personal al real y sostienen que
los derechos reales se han despatrimonializados y los derechos personales, por
el contrario, se han despersonalizados, para irse patrimonializando. De esta man
era, los derechos personales afectan el patrimonio de las personas y por lo tant
o, no recaen en la persona misma, sino que en sus bienes, y la nica diferencia qu
e tiene con los derechos reales, es que estos ltimos recaen sobre cosas determina
das, en cambio los primeros, recaen en la totalidad del patrimonio del deudor.
DE LA PROPIEDAD
La propiedad o dominio es el derecho real por excelencia, es el derecho mas comp
leto y el que confiere el mximo de poder que se puede tener sobre una cosa, otorg
a una soberana plana, absoluta y perpetua y se fundamenta en la satisfaccin de las
necesidades humanas, de carcter econmico que tienen los hombres.
La mayora de los autores consideran como sinnimos el dominio y la propiedad, al ig
ual que nuestro Cdigo, sin embargo, otros autores hacen una diferencia y sealan qu
e el dominio se aplica cuando el derecho real recae sobre cosas materiales y la
propiedad, sera un concepto ms amplio que se aplicara no tan solo cuando el derecho
real recaiga sobre cosas materiales, sino tambin inmateriales.
Los autores sostienen que la propiedad o dominio, es el derecho mas dinmico que e
xiste. Planiol y Ripert sealan que la vida civil reposa esencialmente sobre la ri
queza adquirida; agregando el jurista italiano Ruggiero, que todo el ordenamient
o jurdico italiano descansa directa e indirectamente en el reconocimiento del der
echo de propiedad.
Evolucin histrica del derecho de propiedad
En Roma, como sostiene el profesor Jors-kunkel, se discute vivamente hasta que p
unto el derecho romano antiguo conoci la propiedad individual. Una teora muy exten
dida afirma que el patrimonio mueble (o por lo menos, ciertas cosas muebles) y l
a casa y el huerto eran de propiedad privada del pater familis, pero que la tier
ra fue propiedad colectiva de la gens. La existencia de tal rgimen de propiedad p
uede demostrarse con datos seguros en el derecho griego y germnico, pero que las
noticias correspondientes a Roma son tan escasa y tan equvocas, que las investiga
ciones no han podido ir mas all de las meras presunciones.
Sin embargo, a partir de la Ley de las XII Tablas (499 a. C.) la propiedad se mu
estra individualizada por completo Y dicha institucin pasa en Roma por dos fases
comunes a las dems instituciones jurdicas de aquel pueblo: la del derecho de ciudad
(ius civile) y la del derecho universal (ius gentium). En la primera de ellas, l
a propiedad era una institucin del derecho civil. El dominio quiritario no poda pe
rtenecer mas que a un propietario romano; no poda recaer mas que sobre una cosa r
omana (estando excluidos, por consiguiente, los predios provinciales), no poda se
r transmitido o adquirido sino por un modo romano (como la mancipatio o la usuca
pio). Pero al influjo del ius gentium, fue apareciendo, al lado del derecho form
al de propiedad, la propiedad de hecho que el pretor tutelaba (propiedad bonitar
ia). En la poca de Justiniano, el rgimen de la propiedad qued unificado a base del
derecho pretorio, llegndose al concepto moderno de la propiedad.
Durante la Edad Media, y bajo la influencia de las legislaciones brbaras y sobre
todo de la organizacin feudal, la propiedad raz sufre en esta poca una honda transf
ormacin.
La propiedad tuvo un carcter eminentemente poltico: los reyes disponan de la tierra
como de su propio patrimonio y la cedan a los seores feudales para premiar los se
rvicios que stos les prestaban en las guerras. Tales cesiones dieron lugar a la d
ivisin posterior del dominio entre el seor feudal y los vasallos. En efecto, los d
ueos o seores, ante la imposibilidad de cultivar la tierra por s mismos, las daba e

n concesin, mediante el pago de una renta, a otras personas, los vasallos. Estos
a causa de la amplitud y perpetuidad de sus derechos, fueron considerados como p
ropietarios a su manera. En el hecho, llegaron a existir, sobre una misma cosa,
dos clases de propietarios; la propiedad del seor feudal fue llamado dominio dire
cto y la del vasallo dominio til.
En Chile, la Constitucin de 1833 se estableci como una garanta constitucional la in
violabilidad del derecho de propiedad, y el C.C. al definir el dominio, seala que
permite gozar y disponer de una cosa arbitrariamente. Esto se debe, a que en la
poca en que se dict, estaba en auge la teora del liberalismo econmico, por ello se da
esta definicin tan amplia.
Despus de la 1
Guerra Mundial la concepcin del derecho de propiedad tiende a restri
ngirse, aumentando sus limitaciones, y aparece la teora de Len Duguit, que seala qu
e la propiedad deba cumplir una funcin social, surgiendo muchos autores y opinione
s destinadas a sealar en que consistira esta funcin social. As algunos han dicho que
consistira en el reconocimiento que todos los bienes del hombre han sido creados
para satisfacer sus necesidades y la de los dems. La iglesia, por su parte, tamb
in tuvo gran participacin en todos estos debates y as los Pontfices Len XIII y Po XI e
n sus encclicas Rerum Novarum y Cuadragsimo anno siguiendo las reflexiones de Santo To
mas, sealaron que la propiedad debe cumplir dos funciones; una, individual y otra
social. Por su parte, el Papa Juan XXIII en su encclica Mater et Magistra, estable
ci la idea que al derecho de propiedad le es intrnseca e inherente su funcin social
. Misma idea reiterada por Juan Pablo II en su encclica Labores Excelsum
Nuestra actual carta fundamental, en su art. 19 garantiza el derecho de propieda
d en todas sus clases y tambin le asigna una funcin social.
Concepto de Propiedad.
Nuestro C.C. en el art. 582, define el derecho de propiedad, sealando que es .....
Los autores han criticado esta definicin: 1. por considerara amplia y exagerada;
sin embargo, esto se ha querido aclarar, como por ej. lo hace don Luis Claro Sol
ar, que sostiene que el libre arbitrio del propietario, no significa arbitraried
ad, porque no se puede atentar ni contra la justicia, ni la ley. Por su parte, P
otier dice que la expresin arbitrariamente que emplea el Cdigo, no es sinnimo de capr
icho, porque la propia ley seala que en el ejercicio de la propiedad se debe reco
nocer como limitaciones la ley y el derecho ajeno.
2.
Asimismo, tambin es criticada, porque en ella solo aparece una de las car
actersticas del dominio, que es la mas cuestionada (su carcter absoluto), no se co
nsagran las otras dos caractersticas mas importantes, a saber, la exclusividad y
la perpetuidad.
Caractersticas del dominio o propiedad.
a)
Carcter absoluto. El carcter absoluto del derecho de propiedad tiene dos a
lcances: significa que el dueo puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades
posibles; y, tambin que tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de e
lla a su arbitrio, sin que nadie pueda impedrselo.
La concepcin de que el dominio importa un poder arbitrario ilimitado, una potesta
d que permite al dueo hacer o no hacer en lo suyo cuanto le plazca, segn los solos
dictados de su voluntad o arbitrio, se considera exagerada. Obsrvese que el orde
namiento jurdico concede facultades libres y exclusivas dentro de los limites que
el mismo fija a priori.
Puede decirse que en estos trminos nuestro C.C. consagra el carcter absoluto del d
ominio. En efecto, dice que este derecho real faculta para gozar y disponer arbi
trariamente de la cosa; no siendo contra ley o contra derecho ajeno (art. 582).
En buenas cuentas, se reconoce el poder soberano del propietario, pero dentro de
los limites naturales del dominio: la ley y el derecho ajeno.
Los autores modernos han substituido el carcter absoluto por el de la generalidad
, y dicen que el dominio es un derecho general, porque autoriza al titular para
aprovecharse de todas las utilidades de la cosa, salvo las excepciones que se de
riven por la existencia de otros derechos reales constituidos en la cosa.
Lo anterior, diferencia al dominio de los otros derechos reales, que segn los aut
ores, son especiales, porque solo facultan al titular para aprovecharse de una u

tilidad o de un grupo de utilidades de la cosa, pero no de la generalidad; y, po

r otro lado, son dependientes presuponen la existencia de la propiedad, son dere
chos sobre cosa ajena (iure in re aliena).
b)
Carcter exclusivo. El derecho de propiedad es exclusivo porque, por su es
encia, supone un titular nico facultado para usar, gozar y disponer de la cosa y,
por ende, para impedir la intromisin de cualquier otra persona.
La exclusividad no obsta a que puedan existir sobre la cosa otros derechos reale
s, juntos al de propiedad, sin que ste, por tal hecho, se desnaturalice. En este
caso, solo ocurre que los otros derechos reales que est obligado respetar el prop
ietario- limitan la libertad de accin de ste.
Con todo, no pueden haber dos o mas personas que sean al mismo tiempo titulares
del dominio de toda la cosa; lo que s puede acontecer, es que dos o mas personas
sean dueas de partes alicuotas de una misma cosa, pero no de toda la cosa, como p
or ej. en la copropiedad. El C.C. argentino, grfica esta idea al sealar que la pro
piedad es exclusiva, dos personas no pueden tener en si mismas la totalidad de u
na cosa, por lo tanto, la exclusividad significa, que la totalidad de una cosa,
solo puede pertenecer a una persona como duea del todo, lo que no impide que dos
o mas personas sean dueas de cuotas de una misma cosa.
c)
Carcter perpetuo. El dominio es perpetuo en cuanto no est sujeto a limitac
in de tiempo y puede durar tanto cuanto la cosa, en si mismo no lleva una razn de
caducidad, y subsiste independientemente del ejercicio que se pueda hacer de l. P
or tanto, el propietario no pierde su derecho aunque no use la cosa y aunque un
tercero, sin la voluntad del dueo o contra ella, ejerza actos de dominio; el prop
ietario solo pierde su derecho si deja poseer la cosa por el tercero durante el
tiempo requerido por la ley para que ste adquiera el dominio de ella por prescrip
cin. La Corte Suprema ha dicho que el derecho real de propiedad no se extingue po
r no haberlo reclamado el dueo de terceros poseedores, sino que solo desaparece s
i lo adquiere otro que alegue a su favor la correspondiente prescripcin adquisiti
va.
Excepcionalmente existen ciertas clases de propiedades que tienen un carcter temp
oral, como por ej. la propiedad fiduciaria, en que el propietario fiduciario es
dueo, pero esta expuesto a perder el dominio si se cumple una condicin.
Facultades o atributos del dominio.
Estas facultades son la de uso (usus), la de goce (fructus) y disposicin (abusus)
. Si concurren las tres copulativamente, estamos en presencia de la propiedad pl
ena o completa, sin embargo, puede acontecer que el propietario se haya desprend
ido de alguna de ellas (solo el usus y el fructus) y contine siendo propietario,
por ej. en el usufructo, en que el dueo no tendr ni el uso, ni el goce, y se denom
ina nudo propietario, lo mismo que en el caso de la habitacin.
La doctrina discute si respecto de la facultad de disposicin existe o no la posib
ilidad de limitarse en ella.
Facultad de uso. La facultad de uso consiste en aplicar la cosa misma a todos lo
s servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos, ni realizar u
na utilizacin que importe su destruccin inmediata. Si se llega hasta la apropiacin
de los productos, el uso se transforma en goce; y si la primera utilizacin de la
cosa envuelve su destruccin, el uso se confunde con el consumo y por lo tanto con
la facultad dispositiva. En otras palabras, la facultad de uso se traduce en el
derecho de servirse de la cosa, a usar de la misma, por ej. el uso de un caball
o consiste en hacerlo trabajar, el de una casa en habitarla y el de un libro en
leerlo.
El propietario puede libremente limitar esta facultad (derecho real de uso, arre
ndamiento) y no vera afectado su derecho, pues conservar las otras dos facultades
, a saber goce y disposicin.
Normalmente la facultad de uso esta acompaada de la de goce, pero excepcionalment
e puede no ser as. Nuestro CC. no se refiere a esta facultad en el art. 582, ello
porque entendi que el goce comprenda el uso.

Facultad de goce. Es la que habilita para apropiarse de los frutos y productos q

ue la cosa da.
Precisamente en virtud de sta facultad, el dueo de una cosa pasa a serlo de los pr
oductos y frutos de ella. Nuestro CC., sin embargo, al igual que como lo hace el
CC. Francs, justifica la adquisicin de ellos por el modo de adquirir llamado acce
sin (art. 643).
Esta facultad permite al propietario beneficiarse por lo que la cosa puede produ
cir, sean frutos civiles o naturales.
El propietario al igual que la facultad de uso, puede libremente desprenderse de
ella. En el usufructo, por ejemplo, el nudo propietario no tiene ni el uso ni e
l goce de la cosa.
Facultad de abuso o disposicin material. Es la que habilita para destruir materia
lmente la cosa, transformarla o degradarla.
Destruir es inutilizar, aniquilar o dejar en abandono la cosa,
Transformar es variar la naturaleza de ella, su forma o su destino, por ej. conv
ertir un terreno de jardn en huerto.
Degradar la cosa consiste en realizar obras que traen como consecuencia su desva
lorizacin.
sta representa la facultad caracterstica del dominio. Los dems derechos reales si b
ien autorizan a sus titulares a usar y gozar de la cosa ajena de una manera mas
o menos completa, jams dan poder para destruirla o transformarla; siempre implica
n la obligacin de conservar su forma y substancia, segn el decir de la ley en mate
ria de usufructo (Art. 764 CC).
Respecto a esta facultad los autores discuten si el propietario podra o no limita
rse en ella. El problema consiste en determinar si la clusula de no enajenacin tiene
o no validez. La doctrina se encuentra dividida. Autores que consideran que est
as clusula son vlidas: Ellos dan las siguientes razones para sostener tales afirma
ciones: 1 Sealan que no existe ninguna norma que prohiba en forma general estas clu
sulas, y como en el derecho privado se puede hacer todo aquello que la ley no pr
ohibe, estas clusulas deben considerarse vlidas.
2 Asimismo, sealan que en ciertos casos el legislador expresamente prohibe estas c
lusulas para determinadas materias; lo que revelara que la regla general es que es
tn permitidas. Ej.: casos en que se prohibe, art. 1964(Arrendamiento); 2031(El Ce
nso); 2415(Hipoteca), entre otros.
3 Sostiene que si el dueo puede desprenderse de todos los atributos del dominio cu
ando enajena la cosa, con mayor razn podr desprenderse de uno de ellos como es la
facultad de disposicin.
4 El Reglamento del Conservador de Bienes Races, en su Art. 53 Nro. 3, expresament
e permite que se inscriban las prohibiciones convencionales de enajenar, y por l
o tanto estas seran vlidas.
Estos autores discuten Cual es la sancin que debera aplicarse, si se establece la c
lusula y esta se infringe?. Algunos dicen que esta clusula es equivalente al embar
go ordenado por el Juez, y por lo tanto la enajenacin que se efecta en contra de l
a clusula, debera tener como sancin la nulidad absoluta.
Otros consideran que la nulidad en una sancin que solo procede cuando se infringe
la ley, pero no cuando se infringe un acuerdo entre las partes, y por lo tanto,
esta clusula de no enajenar sera una obligacin de no hacer, y si se infringen, hab
ra que aplicar lo que dispone el Art. 1555
Posicin de autores que niegan valor a la clusula. 1 Sealan que del mensaje del Cdigo
y de distintas disposiciones de l, se concluye claramente que nuestro legislador
rechaz todo lo que atentara contra la libre circulacin de los bienes, por consider
ar este principio como de orden pblico. Esta clusula atenta, por tanto, contra dic
ha idea, porque impide justamente, la libre circulacin de los bienes y existira en
ella nulidad absoluta, porque se estaran vulnerando disposiciones legales de ord
en pblico.
2 Sealan que en ciertas oportunidades el legislador le dio validez a esta clusula,
y por lo tanto la regla general, es que no tengan valor, por ej. art. 751 Inciso

2 (Propiedad fiduciaria)
3 Sostiene que esta clusula se opone al espritu de los Artculo 582 y 1810, y por lo
tanto habra nulidad absoluta en ella.
4 Si bien es cierto que el Art. 53 N 3 del Reglamento del Conservador de Bienes Rac
es, permite que se inscriban estos acuerdos, no seala que efecto tiene esta inscr
ipcin, y en caso que se le diera alguno, esta norma del Reglamento sera ilegal por
que atentara contra los principios del CC. (argumento dbil).
Para estos autores, esta clusula es sancionada con nulidad absoluta, porque adole
cera de objeto ilcito, puesto que atentara contra un principio de orden pblico, cual
es la libre circulacin de los bienes.
Teora de la clusula de no enajenar relativa. La mayora de la doctrina acepta estas
clusulas, que son aquellas que imponen una prohibicin de enajenar temporal y para
proteger un legitimo inters, por ej. esta clusula se permite cuando se le hace una
donacin al prodigo. El pacto de retroventa (me venden un Cdigo Civil en $ 65.000.
- pero yo tengo una obligacin de no enajenar el cdigo porque la persona que me lo
vendi tal vez quiere recomprarlo)
Las sanciones en el caso que se vulnere esta clusula, la doctrina estima que se h
abra violado una obligacin de no hacer, y por lo tanto se aplicara el Art. 1555.
Si esta prohibicin se estableci en un contrato bilateral y no se cumple con ella,
se aplica la aplicacin resolutoria tcita.
La Corte Suprema ha aceptado la validez de estas clusulas, y as ha sealado que no d
esnaturalizan el dominio a pesar que impiden disponer arbitrariamente de una cos
a. As en un fallo ilustrativo en la materia, sostuvo que la prohibicin voluntaria
de enajenar, no envuelve un vicio de nulidad de la venta efectuada en contravenc
in a ella, sino que constituye una condicin resolutoria establecida a favor del ve
ndedor.
Nuestro legislador en algunos preceptos, tambin ha aceptado estas clusulas, por ej
emplo, en el pacto de retroventa se acepta esta clusula, lo mismo que en el legad
o Art. 1126. Para que esta clusula tenga validez, es menester: 1ro. Que exista un
inters y 2do. Una prohibicin temporal.
Contenido Pasivo Del Derecho De Propiedad
Las obligaciones reales o propter rem. Estas tambin reciben el nombre de ob rem o r
ie cohaerens, son aquellas que incumben al propietario o al poseedor de una cosa
por el solo hecho de serlo. Y presentan dos particularidades fundamentales: a)
La primera consiste en que el deudor se determina atendiendo a la persona que es
propietario o poseedor de la cosa, precisamente el deudor es tal por ser poseed
or o dueo de la cosa. Y de ah el nombre de obligacin propter rem , o sea, en razn o
por causa de la cosa.
b)
La segunda se funda en el hecho que la obligacin se traspasa al sucesor p
articular en forma automtica: cambia el titular de la posesin o del dominio, cambi
a tambin, al mismo tiempo, el sujeto pasivo de la obligacin, sin que sea necesaria
ninguna estipulacin especial de transferencia o una declaracin por parte del suce
sor particular de hacerse cargo de la obligacin. Esta sigue a la cosa y grava a l
os adquirentes sucesivos, y, por lo general, desvincula al enajenante. Por este
ir de un sujeto a otro, la obligacin real es una especie de obligacin ambulatoria.
A modo de ej. se puede citar: art. 858 y 859 (en las servidumbres); art. 942 (en
las acciones posesorias especiales), etc.
Las cargas reales. Son aquellos gravmenes que con carcter peridico o intermitente,
pero en todo caso reiterado, nace de la ley o del contrato y que pesa sobre el q
ue es dueo o poseedor, y que generalmente consiste en el pago de una cierta canti
dad de dinero. Ejemplo: pago de contribuciones de bienes races; mantencin de antej
ardines pblicos, gastos comunes, etc.
Es evidente que las cargas reales son otra especie de obligaciones ambulatorias,
pues pesan sobre los propietarios o poseedores solo y precisamente por tener ta
les calidades; de manera que si cambia el titular tambin cambia el sujeto pasivo
de la obligacin.

Responsabilidad por la propiedad. Aparte de las obligaciones reales anteriores,

la ley impone una responsabilidad especfica al propietario de una cosa en dos cas
os: a) Al dueo de un animal, en los casos de los art. 2326, inc. 1 y 2327; y,
b)
Al dueo de un edificio, en los casos del art. 2323, inc. 1, en relacin con
el 934 y el 2324 y la regla 3
del 2003.
Diversas clases de propiedad
a)
Segn su extensin. La propiedad puede ser plena o nuda.
Plena. Es aquella que autoriza al propietario para ejercer todas o la plenitud d
e las facultades que contiene.
Nuda propiedad. Es la que no permite al dueo ejercer las facultades de uso y goce
, en razn de que sobre ella pesa el derecho real de usufructo. la propiedad separa
da del goce de la cosa dice nuestro cdigo- se llama mera o nuda propiedad (art. 58
2, inc. 2)
Tambin desde el punto de vista de su extensin, la propiedad se divide en absoluta
y fiduciaria.
Propiedad absoluta. Es la que no est sujeta a condicin alguna en cuanto a su trmino
o duracin.
Propiedad fiduciaria. Segn la definicin del Cdigo, es la que est sujeta al gravamen
de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin (art. 733, inc.
1). Esta materia se ver mas exhaustivamente en la parte relativa a las limitacion
es al dominio.
b)
En cuanto a las cosas objeto del derecho. La propiedad se clasifica en c
ivil (que es la que reglamenta el cdigo del ramo), intelectual e industrial. Sobr
e el carcter jurdico de estas ltimas la doctrina est dividida; pero la mayora de los
autores estima que no se trata de verdaderas propiedades.
Hay tambin otras propiedades que si bien, en cuanto a la naturaleza de su objeto,
no pugnan, en esencia, con la propiedad civil, el legislador las somete a una r
eglamentacin especial por diversas consideraciones: propiedad de las aguas, propi
edad minera, propiedad austral, propiedad indgena.
Nuestro estudio se limita a la propiedad civil, todas las dems se consideran en o
tras ramas del derecho.
c)
En cuanto al sujeto. Atendiendo a s el titular del derecho de propiedad s
obre una misma cosa es una sola persona o varias, se habla de propiedad individu
al y de propiedad plural, condominio o copropiedad.
La Comunidad.
Hay comunidad cuando un mismo derecho pertenece a dos o mas sujetos conjuntament
e. Tambin se puede definir como la relacin jurdica cuyos sujetos son varias persona
s y tambin se puede decir que es la pluralidad de titulares de un mismo derecho.
La comunidad o indivisin es diferente de la copropiedad o condominio, entre ellas
hay una relacin de gnero a especie, donde el genero es la comunidad y la especie
es la copropiedad.
La comunidad tiene un alcance genrico y se presenta cuando varias personas tienen
sobre la totalidad de una misma cosa derechos de idntica naturaleza, es decir, e
n la comunidad existe un solo derecho que pertenece a varias personas, y puede s
er el domino, el usufructo, la servidumbre y la herencia, cuando tal derecho es
el dominio o propiedad, la indivisin o comunidad toma el nombre especfico de copro
piedad o condominio. Y se puede definir como el derecho de propiedad que sobre e
l total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes tienen dos o mas person
as conjuntamente, por ej. tres estudiantes compran en comn una obra de derecho ci
vil que consta de tres tomos, todos estos pertenecen en comn a los tres estudiant
es, ninguno podra pretender un derecho exclusivo sobre alguno de los tomos, salvo
acuerdo en contrario.
Algunos autores consideran que la comunidad y la copropiedad son trminos sinnimos,
pero la mayora hace la divisin entre genero y especie.

Requisitos de la comunidad. 1. Concurrencia simultnea de varias personas titulare

s del derecho de dominio o de otro derecho real.
2.
El derecho de los titulares o de los varios sujetos debe ser el mismo, d
e la misma naturaleza, por ej. si este derecho es el dominio, la comunidad pasa
a llamarse copropiedad. Si es un usufructo, la comunidad se llamar cousufructo.
Puede acontecer que coexistan sobre una misma cosa derechos reales de distinta n
aturaleza, en ese caso no existe comunidad, por ej. en el usufructo coexisten, e
l derecho real de dominio del nudo propietario y el derecho real de usufructo de
l usufructuario, y como los derechos reales son distintos, no hay comunidad.
En cambio, en el cousufructo que se presenta cuando existen varios usufructuario
s, s existe comunidad, porque el derecho real de las distintas personas es el mis
mo, el usufructo.
3.
El derecho que tienen los distintos titulares debe recaer sobre un mismo
objeto, que puede ser singular (casa, rbol, libro) o universal (herencia).
Fuentes de la comunidad o indivisin. 1. Un hecho. El mas frecuente es la muerte,
esta da origen a la comunidad hereditaria cuando hay dos o mas herederos.
2.
Un contrato. Cuando dos o mas personas adquieren en comn una cosa por cua
lquier ttulo traslaticio de dominio, seguido de la tradicin.
Tambin nace la comunidad a travs de un contrato, cuando una persona que era duea nic
a del bien se desprende de una cuota de su dominio cedindola a otra (s) persona (
s).
3.
La ley. En algunos casos, ej. la ley de propiedad horizontal establece u
na comunidad forzada respecto de los bienes comunes de los edificios.
Normas del Cdigo Civil relativas a la comunidad. Nuestro C.C. se refiere expresam
ente a la comunidad en ciertos preceptos, por ej. la especificacin (art. 662, inc
. 4), la mezcla (art. 663), la propiedad fiduciaria (art. 742), el cuasi contrato
de comunidad (art. 2304 al 2313), la particin (art. 1317 al 1353), normas que pe
se a estar ubicadas en la sucesin por causa de muerte, se aplican cada vez que se
a necesario liquidar una comunidad , son de aplicacin general.
Naturaleza jurdica de la comunidad. Doctrina romana. Para esta escuela, la comuni
dad descansa sobre la idea de la distincin entre la parte ideal que pertenece a c
ada comunero (llamada cuota parte o parte alicuota) y la cosa misma.
Sobre la parte alicuota, cada copropietario tiene un derecho de dominio pleno y
absoluto; puede, por tanto, disponer de ella sin el consentimiento de los otros
copropietarios: puede cederla, hipotecarla, reivindicarla y sus acreedores puede
n embargarla.
Sobre la cosa misma cada copropietario no tiene propiedad exclusiva, pues los de
rechos de cada uno se encuentran limitados y paralizados por los de los otros. E
n general, cualquier acto material o jurdico sobre la cosa necesita el consentimi
ento de todos los codueos.
Por esto hay autores que consideran que la comunidad sera una modalidad de la pro
piedad individual, o un elemento accidental del dominio.
Nuestro C.C. adhiri a esta escuela con una sola diferencia, y es que a la particin
, nuestro cdigo le dio un efecto declarativo y esto es muy importante. En efecto,
como nuestro cdigo sigui la escuela in comento, para que los comuneros puedan dis
poner de la cosa, deben actuar de comn acuerdo, por este motivo, nuestro legislad
or consideraba a la comunidad como un estado transitorio, del cual cada comunero
poda librarse para obtener la divisin y liquidacin del haber comn, de este modo, ad
quirira un derecho exclusivo y para obtener esta liberacin, la ley le concede a ca
da comunero el derecho a pedir la particin, dndole una accin, que es la accin de par
ticin, que tiene como particularidad, el ser imprescriptible.
Para la escuela romana, si un comunero se adjudica toda la cosa, se entenda que d
esde ese momento adquira el dominio exclusivo del bien o de la cosa comn y que has
ta antes, esa cosa comn habr pertenecido a la comunidad, es decir, en el derecho r
omano se le reconoca el dominio a la comunidad, porque se consideraba que la adju
dicacin era un ttulo traslaticio de dominio. y por lo tanto, una vez que se le hac
ia tradicin al comunero adjudicatario, adquira el dominio y hasta antes la cosa er

a de la comunidad.
Nuestro C.C. se apart sin embargo en esta materia de los principios romanos, esta
bleciendo que una vez que un comunero se adjudica toda la cosa comn, por una ficc
in jurdica, se entiende que siempre ha sido dueo y que nunca ha existido comunidad.
Es decir, nuestro C.C. le dio a la adjudicacin el carcter de ttulo declarativo y p
or lo tanto le niega el dominio a la comunidad.
Escuela germnica. La cosa pertenece a la colectividad formada por todos los copro
pietarios o comuneros. Se entiende que todos ellos son titulares del dominio, y
no hay ninguna divisin ideal del derecho en cuotas; cada comunero no tiene ningn d
erecho real, ni abstracto, sobre parte alguna de la cosa, en tanto dura la indiv
isin. Cada comunero solo es titular de un derecho parcial de goce sobre la cosa c
omn.
Por tanto, la cosa pertenece a la comunidad en su conjunto y todos los comuneros
forman al titular del derecho.
Esta escuela ha sido reiteradamente rechazada por nuestros Tribunales o Jurispru
dencia.
Facultades de los copropietarios.
Hay que distinguir: a) respecto de la cuota. Cada copropietario puede libremente
disponer de su cuota, ellos tienen un derecho exclusivo e indivisible sobre la
cuota que les corresponde y por lo tanto, pueden disponer libremente de ella.
La cuota se ha definido de distintas maneras, as se ha dicho que es el derecho de
cada copartcipe en la cosa comn; tambin se dice que es la parte ideal de la cosa;
es una fraccin de la propiedad; es el limite del derecho de cada copropietario.
Si no se han establecido cuotas, la ley entiende que los comuneros tendrn cuotas
iguales entre s.
Tal como se dijo, el comunero puede reivindicar su cuota, deacuerdo a lo que dis
pone el art. 892, siempre que sea una cuota de una cosa singular; tambin el comun
ero puede vender su cuota, de acuerdo al art. 1812; puede constituir un legado s
obre su cuota, art. 1110; tambin puede hipotecarla, siempre que sea un bien raz, a
rt. 2417; tambin la puede transmitir por causa de muerte y de esta manera pueden
surgir las comunidades superpuestas, porque los herederos del comunero fallecido
, sern comuneros respecto de la cuota.
b) respecto de la cosa comn. El art. 2305 establece que el derecho de los comuner
os en la cosa comn es el mismo que tienen los socios en los bienes sociales y por
este motivo se aplica respecto de la comunidad el art. 2081, que est ubicado en
la sociedad.
Cada comunero por aplicacin de esta regla, puede servirse para su uso personal de
las cosas comunes, siempre que las emplee segn su destino ordinario y siempre qu
e no entraben el justo uso de los dems comuneros, art. 2081 N2.
De acuerdo a lo que dispone el Cdigo de Procedimiento Civil, si uno de los comune
ros est usando la cosa comn gratuitamente, los dems pueden oponerse a esa gratuidad
a travs de una presentacin judicial.
Administracin de la comunidad.
Hay que distinguir, segn halla o no administracin:
a)
Si no existe administracin. En este caso todos los copropietarios tienen
las mismas facultades para intervenir en la administracin y los actos administrat
ivos deben tomarse por la unanimidad, de manera que cada comunero tiene derecho
a veto para oponerse a los actos de administracin que los dems comuneros pretendan
realizar.
Este derecho a veto no procede tratndose de los actos meramente conservativos y a
dems, debe alegarse antes que se celebre el acto que se pretende impedir, porque
de lo contrario, el opositor solo tendr derecho a la indemnizacin de perjuicios.
El art. 2081, en su inc. 1, establece que entre los socios existe un mandato tcito
y reciproco, en virtud del cual cualquiera de ellos puede administrar cuando no
se ha designado administrador.
Si bien el art. antes aludido, se puede aplicar a la comunidad, la mayora de la d

octrina considera que entre los comuneros no existe este mandato, por
en actuar todos de comn acuerdo y prueba de ello es el art. 2307, en
ual, a las deudas contraidas en pro de la comunidad, slo es obligado
que las contrajo, sin perjuicio de la accin que tiene para dirigirse
tros. Si existiera mandato, todos los comuneros quedaran obligados.

lo que deb
virtud del c
el comunero
contra los o

b)..Si se designa administrador, esta debe hacerse por la unanimidad de los comu
neros y en ese caso el designado ser el encargado de la administracin de los biene
s comunes.
Obligaciones de los comuneros.
1.
deben contribuir a las expensas necesarias para la conservacin de la cosa
comn. (art. 2309 y N3 del art. 2081)
2.
Ninguno de los comuneros puede hacer innovaciones en los bienes comunes
sin el consentimiento de los otros, y se entienden por innovaciones aquellos que
le cambian el destino de la cosa (art. 2081 N4).
3.
Cada comunero est obligado a restituir a la comunidad lo que obtiene de e
lla (art. 2308).
Responsabilidad de los comuneros.
Hay que distinguir: a) responsabilidad por las deudas anteriores a la comunidad.
Si la cosa comn es universal, cada comunero es obligado a las deudas de la cosa
comn como los herederos a las deudas hereditarias (art. 2306)
Si la cosa es singular, cada comunero es obligado al pago de estas deudas a pror
rata de su cuota.
b)
respecto a las deudas contraidas durante la comunidad. El principio es q
ue se obliga el comunero que contrajo la deuda, sin perjuicio de la accin que tie
ne para dirigirse en contra de la comunidad por el reembolso (art. 2307)
Si la deuda la contrajeron todos los comuneros colectivamente, sin expresin de cu
otas y sin pactar solidaridad, se obligan todos los comuneros por partes iguales
, sin perjuicio del derecho de cada uno de los comuneros para dirigirse contra l
os otros para que se abonen lo que hubiese pagado en exceso de su cuota.
Respecto de las deudas personales de los comuneros, cada uno responde individual
mente, sin que tengan responsabilidad los otros comuneros.
Los comuneros responden hasta de la culpa leve. Art. 2308.
La cuota insolvente de uno de los comuneros, grava a los dems. Art. 2311 y 1347.

Cuestiones que surgen en la materia.

Corresponde aclarar si es posible que entre los comuneros pueda operar la prescr
ipcin; y por otro lado, si el comunero puede o no reivindicar su cuota.
a)
Por la prescripcin puede adquirirse el dominio de las cosas ajenas singul
ares y comerciales. La doctrina se encuentra dividida para determinar si entre c
omuneros, es o no posible que opere la prescripcin.
En este sentido hay tres posiciones:
Hay quienes consideran que la prescripcin jams podr operar entre comuneros, la Cor
e Suprema es partidaria de este criterio, pero no ha dado los motivos que fundam
entan su posicin; se ha limitado a sealar que entre comuneros es inadmisible la pr
escripcin. Sin embargo, los partidarios de esta posicin, dan las siguientes razone
s:
1.
Sostienen que la prescripcin exige como requisito indispensable la posesin
, es decir, es necesario que el prescribiente acte como si fuere seor y dueo de la
cosa, y en la comunidad cada comunero reconoce el dominio de los dems, por lo que
no puede ser considerado como poseedor.
2.
Se dice que en la comunidad, cada comunero puede usar la cosa comn y para
que existiera posesin, resultara indispensable que solo el poseedor hiciera uso d
el bien comn, porque si se permite el uso de los otros comuneros, se estara recono
ciendo el dominio ajeno y por lo tanto no habra ni posesin, ni prescripcin.
3.
Estos autores sealan que la ley le da a los comuneros la accin de particin
para que en cualquier momento puedan pedir la liquidacin y divisin del haber comn,
esta accin es imprescriptible y por lo tanto no podr operar la prescripcin, porque

en cualquier momento se podra pedir esta particin.

Estos autores estiman, que aquellos actos en que un comunero acta como dueo, no so
n actos posesorios, sino que se tratara de actos de mera tolerancia en que los de
ms comuneros consentiran.
Otros autores consideran que entre comuneros si puede operar la prescripcin. (cas
o en que uno de los comuneros pretende poseer la cosa en comn y excluir del domin
io a los dems). Los seguidores de esta posicin sostienen:
1.
El C.C. no prohibe expresamente esta posibilidad.
2.
Es posible que un comunero tenga la posesin de toda la cosa comn. El puede
realizar actos posesorios de aquellos a que solo da derecho el dominio y estos
actos agresivos, inequvocos de dominio, importan un desconocimiento de los derech
os de los dems comuneros.
3.
Si bien la accin de particin es imprescriptible, esta existe hasta que se
liquide la comunidad y una vez que un comunero adquiere por prescripcin la cosa c
omn, se habr liquidado la comunidad y por lo tanto esta accin habr dejado de existir
.
4.
Sealan que en los art. 716 y 2510 permiten que un mero tenedor llegue a p
rescribir; no puede negarse esta posibilidad al comunero que es dueo de su cuota.
Otros autores tienen una posicin eclctica. La prescripcin entre comuneros, para lo
seguidores de esta posicin, solo puede operar si la posesin de uno de ellos se fu
ndamenta en un ttulo que la justifique. ej. si un tercero compra la cosa comn a un
comunero que se hace pasar por dueo exclusivo, en este caso ese tercero iniciar p
osesin en la cosa comn y pasado cierto tiempo, podr llegar a adquirir el dominio po
r la prescripcin.
b)
Problema de si se puede o no reivindicar la cuota. El cdigo en el art. 88
9, establece como requisito de la reivindicacin que se trate de una cosa singular
, si la cosa es una universalidad, no procede la reivindicacin, salvo dos excepci
ones:
1.
El derecho real de herencia es una universalidad jurdica y se puede reivi
ndicar por medio de una accin especial, parecida a la reivindicatoria, que es la
accin de peticin de herencia.
2.
El caso de la muerte presunta. Si el desaparecido reaparece puede reivin
dicar su patrimonio que tambin es una universalidad.
Con todo, la regla general en la materia, es que debe tratarse de una cosa singu
lar. Los autores han considerado que el comunero podra reivindicar su cuota, siem
pre que sea una cuota determinada en una cosa singular.
La Corte Suprema ha dicho que todo comunero tiene derecho a reivindicar su cuota
sobre una cosa comn. Y Planiol por su parte sostiene, que el objeto de esta reiv
indicacin, consiste en obtener el reconocimiento por parte de la justicia del der
echo de propiedad sobre la cosa, reconocindose el dominio de la cuota, y esto sig
nificar que al comunero se le debe devolver la cosa comn porque tiene derecho a us
arla. Este criterio ha sido compartido por la Corte Suprema.
Extincin de la comunidad
De acuerdo con lo que establece el art. 2312, la comunidad termina:
1.
Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona. A
s sucede, si un comunero adquiere las cuotas de todos los dems, o si un tercero ad
quiere los derechos de todos los comuneros.
2.
Por la destruccin de la cosa comn. Es lgico que si desaparece el objeto de
la comunidad, sta se extinga. Como se ha observado, aunque el cdigo se refiere a l
a perdida material, a la destruccin de la cosa, lo mismo ocurre si la cosa sale d
el comercio.
3.
Por la divisin del haber comn. De acuerdo a lo que seala el art. 2313, esta
divisin se va a someter a las reglas que se dan para la particin de los bienes he
reditarios. (lo que se ver en su oportunidad).
Propiedad horizontal

Denominada tambin propiedad en edificios por pisos o departamentos.

Esta propiedad fue desconocida por el derecho romano, y el C.C. francs la conside
r al tratar la forma en que los dueos deben concurrir a las reparaciones.
Nuestro C.C. no hace referencia a esta forma de propiedad, por lo que fue menest
er dictar una norma especial que fue la ley 6.071 de 1963 que se llama justament
e Ley de propiedad horizontal o ley de propiedad de pisos y departamentos (apndice
del cdigo).
Naturaleza jurdica de la propiedad horizontal. La mayora de los autores considera
que es una comunidad proindiviso, en donde la cosa comn es un edificio, del cual
forman parte todos los pisos o departamentos. Esta copropiedad tiene la particul
aridad de ser una comunidad forzada, en donde existen propiedades individuales,
que son los pisos o departamentos y propiedades comunes.
Caractersticas de esta propiedad. Su principal caracterstica, es que junto al domi
nio individual que a cada propietario le corresponde sobre su respectivo piso o
departamento, existe una comunidad forzada sobre alguna parte del bien total, po
r lo que cada propietario es dueo exclusivo del piso o departamento y comunero de
los bienes comunes.
La ley considera como bienes comunes, los necesarios para la existencia, segurid
ad y conservacin del edificio y los que permitan a todos y cada uno de los propie
tarios el uso y goce del piso o departamento de su exclusivo dominio. (art. 45 y
46 de la ley). As se consideran bienes comunes, por ej. el terreno, los cimiento
s, techumbres, escaleras, puertas de entrada, ascensores, etc.
En esta propiedad existe una peculiaridad, porque en ella lo principal es el pis
o o departamento y lo accesorio es el suelo.
No existe inconveniente para que los copropietarios de comn acuerdo destinen un b
ien que es particular a la comunidad, convirtindolo en bien comn; sin embargo, y a
contrario sensu, la ley no permite que un bien comn pierda esta calidad.
Mientras exista el edificio, ninguno de los copropietarios puede pedir la divisin
del suelo, ni de los dems bienes comunes. (art. 60, inc. 1).
La Corte de Apelaciones de Valparaso ha sealado que los bienes comunes no pueden d
ejar de serlo, ni aun con el consentimiento de todos los comuneros.
Esta comunidad forzada cesa, cuando carece de causa mantenerla y esto ocurre cua
ndo el edificio se destruye en su totalidad o en una porcin que represente a lo m
enos las partes de su valor. En este caso, cualquiera de los copropietarios pued
e pedir la divisin de los bienes comunes. (art. 60 inc. 2 de la ley)
Cosas susceptibles de propiedad horizontal. Los edificios que se definen como in
muebles techados, destinados a la habitacin, o construcciones en las que una o ma
s personas pueden desarrollar cualquier actividad permanente o transitoria.
Los requisitos de edificacin de los edificios los seala la Ordenanza General de Urb
anismo y Construccin, ella regula sus estructuras y dimensiones, y corresponde a l
a Municipalidad respectiva velar por el estricto cumplimiento de dichas disposic
iones.
Ley que gobierna las relaciones entre los copropietarios. Es el reglamento de co
propiedad y en todo lo que este reglamento expresamente no seale, rige la ley 607
1.
Este reglamento lo otorgan los copropietarios con el objeto de precisar sus dere
chos y obligaciones y en general regular su vida comn.
Este reglamento debe ser otorgado por la unanimidad de los copropietarios y se d
ebe reducir a escritura pblica, la que debe inscribirse en el Registro de hipotec
as y gravmenes del conservador de Bienes Races respectivo.
Este reglamento tiene fuerza obligatoria, no solo respecto de los copropietarios
que lo otorgan, sino que va a afectar a los futuros adquirentes (art. 55 y 56 d
e la ley).
La jurisprudencia ha sealado que aunque la ley exige que el reglamento sea acorda
do por la unanimidad de los interesados, no existe ningn impedimento para que la
persona que construye el edificio, proceda a redactar el reglamento y a reducirl

o a escritura publica en forma anticipada, de manera que los adquirentes de los

departamentos, solo adhieran a un reglamento ya existente.
La ley establece que el representante legal de la comunidad es el administrador,
todo edificio debe tener un administrador y este es nombrado por los copropieta
rios deacuerdo a los qurums que fije el reglamento, y puede ser un propietario o
un tercero; dura un ao en el cargo y puede ser reelegido en forma indefinida y se
puede remover por la asamblea de copropietarios. Si no existe acuerdo para desi
gnarlo, lo debe hacer el juez y en ese caso debe recaer en un propietario. Si el
reglamento no establece un qurum para su designacin, la ley seala que debe ser nom
brado por la asamblea de propietarios, por la mayora de los 2/3 (art. 57 de la le
y)
La asamblea de propietarios, es el rgano que debe resolver todo lo concerniente a
la administracin y conservacin de los bienes comunes y sus acuerdos los toma por
la mayora que represente a lo menos los 2/3 del valor del edificio.
Actos de disposicin sobre el piso o departamento. Como el propietario es dueo excl
usivo de su piso o departamento, puede disponer libremente de l, puede transferir
lo y transmitirlo, la nica particularidad que existe, es que en la escritura, se
debe insertar una copia autntica del certificado que otorgue la Direccin de Obras
Municipales respectiva, estableciendo que el edificio cumple con las exigencias
que seala el reglamento de la ley 6071, que establece los requisitos que deben cu
mplir los edificios que se someten a la ley de propiedad horizontal.
El propietario puede hipotecar o gravar libremente su departamento, aun cuando e
l edificio no est terminado y por lo tanto existir una hipoteca sobre cosa futura
y la ley establece que mientras no est construido el edificio, la hipoteca afecta
r la parte del suelo que le corresponde al propietario, sin embargo, una vez term
inado el edificio, no ser necesario una nueva inscripcin, porque gravar automticamen
te al piso o departamento que se construya. (art. 52 y 53 de la ley).
Derechos de los propietarios. Hay que distinguir:
1.
derechos respecto al piso o departamento. Los propietarios son dueos indi
viduales y por lo tanto tienen amplia libertad, pero para asegurar una convivenc
ia armnica, existen ciertas limitaciones, a saber:
a)
Cada propietario debe usar su piso o departamento en forma tranquila y o
rdenada.
b)
Ningn propietario puede destinar su departamento a un objeto distinto de
aquel para que fue construido o que debe permitirse deacuerdo a su naturaleza y
ubicacin o de la costumbre del lugar.
c)
No se puede ejecutar ningn acto que perturbe la tranquilidad de los dems p
ropietarios o que comprometa la seguridad, solidez o salubridad del edificio. (a
rt. 51 inc. 1, 2 y 3 de la ley).
2.
derecho respecto de los bienes comunes.
a)
Los copropietarios tienen un derecho cuotativo, que deacuerdo a la ley s
e mide en proporcin o en relacin al valor del departamento (art. 47), y para estos
efectos dicho valor es el que los propietarios le asignen unnimemente o a falta
de acuerdo el que fija la justicia ordinaria, de acuerdo a las reglas de las tas
aciones (art. 65)
b)
Cada propietario tiene derecho a usar los bienes comunes siempre que los
destine segn su uso natural y sin perjuicio del justo uso de los dems. (art. 49)
Obligaciones respecto de los bienes comunes.
1.- No se le pueden hacer innovaciones a los bienes comunes si no se cuenta con
el consentimiento unnime de los copropietarios.
2.- Todos los copropietarios deben concurrir a las expensas de conservacin de los
bienes comunes, en proporcin al valor del departamento. Estas expensas comunes,
tambin se denominan gastos comunes y tienen la particularidad de ser considerados u
na carga real, nos remitimos a lo visto.
El crdito que tiene la administracin por las expensas comunes, tiene un privilegio
de la 4
clase, lo que permitir que se pague antes, cualquiera que sea su fecha, s
iempre que el crdito se haga efectivo sobre el departamento, porque si la adminis

tracin se dirige contra otros bienes del deudor, no tendr esta preferencia para el
pago, pues la regla general es que los crditos de la 4
clase., se paguen por el o
rden de sus fechas.
Con todo, este crdito por las expensas comunes, tiene las siguientes particularid
ades:
La regla general, es que los crditos de la 4
clase sean generales, es decir, afect
en todo el patrimonio del deudor, en cambio este crdito es especial, porque solo
se refiere al departamento.
Asimismo, la regla general, es que los crditos de la 4
clase, no subsistan respect
o de los bienes que salen del patrimonio del deudor, pero este privilegio puede
hacerse efectivo sobre el departamento, aunque pase a manos de un tercero adquir
ente.
La regla general, como se dijo, es que los crditos de la 4
clase se paguen por el
orden de sus fechas, pero este crdito y respecto al departamento en cuestin, se pa
ga 1 que cualquier otro crdito de la misma clase (4
), cualquiera que sea su fecha.
Por ltimo cabe sealar que todas estas particularidades se han establecido para gar
antizar los crditos de la comunidad y para hacer mas expedita la labor de la admi
nistracin.

I.- DE LOS MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD Y DEMS DERECHOS REALES

Don Fernando Fueyo, define los modos de adquirir diciendo que son ciertos hechos
materiales o jurdicos a los cuales la ley le atribuye la virtud de hacer nacer o
traspasar el derecho de dominio.
Esta definicin es una de las mas certeras y completas, sin embargo, la doctrina
ha sealado que le falta un elemento, que dice relacin con el acto jurdico; proponie
ndo entonces, el siguiente concepto son ciertos hechos, o actos materiales o jurdi
cos a los cuales la ley le atribuye la virtud de hacer nacer o traspasar el dere
cho de dominio u otro derecho real
Por su parte, don Luis Claro Solar, sostiene que los modos de adquirir represent
an la causa jurdica inmediata, que da nacimiento a un derecho real a favor de una
persona.
El C.C. no da ninguna definicin de los modos de adquirir, solo se limita a enumer
arlos en el art. 588, sin embargo, a esta enumeracin hay que agregar otro modo de
adquirir, no enumerado, a saber, la ley.
Por lo tanto, son modos de adquirir:
La ocupacin. Es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles qu
e no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas
o por el derecho internacional. (art. 606 y sgtes.).
La accesin. Es un modo que permite hacerse del dominio de cosas corporales mueble
s o inmuebles y consiste, en que el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce o de lo que se junta a ella (art. 643 ).
La tradicin. Permite adquirir el dominio de las cosas tanto corporales como incor
porales, muebles o inmuebles y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a
otro habiendo por una parte, la facultad e intencin de transferir el dominio y p
or la otra, la capacidad e intencin de adquirirla. (art. 670 memoria)
La prescripcin adquisitiva. Permite adquirir el dominio de todas las cosas corpor
ales, sean muebles o inmuebles y permite adquirir tambin ciertas cosas incorporal
es que son los derechos reales.
La mayora de la doctrina considera que los derechos personales no se pueden posee
r y la posesin es un elemento esencial de la prescripcin, por lo tanto, segn este c
riterio, los derechos personales no podran adquirirse por prescripcin, porque no s
e pueden poseer.
La prescripcin opera tanto como modo de adquirir, como de extinguir y as lo recono
ce la ley en el art. 2492; y se puede definir como un modo de adquirir el dominio
de las cosas ajenas por haberse posedo durante un cierto tiempo y concurriendo l
os dems requisitos legales.

La sucesin por causa de muerte. Este modo, permite adquirir el dominio de todos l
os bienes del causante, sean muebles o inmuebles, derechos reales o personales;
o bien una parte o cuota del patrimonio del causante y siempre que estos bienes
sean transmisibles, en este sentido, la regla general, es que todos los derechos
sean transmisibles.
El CC. a diferencia de los otros modos de adquirir, no lo define, y es la doctri
na la que elabor un concepto, a saber Es un modo de adquirir el dominio de todos l
os bienes, derechos y obligaciones transmisibles de una persona difunta o una cu
ota de ellos o de una o mas especies o cuerpos ciertos pertenecientes a su patri
monio, en virtud del llamamiento que hace a suceder la ley o el propio causante
a travs de su testamento.
La ley. No esta consagrado en el art. 588; permite adquirir el dominio tanto de
las cosas incorporales como corporales y va a operar cuando sea la propia ley la
que haga nacer o traspasar un derecho real, por ej. en la sociedad conyugal el
marido se hace dueo de los frutos de los bienes propios de la mujer y el modo de
adquirir que opera, es la ley; otro ej. cuando se dicta una ley expropiatoria, e
l Fisco se hace dueo del inmueble por la sola disposicin de la ley.
Este modo de adquirir es excepcional y solo procede cuando no sea posible aplica
r alguno de los otros modos de adquirir.
Por lo tanto, existen modos de adquirir que solo operan respecto de los bienes c
orporales, como la ocupacin o la accesin; existen otros, que no pueden aplicarse a
los derechos personales, como la prescripcin y tambin existen otros amplios, que
operan tanto respecto de las cosas corporales como incorporales, tal es el caso
de la tradicin, sucesin por causa de muerte y la ley.
Los modos de adquirir, sirven para obtener cualquier derecho real y no solo el d
e dominio, incluso algunos permiten adquirir derechos personales, lo que ocurre,
es que don Andrs Bello, siempre ejemplific con el dominio, pero lo que se dice de
l dominio, se extiende a todos los derechos reales. Ej. art. 570.
Clasificacin de los modos de adquirir.
Pueden hacerse varias, segn sea el punto de vista que se tome como base. Nosotros
nos referiremos a las siguientes:
I.
Modos de adquirir originarios y derivativos;
II.
A ttulo universal y a ttulo singular;
III.
A ttulo gratuito y a ttulo oneroso, y
IV.
Por acto entre vivos y por causa de muerte.
I.
Originarios y derivativos. El modo de adquirir es originario, cuando hac
e adquirir la propiedad independientemente de un derecho anterior de cualquier p
ersona (la ocupacin, la accesin y la prescripcin). Si bien la cosa, en este ltimo ca
so, perteneca antiguamente a otro dueo, ste la perdi por prescripcin adquisitiva del
tercero, el prescribiente, y automticamente cesa el dominio anterior, naciendo el
nuevo sin relacin al antiguo.
El modo de adquirir es derivativo cuando hace adquirir una propiedad fundado en
un precedente derecho que tena otra persona. Eje. La tradicin y la sucesin por caus
a de muerte.
Tiene importancia distinguir entre un modo de adquirir y otro, porque cuando es
originario, para medir el alcance del derecho que se adquiere, hay que atender a
l titular, y nada mas. Si yo adquiero por ocupacin, se mira solo mi acto de ocupa
cin. En el caso de los modos de adquirir derivativos, para ver el alcance, la fue
rza, la perfeccin del modo, hay que atender tambin al derecho que tena el otro dueo,
por que nadie puede transferir o transmitir ms derechos de los que tiene. De aqu
que en la tradicin, si el tradente no es dueo, no transfiere el dominio; y si la c
osa est hipotecada, tambin pasa con la hipoteca; y el difunto no transmite a los h
erederos sino los derechos que tiene.
II.
A ttulo universal y a ttulo singular. En cuanto a la individualizacin de lo
s bienes que se adquieren, los modos de adquirir pueden ser a ttulo universal y a
ttulo singular.

Es a ttulo universal el modo por el cual se adquiere la universalidad de los bien

es de una persona o una parte alicuota de ella. Es a ttulo singular el modo por e
l cual se adquieren bienes determinados.
En otras palabras, el modo de adquirir a ttulo universal hace adquirir a una pers
ona todo el patrimonio de otra o una cuota-parte (representado por una fraccin) d
e este patrimonio; el modo a ttulo singular o particular hace adquirir determinad
o bien, determinado derecho, o determinados bienes o determinados derechos.
Respecto de esta clasificacin, podemos observar lo siguiente:
a)
Hay dos modos que siempre son a ttulo singular: la accesin y la ocupacin.
b)
Hay un modo que indistintamente puede ser a ttulo universal o a ttulo sing
ular: la sucesin por causa de muerte.
c)
Hay dos modos que por regla general son a ttulo singular: la tradicin y la
prescripcin, salvo que se trate de la cesin o prescripcin de una herencia (situacin
del heredero putativo o aparente), caso en que son a ttulo universal.
III.
Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso. Segn el sacrificio pe
cuniario que imponen, se clasifican de esta manera.
Es a ttulo gratuito, cuando el que adquiere el dominio no hace sacrificio pecunia
rio alguno, Ej. la ocupacin; La sucesin por causa de muerte; y la prescripcin.
Es a ttulo oneroso, cuando al adquirente la adquisicin del dominio le significa un
sacrificio pecuniario. La tradicin por ende, puede ser tanto a ttulo gratuito com
o a ttulo oneroso.
IV.
Por acto entre vivos y por causa de muerte. Son modos de adquirir por ca
usa de muerte los que para operar presuponen la muerte de la persona de la cual
se deriva el derecho; y modo de adquirir por acto entre vivos los que para opera
r no presuponen esa muerte. Entran en esta ltima categora la ocupacin, la accesin, l
a tradicin y la prescripcin.
Mediante los modos de adquirir se puede adquirir toda clase de derechos y no slo
el de dominio. a pesar de que el art. 588 est ubicado en el ttulo correspondiente
al derecho de dominio, debe advertirse que los modos de adquirir tambin sirven pa
ra adquirir otros derechos reales, y aun derechos personales.
Se puede adquirir un derecho solo por un modo de adquirir. Se comete una falta d
e lgica cuando se dice que una persona adquiere un derecho por dos modos de adqui
rir; por que cuando opera un modo, no opera otro.
La Corte Suprema y de Apelaciones, en innumeras sentencias han declarado que si b
ien se puede poseer una cosa por varios ttulos (venta y prescripcin), el dominio s
e adquiere por uno solo (tradicin o prescripcin). Es decir, basta un modo de adqui
rir; no pueden concurrir varios respecto de unos mismos bienes.
La tradicin para que opere, requiere un ttulo. Para adquirir el dominio cuando ope
ra la tradicin, se requiere que haya tambin un ttulo traslaticio de dominio. Desde
este punto de vista, puede decirse que el ttulo es la causa que habilita para adq
uirir el dominio, es la causa remota de la adquisicin del dominio. Y en este caso
se requiere un ttulo, por las siguientes razones:
1.
Por que as lo dice expresamente el art. 675. El ttulo es traslaticio de do
minio, cuando sirve para traspasarlo. Ej. la compraventa, donacin, etc.
2.
Porque, segn el criterio de nuestro Cdigo, siguiendo al Derecho Romano, de
los contratos solo nacen derechos personales y jams derechos reales, en consecue
ncia, para adquirir el dominio, se requiere la existencia de un modo de adquirir
, que en el caso del contrato es la tradicin. Ej. si yo compro una casa a Pedro,
por el contrato de compraventa no me hago dueo de la casa, solamente adquiero un
derecho personal para exigirle a Pedro que me entregue la casa. y cuando Pedro m
e hace entrega de ella?, cuando es inscrita en el conservador de Bienes Races, so
lo entonces adquiero la casa y me transforma en dueo de ella. Solo paso a ser dueo
en virtud del modo de adquirir.
Todos los modos de adquirir necesitan de ttulo? La doctrina ha discutido, si siemp

re se requiere de un ttulo y de un modo de adquirir o slo esta exigencia es necesa

ria en la tradicin; bastando en los dems casos con el modo de adquirir.
Para don Arturo Alessandri, todos los modos de adquirir requieren de un ttulo pre
vio. Lo que ocurre es que en algunos modos de adquirir, como en la ocupacin, la a
ccesin y la prescripcin, el modo de adquirir se confunde con el ttulo, porque opera
n en forma simultnea, pero existe tanto el ttulo como el modo de adquirir.
Respecto de la tradicin no hay dudas que se requiere de un ttulo previo, porque co
mo se dijo, es la propia ley la que en el art. 675, expresamente lo exige.
En el caso de la sucesin por causa de muerte, el ttulo ser o la ley o el testamento
, segn si la sucesin es testada o intestada.
Para otros autores como don Guillermo Correa, Manuel Somarriva o don Hugo Rossen
de, solo hay necesidad de ttulo en la tradicin, y que la opinin contraria ha querid
o generalizar, ampliando lo que solo se aplica a un modo de adquirir, la tradicin
.
Ellos sealan que el art. 588 que es el que enumera los modos de adquirir, no exig
e un ttulo previo y solo respecto de la tradicin se hace tal exigencia, por lo tan
to, resulta lgico que respecto a los dems modos de adquirir no se exija un ttulo.
Adems sealan que siguiendo el criterio de Alessandri se llega a un absurdo, porque
si es cierto que el ttulo se confunde con el modo de adquirir en la ocupacin, acc
esin y prescripcin, esto reflejara la intimidad del ttulo y por lo tanto se hace abs
urdo exigirlo.
Asimismo, en el caso de la sucesin por causa de muerte, sostienen que la posicin c
ontraria no puede aplicarse, porque hay oportunidades en que la sucesin es en par
te testada y en parte intestada, lo que significara que habra dos ttulos al mismo t
iempo y existe acuerdo en estimar que respecto a un derecho solo puede operar un
ttulo y un modo de adquirir.
LA OCUPACION
Definicin. Esta definido en el art. 606 y se puede sealar que es un modo de adquir
ir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, por medio de la aprehensin
material de ellas y con el nimo de adquirirlas en dominio, y siempre que esta adq
uisicin no est prohibida por las leyes chilenas o el derecho internacional.
Requisitos. Para que tenga lugar la ocupacin, es menester que se renan los tres re
quisitos siguiente:
1.
Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie, o sea, de la que los ro
manos llamaban. Res nullius;
2.
Que su adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el derecho
internacional, y
3.
Que haya aprehensin material de la cosa, con intencin de adquirirla.
Debe tratarse de cosas sin dueo. Este requisito es de la esencia de la ocupacin po
rque, como expresamente lo dice el art. 606, slo pueden adquirirse por ocupacin la
s cosas que no pertenecen a nadie, es decir, las cosas que no tienen dueo, sea po
rque no lo han tenido nunca, sea porque lo tuvieron y dejaron de tenerlo, por ha
ber permanecido largo tiempo ocultas, o porque el dueo las ha abandonado voluntar
iamente para que las haga suyas el primer ocupante.
No han tenido nunca dueo: los animales bravos o salvajes, las perlas y conchas que
arroja el mar y que no tienen seales de dominio anterior, las cosas comunes a to
dos los hombres, que si bien nadie puede apropirselas en el todo, no hay inconven
iente para que cualquiera persona se apropie de una fraccin de ella.
Cosas que han tenido dueo y han dejado de tenerlo, las que su dueo abandona para q
ue las haga suyas el primer ocupante, como las monedas que se arrojan a la multi
tud (res derelictaes). Tambin han tenido dueo y han dejado de tenerlo: el tesoro,
es decir, las monedas o joyas que han permanecido largo tiempo ocultas sin que s
e sepa quien ha sido su dueo; los animales domesticados que recobran su libertad
natural.
De lo dicho, resulta que en Chile solo pueden adquirirse por ocupacin las cosas m
uebles, porque, con arreglo al art. 590, son bienes del Estado todas las tierras

que estando situadas dentro de los limites territoriales de la repblica, carecen

de otro dueo. De aqu que en Chile no hay tierras sin dueo y, por lo tanto, no podra
n adquirirse tierras por ocupacin. Por cierto, nos referimos a la ocupacin propiam
ente dicha , como modo de adquirir el dominio, y no a la aprehensin que con otros
requisitos constituye la posesin que puede llevar a la adquisicin del dominio por
el modo de adquirir llamado usucapin o prescripcin adquisitiva.
Este modo de adquirir el dominio queda reducido, pues, a las cosas muebles corpo
rales, porque las cosas incorporales no pueden ser objeto de aprehensin material,
y no podra, por lo tanto, llenarse este requisito.
La adquisicin de las cosas no debe estar prohibida por las leyes chilenas o por e
l derecho internacional. Expresamente seala este requisito el art. 606. De acuerd
o con esto, los animales que segn las leyes chilenas pueden ser adquiridos por la
caza o por la pesca, no pueden serlo en la poca en que las leyes u ordenanzas re
spectivas prohiban la caza o pesca de determinadas especies (vedas). El derecho
internacional, prohbe la piratera y el pillaje, la ocupacin de ciertos bienes parti
culares en caso de guerra, como los depsitos de los bancos.
Debe haber aprehensin material de la cosa con intencin de adquirirla. Dentro de es
te requisito, hay que distinguir, pues, dos elementos: La aprehensin material y e
l nimo de adquirir el dominio. El primero de estos elementos es material, real o
de hecho; el segundo, es un elemento intencional. Aquel elemento no puede faltar
en la ocupacin, porque todo modo de adquirir es un hecho, al cual la ley le atri
buye la virtud de realizar la adquisicin del dominio, y como es ste el hecho mater
ial al que la ley atribuye tal efecto, es lgico que si falta, no hay modo de adqu
irir. Tampoco puede estar ausente el nimo, y por esa razn los dementes y los infan
tes, que carecen en absoluto de voluntad, no pueden adquirir por ocupacin; faltara
el requisito de hecho el elemento intencional.
La aprehensin puede ser real o presunta: es real, cuando efectivamente el individ
uo toma la cosa; presunta, cuando a pesar de no haber aprehensin material, el ind
ividuo ejecuta actos que ponen de manifiesto su intencin de adquirir la cosa, com
o el que buscando un tesoro lo pone a la vista; el cazador que ha herido un anim
al y lo va persiguiendo.
Diversas clases de ocupacin.
La doctrina reconoce tres clases o especies distintas de ocupacin, a saber:
1.
La ocupacin de cosas animadas (caza y pesca).
2.
La ocupacin de cosas inanimadas (invencin o hallazgo)
3.
Algunos autores consideran como otra forma de ocupar, la captura blica.
1. Ocupacin de cosas animadas. El art. 607 regula este tipo de ocupacin. La caza y
la pesca permite adquirir el dominio de los animales bravos y en determinadas ci
rcunstancias, tambin el de los domsticos.
Para estos efectos, la ley clasifica a los animales en tres categoras (art. 608):
a)
Animales bravos o salvajes. Son aquellos que viven naturalmente libres e
independientes del hombre, no siempre son feroces, ej. peces, abejas, palomas.
Estos animales bravos no tienen dueo y por lo tanto se pueden adquirir por ocupacin
.
c)
Animales domsticos. Son aquellos que pertenecen a especies que viven ordi
nariamente bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas.
Estos animales, la ley entiende que tienen dueo y por lo tanto no pueden adquirir
se por ocupacin.
d)
Animales domesticados. Son aquellos que pese a ser bravos por su naturale
za, se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio
del hombre.
Estos animales domesticados, se van a regir por las reglas de los domsticos, mien
tras reconozcan el imperio del hombre; sin embargo, cuando dejen de hacerlo, vue
lven a regirse por las reglas de los animales bravos. Ej. colmena de abejas.
Por otro lado, para evitar problemas o conflictos entre el cazador y el dueo del

terreno, la ley autoriza a cazar en tierras propias o en ajenas, con permiso del
dueo (art. 609 y 610).
Respecto a la pesca, la ley que la regula , es la ley general de pesca y agricult
ura (ley 19.473 de 27/9/1996). Esta ley regula lo relativo a la pesca extractiva
industrial, estableciendo un rgimen de libertad con ciertas restricciones, una de
las cuales se refiere a la pesca artesanal, porque a esta se le reserva el ejer
cicio de las actividades pesqueras extractivas en una franja del mar territorial
de 5 millas marinas, medidas desde las lneas de base.
Respecto a la pesca deportiva, esta ley consagra un rgimen de libertad y la defin
e como aquella realizada por personas naturales nacionales o extranjeras que tie
ne por objeto la captura de especies hidrobiolgicas en aguas terrestres interiore
s, mar territorial o zona econmica exclusiva, sin fines de lucro y con el propsito
de deporte, recreo, turismo o pasatiempo.
Volviendo a nuestro tema y en relacin a la pesca, el cdigo ha sealado que para pesc
ar en aguas ajenas, se debe contar con el permiso del dueo, rigiendo las mismas r
eglas del art. 610.
Se entiende que el cazador o pescador se hace dueo del animal o pez, en los tres
casos siguientes: a) Cuando lo ha tomado materialmente.
b) Cuando lo ha herido gravemente, de manera que ya no le sea fcil escapar, y mie
ntras el cazador persiste en perseguirlo. Pero si el animal herido entra en tier
ras ajenas donde no es lcito cazar sin permiso del dueo, podr ste hacerlo suyo (art.
617).
c)
Cuando el animal ha cado en trampas o en las redes del cazador, siempre q
ue haya construido las trampas o tendido las redes en parajes en que sea lcito ca
zar. (art. 617).
En relacin a las abejas y las palomas, estos son animales bravos y por lo tanto p
ueden adquirirse por ocupacin con las limitaciones de los art. 620 y 621; estas d
isposiciones son una aplicacin de la regla del art. 619.
3.
Ocupacin de cosas inanimadas. A) La invencin o hallazgo. Es una especie de
ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadi
e, adquiere su dominio, apoderndose de ella. De este modo se adquiere el dominio
de las piedras, conchas y otras substancias que arroja el mar, y que no presenta
n seales de dominio anterior. (art. 624, inc. 1 y 2)
Se llama invencin porque viene del latn invenire, que quiere decir hallar.
Requisitos: 1.- Que se trate de cosas inanimadas.
2.- Que se trate de una res nullius, es decir, cosas que no tienen dueo.
3.- Que el que encuentre la cosa se apodere de ella, por que de lo contrario no
existe intencin de adquirir el dominio.
B). Cosas abandonadas al primer ocupante. La ley, no obstante haber enunciado el
principio de que slo las cosas que a nadie pertenecen son susceptibles de invenc
in o hallazgo (art. 624, inc. 1), ha asimilado, en el inciso 3 del mismo artculo, a
las cosas que no han tenido nunca dueo, las cosas que los romanos llamaban res de
relictaes, aquellas cosas que el propietario abandona para que las haga suyas el
primer ocupante.
Para que una cosa tenga el carcter de res derelictae, es menester que la intencin
o nimo del propietario de renunciar a su dominio, sea manifiesto, porque es regla
general en derecho que las renuncias no se presumen, como tampoco se presume el
nimo de donacin.
C). El tesoro. Se encuentra regulado entre los art. 625 a 628.
Est definido en el art. 625, inc. 2 (memoria).
Requisitos: 1.- Que se trate de cosos muebles, porque en Chile no se pueden adqu
irir por ocupacin los inmuebles.
2.- Es menester que se trate de monedas, joyas u otros efectos preciosos.
3.- Es necesario que se trate de objetos elaborados por el hombre.
4.- Es necesario que tales objetos hayan estado escondidos durante largo tiempo.
5.- es menester que no haya memoria o indicio del dueo del tesoro.

Para determinar a quien pertenece el tesoro; distincin: a). Si lo ha descubierto

el propietario del suelo, a l pertenece la totalidad del tesoro (art. 626, inc. 3)
; la mitad a ttulo de propietario y la otra mitad a ttulo de descubridor. El domin
io del tesoro no lo adquiere el propietario por accesin, como se cree, sino por o
cupacin, es decir, es necesario que sea l el que lo descubra.
b). Si el tesoro es descubierto por un tercero en suelo ajeno, hay que volver a
distinguir: 1. Si el descubrimiento ha sido fortuito o es el resultado de pesqui
sas efectuadas con la voluntad del dueo, y 2. Si el descubrimiento es el resultad
o de pesquisas realizadas contra o sin la voluntad del dueo.
En el primer caso, se divide por iguales partes entre el descubridor y el dueo de
l suelo (art. 626, inc. 1 y 2).
En el segundo caso, todo el tesoro pertenece al propietario del suelo. El inc. 3
del art. 626 al decir en los dems casos, est comprendida la situacin que examinamos.
Algunos autores consideran como otra forma de invencin o hallazgo, la situacin de
los muebles al parecer perdidos, pero la mayora de la doctrina y nuestra jurispru
dencia, han considerado que estos bienes no pueden adquirirse por ocupacin, porqu
e no han sido abandonados por sus dueos, y por lo tanto falta un requisito para q
ue opere este modo de adquirir, a saber, que la cosa no pertenezca a nadie.
Los muebles al parecer perdidos, no son res nulluis, porque ellos tiene dueo y po
r lo tanto el que encuentra uno de estos bienes, debe ponerlo a disposicin de su
dueo, siguiendo el procedimiento consagrado en el Art. 629 y sgte.
Este procedimiento, sintticamente se resume en:
a.- El que se encuentra el mueble al parecer perdido, debe ponerlo a disposicin d
e su dueo.
b.- Si nadie reclama la cosa, esta debe ponerse a disposicin de la autoridad, que
no es otra que la Municipalidad respectiva.
c.- La Municipalidad debe dar aviso de esta situacin, por medio de una publicacin
en un diario de la comuna o provincia, en el aviso se debe sealar las caracterstic
as del bien encontrado y el da y lugar en que fue hallado. Este aviso debe public
arse hasta por tres veces, mediando treinta das entre un aviso y otro.
d.- Si en el mes subsiguiente al del ltimo aviso, no apareciere nadie reclamando
la especie, esta ser venida en publica subasta. De cualquier manera, hasta antes
que la subasta se verifique, el dueo puede recuperar la especie, con todo una vez
subastada, pierde definitivamente el dominio (Art. 633)
e.- Una vez efectuado el remate, con el producto de l se costearn los gastos en qu
e incurri el Municipio; el remanente se divide en partes iguales entre el descubr
idor y la Municipalidad.
Si el dueo de la cosa quiere recuperarla, debe pagar a la Municipalidad los gasto
s de conservacin en que ella haya incurrido. En este caso la ley regula dos premi
os distintos: 1.- Premio de salvamento, Que es aquel que se concede al que encon
tr la especie, como un estimulo para fomentar el que las personas entreguen los b
ienes muebles al parecer perdidos. Su monto lo determina la Municipalidad, 2.- L
a recompensa, Que es aquella que promete el dueo de la especie que tiene una part
icularidad, porque en una declaracin unilateral de voluntad y sin embargo obliga.
De acuerdo a la ley, solo hay cinco fuentes de las obligaciones, no se menciona
la Declaracin Unilateral de Voluntad dentro de ellas. En nuestra legislacin, hay n
icamente dos casos en que esta declaracin obliga; a saber, la Oferta y la Recompe
nsa.
Las personas que encuentran un mueble al parecer perdido, deben optar por el pre
mio de salvamento o la recompensa. Si opta por la recompensa, el dueo de la cosa
est obligado a pagar.
Con todo, si la persona que encuentra el bien mueble al perecer perdido y no cum
ple con el procedimiento antes descrito, la ley le aplica sanciones civiles y pe
nales (Art. 631)
Las especies nufragas. Son aquellas que proceden de una nave que naufraga en las
costas de la Repblica o que el mar arroja a ellas y que consiste en los fragmento
s de un buque o en efectos provenientes de la carga de este, y las cosas que los
navegantes arrojan al mar, para aliviar la carga en una tempestad o por temor a

un naufragio.
Tambin se consideran especies nufragas, las que en puertos habilitados para el com
ercio caen al fondo del mar, o de ros navegables, ej.: las anclas, cadenas, maqui
narias.
Algunos autores sostienen que las especies nufragas se pueden adquirir por ocupac
in, sin embargo la mayora de la doctrina considera que esto no es posible, toda ve
z que las especies nufragas, no son res nullius, tiene dueo y este no las ha aband
onado en forma voluntaria, puesto que ha tenido que hacer una abandono forzado.
En este caso se aplica el mismo procedimiento, que el que se regula para los mue
bles al parecer perdidos, con las modificaciones establecidas en los Art. 636 y
sgte.
4.
La captura blica.
Esta se encuentra regulada en los Art. 640 y sgtes. Para la mayora de los autores
, no es propiamente una forma de ocupacin, porque a travs de ella no es posible qu
e cualquier persona pueda adquirir su dominio; esto se reserva nicamente para los
estados en conflicto, no opera respecto de particulares.
Esta consiste en la apropiacin de bienes muebles e inmuebles de estados enemigos
efectuadas en guerra de nacin a nacin.
Con el transcurso del tiempo, la captura blica, lentamente ha ido perdiendo impor
tancia, y hoy por hoy queda reservada fundamentalmente a la guerra martima.
LA ACCESION.
Concepto. El C.C. define la accesin en el art. 643.
Puesto que este Art. no distingue, la accesin es un modo de adquirir de todo lo q
ue se junta a una cosa, sea natural, sea artificialmente. El hecho material que
produce el efecto jurdico de operar la adquisicin del dominio, es la unin de una co
sa a otra, y como este fenmeno slo es posible en las cosas corporales, la accesin e
s un modo de adquirir que slo se aplica a estas cosas.
Especies de accesin. Tradicionalmente la accesin se divide en accesin discreta y ac
cesin continua.
a). La accesin discreta, llamada tambin por produccin o accesin de frutos, es la que
deriva del mismo cuerpo o cosa madre por medio del nacimiento o produccin; se ma
nifiesta en la generacin de los productos o frutos.
b). La accesin continua, llamada tambin por unin o accesin propiamente tal, es la qu
e resulta de la agregacin de dos o mas cosas diferentes que, luego de unidas, for
man un todo indivisible. Ej. con materiales propios se edifica en suelo ajeno.
Esta accesin puede ser mobiliaria o inmobiliaria, segn se realice en beneficio de
una cosa mueble o inmueble.
Tambin puede ser natural o artificial. La primera es debida a la fuerza de la nat
uraleza; la artificial o industrial, a la mano del hombre.
Algunos distinguen una tercera especie de accesin continua, la mixta, denominada
as a la que proviene de la naturaleza y de la industria o trabajo humano conjunta
mente. Ej. la plantacin, siembra. Sin embargo, se ha observado, que esta divisin e
s superflua, inexacta e intil, pues a lo que debe atenderse, es al agente inicial
que provoca la accesin continua; y, consideradas las cosas en esta forma, es evi
dente que la siembra y la plantacin son accesiones industriales.
Fundamento. A). Una parte de la doctrina estima que toda accesin, sea discreta o
continua, tiene por fundamento el principio jurdico de que lo accesorio sigue a l
o principal.
B). Otra parte de la doctrina considera que, su fundamento estara en el propio de
recho de dominio, porque se dice que es una aplicacin, extensin o manifestacin de e
ste.
Naturaleza jurdica. El problema de la naturaleza jurdica de la accesin consiste en
determinar si es verdaderamente un modo de adquirir y crea una relacin jurdica nue
va o si, por el contrario, se trata de una simple facultad o extensin del dominio

, que nada nuevo crea, sino simplemente prolonga la misma relacin jurdica de la pr
opiedad.
a)
Algunos piensan que toda accesin, sea continua o discreta, es un modo de
adquirir. Nuestro cdigo sigue este punto de vista, pues dice que la accesin es un
modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella prod
uce (accesin discreta), o de lo que se junta a ella (accesin continua). Art. 643.
b)
Gran parte de la doctrina, sin embargo, considera que la accesin no es pr
opiamente un modo de adquirir, sino que una simple manifestacin o extensin del der
echo de dominio y ello porque el que adquiere una cosa por accesin, lo hace en vi
rtud y a consecuencia del dominio que tena sobre otra cosa, porque la cosa acceso
ria pierde su individualidad al unirse con la principal y para la adquisicin de l
a accesoria no se precisa de un nuevo ttulo, porque el ttulo de la cosa principal
es considerado como suficiente.
Asimismo, estos autores, consideran que la accesin no es un modo de adquirir, por
que en ella no siempre est presente la voluntad del adquirente; ya que es perfect
amente posible que el adquirente ignore que ha adquirido el dominio por accesin y
pese a eso la accesin opera, y lo normal es que en los modos de adquirir interve
nga la voluntad del adquirente, como por ej. en la ocupacin, el nimo.
c). Finalmente, muchos autores dan una solucin eclctica. Dicen que solo la accesin
continua es un verdadero modo de adquirir; la accesin discreta es una simple facu
ltad del dominio, el ejercicio de la facultad de goce, que habilita al dueo de un
a cosa para apropiarse de los productos y frutos que ella genera.
La accesin de frutos, discreta o por produccin.
La accesin de frutos, de acuerdo con el espritu y letra del cdigo, es el modo de ad
quirir lo que la cosa produce. Esto est muy lejos de ser un modo de adquirir y de
ser accesin. En efecto, mientras los frutos estn adheridos a la cosa que los prod
uce, no hay accesin, porque forman parte de la cosa misma, y si el dueo de la cosa
lo es de los frutos, no lo es por accesin, sino por que forman parte de la cosa,
de la misma manera que el dueo de un lpiz lo es de la tapa.
En seguida, la utilidad de los frutos se obtiene separndolos de la cosa que los p
roduce y desde el momento que se separan, deja de haber accesin, deja de haber ac
recimiento o aumento de la cosa principal. De manera que pendientes los frutos n
o hay accesin, porque los frutos forman parte integrante de la cosa principal, y
separados, es un absurdo, es contrario al sentido comn pretender que haya accesin.
Sin embargo, el C.C. en su art. 643, considera que el propietario adquiere los
frutos por accesin.
Productos y frutos. El C.C. chileno dice que los productos de las cosas son frut
os naturales o civiles (art. 643).
Sostienen algunos que esta disposicin importa confundir productos y frutos. Estos
(frutos), serian aquellas cosas que, peridicamente y sin alteracin sensible de su
sustancia, produce una cosa, por ej. frutas, flores. Los Productos, en cambio,
serian aquellas cosas que derivan de la cosa-madre, pero sin periodicidad, y su
aprovechamiento produce un grave deterioro en esta, por ej. madera de un rbol, ca
rne de un animal.
Diferencias entre frutos y productos. 1.- Los frutos se dan peridicamente; los pr
oductos no.
2.- En los frutos, el aprovechamiento por parte del hombre, no deteriora la cosa
-madre o bien si existe deterioro, este es mnimo; En el caso de los productos, es
te aprovechamiento produce la destruccin de la cosa-madre o a lo menos, un sensib
le deterioro de ella.
Clasificacin de los frutos. Segn el art. 643, los frutos son naturales o civiles.
Naturales. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayudada o no de
la industria humana. (art. 644).
Los frutos naturales comprenden, pues, a los naturales propiamente tales (o sea,
los espontneamente producidos por una cosa) y a los frutos industriales (es deci
r, los que produce una cosa con la ayuda de la industria humana, como el vino).

Estado en que pueden encontrarse los frutos naturales. El propio art. 645 respon
de esta interrogante, a saber:
Pendientes. Mientras que adhieren todava a la cosa que los produce, como las plan
tas que estn arraigadas al suelo.
Percibidos. Son los que han sido separados de la cosa productiva, como las mader
as cortadas, las frutas y granos cosechados.
Consumidos. Cuando se han consumido verdaderamente o se han enajenado.
Esta clasificacin no tiene ninguna importancia respecto al propietario de la cosa
; nicamente la tiene respecto de terceros, porque stos slo se hacen dueos de los fru
tos mediante su percepcin.
Civiles Son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa como equiv
alente del uso o goce que de ella se proporciona a un tercero merced a una relac
in jurdica. Los frutos civiles constituyen para el propietario, el derecho de goce
de la cosa, porque representan los frutos que l habra obtenido si hubiera explota
do personalmente esa cosa, de manera que los frutos civiles no son producidos po
r la cosa misma, no salen de la cosa, sino que son producidos con ocasin de la co
sa. Ejemplo tpico de frutos civiles son las rentas de arrendamiento, intereses de
capital.
Estado en que pueden encontrarse los frutos civiles. Los frutos civiles se divid
en en pendientes y percibidos.
Pendientes. Mientras se deben.
Percibidos. La ley dice que son percibidos desde que se cobran, pero la Corte Su
prema ha sealado que el fruto civil esta percibido una vez que se ha pagado efect
ivamente.
Accesin continua, por unin o propiamente tal.
Tiene lugar cuando se unen don o mas cosas de diferentes dueos en forma que, una
vez unidas, constituyen un todo indivisible.
En este caso, a virtud del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo p
rincipal, el dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria. Aqu s que
la accesin es un modo de adquirir, porque el propietario de la cosa principal lle
ga a ser dueo de la accesoria, precisamente por efecto de la accesin, hay aumento
de la propiedad por efecto de una adquisicin nueva.
Clases.
a)
b)
c)

La accesin
Accesin de
Accesin de
Accesin de

propiamente tal puede ser de tres clases:

inmueble a inmueble o natural;
mueble a inmueble o industrial, y
mueble a mueble.

a)
Accesin de inmueble a inmueble o natural.
Se llama tambin accesin del suelo y puede ser de cuatro clases:
1.- Aluvin; 2.- Avulsin; 3.- Mutacin del lveo de un ro o divisin de ste en dos brazos
ue no vuelven a juntarse, y 4.- formacin de nueva isla.
1.- Aluvin. (art. 649). El terreno de aluvin se forma por los sedimentos que el ag
ua va depositando y hace que sta vaya poco a poco alejndose de su primitiva ribera
.
Requisitos. De la definicin se desprende que para que haya aluvin es menester:
El retiro de las aguas debe ser lento e imperceptible.
Es necesario que las aguas se hayan retirado completa y definitivamente, porque
si el terreno es ocupado y desocupado alternativamente por ellas, no es aluvin, s
ino parte del lecho del ro o del mar, segn sea el caso. (art. 650).
A quien pertenece el terreno de aluvin. (art. 650). El terreno de aluvin pertenece
por accesin, a los propietarios riberanos de un mar, de un ro o de un lago, sean
estos de dominio pblico o privado, navegables o no, excepto en los puertos habili
tados, donde el terreno de aluvin pertenece al estado.
Para determinar los lmites de la parte del terreno de aluvin que accede a cada her

edad, se prolongan, imaginariamente, las respectivas lneas de demarcacin directame

nte hasta el agua.
2.- Avulsin. (art. 652). consiste en el acrecentamiento de un predio, por la accin
brusca de una avenida u otra fuerza natural violenta, que transporta una porcin
del suelo de un lugar, a otro de distinto dueo.
A quien pertenece la avulsin. En la avulsin, a diferencia del aluvin, hay un terren
o perfectamente determinado y cuyo propietario es conocido. En este caso, el dueo
del predio de donde la parte del suelo ha sido arrancada, conserva su dominio s
obre ella, para el solo efecto de llevrsela;
Pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del predio a
que fue transportada. (art. 652).
3.- Mutacin del lveo de un ro.....Un ro puede cambiar de dos maneras diferentes: car
gndose a una de las riberas, dejando la otra definitivamente en seco, o bien camb
iando enteramente de cauce, dejando completa y totalmente el anterior.
En conformidad al art. 654, cuando el ro cambia de cauce, en cualquiera de estas
dos formas, los propietarios riberanos tienen el derecho de hacer las obras nece
sarias para volver el ro a su antiguo cauce, con permiso de la autoridad competen
te, a saber, la Municipalidad respectiva.
Propiedad de los terrenos que quedan descubiertos. Si los esfuerzos de los propi
etarios riberanos resultan infructuosos, hay que determinar, a quien pertenecen
los terrenos que han quedado descubiertos.
Si el ro se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco, la parte descubi
erta accede a los propietarios riberanos, como en el caso del aluvin. (art. 654,
inc. 1).
Si el ro cambia totalmente de curso, se traza una lnea longitudinal que divida el
cauce abandonado en dos partes iguales, y cada parte acceder a los propietarios d
e la respectiva ribera, dentro de sus respectivos lmites de demarcacin. (art. 654,
inc. 2)
En el caso del ro que se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse, rige la
regla del art. 655, que no es sino una aplicacin de las reglas generales estudiad
as.
Heredad inundada. Puede suceder que a consecuencia de un fenmeno natural, una her
edad haya sido inundada. En este caso, si el terreno es restituido por las aguas
dentro de los 5 aos subsiguientes, vuelve al dominio de sus antiguos dueos (art.
653), y se producen los efectos de la interrupcin natural de la prescripcin (art.
2502 N1). Pero si pasan mas de cinco aos sin que el terreno sea restituido por las
aguas, el propietario pierde definitivamente su dominio, y si queda en descubie
rto despus de ese lapso, se le aplican las reglas de la accesin.
4.- formacin de una nueva isla. Es la cuarta y ltima de las accesiones de inmueble
a inmueble, y se ocupa de ella, el art. 656.
Para que tenga lugar esta forma de accesin, se requiere la concurrencia de dos re
quisitos:
Que las islas se formen en ros o lagos no navegables por buques de mas de cien to
neladas, sean de dominio pblico o privado. De lo contrario, la nueva isla pertene
cer al Estado. (art. 597)
La isla que se forme debe nacer con carcter definitivo.
B) Accesin de mueble a inmueble o industrial.
Se ocupa de esta especie de accesin los art. 668 y 669.
Este tipo de accesin tiene lugar en los casos de edificacin y plantacin o siembra e
jecutados en un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a
distinta persona que el dueo del suelo.
Se habla de accesin industrial, porque no se debe a un hecho de la naturaleza, si

no a un hecho humano, a la industria del hombre.

Requisitos para que opere esta forma de accesin:
1.- Es necesario que no exista un vnculo contractual previo.
2.- Resulta imprescindible que una de las partes ignore que est operando esta for
ma de accesin; Porque si tiene conocimiento y no lo impide; se ha concluido por l
a Corte suprema, que existira una convencin tcita.
3.- Necesario es que los materiales se incorporen al suelo o que las plantas o v
egetales se arraiguen en l; y esto, porque la accesin es un modo de adquirir el do
minio mediante la unin de una cosa a otra y esta solo se produce, cuando las cosa
s muebles, llegan a ser inmuebles por adherencia. Por lo tanto, mientras esto no
se materialice, no existe accesin y el dueo de las cosas puede reclamarlas (art.
668, inc. 4).
Una vez que los materiales, semillas o plantas se han incorporado al suelo, oper
a esta forma de accesin y en ese evento, se debe determinar quien se hace dueo de
lo plantado, sembrado o edificado. De cualquier manera, aqu rige el principio de
la accesoriedad, en virtud del cual, lo accesorio sigue la suerte de lo principa
l. Y en este caso, la ley siempre considera como principal, el suelo, cualquiera
sea su valor.
Con todo, como la ley rechaza el enriquecimiento injusto, resulta necesario que
el dueo del suelo indemnice al propietario de los materiales. En este evento, hay
que distinguir dos situaciones:
El dueo del suelo edifica, planta o siembra con materiales ,plantas o semillas aj
enas. (art. 668).
Hay que distinguir dos situaciones:

Que el dueo de los materiales no haya tenido conocimiento de ste uso. En este caso
, lo edificado, plantado o sembrado, pertenecer al dueo del suelo, pero el deber re
sponder ante el dueo de los materiales, dependiendo de alguna de las siguientes c
ircunstancias:
El dueo del suelo actu con justa causa de error. Tuvo fundados motivos par
a creer que los materiales le pertenecan. En este caso, la ley seala que se obliga
a pagar al dueo de los materiales, el justo precio de ellos o bien a restituir o
tros tantos materiales, de la misma calidad, cantidad y naturaleza, a su opcin.
El dueo del suelo actu sin justa causa de error, en forma negligente o apr
esurada. En este caso, adems de la obligacin reseada anteriormente, el dueo del suel
o se obliga a indemnizar los perjuicios ocasionados.
Si el dueo del suelo acta a sabiendas, con dolo. En este caso, a parte de
las dos obligaciones anteriores, el dueo del suelo queda expuesto a la sancin pena
l por delito de hurto.

El dueo de los materiales, supo del uso que el dueo del suelo hacia. En este caso,
el dueo del suelo se hace dueo de lo edificado, plantado o construido, sin import
ar su nimo, porque en cualquiera de los tres casos ya analizados, tiene la misma
obligacin, a saber, pagar el precio de los materiales o devolver otros tantos de
la misma calidad, cantidad y naturaleza; y esto, porque si el dueo de los materia
les tuvo conocimiento; la jurisprudencia ha entendido que hubo una convencin tcita
, y por lo tanto no existe la accesin, ya que hubo tradicin. (art. 668).
Cuando en suelo ajeno se construye, planta o siembra con materiales propios. (ar
t. 669).
Hay que distinguir dos situaciones:

Si el dueo del suelo no tuvo conocimiento, en este caso la ley le concede al dueo
del suelo un derecho alternativo; puede optar o por hacer suyo lo plantado, semb
rado o edificado, pagando las indemnizaciones que se regulan para los poseedores
de buena o mala fe en las prestaciones mutuas; o bien, esta facultado para obli
gar al dueo de los materiales a pagarle el justo precio del terreno con los inter
eses corrientes.

Si el dueo del suelo tuvo conocimiento; en este caso est obligado a pagar lo edifi
cado, plantado o sembrado, no tiene otra alternativa, porque se entiende que hub
o un acuerdo tcito, por lo tanto no opera la accesin, sino que la tradicin.

b)
Accesin de mueble a mueble.
Tiene lugar cuando dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se unen:
la cosa accesoria pasa a pertenecer al propietario de la cosa principal.
Se ocupa de esta especie de accesin, los art. 657 a 667, inclusive.
Esta accesin puede ser de tres clases: 1. Adjuncin; 2. Especificacin, y 3. Mezcla.
1.
Adjuncin. Es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas mueble
s pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan
separarse y subsistir cada una despus de separada, como cuando el diamante de un
a persona se engasta en el oro de otra, o en el marco ajeno se pone un espejo pr
opio. (art. 657).
Requisitos: a) Unin de cosas muebles;
b).Que el dominio de esas cosas pertenezca a diferentes dueos;
c)
Estas cosas muebles deben poder separase, sin perder su ser especfico.
d)
Ausencia de conocimiento de ambos o de algunos de los dueos respecto del
hecho de la unin.
Atribucin del dominio de las cosas adjuntadas. No habiendo conocimiento del hecho
por una parte, ni mala fe por la otra, el dueo de la cosa principal se hace dueo
de la cosa accesoria, con el gravamen de pagar al dueo de esta ltima, el valor de
ella. (art. 658).
Determinacin de la cosa principal. 1. Si de las dos cosas unidas, la una es de mu
cho ms estimacin que la otra, la primera se mirar como principal (art. 659). La est
imacin se refiere generalmente al valor venal, esto es, al valor de venta. Pero l
a ley, en un caso, hace primar el valor de afeccin. (art. 659. Inc. 2).
2.
Si no hay tanta diferencia en la estimacin, ser accesorio la que sirva par
a el uso, ornato o complemento de la otra. (art. 660).
3.
Si no se puede aplicar ninguna de estas dos reglas, se mirar como princip
al la de mayor volumen. (art. 661).
Si las dos tienen el mismo volumen, la regla no da ninguna regla especial, pero
la laguna se llena con la equidad. (C.P.C. art. 170 N5).
4.
Especificacin. Es la creacin o produccin de una cosa nueva, empleando mater
ia ajena sin el consentimiento del propietario. Se verifica dice nuestro cdigo- cu
ando de la materia perteneciente a una persona, hace otra una obra o artefacto c
ualquiera, como si de unas uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una joya.
(art. 662, inc. 1).
Elementos de la especificacin. Son tres: a) La mano de obra o industria humana;
b) ...la materia ajena; y,
c)
la produccin de una nueva especie como resultante de la aplicacin de la p
rimera sobre la segunda.
Cundo se entiende que hay una especie nueva? Un autor italiano, Perozzi, dice que
la especificacin supone un fin de produccin, en el que opera sobre la materia ajen
a. Por eso no hay especificacin aunque se obtenga un producto, si se destruye una
cosa para gozar del producto resultante. Y as, por ej., no especifica el que que
ma lea para calentarse, aunque con ello obtenga carbn; tampoco especifica, por fal
tar el requisito de la produccin, si se tie un vestido, pues siempre persiste el m
ismo vestido, aunque teido.
Naturaleza jurdica de la especificacin. Nuestro cdigo dice expresamente, que la esp
ecificacin es una especie de accesin (art. 662 , inc. 1). Y un gran sector doctrina
rio sostiene lo mismo; arguyen que, en el fondo, la especificacin supone la unin d
e dos cosas, la materia ajena y el trabajo propio. Sin embargo otros, por el con
trario, afirman que, importando toda accesin la unin o incorporacin de dos cosas de
diferente dueo, la especificacin no puede considerarse como una categora de accesin
, ya que en ella no hay unin o incorporacin de dos cosas, sino que solo hay una co
sa, la materia ajena, que se transforma por la industria de un tercero; esta ind
ustria o trabajo humano no es cosa en el sentido legal de la palabra. Por esta r
azn, muchos cdigos modernos han considerado a la especificacin como un modo de adqu

irir independiente.
Quien es dueo de la nueva especie. No habiendo conocimiento por una de las partes
, ni mala fe por la otra, el dueo de la materia se hace dueo de la obra, pagando l
a hechura (art. 662, inc. 2). Esta disposicin se debe a que en el tiempo en que se
dict el cdigo de Napolen (que el nuestro no ha hecho sino copiar en esta parte), e
l trabajo humano era mirado como un valor de inferior jerarqua.
Hay excepciones a la regla transcrita si la nueva obra vale mucho mas que la mat
eria primitiva, como cuando se pinta el lienzo ajeno, o del mrmol ajeno se hace u
na estatua: la nueva especie pertenece al especificante, debiendo ste, s, indemniz
ar los perjuicios al dueo de la materia. (art. 662, inc. 3).
Las legislaciones modernas, establecen un criterio totalmente opuesto al de nues
tro cdigo. En principio, atribuyen la propiedad de la nueva especie al artfice, y
solo se la dan al dueo de la materia si el valor de ella es considerablemente sup
erior al del trabajo.
5.
Mezcla. Es la unin de dos o mas cuerpos , slidos o lquidos, que se compenet
ran o confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles.
Esta ltima caracterstica diferencia la mezcla de la adjuncin, en la cual las cosas
estn simplemente unidas, continuando distintas y reconocibles.
Por otra parte, la mezcla se diferencia de la especificacin en que la primera sup
one la confusin de dos sustancias, y la especificacin, en cambio, implica la prese
ncia de una sola sustancia, que se transforma por obra del trabajo humano.
A quien pertenece la cosa formada por mezcla. No habiendo conocimiento del hecho
por una de las partes, ni mala fe por la otra, la mezcla pertenecer en comn a los
dueos de las cosas mezcladas, a prorrata del valor de la materia que a cada uno
perteneca. (art. 663).
Tampoco aqu hay accesin, ni cambio de dominio; solo hay accesin cuando una de los d
ueos de las cosas mezcladas adquiere el dominio de la otra, y esto sucede cuando
una de las cosas es de mucho mayor valor que la otra, y en este caso el propieta
rio de la cosa que vale mas tiene derecho a reclamar la cosa producida por la me
zcla; pero debe pagar al propietario de la otra cosa su valor. (art. 663, inc. 2)
.
Se advierte otro caso de comunidad, al igual que en la mezcla (art. 663, inc. 1);
la situacin del art. 662, en su inc. final, en la especificacin, cuando la materi
a del artefacto es, en parte ajena, y en parte propia del que la hizo o mand a ha
cer, y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, la especie pertenec
er en comn a los dos propietarios; al uno a prorrata del valor de su materia, y al
otro a prorrata del valor de la suya y la hechura.
Reglas comunes a las tres especies de accesin de mueble a mueble.
1
Regla. Se refiere al derecho de restitucin (art. 665). En este caso no cabe habl
ar de accesin, sino de compraventa.
2
Regla. Derecho a pedir la separacin de la cosa (art. 664). Tampoco hay aqu accesin
, sino una reivindicacin de la propiedad.
3
Regla. Presuncin del consentimiento; consecuencias. (art. 666). En este caso, ta
mpoco hay accesin, porque se entiende que hay un acuerdo tcito y por lo tanto el m
odo de adquirir que opera es la tradicin.
4
Regla. Ausencia de justa causa de error y a la mala fe. El que ha hecho uso de
una materia ajena sin conocimiento del dueo, y sin justa causa de error, est sujet
o en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren los p
erjuicios irrogados al dueo; fuera de la accin criminal a que haya lugar, cuando h
a procedido a sabiendas.
Si el valor de la obra excede notablemente al de la materia, no tiene lugar lo d
icho anteriormente; salvo que se haya procedido a sabiendas. (art. 667)
Este ltimo inciso de la disposicin ha sido objeto de interpretaciones. Don Luis Cl
aro Solar estima que cuando el valor de la obra excede notablemente al de la mat
eria, el especificador solo puede ser condenado por el delito a que haya lugar;
pero no a perder lo suyo. Otros, como Alessandri y Somarriva, por el contrario,

dicen que si se ha procedido a sabiendas, hay lugar a la accin criminal y el espe

cificador pierde lo suyo, exceda o no considerablemente el valor de la obra al d
e la materia.

LA TRADICION.
Definicin. La tradicin se encuentra definido en el art. 670. (memoria).
Caractersticas peculiares. 1. Es un modo de adquirir derivativo. El dominio no na
ce con el adquirente, sino que viene de otra persona, que es el tradente.
2.
No slo sirve para adquirir el dominio, sino tambin y sta es su principal imp
ortancia- todos los derechos reales y personales. (art. 699 y 670, inc. 2), con e
xcepcin, naturalmente, de los personalsimos.
3.
Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Pero hay una
excepcin; la tradicin del derecho de herencia, caso en que es a ttulo universal. Cu
ando un heredero cede una cuota o todo su derecho real de herencia, el tercero q
ue adquiere este derecho o la cuota de l, va a adquirir el dominio de esta univer
salidad por tradicin.
4.
La tradicin es un modo de adquirir que puede ser a ttulo gratuito o a ttulo
oneroso. Si el antecedente de la tradicin es una donacin, la tradicin ser a ttulo gr
atuito, pero si es una compraventa o permuta, ser a ttulo oneroso.
5.
Es un modo de adquirir que opera entre vivos.
6.
La tradicin es una convencin; no es un contrato ya que no se crean obligac
iones, sino que, por el contrario, se extinguen.
Tradicin y entrega. El C.C. dice que la tradicin consiste en una entrega, por lo t
anto, toda tradicin supone una entrega, pero no toda entrega supone tradicin.
La simple entrega material, es el traspaso de una cosa de una persona a otra, no
supone transferencia de dominio, en cambio la tradicin que precisa de una entreg
a, transfiere el dominio.
Diferencias entre la tradicin y la entrega. a) En la tradicin, al efectuarse la
entrega, existe de parte del tradente y del adquirente, la intencin de transferir
y adquirir el dominio. En cambio, en la entrega propiamente tal, no existe tal
intencin.
b)
Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un ttulo tr
aslaticio de dominio. De tal modo que si ha habido una compraventa anteriormente
, se deduce que hay tradicin. En cambio, en la entrega hay un ttulo de mera tenenc
ia.
d)
A virtud de la tradicin, la persona a quien se hace sta pasa hacer dueo o p
oseedor. En cambio, en el caso de la entrega propiamente tal, es nicamente un mer
o tenedor.
Confusin de trminos en que incurre el legislador. A pesar de estas diferencias que
acabamos de precisar, nuestro legislador confunde ambos trminos. As, en el art. 1
443, al definir los contratos reales, dice que son tales los que se perfeccionan
por la tradicin de la cosa, queriendo significar la entrega de la cosa; En el art. 1
874, al definir el contrato de comodato, el legislador habla de tradicin, cuando
en realidad debe decir entrega, porque el comodato es ttulo de mera tenencia.
Hay otros art. en los cuales los trminos estn bien empleados. As, el art. 2212, al
definir el contrato de depsito, dice que se perfecciona por la entrega de la cosa
. Y est bien dicho, porque el depsito es ttulo de mera tenencia y no transfiere el
dominio; El art. 2196 establece que el contrato de mutuo se perfecciona por la t
radicin de la cosa. Tambin aqu el trmino est correctamente empleado, porque el mutuar
io se hace dueo de las cosas dadas en mutuo.
Requisitos de la tradicin. Los requisitos para que la tradicin se efecte son cuatro
, a saber: 1.- La presencia de dos personas (tradente y adquirente); 2.- Consent
imiento del tradente y el adquirente; 3.- Existencia de un ttulo traslaticio de d
ominio, y 4.- Entrega de la cosa.

1.- La presencia de dos personas, tradente y adquirente. Este requisito es una c

onsecuencia del carcter de convencin que tiene la tradicin, de acto jurdico bilatera
l, en el cual intervienen dos personas: el tradente y el adquirente. El tradente
es la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por
l o a su nombre, y el adquirente la persona que por la tradicin adquiere el domin
io de la cosa recibida por l o a su nombre.
Circunstancias que deben concurrir en el tradente. a) Debe ser dueo de la cosa qu
e entrega o del derecho que transfiere. Si el tradente no es dueo de la cosa que
entrega, la tradicin es perfectamente vlida, porque no hay ningn precepto en el C.C
. que declare nula o ineficaz la tradicin hecha por una persona que no tiene el d
ominio de la cosa, y la nulidad no existe sino en los casos que la ley seala. Por
el contrario, hay dos preceptos (art. 682 y 683) que ponen de manifiesto que la
tradicin hecha en estas condiciones es vlida y surte efectos jurdicos de gran impo
rtancia, si bien no transfiere, ni puede transferir el dominio.
En concreto, la tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa, es perfectamente vl
ida; pero, eso s, no surte el efecto sealado en el art. 670, esto es, no transfier
e el dominio. Porque el tradente no puede transferir mas derechos de los que tie
ne, ni el adquirente puede adquirir mas derechos de los que tena el tradente.
Con todo, el adquirente podr llegar a adquirir el dominio de la cosa que se le en
trega, no por la tradicin, como se dijo, sino que por la prescripcin, por que la t
radicin lo habilita para llegar a adquirirlo, incluso aunque el tradente haya sid
o mero tenedor. Esto ha sido ampliamente reconocido por nuestra jurisprudencia.
Finalmente, si el adquirente llega a obtener el dominio por la prescripcin; en vi
rtud de una ficcin del legislador, se entiende que es dueo desde que se le hizo en
trega de la cosa, y no desde que se cumpli el plazo para que operara la prescripc
in, porque segn la mayora de los autores, la prescripcin opera con efecto retroactiv
o. Y
b) debe tener facultad para transferir el dominio. La expresin empleada por el ar
t. 670, se refiere a la facultad o poder de disposicin (que estudiamos dentro de
las facultades del domino) e implica, entre otros supuestos, la capacidad de eje
rcicio, es decir, el tradente debe tener aptitud legal para disponer por s solo d
el dominio de la cosa.
Capacidad del adquirente. El adquirente, con arreglo al art. 670, debe tener cap
acidad para adquirir. Segn ese art., tanto el tradente como el adquirente deben t
ener capacidad: pero no es la misma capacidad que se exige en uno y otro caso.
Segn Alessandri, el tradente debe tener capacidad de ejercicio, es decir, aptitud
para disponer de la cosa y al adquirente solo le basta su capacidad de goce, la
cual lo habilita para adquirir derechos.
Segn Somarriva, la capacidad que la ley requiere en el adquirente, es la capacida
d de administracin, y en el tradente, la de disposicin, la plena capacidad de ejer
cicio, lo que se vera corroborado por dos disposiciones. En efecto, del art. 1575
, inc. 2, desprenderase que la capacidad del tradente es la libre disposicin de los
bienes, pues dice: Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propieda
d, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar. Y este pago no es otra
cosa que la tradicin y la facultad de enajenar de que habla, supone la capacidad
de disposicin. En cuanto a la capacidad del adquirente, se vera corroborada la afi
rmacin por el art. 1578, N1, segn el cual, el pago hecho al acreedor es nulo si el
acreedor no tiene la libre administracin de sus bienes.
Esta ltima opinin nos parece la ms slida, pues si tenemos presente que la tradicin es
un acto jurdico bilateral, lgico es concluir que ambas partes deben tener capacid
ad de ejercicio.
2.- Consentimiento del tradente y del adquirente.
Concurrencia de las voluntades de las partes; ratificacin de la tradicin invlida. L
a tradicin es un acto jurdico bilateral o convencin, y requiere, por lo tanto, para
su eficacia, la concurrencia de las voluntades de las partes. (art. 670; 672 y
673).
Sin convencin, la tradicin sera inexistente, en conformidad a los principios genera
les que rigen la voluntad de los actos jurdicos, y no cabra la ratificacin, ya que

no puede ratificarse lo que no existe. Sin embargo, la ley ha modificado el rigo

r de estos principios, estableciendo en los incisos segundos de los art. 672 y 6
73, que si falta la voluntad de una de las partes, la tradicin se valida retroact
ivamente por la ratificacin de las partes que no hubiera prestado su consentimien
to.
Cabe agregar, que la tradicin puede verificarse por medio de representantes, la p
ropia ley lo seala expresamente (art. 671, inc. 2). Con todo, estos, deben actuar
dentro de los limites de su representacin (art. 674), de lo contrario, la tradicin
que hiciera no transferira el dominio.
Representacin del tradente en las ventas forzadas. A esto se refiere lo dispuesto
en el art. 671, inc. 3.
En este caso, el Juez actuar como representante legal del tradente, pero para que
se d esta situacin, es menester que concurran copulativamente, en conjunto, las s
iguientes condiciones: a) Debe tratarse de una venta forzada; b) La venta debe e
jecutarse por decreto judicial; c). La venta el Juez la debe ordenar a peticin de
un acreedor; y, d) Esta venta debe efectuarse en pblica subasta.
Verificados estos requisitos, la ley ordena que el Juez acte como representante l
egal del tradente, y esto, porque es natural que este se oponga a la venta y por
tanto no quiera consentir en la tradicin; para evitar los innumerables problemas
que podran darse, la ley seala que el Juez acte como representante legal del trade
nte (deudor).
Don Hugo Rosende, sostena que el tradente manifest su voluntad al momento de contr
aer su obligacin, porque en ese momento puso a disposicin de su acreedor, todos su
s bienes, en virtud del derecho de garanta general (prenda general). Este pensami
ento ha sido aceptado por la Corte Suprema.
Don Arturo Alessandri, comparte el pensamiento de don Hugo y agregaba, que en vi
rtud del derecho de prenda general, la persona al contratar ya sabe que si no se
cumple la obligacin, el acreedor podr rematarle bienes, y es ah, donde l da su cons
entimiento.
Se ha sealado por la jurisprudencia, que esta forma especial de representacin, es
muy restrictiva y slo se va a extender a la firma de la escritura de venta (forza
da) y a la entrega de la cosa.
Sobre qu debe versar el consentimiento en la tradicin. A) Sobre la cosa objeto de
la tradicin; B) Sobre el ttulo que le sirve de causa; y C) Sobre la persona a quie
n se efecta la tradicin.
Vicios del consentimiento en la tradicin. Tratndose de un acto jurdico el consentim
iento que prestan adquirente y tradente, debe estar necesariamente exento de vic
ios.
La ley solo regula en la tradicin, como vicio de la voluntad el error, ( art. 676
, 677, 678). De modo que respecto del dolo y la fuerza se aplican las reglas gen
erales.
El error puede recaer en la cosa tradida; en la persona y en el ttulo.

Error en la cosa tradida. De acuerdo con el art. 676, el error en cuanto a la id

entidad de la especie produce la nulidad de la tradicin. Ej, Pedro compra determi
nado auto y yo en lugar de entregarle dicho auto, le hago entrega de otro. La di
sposicin antes aludida, est en perfecta armona con la del art. 1453, segn el cual el
error sobre la identidad de la cosa especifica es causal de nulidad absoluta.

Error en la persona. Aqu se presenta una excepcin a los principios generales. Porq
ue, segn se habr estudiado, el error sobre la persona no anula el consentimiento,
salvo, que la persona sea el motivo determinante del acto o contrato. Tratndose d
e la tradicin, el error en la persona anula la misma. Y ello se explica, porque l
a tradicin no es sino el cumplimiento de la obligacin que nace del contrato; es un
pago, y de acuerdo al art. 1576, el pago debe ser hecho al acreedor. Si el erro
r recae en el tradente, no se vicia la voluntad, porque por regla general cualqu
iera puede pagar la obligacin. Si el error recae slo sobre el nombre, la tradicin e
s vlida. (art. 676, inc. 2)

Error en el ttulo de la tradicin. Esta contemplado en el art. 677 y puede revestir

dos aspectos; en ambos la tradicin es invlida.

a)
Ambas partes entienden que hay un ttulo traslaticio de dominio, pero el e
rror consiste en que se equivocan en cuanto a la naturaleza del ttulo. Ej, una de
las partes cree que hay compraventa y la otra donacin.
b)
Una persona entiende que hay un ttulo traslaticio de dominio y la otra en
tiende que hay un ttulo de mera tenencia. Ej, una de las partes cree que hay un c
omodato y la otra una donacin.
En ambos casos la tradicin es nula, pues dice la ley que el error en el ttulo inva
lida la tradicin. (art. 677).
Finalmente, agrega el art. 678 que el error sufrido por los mandatarios o repres
entantes legales tambin invalida la tradicin.
Influencia del ttulo en la tradicin. El antecedente de la tradicin es el ttulo, sin
ttulo no hay tradicin; por eso, todo vicio, toda imperfeccin, toda nulidad del ttulo
hace que la tradicin no opere, que esta no transfiera el derecho. La Corte Supre
ma ha dicho que la nulidad de la tradicin procede normalmente como consecuencia d
e que sea aceptada la nulidad del contrato que le sirve de ttulo traslaticio. (ar
t. 1453 y 1682).
3.- Existencia de un ttulo traslaticio de dominio.
Este requisito lo exige el art. 675. Si no hay ttulo traslaticio de dominio, no h
ay tradicin.
El art. 703, inc. 3 define el ttulo traslaticio de dominio sealando que: son los qu
e por su naturaleza sirven para transferir el dominio.
El ttulo traslaticio de dominio, por si mismo, no transfiere el dominio; porque e
n Chile de los contratos, jams van a nacer derechos reales (el ttulo es un contrat
o, y el dominio es un derecho real). El ttulo, es apto para transferir el dominio
, solo cuando se complemente con la tradicin.
Algunos casos de ttulos traslaticios de dominio. Una enumeracin ms o menos completa
sera la siguiente: a) La compraventa, que es el ttulo traslaticio ms comn;
c)
La permuta;
d)
La donacin;
e)
El aporte en propiedad a una sociedad;
f)
El mutuo;
g)
El cuasiusufructo;
h)
La transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado. Expliquemos esto
sirvindonos de un ej. Tengo un juicio con Pedro, por la propiedad de un auto, y
durante el pleito llegamos a la siguiente transaccin: le reconozco a Pedro la pro
piedad del auto, pero l me regala una radio. En este caso, la transaccin sobre la
radio es un ttulo sobre un objeto no disputado. As tambin lo considera el art. 703,
inc. final
i)
La dacin en pago. Esta consiste en una modalidad del pago y se presenta c
uando el deudor cumple su obligacin entregando una cosa distinta a la debida, con
el consentimiento del acreedor.
Alessandri sostiene que la dacin en pago no es ttulo traslaticio de dominio, sino
que es una tradicin porque es un pago, es un acto de atribucin patrimonial en el q
ue el ttulo o acto fundamental, es el contrato que establece la obligacin, que se
ve extinguida por la dacin en pago.
El ttulo debe ser valido. Esto est establecido en el art. 675. En otros trminos, no
debe tratarse de un ttulo nulo; pues si lo es, como ya se dijo, la tradicin no tr
ansfiere el derecho.
Esta exigencia de que el ttulo sea vlido, tambin se ve confirmada por el art. 679,
segn el cual: Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se tra
nsfiere el dominio sin ellas. Por eso la Corte de Apelaciones de Santiago declar q
ue cuando se trata de bienes que se deben enajenar en pblica subasta, la tradicin
no transfiere el dominio sin ese requisito.
4.- La entrega de la cosa .
La forma como debe hacerse la entrega es diversa segn sea la naturaleza del bien

de que se trate y
a)
Tradicin
e ellos;
b)
Tradicin
llos;
c)
Tradicin
d)
Tradicin

por lo tanto hay que distinguir:

de los bienes muebles y de los derechos reales constituidos sobr
de los bienes races y de los derechos reales constituidos sobre e
del derecho real de herencia; y
de los derechos personales.

a). Tradicin de los bienes muebles y de los derechos reales constituidos sobre el
los. Segn el art. 684, la tradicin debe hacerse significando que se transfiere el
dominio y figurando esta transferencia por alguno de los medios que enumera. Adv
ertimos que esta disposicin no es taxativa.
La expresin significando, la Corte Suprema ha sealado que el legislador quiso deci
r que el tradente debe asumir un comportamiento inequvoco que desea transferir el
dominio. Este medio inequvoco puede ser cualquiera, porque como se dijo, la enum
eracin del art. 684 no es taxativa, sino que simplemente ejemplar.
El Cdigo de Comercio, consagra otras formas de hacer tradicin. Por ej. el hecho de
poner la marca del comprador en los productos comprados, representa tradicin, (a
rt. 149 N2 Cdigo de Comercio)
El C.C. no menciona como una forma de hacer tradicin, la entrega de la cosa y tod
os los autores estn de acuerdo en considerar que la entrega, es la forma ms comn de
hacer la tradicin. Por lo que se concluye, que don A. Bello no la consider, porqu
e estim que era tan obvio, que resultaba innecesario mencionarla.
Las formas de hacer tradicin que este art. consagra, se agrupan en dos categoras:
a) tradicin real o verdadera. Es la que se hace fsica o naturalmente, sea entregan
do la cosa el tradente al adquirente, sea permitiendo el primero al ltimo la apre
hensin material de la cosa, y manifestando el uno la voluntad de transferir y el
otro la de adquirir el dominio (art. 684 N1)
b)Tradiciones fictas. Son las que se hacen por medio de una ficcin que represente
la verdad. Suelen citarse cuatro casos: * Tradicin simblica. Es la que se hace po
r medio de un smbolo o seal u otro signo que representa a la cosa tradida y la pon
e bajo el poder o accin del adquirente. la entrega de las llaves del granero, alm
acn o cofre (art. 684, 3); cuando se entregan los ttulos de dominio de la cosa; cua
ndo el tradente se encarga de poner la cosa a disposicin del adquirente. (art. 68
4 4).

Tradicin de larga mano (longa manu). Llmase as porque se finge alargada la mano ha
ta tomar posesin de un objeto distante, o porque se supone una mano bastante larg
a para tomar posesin de toda la cosa. Se efecta mostrando sta y ponindola a disposic
in del adquirente. Art. 684, 2.

Tradicin por breve mano (brevi manu). Es la que se produce cuando el mero tenedor
de una cosa llega a ser adquirente de ella y la retiene con nimo de dueo. Consist
e en suponer que el dueo de la cosa al venderla al que la tena como mero tenedor,
la recibe de ste y se la vuelve a entregar de nuevo por un rpido cambio de mano. L
a ficcin tiende a evitar un rodeo intil. (art. 685, 5).

Clusula de constituto (constitutum possessorium). En este caso, contrario al ante

rior, se produce cuando en virtud del contrato el dueo de la cosa se constituye e
n mero tenedor de ella. Ej, el dueo de la cosa se la vende a otra persona, pero c
onviene en que la mantendr en su poder como simple arrendatario. (685, 5, 2
parte)
Tradicin de frutos pendientes u otras cosas que forman parte de un predio. Esta m
ateria est regulada por el art. 685; el cual ha provocado disquisiciones. En efec
to; la Corte Suprema, sostuvo que, de acuerdo con esa disposicin, la tradicin de l
os frutos pendientes slo puede verificarse por la separacin de ellos de la tierra
o del rbol y no de otra manera, es decir, sostuvo que slo proceda la tradicin real q
ue consagra el art. 685, quedando excluida , por tanto, la tradicin simblica. Sin
embargo, con posterioridad, la propia Corte, admiti la tradicin simblica de estos f
rutos, por medio de una escritura pblica de los rboles vendidos para su explotacin.
Tambin la Corte Suprema ha sealado que el art. in comento, se refiere al simple pe
rmiso del dueo, a travs de un acto gratuito; sin embargo existen autores que conce
dieran que este art. tambin se aplica cuando existe un acto oneroso. Y ello por d

os razones: a) Por que en esta materia, don A. Bello sigui el criterio de Pothier
, y l tambin comprenda a las cosas que se deban en virtud de un ttulo oneroso.
b) Asimismo, el inciso 2 del mentado art. pone en evidencia que l no slo se refiere
a los actos gratuitos, sino que a todos aquellos casos, en que una persona teng
a derecho a tomar y coger los frutos de que se trata.
b). La tradicin de los bienes races y de los derechos reales constituidos sobre el
los.
La tradicin de los derechos reales inmuebles, excepto la servidumbre, se efecta, d
e acuerdo con la legislacin que nos rige, por la inscripcin del ttulo en el Registr
o del Conservador. Art. 686.
Los fines de la inscripcin en el registro Conservatorio de Bienes Races se puede r
esumir en:
a) Realizacin de la tradicin. La inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador
es la nica manera de efectuar la tradicin de los derechos reales inmuebles, excep
to la tradicin del derecho de servidumbre (art. 686 y 698).
b) Publicidad de la propiedad raz. La inscripcin en el Registro del Conservador ti
ene tambin por fin dar publicidad a la propiedad territorial. Persigue, como dice
el mensaje del C.C., ponerla a la vista de todos, en un cuaderno que represente
, por decirlo as, instantneamente sus mutaciones, cargas y divisiones sucesivas. S
e tiende con esta funcin de la inscripcin a conservar la historia de la propiedad
raz y permite el conocimiento de sus gravmenes, evitndose as los engaos de que pudier
an ser vctimas los terceros.
c)
Prueba, requisito y garanta de la posesin. Segn la mayora de los autores nac
ionales, la inscripcin llena tambin el fin de servir de requisito para adquirir la
posesin de los Bienes Races (art. 724); la prueba de esa misma posesin (art. 924),
y de garanta de ella (art. 728 y 2505).
d)
Solemnidad de un acto o contrato. Por regla general, la inscripcin consti
tuye tradicin, o sea, modo de adquirir, sin embargo, en ciertos casos, desempea, a
dems, el papel de solemnidad de algunos actos jurdicos: donaciones irrevocables (a
rt. 1400); constitucin de usufructo (art. 767); constitucin del derecho de uso (ar
t. 812 en relac. Con el 767); constitucin del censo (art. 2027); constitucin de la
hipoteca (art. 2409 y 2410).
El art 686 seala taxativamente, que derechos reales constituidos sobre inmuebles,
materializan su tradicin, por medio de la inscripcin del ttulo en el Registro del
Conservador.
Con todo, hay ciertos derechos reales que el citado art. 686 no menciona, a sabe
r: Las servidumbres activas. Esto porque su tradicin se debe hacer por escritura
pblica (art. 698); prenda, porque esta slo puede recaer en bienes muebles (art. 68
4); herencia,en este caso, la doctrina discute como debe hacerse su tradicin.
Tradicin del derecho real de servidumbres activas. La tradicin de este derecho rea
l est regulada en el art. 698. Y debe hacerse por escritura pblica, en la que cons
te el consentimiento del dueo del predio sirviente y del predio dominante.
Esta escritura publica puede ser la misma en la que se constituye la servidumbre
u otra distinta.
Respecto a este derecho real, la ley no exige la inscripcin del ttulo. De acuerdo
al art. 53 Del Reglamento del Conservador de Bienes Races, las servidumbres puede
n inscribirse, pero esta inscripcin no es obligatoria.
Una vez que se ha otorgado la escritura pblica se va a entender hecha la tradicin
y la inscripcin slo va a ser necesaria para fines de publicidad, para hacer oponib
le ante los terceros la respectiva tradicin.
c). Tradicin del derecho real de herencia. El traspaso del patrimonio del difunto
al heredero se opera por el modo de adquirir llamado sucesin por causa de muerte
, y no por la tradicin, que es un modo de adquirir que tiene lugar entre vivos.
Las inscripciones en el Conservador de Bienes Races que el art. 688 seala, relacio
nadas con la herencia, no constituyen tradicin de ste derecho, sino slo requisitos
para que el heredero pueda disponer de los inmuebles comprendidos en aqulla.

Una vez fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho d

e herencia. cmo se hace la tradicin del derecho de herencia?
Distincin entre la enajenacin de bienes determinados de la herencia y la enajenacin d
e sta o de una cuota en ella. Hay que aclarar que lo que se va a analizar se refi
ere a la venta o cesin de los derechos hereditarios en la universalidad de la suc
esin o en una cuota de ella, y no a la venta de los derechos hereditarios que al
heredero vendedor o cedente correspondan en un bien determinado de la sucesin, po
rque en este ltimo caso lo que se cede o vende es simplemente el bien raz o una c
uota en l, y es evidente que en tal caso la inscripcin es la nica forma de hacer la
tradicin.
Ningn art. de nuestro C.C. dispone sobre cmo debe o puede efectuarse la tradicin de
l derecho de herencia; pero dos doctrinas proponen soluciones.
a)
doctrina segn la cual la tradicin de la herencia no exige la inscripcin con
servatoria, an cuando aqulla comprenda bienes races. Don Leopoldo Urrutia, brillan
tsimo profesor de esta misma ctedra y ex presidente de la Corte Suprema, fue el pr
imero que sostuvo esta doctrina. Segn ella, siendo la herencia una universalidad
jurdica, que no comprende bienes determinados, sino un conjunto de bienes indeter
minados o una cuota de ese conjunto, no puede calificarse de bien mueble o inmue
ble. Por tanto, aunque la herencia comprenda bienes inmuebles, no es necesaria l
a inscripcin de que habla el art. 686 para la tradicin de ella, pues esta ltima dis
posicin se refiere a la manera de efectuar la tradicin del dominio de los bienes r
aces, y ya se ha dicho que aunque la herencia comprenda stos no adquiere carcter in
mueble, sino que mantiene su calidad de bien abstracto, sui generis. Todava ms, ag
regan los que siguen al profesor Urrutia, el art. 686 es inaplicable porque se r
efiere a la tradicin del dominio y otro derechos reales que menciona, entre los c
uales no se cuenta la herencia, y sta, aunque en doctrina puede mirarse como una
forma de dominio y aplicrsele sus reglas, en nuestro derecho positivo no puede se
guirse tal criterio, porque considera la herencia en forma autnoma o independient
e del derecho de dominio. (art. 577 y 1268)
Como no hay reglas particulares para la tradicin del derecho real de herencia, co
rresponde aplicar las generales del ttulo de la tradicin. En conformidad a stas, la
tradicin del derecho de herencia puede verificarse por cualquier medio que revel
e la intencin del tradente de transferirlo y la del adquirente de adquirirlo. Se
aplica la regla general del art. 670, inc. 1 y 2. En consecuencia, y por ejemplo,
operar la tradicin del derecho de herencia si en la escritura pblica de la venta de
este derecho el vendedor expresa su voluntad de transferirlo y el comprador de
aceptarlo para s.
b)
Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia exige la inscripcin conser
vatoria cuando aquella comprende bienes races. Su gran defensor, fue el no menos
brillante profesor, tambin de esta ctedra, don Jos Ramn Gutirrez, quien sostena que el
derecho real de herencia es mueble o inmueble segn lo sean las cosas singulares
en que ha de ejercerse, porque la herencia confiere al heredero, un derecho real
sobre cada una de las especies singulares que la componen. La herencia es, pues
, una cosa cuyo carcter depende de los bienes o especies que la componen.
As, si solo se compone de bienes muebles, la herencia ser cosa mueble y su tradicin
deber efectuarse por uno de los medios que el art. 684 indica para la tradicin de
las cosas corporales muebles. Si la herencia se compone nicamente de bienes inmu
ebles, ser cosa inmueble, y la tradicin deber efectuarse conforme al art. 686, por
la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. Por ltimo, si comprende mue
bles e inmuebles, tiene carcter mixto, y su tradicin tambin deber efectuarse conform
e al art. 686.
La calificacin de la herencia, como de todo derecho, depende, pues, segn seas mueb
le o inmueble la cosa en que recae. (art. 580)
Posicin de la Jurisprudencia. Prcticamente todas las sentencias judiciales conside
ran que la tradicin del derecho real de herencia no exige inscripcin, aunque en el
la haya bienes races, y basta con cualquier medio que revele la facultad e intenc
in del tradente y la capacidad e intencin del adquirente.

As ha habido sentencias que estiman efectuada la tradicin o cesin del derecho real
de herencia, por el hecho que los dems herederos o copartcipes, reconozcan al cesi
onario como tal; Otra sentencia, en la circunstancia que el cesionario interveng
a en la administracin y en la liquidacin de los bienes hereditarios, otra, por la
entrega de los documentos que acreditan la calidad de heredero del cedente.
La posicin de la Corte en este sentido se fundan: 1.- Porque la herencia es una a
signacin a ttulo universal y los herederos son dueos de esa universalidad.
2.- Porque el art. 686, expresamente excluy al derecho real de herencia y no exis
te ninguna disposicin que exija la inscripcin.
3.- Porque en numerosos art. como el 687 y los art. 54 y 78 del Reglamento del C
onservador de Bienes Races, se desprende que la inscripcin en el conservador, se r
efiere a inmuebles particulares, singulares, pero no a universalidades.
Conveniencia de la inscripcin. Si bien nuestra jurisprudencia no exige inscripcin
para que opere la tradicin del derecho real de herencia, todos los autores consid
eran que resulta conveniente efectuar la inscripcin cuando en la herencia hay bie
nes races, porque de lo contrario, se vera afectado el principio, a travs del cual,
se busca mantener la historia de la propiedad raz, y por esto existen muchos aut
ores partidarios de la modificacin del inciso 2 del art. 686, para que expresament
e sea incorporado el derecho real de herencia.

d). Tradicin de los derechos personales. La tradicin de los derechos personales qu

e un individuo cede a otro, se verifica por la entrega del ttulo del cedente al c
esionario. (art. 699, 1901 y sgtes.)
La palabra ttulo, segn la mayora de los autores, se ha tomado como sinnimo de instru
mento donde consta la cesin, y si no existe ningn instrumento escrito, habr que oto
rgar uno para que ste se pueda entregar y as se entienda hecha la tradicin.
Sin embargo, otros autores como don Arturo Alessandri, han criticado lo anterior
y sealan que para que se entienda hecha la tradicin de los derechos personales, n
o es indispensable que exista una entrega material del documento donde consta la
cesin, sino que basta con una entrega simblica. Por ej. permitindosele al cesionar
io cobrar el crdito.
Los art. 1901 y sgtes. hablan de la cesin de los crditos personales; en general la
doctrina ha criticado que nuestro Cdigo hable de crditos personales, porque todo
crdito siempre es personal. Sin embargo, se sostenido que don A. Bello, habl de crd
itos personales para dejar en claro que, el C.C. solo regula la tradicin de los c
rditos nominativos, que son aquellos, en los que se indica con toda claridad la p
ersona del acreedor y no puede ser pagado sino es a l. Los crditos a la orden y al
portador, no estn regulados por el C.C., sino en el Cdigo de Comercio. (Los crdito
s a la orden, son aquellos en que al nombre del acreedor se le antepone la expre
sin a la orden u otra semejante. Su tradicin se efecta a travs del endoso. Los crditos
al portador, son aquellos en que no se designa la persona del acreedor. Y su tra
dicin se efecta por la simple entrega material)
Por tanto, el C.C. regula la cesin de los crditos nominativos, esta cesin es una tr
adicin de derechos, no es un contrato, y si bien est regulada despus de la permuta
y de la compraventa, que si lo son, esto fue solo por una razn histrica.
Para determinar como se hace la cesin de los crditos nominativos, tenemos que dist
inguir: a) Entre el cedente y el cesionario, y b) Respecto al deudor cedido.
a). Entre el cedente y el cesionario, segn el art. 1901, la cesin se perfecciona p
or la entrega del ttulo.
b). Respecto al deudor cedido. A esto se refieren los art. 1902 y sgtes. Una vez
que el cedente le ha hecho entrega del ttulo al cesionario, se va a entender hec
ha la tradicin, sin embargo, sta le va a ser inoponible al deudor cedido y a los t
erceros. Para que esa tradicin se haga oponible, es menester que se de alguna de
estas situaciones: * Que se notifique al deudor la cesin; o * Que el deudor acept
e la cesin.
La notificacin esta regulado en los arts. 1902 y 1903. La ley seala que el cesiona
rio (adquirente del crdito) debe notificar al deudor cedido de la cesin o tradicin;
porque de lo contrario, esa tradicin le va a ser inoponible, as como a los tercer

os.
Esta notificacin, segn la mayora de los autores, debe ser judicial, y debe efectuar
se, exhibindosele al deudor, el ttulo donde consta la cesin, con la designacin del c
esionario y la firma del cedente.
La ley exige esta notificacin, porque la cesin de crditos hace pasar el crdito del c
edente al cesionario, con todos sus privilegios, garantas y gravmenes. Lo nico que
no se traspasa, son las excepciones personales (art. 1906).
La cesin de crdito es distinta de la novacin por cambio de acreedor y se diferencia
, entre otras cosas: 1 Que en la cesin de crditos, no se requiere el consentimiento
del deudor, basta con que se le notifique la cesin. En la novacin por cambio de a
creedor, es necesario el consentimiento del deudor. 2 En la cesin de crditos , este
pasa con todos sus derechos y garantas. En la novacin por cambio de acreedor, est
as garantas se pierden.
En el caso de la aceptacin, esta no es exigida por la ley; sin embargo, es posibl
e que el deudor cedido, voluntariamente acepte la cesin, y en este caso, se hace
innecesaria la notificacin.
Efectos de la Tradicin
Para estudiar los efectos de la tradicin, hay que distinguir segn que el tradente
sea dueo de la cosa que entrega o a su nombre se entrega, o que no lo sea.
1.- Efectos de la tradicin cuando el tradente es dueo de la cosa que se entrega. E
n este caso, la tradicin transfiere el dominio. Este es el nico caso en que la tra
dicin desempea el verdadero papel jurdico que la ley le atribuye.
Claro es que, tratndose de un modo de adquirir derivativo, el dominio que tena el
tradente pasa al adquirente en las mismas condiciones; con los mismos gravmenes y
privilegios que aquel detentaba.
2.- El tradente no es dueo de la cosa que se entrega; diversas situaciones. Cuand
o el tradente no es dueo de la cosa que entrega, la tradicin es vlida, lo que concu
erda con el art. 1815 C.C., que expresamente declara la validez de la venta de c
osa ajena.
Pero aqu tres situaciones pueden presentarse. a) El tradente es poseedor regular
de la cosa entregada. En este caso, el adquirente, si est de buena fe, tambin adqu
iere la posesin regular de la cosa entregada. En este caso, la tradicin le va a se
rvir de justo ttulo y podr llegar a adquirir el dominio de la cosa, no por la trad
icin, sino que por la prescripcin adquisitiva. Todava mas, el art. 717 permite al s
ucesor, aadir la posesin de su antecesor con sus calidades y vicios.
b)..El tradente es poseedor irregular. Si el adquirente est de buena fe, mejora e
l ttulo que tena su tradente y la tradicin servir, no de modo de adquirir, sino de j
usto ttulo, pasando el adquirente a tener la posesin regular.
c)
El tradente es un mero tenedor. Siendo el tradente un mero tenedor, jams,
puede llegar a adquirir por prescripcin la cosa; porque, precisamente, la mera t
enencia excluye la posesin. Pero, aun en este caso, en que la tradicin la hace un
mero tenedor, aqu como modo de adquirir, sirve, en cambio, de justo ttulo, y unien
do a este justo ttulo la buena fe, tendr el adquirente del mero tenedor la posesin
regular que conduce a la adquisicin de la cosa por prescripcin ordinaria.
Adquisicin del dominio por el tradente con posterioridad a la tradicin. Excepciona
lmente, puede acontecer que en estos tres casos que hemos analizado, el tradente
, por cualquiera razn adquiera con posterioridad el dominio de la cosa entregada.
En tal evento, de acuerdo con el art. 682, inc. 2, se entiende que la transferen
cia del dominio ha operado desde el mismo instante en que se hizo la tradicin. Es
ta disposicin concuerda con el art. 1819, segn el cual, vendida y entregada a otro
una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al co
mprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.
Cuando puede pedirse la tradicin. Deacuerdo a lo que seala el art. 681, lo normal
y corriente es que la tradicin se efecte inmediatamente despus de celebrado el cont
rato. Sin embargo, hay tres casos en los que no puede pedirse la tradicin de lo q
ue se debe: a) Cuando el ttulo es condicional. La condicin suspende el nacimiento

del derecho. Ej. Si le ofrezco a Pedro regalarle una casa si se recibe de abogad
o, natural es que Pedro no pueda pedrmela mientras no se reciba.
b) Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa. No se puede exigir la tradicin
de la cosa, sino despus que se haya cumplido el plazo; puesto que el efecto prop
io del plazo es suspender la exigibilidad del derecho.
c). Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario. No se puede efectuar la
tradicin cuando por resolucin judicial se ha ordenado retener el pago, y como la
tradicin es un pago y de acuerdo al art. 1578 N2, es nulo el pago que se le hace a
l acreedor a quien se ha ordenado retener el pago.; asimismo el art. 1464 seala q
ue hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas, y como la tradicin c
onstituye enajenacin, habra objeto ilcito y, por lo tanto, nulidad absoluta.
De manera que cuando ha intervenido decreto judicial en contrario, es decir, cua
ndo se ha retenido o se ha embargado la cosa que debe entregarse, el acreedor no
slo no tiene derecho a exigir la entrega, sino que el tradente no debe hacerla.
Tradicin sujeta a modalidades. Hasta el momento nos hemos puesto en el caso ms sen
cillo, en que la tradicin transfiere el dominio puro y simple. Pero, de acuerdo c
on el art. 680, puede la tradicin transferir el dominio bajo condicin suspensiva o
resolutoria, con tal que se exprese. 1.- Tradicin bajo condicin resolutoria. Los
autores consideran que en este caso, la condicin resolutoria se exige mas propiam
ente en el ttulo que precede a la tradicin; en s misma, la tradicin no puede ser baj
o condicin resolutoria. Esta existe en el ttulo traslaticio de dominio que ha prec
edido a la tradicin. Ej. Le doy a Pedro una casa hasta que se vaya a Europa. En e
ste caso, yo hago la tradicin de la casa y Pedro adquiere el dominio bajo condicin
resolutoria, es decir, que si se va a Europa deja de ser dueo; la condicin resolu
toria existe en el ttulo, y como toda modificacin en el ttulo se extiende a la trad
icin, resulta que sta tambin est sujeta a la misma condicin.
afecta la condicin resolutoria tcita a la tradicin?. La regla general es que la cond
icin se exprese; pero tambin manifestamos que hay excepciones en que la condicin es
tcita. Una de estas condiciones es la establecida en el art. 1489, segn el cual,
en todo contrato bilateral va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse po
r una de las partes lo pactado. La cuestin que se suscita en este momento es la s
iguiente: la condicin del art. 1489. afecta o no a la tradicin?
Don Ruperto Bahamonde sostiene que no se aplica en este caso, por la muy sencill
a razn de que el art. 680 dice que la tradicin puede transferir el dominio bajo co
ndicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. Y agrega, lo que no es e
xpreso es tcito. En consecuencia, no estando esta condicin expresada, ella no pued
e afectar a la tradicin.
Don Arturo Alessandri, concluyen, por el contrario, que el dominio no solo puede
transferirse bajo condicin resolutoria expresa, sino tambin tcita. Si la tradicin ar
gumentan- necesita un ttulo traslaticio de dominio, y si el ttulo se resuelve, si
deja de existir que no otra cosa significa el cumplimiento de la condicin resoluto
ria tcita del art. 1489- resulta lgico que la tradicin no pueda subsistir; lo contr
ario sera aceptar un efecto sin causa.
2.- Tradicin bajo condicin suspensiva. El caso de la condicin suspensiva es mas bie
n terico, tiene poca aplicacin prctica, porque la tradicin se hace despus de cumplida
la condicin. Sin embargo, este art. 680 se pone en el caso de que se entregue an
teriormente la cosa a la persona, y entonces, una vez cumplida la condicin, el ad
quirente pasa a ser dueo de la cosa, sin necesidad de tradicin, ya que sta se ha ef
ectuado anticipadamente.
Como explica Claro Solar, la tradicin hecha bajo condicin suspensiva, no transfiere
naturalmente la propiedad, porque el propietario no se ha desprendido de ella a
favor del adquirente, sino en caso que se realice el acontecimiento futuro e in
cierto que las partes han tenido en vista para que se efecte la transferencia. Pe
ro verificada la condicin, la transferencia del dominio tendr lugar de pleno derec
ho en el momento de la realizacin de la condicin, sin necesidad de ningn acto o man
ifestacin de voluntad ulteriores.

La tradicin en la compraventa no est sujeta al pago del precio; contradiccin de dis

posiciones. El art. 680, inc. 2 seala que una vez que se entrega la cosa vendida,
se entiende hecha la tradicin, aunque no se haya pagado el precio, a menos que la
s partes expresamente hayan convenido lo contrario. Por lo tanto, este art. decl
ara lcito y vlido el pacto por el cual, el vendedor se reserva el dominio mientras
no se pague el precio y la nica exigencia que se hace es que se convenga expresa
mente.
Por su parte, el art. 1874 establece que la clusula de no transferir el dominio,
sino en virtud del pago del precio, no produce otro efecto que el de la demanda
alternativa del art. 1873; en virtud del cual, el vendedor o el comprador tienen
un derecho alternativo, cuando la contra parte no ha cumplido con su obligacin.
El derecho alternativo consiste, en que se podr optar o por pedir la ejecucin forz
ada de la obligacin o la resolucin del contrato, en ambos casos, con indemnizacin d
e perjuicios. (art. 1489).
Por lo tanto, de acuerdo al art. 1874, pese al pacto, por el cual el vendedor se
reserva el dominio mientras no se pague el precio, el dominio se transfiere igu
al y el nico efecto que este pacto va a producir es que si el comprador no paga e
l precio, el vendedor podr a su voluntad o demandar la ejecucin forzada o la resol
ucin y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
Como la compraventa es un contrato bilateral, en ella va envuelta la condicin res
olutoria tcita, era innecesario que el legislador expresamente sealara que el efec
to de este pacto, era que el vendedor pudiera hacer uso del derecho alternativo,
porque cada vez que el comprador no pague el precio, se haya o no establecido e
l pacto, el vendedor tendr esta facultad.
Por lo tanto, este pacto carece de valor de acuerdo al art. 1874, porque el nico
efecto que produce, se materializa se haya o no convenido.
Esta contradiccin se resuelve haciendo primar los arts. de la compraventa; porque
estn ubicados especialmente en el ttulo de la compraventa y sabemos que, de acuer
do con el art. 13 del Cdigo, las disposiciones de una ley relativas a cosas o neg
ocios particulares, prevalecen sobre las disposiciones generales de la misma ley
, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin.
En conclusin, si el vendedor y comprador estipulan que no se transfiere el domini
o de la cosa vendida sino en virtud del pago del precio, y el primero verifica l
a entrega, la estipulacin no produce sino los efectos de dar al vendedor la deman
da alternativa sealada en el art. 1874.

Funciones que cumple la inscripcin en el Conservador de Bienes Races.

1.- La inscripcin en el CBR. Permite hacer la tradicin del dominio de los bienes r
aces y de los dems derechos reales que menciona expresamente el art. 686. Esta fun
cin est establecida en el art. 687 y seala que el ttulo debe inscribirse en el CBR.
Que corresponda al territorio donde se encuentra ubicado el inmueble.
2:- La inscripcin permite tener la historia fidedigna de la propiedad raz. A esto
se refiere el art. 688; este art. regula una serie de inscripciones que no se re
quieren por tradicin, sino que para dar publicidad a la propiedad raz. Estas inscr
ipciones la ley se las exige al heredero, el que adquiere el dominio de la heren
cia por sucesin por causa de muerte. De acuerdo a la ley, desde el momento que fa
llece el causante, en ese mismo momento el heredero adquiere el dominio de la he
rencia e inicia la posesin legal de ella, de manera que las inscripciones que reg
ula el art. 688, no podran exigirse por tradicin, porque un derecho solo puede adq
uirirse por un solo modo, en este caso, sera el de sucesin por causa de muerte. El
heredero, una vez que ha fallecido el causante, va a poder disponer libremente
de todos los bienes muebles de la herencia. Sin embargo, para que el pueda dispo
ner de los bienes races, pese a que ya adquiri el dominio de la herencia, la ley l
e impide disponer de ellos, mientras no efecte las inscripciones que regula el ar
t. 688. La Corte Suprema, ha sealado que la palabra disponer que emplea este art. d
ebe tomarse como sinnimo de enajenar, en sentido amplio.

Inscripciones que regula el art. 688: a) La primera inscripcin consiste, en que l

os herederos deben inscribir el decreto judicial que da la posesin efectiva de la
herencia, en el registro de la comuna o agrupacin de comunas que corresponda al
lugar donde fue pronunciado o dictado el decreto. Si hay testamento, a dems habr q
ue inscribirlo. Los herederos, an no pueden disponer de los bienes races.
b). (688, N2) La segunda inscripcin, es la especial de herencia a nombre de todos
los herederos. Esta consiste en que los herederos debern acudir al CBR. De donde
estn ubicados los inmuebles y cancelar la inscripcin que exista a nombre del causa
nte y efectuar una nueva a nombre de todos ellos. Para acreditar que son hereder
os, deben exhibir una copia del decreto de posesin efectiva inscrito; una vez que
los herederos han efectuado esta 2
inscripcin, podrn disponer de comn acuerdo de lo
s inmuebles hereditarios.
c). (688 N3) La tercera inscripcin, es la especial del acto de particin. Cuando se
produce la particin de la herencia, el heredero que se adjudica un inmueble en pa
rticular, debe concurrir al CBR. Y solicitar que se cancele la inscripcin que exi
sta a nombre de todos los herederos y que se haga una nueva a nombre de l.
Una vez que el heredero ha cumplido con estas tres inscripciones, recin ahora pod
r disponer libremente del inmueble.
Asimismo, estas inscripciones no se exigen por tradicin; sino que ellas cumplen d
os funciones especificas: primero, van a permitir mantener la historia de la pro
piedad territorial, dando publicidad a los bienes races; y segundo, van a permiti
r a los herederos, disponer de los bienes races hereditarios.
3.- Permite hacer oponible a terceros el dominio que se ha ganado por la prescri
pcin. A esto se refieren los art. 689 y 2513. Cuando se adquiere por prescripcin e
l dominio de cualquiera de los derechos reales mencionados en el art. 686, la le
y seala que la sentencia judicial, que reconoce como adquirido ese derecho por la
prescripcin, puede inscribirse en el CBR. Para ser oponible esa adquisicin ante l
os terceros.
En este caso la inscripcin tampoco se exige por la tradicin, porque ha operado otr
o modo de adquirir, a saber, la prescripcin. La inscripcin se exige por va de publi
cidad, para hacer oponible ante los terceros, la adquisicin del derecho real.
La regla general, es que en el CBR. Slo se pueden inscribir, escrituras pblicas, p
ero el art. 2513, seala que la sentencia judicial que reconoce que se adquiri el d
ominio por la prescripcin, har las veces de escritura pblica y por lo tanto podr ins
cribirse en sus registros.
4.- La inscripcin en el CBR. Es requisito, prueba, y. garanta de la posesin de los
bienes races. a). Requisito. Se dice que la inscripcin en el CBR., es requisito de
la posesin de los bienes races, en virtud de lo sealado en el art. 724. Si se trat
a del dominio de un bien raz o de alguno de los otros derechos reales que mencion
a el art. 686, para iniciar la posesin , es necesaria la inscripcin.
b). Prueba. En virtud de lo dispuesto en el art. 924. La Corte Suprema ha sealado
que este art. consagra una presuncin de derecho, en el sentido que, si una perso
na tiene su derecho inscrito y su inscripcin ha durado un ao completo o mas, no se
podr impugnar su posesin, por otras pruebas de posesin. Lo que la ley no permite,
es que se pueda destruir la presuncin de que es poseedora la persona que tiene su
ttulo inscrito al menos un ao, por otra prueba de posesin. Con todo, si se pretend
iere impugnarla por otro mecanismo, que no sea prueba de posesin, como por ej. si
se intenta una accin reivindicatoria, esta sera perfectamente valida.
El art. 925, consagra una aparente excepcin con la regla del art. anterior, al so
stener que la posesin del suelo se debe probar por hechos positivos, de aquellos
que solo da derecho el dominio. La doctrina ha sealado, que el art. 924 debe apli
carse cuando el derecho est inscrito y esta inscripcin haya durado por lo menos un
ao; y el art. 925, tendra aplicacin cuando el derecho no se encuentre inscrito o c
uando la inscripcin haya durado menos de un ao.
c). Garanta. Aqu hay que tener presente lo que reglan los arts. 728 y 2505. El pri
mero. Seala los casos en que la posesin inscrita puede cancelarse y esta puede ver

ificarse de tres maneras diferentes, a saber. Primero, por la voluntad de las pa

rtes; segundo, por una nueva inscripcin, en que el poseedor inscrito transfiere s
u derecho a otro. En este caso, se ha criticado el lenguaje que emplea el C.C.,
porque se refiere a la posesin como un derecho y a dems seal que se puede transferi
r y los hechos, como la posesin, no se pueden transferir. Y tercero, por decreto
judicial.
La inscripcin es garanta de la posesin, deacuerdo a lo que se desprende de la ltima
parte del art. 728, en efecto, mientras subsista la inscripcin, el que se apodera
de la cosa, no inicia posesin, ni hace perder la existente.
El art. 2505, establece que contra un ttulo inscrito no opera la prescripcin adqui
sitiva de los bienes races o de los derechos reales constituidos en ellos, sino e
n virtud de otro ttulo inscrito y la prescripcin comienza a correr, desde la inscr
ipcin de este 2 ttulo.
En estos casos, la inscripcin tampoco juega un rol de tradicin, todos ellos se ref
ieren a la posesin.
5.- Se exige como solemnidad de ciertos actos. Ej. La propiedad fiduciaria debe
inscribirse en el CBR. El usufructo cuando recae sobre bienes races y se constitu
ye por acto entre vivos; Debe inscribirse la hipoteca; tambin debe inscribirse, l
as donaciones entre vivos; los derechos reales de uso y habitacin.
Respecto de ciertos derechos reales, como el uso; la habitacin; el usufructo y la
hipoteca, los autores consideran que la inscripcin cumple dos funciones, a saber
: primero, se exige como solemnidad y segundo, opera como tradicin de estos derec
hos reales.

La inscripcin en Chile, no es prueba de dominio. La inscripcin en nuestro pas slo pe

rmite probar la posesin, pero no es prueba del dominio; ste habr que probarlo por l
a prescripcin. En efecto, si la inscripcin ha durado el respectivo plazo de prescr
ipcin, se podr probar el dominio.
Don A. Bello quera garantizar con la inscripcin el dominio y no solo la posesin, si
n embargo consider, que si bien esa era la solucin ideal, el pas no estaba preparad
o para ese cambio, porque exista una gran cantidad de propiedades no inscritas. C
on todo, previ que en un tiempo prudente, la inscripcin, con el dominio y con la p
osesin se confundiran. Es as que en el mensaje del cdigo se lee La inscripcin sera des
e entonces un ttulo incontrastable de propiedad, obtenindose as el resultado.... de
que en una poca inscripcin, posesin y propiedad seran trminos idnticos .
A pesar de todo, hasta hoy subsisten muchas propiedades no inscritas. Por lo tan
to, an estos conceptos no son sinnimos y consecuentemente es frecuente ver en los
Tribunales el ejercicio de la accin reivindicatoria.
Sistemas de inscripcin
En el derecho comparado, son tres los regmenes territoriales que existen, a saber
: sistema o registro alemn; rgimen australiano o Acta Torrens y Sistema francs o de
la transcripcin.
En Chile existe un sistema intermedio entre el francs y el alemn, pero a diferenci
a de ellos, la inscripcin, como se dijo, no es prueba del dominio.
a). Sistema alemn o germnico. La inscripcin es prueba del dominio y este sistema fu
nciona en base a dos libros o registros, a saber; El Registro predial o territor
ial (Grundbuch), contiene en cada foja la matrcula de cada propiedad y en ella se
anotan todos los actos jurdicos relativos a la misma: transferencias, gravmenes,
etc. El otro libro, llamado catastral (Flurbuch), contiene la determinacin fsica y
topogrfica de cada predio, su naturaleza, forma, cabida, anotndose todas las modi
ficaciones materiales que experimenta: construccin de caminos, canales, cercas, e
tc.
b). Rgimen australiano. El inventor de este sistema fue Sir Robert Torrens. Este
sistema consiste en que el propietario que quiere hacer inscribir su ttulo presen
ta los antecedentes del mismo y un plano del predio. El Director del Registro, q
ue tiene facultades judiciales, examina todo y ordena hacer ciertas publicacione

s, para advertir a los terceros que quieran oponerse a la inscripcin. Se procede

a sta, si no hay oposiciones o si son desestimadas. Se redactan dos certificados
idnticos, que contienen un plano de la propiedad y la indicacin de las obligacione
s que la gravan. Uno de los documentos se entrega al propietario, a quien sirve
de ttulo y el otro se inserta en el Registro.
c). Sistema francs. En Francia, de los contratos nacen derechos reales y la compr
aventa de los bienes races, tiene un carcter consensual; por lo tanto, la inscripc
in no se exige por tradicin, porque esta opera por el contrato mismo; la inscripcin
se exige para hacer oponible ante los terceros la adquisicin del dominio, es dec
ir, se exige por va de publicidad.
Reglamento del CBR.
En nuestro pas , la propiedad raz, inmueble o territorial est organizada sobre la b
ase del rgimen conservatorio de los bienes races. Bello concibi esta institucin insp
irndose en la ley prusiana de 1872 y en el registro de hipotecas que, conforme a
la legislacin espaola, exista en Chile.
El Registro del conservador fue creado por el CC. El art. 695, establece que un
reglamento especial determinar los deberes y funciones del conservador; este Regl
amento se dict el 24 de junio de 1857, y el 28 de Agosto de 1858, se estableci que
ste, comenzara a regir el 1 de Enero de 1859. En conclusin, ste Reglamento del regis
tro CBR., como vemos, fue dictado por autorizacin de una ley, El CC., y se ajusta
a los trminos de ste; y si bien se le llama reglamento, es un DFL., produciendo l
os efectos propios de estas normas jurdicas.
Los Conservadores. Son los ministros de fe encargados de los registros conservat
orios de bienes races, de comercio, de minas, de accionistas de sociedades propia
mente mineras, de asociacin de canalistas, de prenda agraria, de prenda industria
l, de especial de prenda y dems que les encomiendan las leyes. (COT. 446).
De estos auxiliares de la administracin de justicia, de acuerdo a lo que seala el
art 447 del COT., existe uno en cada comuna o agrupacin de comunas constitutivas
del territorio jurisdiccional de un juez de letras. En aquellos territorios en q
ue solo existan notarios, el Presidente de la Repblica puede disponer que uno de
ellos acte como Conservador del registro de Comercio y otro como Conservador del
Registro de Bienes Races.
Requisitos para ser conservador. Son nombrados por el Presidente de la Repblica,
deben ser abogados que cumplan con los requisitos para ser Notarios.
Libros del registro conservatorio de bienes races. Los libros que propiamente con
stituyen el Registro Conservatorio de Bienes Races son tres: el registro de Propi
edad, el Registro de Hipotecas y Gravmenes y el registro de Interdicciones y Proh
ibiciones de Enajenar. (Reg. Art. 31).
Pero adems, relacionado con estos libros, existen otros dos: el Repertorio y el I
ndice General: son libros generales que no forman propiamente parte del Registro
.
1.- El Repertorio. Es un libro que lleva el Conservador en el cual se deben anot
ar todos los ttulos que se le presentan para su inscripcin, cualquiera que sea su
naturaleza y cualquiera que sea el Registro en que en definitiva deba inscribirs
e. Estos ttulos se anotan en orden cronolgico en el que se van presentando. (art.
21 y 27 del Reg.)
Este libro debe llevarse foliado y en l se debe sealar, el da y la hora en el que s
e anota el ttulo y se le asigna un nmero correlativo. En esta anotacin, se debe ind
ividualizar al requirente, sealar la naturaleza del acto o contrato; la clase de
inscripcin que se pide y los dems datos que sean necesarios. (art. 24 Reg.).
2.- Indice general. Al igual que el Repertorio, no forma parte del Registro y en
l se llevan por orden alfabtico, las inscripciones que se van haciendo en los tre

s libros que forman parte del Registro.

Libros que forman parte del Registro: a).- Registro de Propiedad. En este libro
se inscriben todas las traslaciones de dominio, las transferencias, transaccione
s, adquisiciones por prescripcin. (art. 32 inc. 1 Reg.)
b).- registro de Hipotecas y Gravmenes. En el se inscriben las hipotecas, los cen
sos, los derechos de usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbr
es y otros gravmenes semejantes. (art. 32, inc. 2 Reg.)
c),- Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar. En el se inscriben
las interdicciones y prohibiciones de enajenar y todo impedimento o prohibicin re
ferente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial que embarace o limite de
cualquier modo el libre ejercicio del derecho a enajenar. (art. 32 en relac. Co
n el art. 53 N3 Reg.)
Ttulos que deben inscribirse. El art. 52
tarias se encargan de sealar que ttulos
n el Registro del Conservador, la sancin
tos ttulos , consiste en que no surtirn
dor.

del Reg. Y otras

obligatoriamente
de no llevarse a
el efecto que en

disposiciones complemen
tienen que inscribirse, e
cabo la inscripcin de es
cada caso seala el legisla

Normas complementarias. En relacin al art. 55 del Reg., que es una copia del art.
688 nos remitimos a lo visto.
El C.P.C. establece que para que las prohibiciones afecten a terceros, necesaria
mente deben inscribirse; producindose aqu una aparente contradiccin con el art. 53
N3 del Reg., que seala los ttulos que pueden inscribirse, y establece pueden inscrib
irse: N3 todo impedimento........son del derecho de enajenar. Los autores han cons
iderado que si no se efecta la inscripcin, esta prohibicin ser inoponible a los terc
eros y por o tanto, en la practica, siempre ser necesario inscribir la prohibicin.
La ley de quiebras, establece ciertas inscripciones que obligatoriamente deben h
acerse, por Ej. la sentencia que declara la quiebra debe inscribirse.
Ttulos que pueden inscribirse. El art. 53 del Reg. establece en tres numerales, l
os casos en que puede inscribirse, de cualquier manera, esto puede ser til por va
de publicidad.
Forma y solemnidad de las inscripciones. Las inscripciones de los ttulos traslati
cios de dominio y de cualquier otro de los derechos reales mencionados en los N 1
y 2 del art. 52 del Reg. deben hacerse en el registro conservatorio que corresp
onde al lugar donde est ubicado el inmueble. Si ste se ubica en distintas comunas,
existiendo distintos registros conservatorios, debe hacerse la inscripcin en tod
os ellos. Art. 687 CC., y art. 54, inc. 1 del Reg.
Personas que pueden solicitar la inscripcin. Pueden ser los interesados personalm
ente o a travs de representantes legales o convencionales. (art. 60 Reg.)
Requisitos para que el Conservador inscriba. Se le debe exhibir copia autntica de
l ttulo respectivo, y si es una sentencia judicial, es necesario exhibir una copi
a autntica de ella, con la certificacin al pi del secretario, que acredite que la s
entencia se encuentra ejecutoriada.
Anotaciones del ttulo en el Repertorio.
La anotacin del ttulo, consiste en dejar constancia de un extracto del ttulo, con e
l objeto de dejar testimonio de la recepcin por parte del Conservador del ttulo mi
smo.
El Conservador est obligado a anotar en el Repertorio los ttulos que se le present
en, cualquiera que sea su naturaleza y aunque los ttulos tengan defectos de forma
, salvo que la inscripcin sea inadmisible de manera manifiesta.
Requisito de la anotacin en el Repertorio. 1.- Se le va a asignar al ttulo un nmero
correlativo a la fecha de su presentacin.
2.- Se debe sealar el nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo.

3.- Naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que trata de hacers
e (contrato de venta, hipoteca, etc.).
4.- Se debe sealar la clase de inscripcin que se pide (dominio, hipoteca).
5.- Se debe sealar la hora, da , mes de la presentacin.
6.- Se debe sealar el Registro parcial en que debe hacerse la inscripcin y el nmero
que en l corresponde.
Arts. 24 y 65 del Reg. Una vez que el Conservador anot el ttulo en el Repertorio,
debe efectuar un estudio del mismo y si este tiene defectos formales, se los deb
e comunicar al interesado para que los subsane.
La anotacin en el Repertorio tiene una vigencia de dos meses y este es un plazo d
e caducidad, no es de prescripcin. Por lo tanto, si el interesado logra corregir
el defecto, dentro de ese plazo, por una ficcin se entiende, que el ttulo fue pres
entado vlidamente en la fecha que se anot en el Repertorio y el Conservador deber i
nscribirlo en el Registro parcial que corresponda. De ah la importancia de correg
ir los defectos dentro de los dos meses. Esto se conoce como el efecto retroacti
vo de la inscripcin por su anotacin presuntiva en el Repertorio. (arts. 15, 16 y 1
7 del Reg.).
La anotacin en el Repertorio es un requisito indispensable para que el Conservado
r despus inscriba en ttulo en el Registro parcial que corresponde; por lo tanto, e
sta anotacin en el Repertorio, es una solemnidad exigida en atencin a la naturalez
a misma del acto, de tal suerte, que su omisin, produce la nulidad absoluta de l
a inscripcin.
La anotacin en el Repertorio tiene particular importancia en las hipotecas, porqu
e ellas se prefieren segn sus fechas.
Para que el CBR. Inscriba el ttulo en el Registro parcial correspondiente una vez
que se han subsanado los errores, el interesado deber solicitar al Conservador q
ue practique esta inscripcin, ya que ste no acta de oficio. Si rechaza la inscripcin
en el Registro parcial, por existir defectos en el ttulo, en ese caso el interes
ado tiene dos opciones, a saber: primero, puede corregir los errores que se le h
icieron presente, esa correccin el interesado la puede hacer dentro o fuera de do
s meses. (art. 14, inc. 2 y 25 del Reg.). Segundo, acudir ante el Juez de Letras
correspondiente, quien resuelve por escrito y sin mas trmite. Si el Juez manda a
hacer la inscripcin, el Conservador est obligado a hacerla y en ella debe declarar
el decreto judicial que la ordena y por el contrario, si el Juez ratifica la de
cisin del Conservador, el interesado puede apelar de esta resolucin, segn las regla
s generales.(art. 18, 19 y 20 del Reg.)
La Corte Suprema a sealado, que la anotacin presuntiva en el Repertorio, caduca a
los dos meses si no se convierte en inscripcin y no puede renovarse. La inscripcin
que se efecta pasado este plazo, es nula.
Contenido de la inscripcin. El contenido de la inscripcin, vara segn el tipo de ttulo
de que se trate, as por ej. el art. 78 del Reg. seala el contenido de la inscripc
in de dominio.; el art. 81 se refiere al contenido de la inscripcin de hipoteca; e
l 79 al de un testamento.
Con todo, en general, toda inscripcin debe contener un extracto del ttulo, sealando
la individualizacin de las partes y el asunto al que se refiere la inscripcin.
Las cancelaciones. Estas implican extinguir o dejar sin efecto un asiento del Re
gistro o una inscripcin del mismo y se realiza mediante la subinscripcin, sean tot
ales o parciales, convencionales o decretadas por la justicia. (art. 91 Reg.).
LA POSESIN
La posesin se encuentra definida en nuestro cdigo en el art. 700.
Lo normal es que la posesin se encuentre unida al dominio, es decir, que el posee
dor y el dueo sean la misma persona y como la ley presume lo normal, el art. 700,
inc. 2, establece que el poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no just
ifique serlo (presuncin simplemente legal).

Puede ocurrir que el poseedor, no sea en realidad dueo y en este caso existen dos
posibilidades: a) Que el poseedor est convencido que es dueo y en ese caso est de
buena fe; y, b). Que el poseedor tenga conocimiento que efectivamente no es dueo.
pero acta como si lo fuera y en ese caso est de mala fe.
La esencia de la posesin, es que el poseedor en todo momento debe comportarse com
o dueo, aunque no lo sea. Si en un momento determinado el poseedor abandona este
comportamiento, pierde la posesin y pasa a convertirse en mero tenedor.
La ley en el art. 700 al definir la posesin, dice que es la tenencia de una cosa
determinada, por lo que se est refiriendo a las cosas corporales; sin embargo, de
acuerdo al art. 715, las cosas incorporales tambin pueden ser objeto de posesin y
esta se llama cuasi posesin.
Las cosas incorporales pueden ser derechos reales y derechos personales. Respect
o de los primeros, todos los autores estn de acuerdo en que se pueden poseer y as
la propia ley, respecto del derecho real de herencia, dice que los herederos tie
nen la posesin legal de la herencia al momento de morir el causante, y la posesin
de los derechos reales, se manifiesta por el ejercicio o uso que se hace de ell
os. En relacin a los segundos, la doctrina discute si son o no susceptibles de po
sesin. Hay autores que consideran que stos se pueden poseer y se fundamentan en el
art. 1756, donde se habla del poseedor del crdito; sin embargo, la mayora de la d
octrina, estima que los derechos personales, no son susceptibles de posesin, por
las siguientes razones: a). Cuando la ley habla del poseedor del crdito, no se es
tara refiriendo a la posesin en sentido tcnico, sino que lo estara haciendo en refer
encia a la persona que tiene en su poder el documento donde consta el crdito.
b). Estos autores sealan que la posesin de los derechos se manifiesta por su ejerc
icio y goce prolongado y los derechos personales por su ejercicio se extinguen,
no admiten un goce prolongado y por lo tanto no podran poseerse.
c). Una razn de texto, en el mensaje del Cdigo, se dice que el usufructuario no po
see la cosa fructuaria, posee solo el usufructo de ella que es un derecho real y
por consiguiente susceptible de posesin. El arrendatario, en cambio, nada posee,
solo tiene una accin personal. De esta manera, se establece claramente que los d
erechos reales pueden poseerse puesto que el usufructo es un derecho real y por
el contrario los derechos personales no seran susceptibles de esta posesin ya que
la ley expresamente dice que el arrendatario nada posee, este tiene un derecho p
ersonal, un crdito.
d). El art. 2498 seala que se ganan por prescripcin el dominio de los otros derech
os reales y no menciona a los personales, lo que estara indicando, que los derech
os personales no pueden poseerse y por ese motivo no podran ganarse por prescripc
in.
Elementos de la posesin. Dentro de la teora clsica, seguida por nuestro cdigo, la po
sesin consta de dos elementos con fisonoma propia e independiente: el corpus y el
animus. El primero. Es el elemento material, fsico u objetivo de la posesin, es un
poder fsico o potestad de hecho que se tiene sobre la cosa; y, est representado p
or el apoderamiento de la cosa, por la tenencia de sta.
Savigny afirma que el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del
hombre con la cosa poseda; consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, en
la posibilidad fsica de disponer materialmente de la cosa, en forma directa e in
mediata.
Este elemento material est consagrado en el art. 700 de la ley, en la palabra tene
ncia.
Animus domini. Es el elemento intelectual, inmaterial o subjetivo de la posesin.
Consiste en comportarse respecto de la cosa como seor y dueo; el poseedor debe ten
er un comportamiento inequvoco de dueo, nunca puede reconocer el dominio ajeno.
La doctrina discute, acerca de cual de los dos elementos es mas importante. Con
todo, los autores estn de acuerdo en que para iniciar la posesin se requiere del c
orpus y del animus, pero surge la duda de determinar, si tambin estos dos element
os deben darse para ,mantener la posesin.
Savigny, considera que la posesin se pierde si no se tiene el animus, porque ste s
era el elemento mas importante.

Ihering sostiene que el corpus es el elemento fundamental, y sin l, se pierde la

posesin.
Nuestro cdigo sigue la escuela subjetiva de Savigny; por lo tanto, si se pierde e
l animo, se pierde la posesin, aunque se mantenga el corpus.
Semejanzas entre la posesin y la propiedad: 1 Ambas son exclusivas, solo admiten u
n poseedor o un propietario sobre la totalidad de la cosa.
2 Tanto la propiedad como la posesin recaen sobre cosa determinada.
3 Ambas estn protegidas por acciones. La propiedad, por la accin reivindicatoria, y
la posesin, por los interdictos posesorios.
4 Tanto el poseedor como el dueo, pueden usar, gozar y disponer.
Diferencias. 1 El dominio supone una relacin jurdica, es un derecho; la posesin una
relacin de hecho.
2 El dominio se puede adquirir por varios modos, pero necesariamente debe operar
uno de ellos. La posesin se puede iniciar por varios ttulos.
3 Estn protegidos por acciones diferentes.
Ventajas de la Posesin. a). La posesin est amparada por una presuncin de dominio sim
plemente legal, consagrada en el art. 700, inc. 2, en virtud de la cual, si algui
en alega que el poseedor no es dueo, deber probarlo, el peso de la prueba incumbe
a quien duda de la calidad de dueo del poseedor.
b). La posesin habilita para ganar el dominio a travs de la prescripcin. Si la pose
sin es regular, permitir adquirir el dominio por la prescripcin ordinaria (que es d
e 2 aos para los muebles y 5 aos para los inmuebles).
Si en cambio la posesin es irregular, facultar para adquirir el dominio por la pre
scripcin extraordinaria, que ser de 10 aos.
c). Si el poseedor es vencido en el juicio reivindicatorio y se encuentra de bue
na fe, no est obligado a restituir los frutos y no se responder de los deterioros,
a menos, que se haya aprovechado de ellos. La buena fe termina al momento de co
ntestar la demanda.
d). La posesin de los bienes races y de los derechos reales constituidos sobre ell
os est protegida por los interdictos o acciones posesorias.
e). La ley concede a cierto poseedor regular la accin reivindicatoria, que para e
stos efectos se llama accin publiciana.
Naturaleza jurdica de la posesin. Entre las mltiples discusiones que suscita la pos
esin est la que versa sobre si ella es un hecho o un derecho.
Planiol, Ripert y Pothier, entre otros, consideran que la posesin es un mero hech
o, porque se funda en circunstancias materiales.
Savigny sostiene que originariamente, en su principio, y considerada en s misma l
a posesin es un mero hecho, porque se funda en circunstancias materiales (corpus)
sin las cuales no podra concebirse; pero agrega que es a la vez un derecho, por
las consecuencias jurdicas atribuidas al hecho y porque hay casos en los cuales l
os derechos del poseedor son independientes del hecho mismo.
Ihering afirma rotundamente que la posesin es un derecho, porque es un inters jurdi
camente protegido.
En nuestro pas, Victorio Pescio y Luis Claro Solar, sostienen que la posesin es un
estado de hecho al que la ley asigna efectos jurdicos. Hugo Rossende, sostena que
la posesin es un hecho, por las siguientes razones: 1 Consta en las actas del cdig
o, que Bello en esta materia sigui el criterio de Pothier y para l la posesin era u
n hecho.
2 Si la posesin fuere un derecho, debera ser o un derecho personal o un derecho rea
l. No es personal, porque excluye la idea de obligacin; y, tampoco es real, porqu
e el poseedor no puede oponer su posesin ante el verdadero dueo y una de las carac
tersticas de los derechos reales es que se pueden oponer contra cualquier persona
.
3 Cuando la ley quiere referirse a un derecho habla de derecho o de facultad; as p
or ej. el art. 582 al definir el dominio, habla de facultad; sin embargo, en el
art. 700, al definir la posesin habla de tenencia, con lo que se estara aludiendo
a un hecho fsico.

4 si bien la posesin esta protegida por acciones posesorias, esto se ha hecho para
proteger el dominio aparente que existe en la posesin, porque lo normal ser, que
el poseedor sea dueo.
Clasificacin de la posesin. I.- La posesin puede ser regular o irregular. Se llama
Posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aun
que la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Si el ttulo es traslati
cio de dominio, es tambin necesaria la tradicin (art. 702). Posesin irregular es la
que carece de uno o mas de estos requisitos (art. 708), o sea, es la posesin a l
a que le falta el justo ttulo, o la buena fe, o la tradicin si el ttulo traslaticio
de dominio.
II.- Posesin Util y Posesin Intil. La Primera habilita para llegar al dominio, por
medio de la prescripcin, estando protegida por aciones posesorias. Esta se subcla
sifica a su vez es Posesin Regular y Posesin Irregular. La Segunda no habilita par
a llegar al dominio por la prescripcin, ni ordinaria ni extraordinaria. Esta se s
ubclasifica a su vez, en Posesin Violenta y Posesin Clandestina.
Posesin Util Regular, Esta Posesin habilita, como se dijo, para adquirir el domini
o por la prescripcin ordinaria, y esta definida en el Art. 702 Inciso 2. Asimismo,
es menester que esta se haya iniciado sin violencia y se ejerza sin clandestini
dad, concurriendo los siguientes requisitos positivos: Justo Ttulo y Buena Fe. Es
tos requisitos tienen la caracterstica de ser indispensables. Si se invoca un ttul
o traslaticio de dominio, debe haber operado la respectiva tradicin.
Por lo tanto, en la Posesin Regular existen dos requisitos indispensables (Justo
Ttulo y Buena Fe), y uno eventual (Que al ser invocado un ttulo traslaticio de dom
inio, debe haber operado la Tradicin).
El Justo Ttulo, La Ley no define lo que debe entenderse por Justo Ttulo, sino que
se limita a enumerar los casos de ttulos injustos. En efecto, el Art. 704 enumera
los nico acasos de ttulo que se consideran injustos, esta enumeracin tiene dos car
actersticas: a.- Es Taxativa, es decir, no hay mas ttulos injustos que los que ah
aparecen, y b.- Es Genrica, porque no se refieren a una situacin en particular.
La palabra Ttulo, la ley la toma de distintas maneras, a saber, como sinnimo de ac
to jurdico; de instrumento; y en la posesin, como sinnimo de causa o antecedente ju
rdico.
Pothier, dice que el Ttulo de la posesin, es todo acto o contrato a consecuencia d
el cual, una persona ha entrado en posesin de la cosa y es la causa que justifica
o en que se funda la posesin.
Cuando se entiende que el ttulo es justo ?. No existe acuerdo en la doctrina. Don
Victorio Pescio, seala que son justos ttulos los que consisten en un acto o contr
ato traslaticio de dominio, seguido de la tradicin y que sirven para crear en el
adquirente la conviccin o razonable creencia que se ha adquirido la propiedad; Au
nque esta creencia puede ser equivocada.
Alessandri, por su parte sostiene que por justo ttulo se entiende, todo hecho o a
cto jurdico que por su naturaleza, o por su carcter de verdadero, es apto para atr
ibuir en abstracto el dominio.
Otros autores, sealan que el justo ttulo es aquel exento de vicios.
Caractersticas del Justo Ttulo, Se desprenden de lo que regla el Art. 704, deben c
oncurrir copulativamente, y son las siguientes:
a.- El Justo Ttulo debe ser autntico.
b.- Debe ser real; y
c.- Debe ser vlido.
Los Ttulos Injustos, Son aquellos a los que les falta una o mas de las caractersti
cas anteriores; o no son autnticos; o no son vlidos, o no son reales.
La doctrina seala que los ttulos injustos, se caracterizan porque adolecen de vici
os o defectos que impiden la trasferencia del dominio. Por lo tanto, el ttulo es
injusto cuando adolece de un vicio, o cuando no tiene valor respecto de la perso
na a quien se confiere.

Ttulos injustos que menciona el Art. 704.

N 1 El Falsificado, es decir, no otorgado realmente por la persona que se pretend
e; en este caso el ttulo no es autntico.
La Falsificacin puede tener diversos significados, y en este caso la ley se esta
refiriendo, al ttulo que no ha sido realmente otorgado por la persona que se aleg
a o que se pretende.
Como estas normas son restrictivas y excepcionales, se ha entendido que si se pr
oduce una venta de cosa ajena, sin que exista falsificacin, esa compraventa ser vli
da, porque la ley expresamente le da valor a la venta de cosa ajena.
Adems, el Art. 730 en su Inciso 2. Se pone precisamente en el caso de que una pers
ona no se atribuya el nombre de otra, pero enajene la cosa; en este caso el terc
er adquirente no adquiere el dominio, pero si la posesin de la cosa.
El Art. 682 y 683 expresamente sealan que si el tradente no es dueo, la tradicin va
le, lo que ocurre es que el adquirente, no adquiere el dominio, pero si puede i
niciar posesin, porque habr justo ttulo.
El Art. 704 Nro. 1, se refiere al caso de que exista una suplantacin, en que una pe
rsona se haga pasar por otra, as por ejemplo la jurisprudencia ha sealado que esta
caso se presenta cuando, una escritura pblica aparece autorizada por un Notario
distinto del que efectivamente la autoriz.
N 2 Establece que no es justo ttulo, el conferido por una persona, en calidad de m
andatario o representante legal, de otra sin serlo.
En este caso, el ttulo no es autntico al igual que el del caso anterior.
Esta situacin se presenta, cuando una persona acta en representacin de otra sin est
ar facultada, ni por ley, ni por ella, o bien cuando se exceden los trminos de la
representacin, se excede en sus atribuciones. Por ejemplo, un padre de familia q
ue dispone de un bien raz de su hijo, perteneciente ste a su peculio profesional.
Esta situacin no se presenta cuando una persona exhibe un poder de otra, que no t
iene la calidad de dueo de la cosa, si no que al que obra en calidad de mandatari
o o representante legal de otra, sin serlo, o excedindose de los lmites de su repr
esentacin.
N 3 No es justo ttulo el que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que
debiendo ser autorizada por un representante legal, o por decreto judicial, no
lo ha sido. En este caso el ttulo no es vlido.
La Corte Suprema ha sealado que la expresin como que empresa la ley, es sinnimo de por
ejemplo, y por lo tanto, los dos casos que menciona este nmero, se sealan en forma
meramente ejemplar, aplicndose esta disposicin a todos los casos en que exista un
vicio de nulidad.
Los dos ejemplos que establece la ley en este numeral, son de nulidad relativa.
Sin embargo, la mayora de los autores est de acuerdo, en estimar que tambin habra ttu
lo injusto cuando el vicio es de nulidad absoluta, y ello porque la ley no disti
ngue, y adems, porque si es injusto el ttulo viciado de nulidad relativa, con mayo
r razn deber serlo el que est afecto a un vicio de nulidad absoluta.
Con todo, algunos autores ponen en duda lo anterior, porque el Art. 705 seala que
el ttulo que en principio fue nulo, se puede validar por la ratificacin, y esta s
olo opera en la nulidad relativa
N 4 No es justo ttulo, el meramente putativo, como el del heredero aparente que no
es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un a
cto testamentario posterior, etc. En este caso el ttulo no es real.
La ley en este nmero se refiere a los ttulos putativos o aparentes, que son aquell
os en cuya existencia cree la persona que lo invoca, pero que no existen en real
idad, y la ley coloca dos ejemplos de ttulos putativos. 1 Ej. el heredero aparente
, que no es en realidad tal; es el se encuentra en una situacin especial, en este
caso, la regla general es que el pueda adquirir el dominio de la herencia por l
a prescripcin, la extraordinaria de 10 aos, y ello por aplicacin del art. 2512 N1.
Lo anterior se aplica, cada vez que el heredero putativo no haya obtenido el dec
reto de posesin efectiva, porque de acuerdo al art. 704 N4, inc. 2, si el heredero
obtiene el decreto de posesin efectiva, ese decreto le va a servir como justo ttul
o y de acuerdo al art. 1269, podr adquirir el dominio de la herencia por la presc
ripcin ordinaria de 5 aos.
El art. 1269 si bien no dice que se refiere a la prescripcin ordinaria, todos los

autores estn de acuerdo en que se est refiriendo a esa especie de prescripcin; por
lo tanto, para determinar como el heredero putativo puede adquirir el dominio d
e la herencia por prescripcin; hay que distinguir: primera situacin, la regla gene
ral es que no obtenga el decreto de posesin efectiva, que el Juez no se lo conced
a y por lo tanto, de acuerdo a lo que seala el art. 704 N4, su ttulo ser injusto. De
cualquier manera, segn lo que establece el art. 2512 N1, podr adquirir el dominio
por la prescripcin extraordinaria de 10 aos.
Segunda situacin. Si el heredero putativo obtiene el decreto de posesin efectiva,
de acuerdo al art. 704, inc. 2, ese decreto le sirve de justo ttulo y segn lo que r
egla el art. 1269, podr adquirir el dominio de la herencia por la prescripcin ordi
naria de 5 aos.
2 Ej. El legatario putativo, la ley establece en el art. 704 N 4, inc. 2, que a est
e legatario le va a servir de justo ttulo, el acto testamentario que haya sido re
conocido judicialmente. Este reconocimiento, puede ser voluntario o forzoso, por
que la ley no distingue.
La ley no lo dice expresamente, pero todos los autores, estn de acuerdo en que se
refiere al legatario de especie o cuerpo cierto, porque el legatario de gnero ad
quiere el dominio del legado por tradicin, cuando los herederos le hagan entrega
de una especie de un gnero determinado. Hasta antes que esto ocurra, solo tendr un
crdito contra la sucesin.
En cambio, el legatario de especie o cuerpo cierto, adquiere el dominio por suce
sin por causa de muerte, en el momento mismo de morir el causante.
Clasificacin de los Ttulos. De acuerdo a lo que seala el art. 703, estos pueden ser
: a) constitutivos u originarios; b) Traslaticios de dominio o derivativos. La d
octrina agrega una tercera clase de ttulos, que son los declarativos.
a)
Constitutivos de dominio. Son los que dan origen al dominio, esto es, si
rven para constituirlo originariamente.
Tienen este carcter la ocupacin, la accesin y la prescripcin (art. 703, inc. 2)
Producen, al mismo tiempo, la adquisicin del dominio y la posesin; pero puede que
en determinados casos no den el dominio por falta de algn requisito; en esta situ
acin, si bien no operan como modo de adquirir, dan la posesin desempeando su funcin
de justos ttulos de sta.
Pero de los ttulos constitutivos de dominio, slo la ocupacin y la accesin sirven par
a adquirir la posesin. Ha sido un error del legislador el haber incluido la presc
ripcin entre los justos ttulos de posesin, pues la prescripcin supone la posesin es re
sultado de ella cuando ha durado el tiempo sealado por la ley; y por la prescripc
in basada en la posesin se adquiere el dominio: la posesin es necesariamente anteri
or a la prescripcin y no puede ser a la vez causa y efecto de ella. Para adquirir
una cosa por prescripcin es previo adquirir la posesin de la misma por otro ttulo,
sea constitutivo o traslaticio.
b)
Traslaticios de dominio o derivativos. Son los que por su naturaleza sir
ven para transferir el dominio como la compraventa, permuta, la dacin en pago, do
nacin entre vivos. El art. 703 tambin menciona a las sentencias de adjudicacin en l
os juicios divisorios y a los actos legales de particin.
La particin, es un conjunto de operaciones complejas que tiene por objeto separar
, dividir y repartir la (s) cosa (s) comn (es), entre los copartcipes a prorrata d
e sus respectivas cuotas.
Estos ttulos por s solos no transfieren el dominio, pero sirven para transferirlo
cuando se unen a un modo de adquirir, que normalmente es la tradicin.
Tambin se llaman ttulos derivativos, porque hay una relacin de causalidad con el an
terior.
c)
Los ttulos declarativos. Son los que se limitan a reconocer o declarar el
dominio o la posesin preexistentes. Nada crean, ni transfieren; slo confirman, re
conocen o verifican una situacin ya existente. Ej. las sentencias judiciales sobr
e derechos litigiosos, las transacciones constituyen ttulo declarativo, cuando re
cae sobre la cosa disputada, si recae sobre una cosa no disputada, constituye ttu
lo traslaticio de dominio
Las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y en actos de particin. La adj
udicacin, es el acto por el cual el derecho que cada comunero tena en la cosa comn,

se singulariza en forma exclusiva, transformando el dominio colectivo en un dom

inio individual.
La adjudicacin supone que un comunero adquiera la totalidad de la cosa comn; sin e
mbargo, en la prctica, tambin se habla de adjudicacin cuando es un tercero el que a
dquiere esta cosa.
La adjudicacin para nuestro cdigo, es ttulo declarativo, porque la ley le da a la p
articin un efecto retroactivo, entendindose que una vez que un comunero se adjudic
a el bien comn siempre fue dueo y nunca existi comunidad. (art. 718).
Los autores han intentado explicar porque en el art. 703 se dice que las sentenc
ias de adjudicacin y los actos de particin son ttulos traslaticios, cuando existe a
cuerdo, de que para A. Bello, eran ttulos declarativos. Y afirman que lo que se q
uiso decir, es que eran ttulos derivativos en el sentido que reconocan un dominio
anterior, y adems se dice que el legislador al referirse al caso de que un tercer
o adquiera el bien comn, en ese caso no hay adjudicacin, hay una compraventa, y po
r lo tanto el ttulo es traslaticio de dominio.
Sin embargo, Bello habra incurrido en una impropiedad y con la palabra adjudicacin
se estara refiriendo a los casos en que un tercero adquiere un bien comn.
En conclusin, la adjudicacin propiamente tal que se presenta cuando un comunero ad
quiere el bien comn, es un ttulo declarativo; la mal llamada adjudicacin que se pre
senta cuando un tercero adquiere el bien comn, es titulo traslaticio de dominio,
porque no es mas que una compraventa.
La Buena Fe (2 requisito de la posesin regular).
Se dice que es el requisito tico de la posesin regular, a diferencia del justo ttul
o, que sera el requisito tcnico.
Su presencia resulta indispensable, al igual que el justo ttulo, para iniciar la
posesin regular.
En materia de posesoria, la buena fe se encuentra definida en el art. 706 (memor
ia).es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimo
s, exentos de fraude y de todo otro vicio
En este sentido, la buena fe es un comportamiento espiritual subjetivo, no es un
a mera impresin, es una conviccin, una certeza de haber adquirido el dominio de la
cosa por medios legtimos.
La creencia que importa la buena fe debe ser firme, el que duda de la legitimida
d de la adquisicin est de mala fe.
El inciso 2 del art. 706, pone un ej. en que se entiende que hay buena fe, y seala
, que en los ttulos traslaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de hab
er recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido
fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Finalmente, conviene tener presente lo que a este respecto seala el inciso final
del mentado art. 706 un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe
.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no a
dmite prueba en contrario. Concordar con art. 8 y 1452.
Momento en que debe existir la Buena Fe. El problema consiste en determinar si l
a buena fe basta con que est presente al inicio de la posesin o si debe mantenerse
durante toda ella.
En el Derecho Romano, bastaba la buena fe inicial; el Derecho Cannico y el Cdigo C
ivil Alemn exigen que la buena fe est presente durante toda la posesin, hasta que s
e cumpla el plazo de prescripcin. El Cdigo Civil Francs, sigui el criterio del Derec
ho Romano.
Nuestro Cdigo, de acuerdo al art. 702, inc. 2, admiti el criterio romano-francs, por
lo que vasta la buena fe inicial para que exista posesin regular.
Colin et Capitant, sostienen que el Cdigo dio esta solucin, porque ha pensado que
el que entra en posesin regular, ignorando el vicio que afecta al acto en virtud
del cual tiene la cosa, no es merecedor de grandes reproches si al conocer despus
la falta de derecho de su causante, conserva la cosa poseda.
En conclusin, hay que analizar el comportamiento de la persona al inicio de la po
sesin; es perfectamente posible, que exista posesin regular y mala fe (me entero d

espus de haber entrado en posesin, que la cosa era robada).

La buena o mala fe es un elemento personal y para determinarlo, el Juez debe eva
luar el comportamiento del poseedor mismo, ya que la buena o mala fe no se trasp
asa a otros poseedores.
El error en la buena fe. Esto se encuentra regulado en el art. 706, inc. 3 y fina
l. Y para determinar si el error afecta o no a la buena fe, hay que distinguir:
El error de hecho. Este error no se opone a la buena fe, lo dice expresamente la
ley (706, inc. 3). Y se entiende por justo error de hecho el que tiene un fundam
ento lgico; de tal suerte que, si alguien alega padecer de un error de hecho, no
por esta circunstancia se va a presumir la mala fe, por el contrario, se le segu
ir aplicando la presuncin general de buena fe. En definitiva, van a ser los Tribun
ales los que determinen cuando hay un error de hecho.
Esta norma est en armona con lo que sostiene el art. 707, en que declara que la bu
ena fe se presume.
La doctrina y la jurisprudencia, han estimado, que si bien, estas normas estn ubi
cadas en la posesin, son de aplicacin general, extendindose a todo el mbito del dere
cho; y ello porque: 1. Existen muchas normas, que pese a encontrarse en una deter
minada materia, son de aplicacin general. Y el contenido de estas dos normas (art
. 706, inc. 3 y 707) son un ejemplo claro, su alcance trasciende a la posesin.
2. Uno de los principios inspiradores de nuestro CC. es la buena fe, y por lo tan
to, resulta indispensable para materializar este principio, que la buena fe se p
resuma, por lo que la norma del art. 707 tiene que ser de aplicacin general. Y ad
ems, si por la circunstancia de alegar un error de hecho se presumiera la mala fe
, se afectara el principio que dice que la buena fe es la regla general.
3. Hay casos en que la ley expresamente presume la mala fe, lo que a contrario se
nsu, equivale sostener que la regla general es la presuncin de buena fe..
Nuestra jurisprudencia, en numerosos fallos ha sealado que la presuncin de buena f
e es general y no slo aplicable a la posesin.
El error de derecho. El art. 706, inc. final, da la regla en esta materia, estab
leciendo que el error en materia de derecho, constituye una presuncin de mala fe
que no admite prueba en contrario.
Esta norma no es mas que una consecuencia del principio de la presuncin del conoc
imiento de la ley, consagrada en el art. 8; en virtud de la cual, la ley se pres
ume conocida de todos desde que entra en vigencia.
Por lo tanto, en la posesin, si se alega un error de derecho se presumir la mala f
e, sin que sea posible destruir esta presuncin (es una presuncin de derecho)
Los autores discuten si esta regla del art. 706, inc. final es o no de aplicacin
general. La mayora de los autores concluyen que no, porque la ley sera muy estrict
a si hiciera operar esta presuncin de manera general.
El legislador no quiere que se alegue un error de derecho para que las personas
se excusen de cumplir con sus obligaciones y por lo tanto en esos casos, no se p
uede alegar el error de derecho; y si se hace, se presumir la mala fe, sin que pu
eda probar lo contrario, pero si se alega un error de derecho con otro finalidad
distinta, la ley no presume la mala fe y acepta esta alegacin. Ej. matrimonio pu
tativo.
En conclusin, las normas del art. 706, inc. 3 y 707, son de aplicacin general. La n
orma del art. 706, inc. final, slo se aplica a la posesin y en aquellos casos en q
ue se pretenda excusar el incumplimiento de una obligacin.
La tradicin como requisito de la posesin regular. Para que la posesin regular tenga
existencia legal y pueda invocarse como base de la prescripcin adquisitiva ordin
aria, es necesario que proceda de justo ttulo y haya sido adquirida de buena fe.
Tales condiciones bastan cuando se invoca un ttulo constitutivo de dominio (ocupa
cin o accesin); pero cuando la posesin arranca de un ttulo traslaticio de dominio (c
omo la compraventa o permuta) es preciso no slo que la posesin proceda de justo ttu
lo y haya sido adquirida de buena fe, sino tambin es menester se haya realizado l
a tradicin (art. 702, inc. 2 y 3).
La diferencia segn el ttulo invocado, se explica. Tratndose de ttulo constitutivo de
dominio, no se requiere la tradicin porque l importa un modo de adquirir que por

s mismo da la posesin; pero los ttulos traslaticios de dominio slo dan un derecho pe
rsonal para exigir la tradicin, y es sta la que coloca la cosa en poder del adquir
ente.
Ventajas de la posesin regular. 1. Si el poseedor regular es vencido en el juicio
reivindicatorio y se encuentra de buena fe, no estar obligado a restituir los fru
tos y slo responder de los deterioros cuando haya obtenido un provecho de ellos.
La buena fe se entiende que dura hasta cuando se contesta la demanda.
2. Cierto poseedor regular tiene una accin reivindicatoria que se denomina publicia
na.
3. Conduce al dominio a travs de la prescripcin ordinaria, que ser de 2 aos para los
muebles y 5 para los inmuebles.
4. Cuando recae sobre bienes races o derechos reales constituidos sobre ellos, est
protegido por acciones posesorias.
5. Al poseedor regular se le presume dueo, de acuerdo al art. 700.
Posesin til Irregular.
Es aquella a la que le falta algn requisito de la posesin regular.
En otras palabras, es la que no procede de justo ttulo o ha sido adquirida de mal
a fe o sin que se haya hecho la tradicin si es que se invoca un ttulo traslaticio
de dominio. (art. 708)
Ventajas de esta posesin irregular. 1. Al poseedor irregular tambin se le presume d
ueo de acuerdo al art. 700, porque la ley no distingue.
2. Esta posesin conduce al dominio a travs de la prescripcin extraordinaria, que es
de diez aos para cualquier tipo de bienes.
4.
Cuando recae sobre bienes races o derechos reales constituidos sobre ello
s, tambin est protegida por acciones posesorias.
Posesiones Intiles.
Son aquellas que no habilitan para adquirir el dominio por la prescripcin, ni ord
inaria, ni extraordinaria.
De acuerdo a lo que seala el art. 709, estas posesiones intiles, que la ley llama
viciosas son: La violenta y la clandestina.
Posesin Violenta. Esta regulada entre los arts. 710 a 712 y es aquella que se adq
uiere por la fuerza y sta puede ser actual o inminente, es decir puede consistir
en vas de hecho o amenazas.
Esta posesin violenta puede revestir dos formas: a) Regulada en el art. 710 y se
presenta cuando la posesin se inicia con violencia.
b) Regulada en el art. 711 y se presenta cuando una persona en ausencia del dueo
se apodera de la cosa y volviendo el dueo le repele.
La posesin no se inicia con violencia, sino que en forma pacifica, pero cuando vu
elve el dueo, se le repele.
La jurisprudencia ha entendido que se repele al dueo, no solo cuando se le expuls
a con violencia, sino tambin, cuando simplemente se le rechaza y se le niega la d
evolucin de la cosa.
La fuerza de acuerdo con las reglas generales, tiene que ser grave, injusta, det
erminante y actual o inminente.
La Corte Suprema ha sealado que la fuerza inminente, comprende las amenazas, por
lo tanto, si una persona se apodera de la cosa en forma pacifica, pero se formul
an amenazas, igualmente la posesin ser violenta.
La posesin violenta no habilita para llegar al dominio por la prescripcin, porque
le falta un requisito indispensable, que es el carcter pacfico de la posesin.
Los autores discuten si la violencia marca o no definitivamente a la posesin, es
decir, si despus que cesa la violencia esa posesin podra o no convertirse en til. La
mayora considera que la violencia marca definitivamente la posesin, porque el leg
islador repudia la fuerza; Y, estos autores se apoyan en los siguientes razonami
entos: 1.- Cuando la ley regula la posesin clandestina, emplea una palabra ejerce,
significativa que cesando la clandestinidad, la posesin se convertira en til y esa
palabra en la posesin violenta no se emplea.

2.- Existe numerosa legislacin demostrativa que nuestro legislador rechaza la fue
rza dndole un tratamiento mucho mas riguroso y estricto. Por ej. la ley le conced
e al mero tenedor una accin, si es despojado violentamente de su mera tenencia; e
l plazo de prescripcin de la accin de nulidad relativa se cuenta desde que la fuer
za cesa; en cambio, el plazo de prescripcin de los otros vicios de la voluntad, s
e cuenta desde que se celebra el acto o contrato; en el art. 2510 el legislador
da una serie de reglas para que opere la prescripcin extraordinaria, estas son su
mamente benignas, pero se exige que no exista fuerza.
Hay autores minoritarios, que consideran que la fuerza es temporal y por lo tant
o, cesando sta la posesin pasara a ser til.
Posesin Clandestina. La clandestinidad de la posesin es un vicio que se opone a la
cualidad de pblica. Y es clandestina la posesin que se ejerce ocultndola a los que
tienen derecho para oponerse a ella (art. 713). Por tanto, no es necesario que
el ocultamiento de la posesin se haga respecto de todo el mundo.
Tienen derecho a oponerse a ella, el dueo, otro poseedor anterior o incluso un me
ro tenedor, como por ej. un depositario, un arrendatario, etc.
Un caso ilustrativo en esta materia es el de las servidumbres. De acuerdo con la
ley, estas pueden adquirirse por prescripcin, salvo: Las servidumbres discontinu
as, que son las que se ejercen a intervalos mas o menos prolongados de tiempo y
suponen un hecho actual del hombre, como por ej. un servicio de trnsito. Estas no
pueden adquirirse por prescripcin, porque les falta la continuidad. Y, las servi
dumbres continuas inaparentes. Pese a ejercerse continuamente, sin necesidad de
un hecho del hombre, no pueden conocerse por una seal exterior, como por ej., un
servicio de acueducto subterrneo. Estas no pueden adquirirse por prescripcin, porq
ue les falta la publicidad, son clandestinas.
En relacin a esta posesin, mayoritariamente se piensa, que cesando la clandestinid
ad, la posesin se convertir en til y estos autores se fundamentan en una palabra qu
e emplea el art. 713 que es ejerce, de manera que si la posesin deja de ejercerse c
landestinamente, se convertir en una posesin til.

La posesin es un hecho personal.

No se transmite, ni se transfiere, principia con el poseedor. Sin embargo y pese
a lo anterior, la ley en el art. 717 consagra una regla especial que se llama la
agregacin de la posesin. Tambin algunos libros las llaman adjuncin, accesin o unin d
osesiones.
Esta agregacin, consiste en la facultad que tiene todo poseedor, de agregar a su
posesin la de sus antecesores, para de esta manera, llegar mas rpido al dominio a
travs de la prescripcin, a travs de la agregacin, el poseedor se aprovecha de la pos
esin de sus antecesores.
Esta es una facultad del poseedor, no est obligado a hacerlo, ya que en oportunid
ades puede que no le convenga hacerlo.
Esta agregacin tiene dos limitaciones, a saber: a). El poseedor se aproveche de l
a posesin de sus antecesores, con las mismas calidades y vicios que estos las pos
ean.
La Corte Suprema ha sealado, que basta con que uno de los antecesores sea poseedo
r irregular, para que toda la posesin se convierta en irregular.
b).- La agregacin debe hacerse respecto de una serie no interrumpida de antecesor
es.
Esta institucin Bello la estableci por razones de orden practico, para facilitar l
a llegada al dominio a travs de la prescripcin y de esta manera poner fin a las in
certidumbres preexistentes.
Los autores sealan que la agregacin de posesiones confirman que la posesin es un he
cho, por lo tanto, intransferible o intransmisible, porque de lo contrario, el p
oseedor no podra optar por agregarse o no la posesin, estara obligado a hacerlo.
Cosas susceptibles de posesin.
La posesin puede recaer sobre cosas corporales en las cuales se pueda actuar con n
imo de seor o dueo, es decir, cosas susceptibles de apropiacin o de propiedad priva
da, a ella se refiere el art. 700 cuando emplea la palabra tenencia; Y, tambin, de

acuerdo al art. 715, la posesin puede recaer sobre cosas incorporales. Para que u
na cosa corporal, sea susceptible de posesin, debe cumplir con los siguientes req
uisitos: a) De acuerdo al art. 700, la cosa debe ser determinada.
b). Debe ser comerciable, esto es, las que pueden formar parte del patrimonio.
En relacin a la cuasi posesin, o posesin sobre cosas incorporales, de acuerdo al ar
t. 715, se admite la posesin de las cosas incorporales. Y a pesar de que la ley n
o distingue, los autores lo hacen, entre los derechos reales y personales. Respe
cto de los primeros, no existe ninguna duda que se pueden poseer, el problema se
plantes con los derechos personales, en donde la doctrina se encuentra dividida
. La mayora de los autores considera que los derechos personales, no son suscepti
bles de posesin porque les falta un requisito indispensable, que es la continuida
d de la posesin, ya que el derecho personal por su ejercicio se extingue, de mane
ra que no es susceptible de un uso prolongado. Otra posicin, minoritaria, entre l
os que destacan Fernando Fueyo y Hugo Rossende, sostienen que los derechos perso
nales, son susceptibles de posesin y se fundamentan en dos arts. que hablan de la
posesin del derecho (art. 1576 en relacin al pago, y el 2456, inc. 3 en la transac
cin)
La Mera Tenencia
Una persona se puede encontrar en tres situaciones respecto a una cosa, como pro
pietario, que es el estado mas perfecto; como poseedor, aparenta ser dueo, es un
estado intermedio; y, como mero tenedor, que es quien reconoce el dominio ajeno.
De acuerdo al art. 714, la mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa, no
como dueo, sino en lugar y a nombre del dueo.
El mero tenedor solo tiene el corpus y no el nimo, no acta como seor y dueo de la co
sa.
La posesin y la mera tenencia son trminos excluyentes, porque el poseedor acta a n
ombre propio, en cambio el mero tenedor, reconoce el dominio ajeno.
El mero tenedor jams por su propia voluntad podra mejorar su ttulo y por lo tanto,
nunca podra adquirir el dominio por la prescripcin, porque para prescribir es nece
sario poseer y el mero tenedor no posee.
El mero tenedor puede encontrarse en dos situaciones distintas, a saber: a). Pue
de ser que tenga la mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho real. En es
te caso, el mero tenedor tendr la mera tenencia de la cosa, pero ser poseedor y du
eo de su derecho real, por ej. el usufructuario, el usuario, el habitador o el ac
reedor prendario.
b). El mero tenedor puede tener la mera tenencia de la cosa en virtud de un dere
cho personal. En este caso, el mero tenedor tiene la mera tenencia de la cosa y
es dueo de su derecho personal, por ej. el arrendatario, el comodatario, el depos
itario. En estos casos, hay un contrato que une al mero tenedor con el dueo de la
cosa.
Caractersticas de la mera tenencia. 1. Es absoluta, se es mero tenedor tanto respe
cto del dueo de la cosa, como respecto de terceros; y, por esto, si un mero tened
or es privado de su mera tenencia, sin violencia o es perturbado en ella, no pod
r intentar ninguna accin posesoria y estar obligado a recurrir donde el dueo de la c
osa para que ste entable la accin correspondiente.
2. Es perpetua, se es mero tenedor en forma indefinida. Si ste fallece, sus herede
ros sern tambin meros tenedores, como regla general.
3. Es Inmutable o indeleble, es decir, el mero tenedor no puede transformarse en
poseedor por el slo transcurso del tiempo, lo seala el art. 716 y consagra como ap
arente excepcin la del art. 2510, regla 3
; sta norma est ubicada en la prescripcin ex
traordinaria (se analizar en su oportunidad).
4. Obliga siempre a restituir.
Adquisicin, Conservacin y Perdida de la posesin
Capacidad del adquirente para iniciar la posesin. En esta materia existe una regl
a especial, en donde la capacidad para iniciar la posesin de los bienes muebles,

es ms amplia, porque deacuerdo a la ley, cualquier persona que tenga el suficient

e juicio y discernimiento para darse cuenta del acto que ejecuta, puede iniciar
posesin, aun cuando sea un incapaz; sin embargo, estas personas tienen una limita
cin, porque si bien pueden libremente iniciar posesin, si no tienen la libre admin
istracin de sus bienes para ejercer los derechos de poseedores, debern actuar auto
rizados o representados.
De acuerdo al art. 723, inc. 2, las nicas personas que no pueden iniciar posesin de
los bienes muebles son los dementes y los infantes (menores de 7 aos).
Momento en que opera la adquisicin de la posesin. Esto est regulado en el art. 721,
en donde la regla general es que la posesin se inici cuando concurre el corpus y
el animus; sin embargo, esta regla puede verse afectada cuando se adquiere la po
sesin a travs de un intermediario, y aqu hay que distinguir: a) Si se adquiere la p
osesin a travs de un representante legal o de un mandatario, en ese caso se aplica
r la regla general, por la cual, la posesin se adquiere en el momento mismo en que
concurre el corpus y el animus, aunque el mandante o representado lo ignore; es
to es aplicacin del art. 1448.
b). Cuando se adquiere la posesin a travs de un agente oficioso, en este caso se a
ltera la regla general, porque no se va a adquirir la posesin, sino en virtud del
conocimiento y aceptacin del interesado. Sin embargo, una vez que se da esta ace
ptacin, se produce un efecto retroactivo, en virtud del cual, se va a entender qu
e la posesin fue tomada en el momento en que concurri el corpus y el animus en el
agente oficioso.
Regla especial relativa a la herencia. La herencia se encuentra en una situacin e
xcepcional, porque de acuerdo a la ley, para iniciar su posesin legal no se requi
ere ni de corpus ni de animus; su posesin se adquiere al momento mismo de morir e
l causante, aunque el heredero lo ignore y esta posesin que se confiere por el slo
ministerio de la ley se denomina legal, para distinguirla de la posesin efectiva,
que se confiere por decreto judicial.
Adquisicin, conservacin y perdida de la posesin de los bienes muebles. Adquisicin de
la posesin de los bienes muebles. Se adquiere en el momento en que concurren la
voluntad de poseer y la aprehensin material (corpus y animus).
Claro Solar dice, la tenencia corporal de una cosa mueble se efecta, ordinariamen
te, poniendo la mano sobre ella; tenindola real y materialmente o bien sometiendo
la cosa al poder de hecho de la persona.
Conservacin. Para conservar la posesin de estos bienes, basta con el animus, aunqu
e momentneamente no se tenga el corpus. Los arts. en que se funda esta afirmacin s
on; el 725, en virtud del cual, el poseedor conserva la cosa, aunque transfiera
la tenencia de ella; el 727, en virtud del cual, no se entiende perdida la poses
in, aunque se ignore accidentalmente su paradero.
La voluntad de conservar la posesin, no significa que deba manifestarse en forma
continua o permanente; la ley supone que se conserva con animus, mientras no apa
rezca una voluntad contraria, sea del propio poseedor o de un tercero.
Perdida. La perdida de la posesin puede ocurrir por: a). Perdida del corpus; b).
Perdida del animus; y, c). Perdida de ambos.
Perdida de la posesin cuando se pierden corpus y animus. Esta situacin se presenta
cuando el poseedor enajena la cosa, o cuando la abandona con intencin de renunci
ar a ella.
Perdida de la posesin cuando se pierde el corpus. En estos casos por la perdida d
el corpus, se pierde la posesin, aunque subsista el animus, y tiene lugar: * Cuan
do otra persona se apodera de la cosa con animo de hacerla suya. (art. 726).
*.Cuando sin pasar la posesin a otras manos, resulta imposible el ejercicio de ac
tos posesorios. Ej. la heredad inundada. (art. 653 y 2502 N1)
* Cuando el animal domestico, pierde la costumbre de volver al amparo y dependen
cia de quien lo posea. (arts. 608, inc. 2 y 619)
* En el caso de los marinos que arrojan mercaderas al mar para aliviar la nave. S
in embargo, aqu hay una regla especial, porque si bien se pierde la posesin, no se
pierde el dominio, por lo tanto, sus dueos pueden reivindicar las cosas si son s
alvadas por otro.
Perdida de la posesin cuando se pierde el animus. Esta situacin se presenta cuando

el poseedor, pese a conservar la cosa en su poder, deja de actuar como seor y du

eo reconociendo dominio ajeno. En estos casos el poseedor se convierte en mero te
nedor. (tradicin. El constituto posesorio)
Adquisicin, conservacin y perdida de la posesin de los bienes races.
En esta materia hay que distinguir, ya que el cdigo da un tratamiento jurdico dist
into a los bienes races, segn si estn inscritos o no.
A. Bello, quera que todos los inmuebles se inscribieran, para fomentar su inscrip
cin dio reglas destinadas a proteger a los bienes races inscritos, dndoles un trata
miento preferente y desprotegiendo a los inmuebles no inscritos.
Situacin de los bienes inmuebles no inscritos. cmo se adquiere o se inicia la poses
in de un bien raz no inscrito? (arts. 726 y 729).
Se concluye de estos arts. que para iniciar la posesin de estos bienes, se aplica
n las mismas reglas que para iniciar posesin de los bienes muebles. Por lo tanto,
se necesita corpus y animus.
El art. 726, establece que se deja de poseer una cosa, desde que otro se apodera
de ella con nimo de hacerla suya.
Como este art. no distingue entre bienes muebles e inmuebles, se ha concluido qu
e se aplica a los bienes muebles y a los inmuebles no inscritos, porque los insc
ritos, estaran comprendidos dentro de las excepciones que este mismo art. alude.
En conclusin, si una persona se apodera de un inmueble no inscrito, inicia posesin
de l.
El art. 729, establece que si alguien se apodera violenta o clandestinamente de
un inmueble no inscrito, el que tena la posesin la pierde.
En esta norma, A. Bello tuvo que renunciar a un principio que era el rechazo a la
fuerza, porque pens que la mejor manera de fomentar la inscripcin de los inmuebles
, era desproteger legalmente a los no inscritos.
El art. 730, establece que si un mero tenedor usurpa la cosa y se da por dueo de
ella, no inicia posesin de la misma; sin embargo, si este mero tenedor enajena la
cosa a un tercero, este inicia posesin.
El inciso segundo de la disposicin antes aludida, contiene una contra excepcin, po
rque si se trata de un bien inmueble inscrito, para que el tercero pueda iniciar
posesin, debe efectuar la competente inscripcin.
Conservacin de la posesin de los inmuebles no inscritos. La posesin de estos bienes
se conserva mientras se mantenga el corpus y el animus, incluso con el solo ani
mus es posible conservar la posesin, en otras palabras, estos bienes se someten a
las mismas reglas que los muebles.
Perdida de la posesin de los bienes races no inscritos. De acuerdo a lo ya analiza
do y normado por los arts. 726 y 730, estos bienes se pierden por; perdida del c
orpus; perdida del animus o perdida de ambos.
Situacin especial que se presenta cuando un tercero inscribe un ttulo relativo a u
n inmueble no inscrito, sin conocimiento del poseedor. El problema de este caso,
es determinar si por esa sola inscripcin, el poseedor no inscrito, pierde o no s
u posesin, pese a no haber intervenido en el acto.
Algunos autores piensan, que la inscripcin conservatoria es una ficcin legal, que
representa abstractamente los dos elementos de la posesin (corpus y animus); por
lo tanto, en este caso el poseedor no inscrito perder su posesin y la adquirir el t
ercero que inscribi el ttulo, porque para estos autores, la inscripcin hace adquiri
r la posesin; asimismo, de esta manera, se sancionara la negligencia del poseedor
no inscrito, que no se preocup de inscribir su titulo.
Otros autores, sostienen que la inscripcin slo es una garanta de la posesin, es deci
r, un requisito legal para solemnizar la tenencia con nimo de seor y dueo y si esta
tenencia no existe, si no hay posesin material, la inscripcin por s sola no signif
icara nada, sera una inscripcin de papel y por lo tanto, el poseedor no inscrito no
perdera su posesin mientras conserva el corpus y el animus. Nuestros Tribunales,
adhieren a esta posicin.

Situacin de los bienes races inscritos.

Teora De La Posesin Inscrita.
Esta teora est formada por una serie de disposiciones que diseminadas a travs del cd
igo, son perfectamente armnicas. Y estas son: Art. 686; 696; 702, inc. final; 724
; 728; 730; 2505 y 924.
Iniciacin o adquisicin de los bienes races inscritos. En esta materia hay que disti
nguir segn el ttulo que se invoque. Si se invoca un ttulo constitutivo, no es neces
aria la inscripcin, porque estos ttulos en s mismos constituyen modos de adquirir.
La ocupacin no tiene cabida en esta materia, porque slo opera respecto de bienes m
uebles.
La accesin tampoco precisa de inscripcin, porque la inscripcin de lo principal, com
prende los aumentos que ste recibe por accesin.
Respecto a la prescripcin, aunque muchos autores consideran que no es ttulo consti
tutivo, aun cuando lo fuera, la prescripcin no necesitara de inscripcin.
Si se invoca un Ttulo Traslaticio de dominio. La pregunta es si compro una casa, n
ecesito o no inscripcin para iniciar la posesin de ella?
Nadie discute que para adquirir la posesin regular de un inmueble inscrito, cuand
o se invoca un ttulo traslaticio de dominio, es necesaria la inscripcin conservato
ria de dicho ttulo. La exigencia es indudable: la ley dice expresamente que para
la existencia de la posesin regular es necesaria la tradicin cuando se hace valer
un ttulo traslaticio de dominio (art. 702, inc. 3), y la tradicin del dominio de lo
s bienes races se efecta pos la inscripcin del ttulo en el registro del Conservador
(art. 686, inc. 1)
Adems la doctrina da las siguientes razones para concluir lo anterior. El art. 72
4. establece que si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por la insc
ripcin, como es el caso de los bienes races, nadie puede iniciar posesin, sino por
este medio.
El art. 728. Establece que si el inmueble est inscrito, para que cese la posesin i
nscrita , se necesita de una nueva inscripcin.
El art. 729. Permite iniciar posesin sin inscripcin, aceptando incluso la fuerza y
la clandestinidad, pero este art. slo se aplica a los inmuebles no inscritos; po
r lo tanto, los inscritos se excluyen de esta norma.
Con todo, la controversia surge respecto a la posesin irregular. Se ha discutido
si para iniciar posesin irregular de un inmueble inscrito, cuando se invoca un ttu
lo traslaticio de dominio, se necesita o no inscripcin.
Autores como don Jos Clemente Fabres, sostienen que la inscripcin en estos casos n
o se necesita, y ello porque el art. 708 seala que la posesin irregular es aquella
que le falta uno o mas requisitos de la regular, y por lo tanto, si se invoca u
n ttulo traslaticio de dominio, podra faltar la tradicin.
La mayora de la doctrina, encabezada por don Luis Claro Solar, y la Jurisprudenci
a, consideran que la inscripcin es necesaria tanto para iniciar posesin regular o
irregular, cuando se trata de un inmueble inscrito; las razones que se dan se fu
ndan en los siguientes razones: a) El art. 724, no distingue entre posesin regula
r o irregular, por lo tanto, lgico es concluir que se refiere a ambas.
b) El 728, inc. 2, seala que mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de
la cosa, no inicia posesin, ni hace perder la anterior y tampoco distingue entre
posesin regular e irregular.
c) El 2505, dice que contra ttulo inscrito no opera la prescripcin de los bienes r
aces o de los derechos reales constituidos en ellos, sino en virtud de otro ttulo
inscrito. Y si la posesin irregular no necesitara inscripcin, se conculcara esta no
rma, porque esta posesin conduce al dominio a travs de la prescripcin extraordinari
a; y, por lo tanto, se podra prescribir sin inscripcin contra un ttulo inscrito.
d) En el mensaje del cdigo, se dice que la inscripcin es la que da la posesin real
y efectiva y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su titulo n
o posee: es un mero tenedor. Aqu tampoco se distingue entre posesin regular e irre
gular y por lo tanto, en ambas se requiere inscripcin.
e) La doctrina seala, que nuestro cdigo persigue que los inmuebles se inscriban; y
por lo tanto, no tendra sentido que el legislador permitiera que despus que un in

mueble se ha incorporado al sistema de inscripcin, pueda salirse de l, mediante la

adquisicin de la posesin sin inscripcin.
Puede concluirse que la posesin, tanto regular como irregular, de un inmueble ins
crito no se puede adquirir, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, sin
o mediante la inscripcin de ste.
La conservacin de los inmuebles inscritos.
De acuerdo al art. 728, la posesin de estos bienes se conserva mientras no se can
cele la inscripcin. Ni aun el despojo violento o clandestino afectan esta posesin,
porque el art. 729 expresamente excluye a los inmuebles inscritos.
Los autores en esta materia, tambin discuten, si lo anterior es aplicable a toda
posesin o slo a la regular. Algunos sostienen que si una persona se apodera materi
almente de un inmueble inscrito, podra iniciar posesin irregular; sin embargo, la
mayora de la doctrina considera que como el art. 728 no distingue, para conservar
la posesin regular o irregular de un inmueble inscrito, es necesario que no se c
ancele la inscripcin, que sta subsista, porque de lo contrario, se afectara el art.
2505 ya que podra haber prescripcin contra un ttulo inscrito, sin inscripcin, lo qu
e resulta inadmisible por las razones ya expuestas.
Perdida de la posesin de los bienes races inscritos.
De acuerdo al art. 728, la posesin de estos bienes se pierde por la cancelacin de
la inscripcin, y sta se puede verificar de tres maneras diferentes: a) por una can
celacin voluntaria de las partes.
b) Por una nueva inscripcin. Esta debe hacer referencia a la anterior. Y,
c).Por decreto judicial. Esta forma de cancelacin se produce, cuando se ha seguid
o un juicio, y en l, una de las partes obtiene el reconocimiento de la posesin o l
a orden que se le devuelve su posesin, como por ej. un juicio reivindicatorio; un
a demanda de nulidad, etc.
Las cancelaciones voluntarias y por decreto judicial, se hacen por medio de sub
inscripciones que se anotan al margen de la inscripcin respectiva. En cambio, las
cancelaciones en que un poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, junto c
on la inscripcin a favor del adquirente, queda cancelada la inscripcin anterior.
La Corte Suprema ha sealado que la cancelacin de la inscripcin, es la nica manera de
hacer que cese la posesin inscrita, porque la inscripcin representa el corpus y e
l animus; y si se cancela, se entiende que estos elementos se pierden.
Problemas que plantea la teora de la posesin inscrita. 1.- Ha surgido la duda en
determinar, si la inscripcin de un ttulo injusto, cancela o no la inscripcin anteri
or.
La Corte Suprema, en un principio seal que, como el ttulo traslaticio era injusto,
no se produca el efecto de cancelar la inscripcin, por lo tanto, no se pona fin a l
a posesin existente; pero con posterioridad, ha cambiado su criterio, y ha sealado
que la inscripcin de un ttulo injusto sirve para cancelar la inscripcin anterior y
hace cesar la posesin inscrita. A favor de sta argumentacin, se dan las siguientes
razones: * Si se puede prescribir sin ttulo alguno, de acuerdo al art. 2510 N1, c
on mayor razn se podr prescribir con un ttulo injusto.

Los arts. 728 y 2505, que se refieren a la cancelacin de la inscripcin, no disting

uen entre ttulos justos e injustos.

El art. 730 se refiere a un caso de cancelacin de la inscripcin, mediante la inscr

ipcin de un ttulo injusto, que es el que se deriva del usurpador.
2.- Cual es la funcin que cumple la inscripcin en el CBR. De acuerdo al art. 724 p
ara iniciar posesin de los bienes races y de los derechos reales mencionados en el
686, es necesario la inscripcin.
Don Carlos Aguirre Vargas, sostiene que la idea de, sin inscripcin conservatoria
no hay posesin del bien raz, se basa en tres arts. el 724 que es la llave de la po
sesin inscrita, el 728 y el 2505.
Y luego agrega, la inscripcin es el signo de la posesin, equivale a la herencia de

los bienes muebles y si se carece de esta inscripcin, no habr posesin; el que no t

iene inscrito el ttulo del inmueble, jams podr adquirirlo por prescripcin, ni ordina
ria, ni extraordinaria. La inscripcin, es elemento indispensable de la posesin de
los bienes races y sta es elemento indispensable de la prescripcin.
Don Luis Claro Solar y Don Humberto Trucco, estos autores hacen una distincin; en
tre los inmuebles inscritos y los no inscritos. Y afirman, el poseedor de un inm
ueble inscrito, goza de una situacin preferencial; recibe un premio por haberse i
ncorporado al rgimen de la propiedad inscrita, tiene una garanta consagrada en el
art. 728, inc. 2 que es ratificada por el 726.
Trucco por su parte agrega, que en el proyecto de cdigo civil, existan dos formas
de hacer la tradicin de los bienes races, a saber: de una manera real, aplicando e
l art. 670; y, de una manera simblica, aplicando el 686. Pero despus se suprimi la
referencia a la tradicin real y se dej como nica forma de iniciar la posesin de los
bienes races, la inscripcin conservatoria.
Trucco concluye, que el que no ha inscrito, no puede prescribir, ni ordinaria, n
i extraordinariamente; no puede iniciar posesin, ni regular, ni irregular; por lo
tanto comparte el criterio de Aguirre Vargas, en el sentido que la inscripcin, e
s un requisito de la posesin de los bienes races.
Don Leopoldo Urrutia y Oscar Dvila, refutan la posicin anterior y dicen que la ins
cripcin, es una garanta y no una ficcin.
Para estos autores, la inscripcin no es sinnimo de posesin, representa una garanta d
e la posesin, siempre que existan el corpus y el animus. De modo que para ellos,
sin corpus y sin animus, no puede haber posesin, aunque haya inscripcin.
Dvila agrega, las inscripciones que no representan una realidad posesoria, son si
mples inscripciones de papel y no pueden conferir posesin que no existe.
Urrutia por su parte sostiene, si la tenencia y el nimo no existen, pese a que ha
y inscripcin, no habr posesin. La inscripcin es una garanta de la posesin, en la medid
a que se den los elementos del art. 700.
3.- Otro problema que surge en esta materia, se refiere a la situacin que plantea
el art. 730, inc. 2, en el sentido que si un mero tenedor usurpa la cosa y la en
ajena estando el bien inscrito, el adquirente no inicia posesin sin la competente
inscripcin.
Se discute que debe entenderse por competente inscripcin.
Humberto Trucco y Alessandri, sealan que la competente inscripcin, es la que emana
realmente del poseedor inscrito, es la que deriva del anterior, est ligada a ell
a.
Luis Claro Solar, por su parte seala, que la competente inscripcin, es aquella que
se practica con las exigencias del reglamento del CBR. Y por lo tanto, no es ne
cesario que la inscripcin derive del antecesor, porque si as fuere, el 730, inc. 2,
estara repitiendo lo dicho por el 728, que seala como una de las formas de cancel
ar la inscripcin, es por medio de una nueva inscripcin, en que el poseedor inscrit
o transfiera su derecho a otro.
Por lo tanto, para este autor, como la ley razonablemente, no puede decir lo mis
mo en dos art., la competente inscripcin sera las que cumple con las formalidades
del CBR, sin importar si est o no ligada con la inscripcin del anterior.
La Corte Suprema, en algunas oportunidades, ha fallado en el sentido que las ins
cripciones no deben estar ligadas entre s, pero en otras, se ha inclinado por la
tesis contraria.
La posicin mayoritaria en la doctrina, (Claro Solar; Urrutia; Dvila, entre otros),
considera que para que exista una competente inscripcin, no deben estar ligadas
entre s y esto por las siguientes razones: a) El art. 730, se coloca en la hiptesi
s, en que un mero tenedor usurpa la cosa y la enajena. Y de acuerdo al inc. 2, si
la cosa es un inmueble inscrito, el adquirente para iniciar posesin, debe efectu
ar la competente inscripcin. Esta norma se refiere a una situacin distinta de la q
ue regula el art. 728, y es ste el que consagra, como una de las formas de cancel
ar la inscripcin, que el poseedor inscrito transfiera su derecho a otro. Por lo t

anto el 728, se estara refiriendo al caso de que las inscripciones estn ligadas; y
como no sera lgico, que el 730, repitiera esta misma idea, se ha concluido que es
te art., se refiere a la inscripcin que cumple con las formalidades del reglament
o del CBR., sin importar si deriva o no del anterior poseedor. Esta es la tesis
mayoritaria.
b) El art. 2505, establece que contra ttulo inscrito no opera la prescripcin, sino
es en virtud de otro ttulo inscrito. Esta disposicin, no exige que este nuevo ttul
o derive del anterior poseedor; por lo tanto, sera posible que esta nueva inscrip
cin, est desligada del anterior poseedor.
Presunciones que establece la ley para facilitar la prueba de la posesin.
Estn consagradas en el art. 719, y son tres: 1.- La del inc. 1, en virtud de la cu
al, basta con que el que invoca ser poseedor, para que se presuma la continuidad
de su posesin.
2.- El inc. 2, si se empez a poseer como mero tenedor, y despus se alega ser poseed
or, habr que probar la existencia de algn ttulo que permita haber iniciado la poses
in.
3.- El inc. final, establece que si se prueba que se fue poseedor antes, y se pr
ueba que se es poseedor actualmente, la ley va a presumir la posesin en el period
o intermedio.
Estas presunciones son simplemente legales, por lo tanto, admiten prueba en cont
rario.

LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA.
La prescripcin, deacuerdo al art. 2492 (memoria), es un modo de adquirir las cosas
ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las co
sas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tie
mpo, y concurriendo los dems requisitos legales.
De la definicin se deduce, , en consecuencia, que la prescripcin puede ser adquisi
tiva o usucapin, y extintiva, liberatoria o prescripcin de acciones. Esta ubicacin
ha sido criticada por algunos, que estiman habra sido mas lgico tratar cada una de
las prescripciones en un lugar aparte: la adquisitiva, dentro de los modos de a
dquirir, en el Libro II; y la extintiva, dentro de los modos de extinguir las ob
ligaciones, en el Libro IV.
Sin embargo, la ubicacin actual de esta materia en el cdigo, tiene sus justificaci
ones; a saber: a). Hay ciertas reglas que se aplican a ambas prescripciones, com
o las del prrafo 1 del Ttulo XLII, del Libro IV.
b). En ambas prescripciones hay un elemento comn, que es el transcurso del tiempo
.
c). Existe una razn histrica, porque el CC. Francs tambin trat ambas prescripciones e
n un mismo ttulo.
d). Hay, asimismo, una razn lgica, porque se dice que ambas prescripciones tienen
por finalidad, estandarizar los derechos, dar certeza jurdica, seguridad, poner f
in a las incertidumbres que puedan existir y es natural que el legislador culmin
ara su obra con esta institucin, que viene a garantizar todos los derechos que co
nsagra el cdigo.
Unidad de la Prescripcin. Los autores discuten si la prescripcin es una sola insti
tucin o dos diferentes (adquisitiva y extintiva).
Pothier sostena que ambas prescripciones eran completamente diferentes, lo nico co
mn que tenan era el nombre.
Sin embargo, la mayora de la doctrina considera que la prescripcin es una sola, to
da vez que la prescripcin extintiva, es a la vez adquisitiva y viceversa. Es la m
isma prescripcin la que hace nacer un derecho por una parte y lo hace perder por
la otra. (dos caras de una misma moneda).

Fundamento de la Prescripcin. Desde siempre los autores han criticado esta instit
ucin, sealando que es injusta y altamente inmoral, manifestndose stas caractersticas
con mayor claridad en el caso de la prescripcin extintiva.
Con todo, se sostiene que la prescripcin produce una gran utilidad, pese a las crt
icas que se le formulan, porque pone fin a las incertidumbres que pudieran exist
ir, da seguridad jurdica.
El legislador, con el objeto de aminorar las criticas que se formulan a la insti
tucin, sealan tres reglas comunes a toda prescripcin. a). El art. 2493, sostiene qu
e la prescripcin debe ser alegada, el Juez no puede declararla de oficio, sta oper
a de pleno derecho por el solo transcurso del tiempo y el Juez solo se limita a
constatarla. Sin embargo, pese a esto, aquel que desee aprovecharse de ella, deb
e alegarla; de esta manera, la ley entrega a la conciencia del prescribiente det
erminar si opone o no la prescripcin.
Esta primera regla tiene excepciones, porque hay casos en que el Juez est obligad
o a declararla de oficio, estos casos son: * En materia penal, el art. 102 del C
.P. establece que el Juez debe declarar de oficio prescrita la accin penal y la p
ena.

El C.P.C. seala que el Juez debe declarar de oficio prescrito el mrito ejecutivo d
e la accin. Y

Las prescripciones que corren a favor y en contra del Fisco, tambin deben declara
rse de oficio.
b). De acuerdo a lo que regula el art. 2494, no se puede renunciar en forma anti
cipada a la prescripcin.
Todas las normas que reglan la prescripcin son de orden pblico y por esto, antes d
e cumplirse la prescripcin no se puede renunciar a ella. Si se pudiera, esta se t
ransformara en una clusula habitual en los contratos y todos los acreedores le exi
giran a sus deudores la renuncia anticipada de la prescripcin, por lo que esta ins
titucin desaparecera.
Sin embargo, una vez cumplida, como la prescripcin opera de pleno derecho, se inc
orpora al patrimonio del prescribiente y puede ser renunciada en forma expresa o
tcita. Renuncia expresa. Es aquella hecha en trminos formales y explcitos. Renunci
a tcita. Se presenta cuando el que puede alegarla, manifiesta por un hecho suyo,
que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; La ley da dos ej. al respecto, a
saber. Cuando el poseedor toma la cosa en arriendo. Y, cuando el que debe diner
o pide un plazo o paga intereses. (art. 2494).
La renuncia a la prescripcin es un acto dispositivo, porque por ella el prescribi
ente se desprende de un derecho, y por esto, deacuerdo al art. 2495, slo puede re
nunciar a la prescripcin el que tiene facultad para enajenar, es decir, hay que t
ener capacidad de ejercicio; por lo tanto, para que se d esta renuncia, la person
a debe tener el poder de enajenar el bien.
Respecto de los incapaces, ellos deben actuar a travs de sus representantes legal
es, pero hay que distinguir, porque si se est renunciando a la prescripcin de un i
nmueble, el representante legal debe actuar con autorizacin judicial; en cambio,
respecto de los muebles, el representante legal puede actuar con libertad, porqu
e la ley no le impone ninguna limitacin.
Asimismo, la renuncia a la prescripcin, es un acto personal, que solo favorece o
perjudica al que lo alega, por esto la ley seala que la renuncia hecha por el deu
dor le es inoponible al fiador y por lo tanto, l puede alegar la prescripcin ante
el acreedor (art. 2496).
La Corte Suprema ha sealado que la norma del art. 2496, tambin se aplica a los deu
dores prendarios e hipotecarios, porque la prenda y la hipoteca son contratos ac
cesorios igual que la fianza.
c). La prescripcin, corre contra toda persona que tenga la libre administracin de
sus bienes. (art. 2497).
La Prescripcin Adquisitiva
Como se dijo, su definicin se puede desprender de la lectura del art. 2492
Pothier, la defini, diciendo que es la adquisicin de la propiedad, por medio de la
posesin pacifica y no interrumpida que se ha tenido de ella, durante el tiempo q

ue la ley exige.
Caractersticas como modo de adquirir. a). Es originario, porque si bien la cosa t
ena un dueo anterior, el prescribiente no la adquiere por traspaso del dueo; la adq
uisicin se produce con independencia del dueo anterior.
b). Es a ttulo gratuito, porque el adquirente no realiza ningn desembolso econmico.
c). Es por acto entre vivos, porque opera en vida de las personas que interviene
n, no precisa la muerte de ellas.
d). Es a ttulo singular por regla general, pero excepcionalmente, a travs de este
modo de adquirir, se puede obtener una universalidad, cual sera el derecho real d
e herencia.
Requisitos de la prescripcin. 1.- Que la cosa sea susceptible de ganarse por pres
cripcin; 2.- Existencia de posesin, y 3.- Transcurso de un plazo.
1.- Cosas susceptibles de prescripcin. La regla general es que las cosas sean sus
ceptibles de prescripcin; slo por excepcin hay cosas imprescriptibles.
Cosas que no pueden adquirirse por prescripcin. a). Los derechos personales. As se
desprende del art. 2498, que dice que se gana por prescripcin el dominio de las
cosas corporales races o muebles y los otros derechos reales; pero no menciona la
prescripcin de los derechos personales.
b). Los derechos de la personalidad. O sea el conjunto de derechos inherentes al
individuo y que tienen por el solo hecho de existir. Estos derechos estn fuera d
el comercio humano y por eso no pueden ganarse por prescripcin.
c). Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador. El nico derec
ho real imprescriptible es el derecho de servidumbre discontinua de cualquier cl
ase y continua inaparente. (art. 882 y 917).
d). Las cosas que estn fuera del comercio humano, es decir, las cosas comunes a t
odos los hombres, como la alta mar, el aire, etc.
e). Las cosas indeterminadas. El fundamento de la prescripcin es la posesin, y sta
necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada.
f). Las cosas propias. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas.
Prescripcin de la cuota de un comunero. Nos remitimos a lo visto.
2. Existencia de posesin. El prescribiente debe ser un poseedor, debe actuar con n
imo de seor y dueo, por esto los simples meros tenedores, no pueden prescribir, co
mo tampoco los que se aprovechan de la omisin de los actos de mera facultad del d
ueo o de los actos de mera tolerancia de l. (art. 2499). Los actos de mera faculta
d, son aquellos que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del conse
ntimiento del otro. Si el dueo no ejecuta un acto de esta naturaleza, esto no hab
ilita para prescribir en su contra. Actos de mera tolerancia. La ley no los defi
ne, pero se dice que son aquellos que permite el dueo por simple benevolencia o c
ondescendencia y tampoco habilitan para prescribir.
3..Transcurso de un plazo. Para que opere la prescripcin, debe haber transcurrido
cierto tiempo en el cual el prescribiente haya tenido una posesin continua, es d
ecir, no interrumpida.

La interrupcin de la prescripcin.
Lo primero que cabe aclarar que lo que se interrumpe es la prescripcin y no la po
sesin.
La prescripcin adquisitiva supone la existencia de dos requisitos esenciales, a s
aber; la posesin del prescribiente (elemento positivo) , y la pasividad o inactiv
idad del dueo. (elemento negativo). Alessandri dice que si falta alguno de estos
dos elementos se interrumpe la prescripcin. Si falta el elemento positivo, la int
errupcin es natural; si falta el elemento negativo, la interrupcin es civil.
Pothier, seala que la interrupcin es, todo hecho que destruyendo una de las dos con
diciones esenciales de la prescripcin, hace perder todo el tiempo anterior de pos
esin.

Una vez que se interrumpe la prescripcin, sea en forma natural o civil, la regla
general es, que el prescribiente pierde todo el tiempo que llevaba de posesin y s
i despus de interrumpida la prescripcin, el prescribiente conserva la cosa en su p
oder, debe comenzar a poseer de nuevo por el tiempo sealado en la ley.
Interrupcin natural. Se presenta cuando falta el elemento positivo, es decir, fal
ta la posesin del prescribiente.
Se puede definir, como todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza, q
ue hace perder la posesin de la cosa. (art. 2502)
Segn la ley, la interrupcin es natural: a). Cuando sin haber pasado la posesin a ot
ras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando u
na heredad ha sido permanentemente inundada (nos remitimos a lo visto);
b). Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. En es
te caso, el poseedor pierde materialmente la cosa.
La ley seala que en el primer caso, no se pierde el tiempo anterior, solo se desc
uenta el tiempo en que no pudo ejercerse actos posesorios, por lo que constituye
una excepcin a la regla general.
En el segundo caso, se pierde todo el tiempo anterior, a menos que el poseedor l
ogre recuperar la cosa por medios legtimos, porque en ese caso se va a entender q
ue nunca se interrumpi la prescripcin y consecuentemente, nunca se dej de poseer.
La doctrina discute, si la interrupcin material podra o no presentarse respecto a
los inmuebles inscritos; distinguiendo. En el caso a), algunos autores sealan, qu
e esta forma de interrupcin no podra darse respecto a los inmuebles inscritos, por
que la inscripcin representa el corpus y animus, y por lo tanto, mientras subsist
a ella, no se pierde la posesin. Sin embargo, otros autores, como Somarriva, sost
ienen que en el caso in comento, si se aplica a los inmuebles inscritos, porque
esta norma no diferencia entre inmuebles inscritos o no inscritos.
En relacin al segundo caso; los autores piensan que esta forma de interrupcin, no
se presenta, porque el art. 728, dice que mientras subsista la inscripcin no se p
ierde la posesin. Y por lo tanto, el apoderamiento material del inmueble inscrito
, no interrumpe la prescripcin.
Interrupcin civil. Se presenta cuando falta el elemento negativo, cuando falta la
inactividad o pasividad del dueo; ste asume una actitud activa, reclamando su der
echo.
La ley en el art. 2503, seala que la interrupcin civil, es todo recurso judicial i
ntentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor.
La doctrina, no se pone de acuerdo acerca de lo que debe entenderse por la expre
sin, recurso judicial que emplea la ley. Algunos, sostienen que esta palabra debe t
omarse en el sentido de demanda, porque el N1 del art. 2503, hace alusin a ella. Otr
os; piensan que esta expresin, debe ser tomada en un sentido mas amplio, como tod
a accin o peticin hecha valer ante los Tribunales, para conservar el derecho ante
el poseedor.
La Corte Suprema, ha sealado que es toda peticin, solicitud o reclamacin presentada
ante los Tribunales de Justicia y se ha dicho que la interrupcin civil, tiene lu
gar cuando el presunto verdadero dueo de la cosa, expresa en forma inequvoca, su i
ntencin de no abandonar el derecho del cual afirma ser titular.
Requisitos para que se de la interrupcin civil. a). Debe existir un recurso judic
ial, esto es, que se entable una accin ante los Tribunales de Justicia, cualquier
a que ella sea; nada influye que la accin se ejerza por va de demanda o reconvencin
.
b). Este recurso debe haber sido legalmente notificado al poseedor. (art. 2503,
N1).
c). Finalmente, el recurso judicial y la notificacin, debe hacerse valer antes qu
e transcurra todo el plazo de prescripcin.
Momento en que se entiende interrumpida civilmente la prescripcin. a este respect
o hay dos posiciones, a saber; Primero, Estn los que piensan que la interrupcin ci
vil opera cuando el recurso judicial es presentado ante los tribunales, sin impo

rtar si es notificado o no; esto, por que de lo contrario, el poseedor podr valer
se de maniobras dolosas para dilatar o demorar la notificacin mas all del plazo de
prescripcin, evitando de este modo la interrupcin. Segundo. Otros autores sealan q
ue la interrupcin, se presenta cuando el recurso judicial ha sido legalmente noti
ficado y se basan en la letra del art. 2503, N1, que establece que no se entiende
interrumpida la prescripcin, si la notificacin no ha sido hecha en forma legal.
Efectos de la interrupcin civil. La regla general es que hace perder todo el tiem
po de prescripcin, y por lo tanto, si el poseedor logra recuperar la cosa despus d
e la interrupcin, le empezar a correr todo el plazo de nuevo.
Excepciones. El art. 2503, seala tres casos en que pese a existir recurso judicia
l, se entiende que la prescripcin no ha sido interrumpida y por lo tanto, no se p
ierde el tiempo anterior de prescripcin. Estos casos son: a). Cuando la demanda o
recurso judicial, no se ha notificado en forma legal. Si la demanda no es legal
mente notificada, se entiende que nunca se interrumpi la prescripcin.
b). Cuando el que alega ser dueo (recurrente), se desiste expresamente de la dema
nda o se declara abandonado el procedimiento. El desistimiento de la demanda, es
el retiro de ella por el actor, despus de haber sido notificada. Debe ser expres
o y declarado por sentencia judicial; El abandono del procedimiento. La ley empl
ea la expresin, abandono de la instancia, pero por una modificacin que se le intro
dujo al C.P.C. se entiende que se hace alusin al abandono del procedimiento. Este
se presenta cuando todas las partes que figuran en el juicio, han cesado en su
prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada
en una gestin til, para dar curso progresivo a los autos. (art. 152 C.P.C.)
c). Tiene lugar, cuando el demandado obtiene sentencia de absolucin. Para algunos
autores, basta con cualquier sentencia que no acoja la demanda; y para otros, d
ebe tratarse de una sentencia definitiva que reconozca la legitimidad del derech
o del poseedor.
La doctrina discute si el recurso judicial es presentado ante un Tribunal incomp
etente. La mayora de los autores y de la jurisprudencia, consideran que en ese ca
so, de todas maneras se entiende interrumpida la prescripcin.
Persona que puede invocar la interrupcin natural. Lo puede hacer cualquier person
a que tenga inters en ello.
Con todo, la civil slo puede alegarla el que ha intentado el recurso judicial, se
trata de un acto jurdico procesal.
Asimismo, hay una excepcin a esta regla, porque tratndose de los comuneros, todo e
l que interrumpe la prescripcin, respecto de uno de ellos, lo hace respecto de to
dos; y viceversa, si una de ellos interrumpe la prescripcin, los otros se benefic
ian. (art. 2404).
Campo de aplicacin de la interrupcin, tanto natural como civil. Opera en la prescr
ipcin adquisitiva tanto ordinaria como extraordinaria y en la extintiva de largo
tiempo.
Clasificacin de la prescripcin.
De acuerdo con el art. 2506, la prescripcin adquisitiva puede ser ordinaria y ext
raordinaria. La primera tiene como fundamento, la posesin regular y el tiempo que
requiere es menor. En cambio, la segunda, su fundamento esta en la posesin irreg
ular y, consecuentemente, el plazo que se requiere para prescribir es mucho mas
largo.
Prescripcin ordinaria. Adems de las condiciones generales a toda prescripcin (presc
riptibilidad de la cosa y posesin no interrumpida), necesita dos requisitos propi
os: a). Posesin regular, y b). El transcurso del plazo que la ley seala. (art. 250
7).
En relacin al primer requisito especial, es la que procede de justo ttulo y ha sid
o adquirida de buena fe, aunque esta no subsista, siendo necesaria, adems, la tra
dicin si el ttulo invocado para poseer es uno traslaticio de dominio..
Como la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la pre
suncin contraria (art. 707, inc. 1), quiere decir que, una vez cumplido el plazo l

egal, al que alega la prescripcin ordinaria le bastar, por lo general, exhibir su

justo ttulo.
En relacin al segundo requisito especial, el tiempo necesario a la prescripcin ord
inaria es de dos aos para los muebles y de cinco aos para los bienes races. Art. 25
08, inc. 1.
Para computar los plazos, la ley no da una regla especial, por lo tanto se aplic
arn las generales, que estn reguladas en los arts. 48, 49 y 50. De acuerdo a ellos
, el plazo de prescripcin, debe ser continuo, corre sin interrupcin de das Domingos
y festivos. Debe ser de das completos, se cuenta de media noche a media noche y
corre hasta la ltima del ltimo da de plazo; no es un plazo de horas.
Suspencin de la prescripcin. est regulada en el art. 2509.
Don Hugo Rossende, la defini, como un beneficio establecido por la ley a ciertas
personas para que en su contra no corra la prescripcin, mientras dure su incapaci
dad o el motivo que tuvo en vista el legislador.
Alessandri, por su parte seala, es la detencin del curso del plazo de la prescripc
in durante el tiempo que dure la causal que la origina, pero desaparecida sta, el
plazo continua.
Por tanto, la suspencin a diferencia de la interrupcin, no hace perder el tiempo a
nterior, simplemente, mientras dura la causal de suspencin, deja de correr el pla
zo, pero desaparecida sta, vuelve a correr respetando el anterior. Los autores di
cen, que la suspencin abre un parntesis en el plazo de prescripcin.
La suspencin se da en dos situaciones distintas; a saber: a). Puede ser que est co
rriendo el plazo de prescripcin y al poseedor o al dueo le sobrevenga alguna de la
s causales que contempla el art. 2509. En ste caso, se abre un parntesis, y deja d
e correr el plazo mientras dure la suspensin, pero una vez que esta cesa, vuelve
a correr respetando el plazo anterior.
b). Puede ocurrir, que an no haya empezado a correr el plazo de prescripcin y el p
oseedor o el dueo se encuentre en alguno de los casos del art. 2509, en esta situ
acin, el plazo de prescripcin comenzar a correr una vez que cese la causal de suspe
ncin.
Efecto de la suspencin. Detiene pero no extingue el tiempo de prescripcin. Por lo
tanto, una vez que cesa la causal de suspencin, al poseedor se le cuenta el tiemp
o anterior, si es que alguno hubo.
Fundamentos de la suspencin. Radica en la injusticia que significara dejar correr
la prescripcin, en contra de personas que se encuentran en la imposibilidad de de
fender sus derechos, porque pese a que ellos tienen representantes, el legislado
r quiere evitar la negligencia en que estos puedan incurrir.
La suspencin es un beneficio excepcional y solo procede a favor de las personas a
que hace mencin el art. 2509.
Campo de aplicacin de la suspencin. Esta se aplica tanto a la usucapin como a la pr
escripcin extintiva. Respecto de la primera, en general slo cabe en la ordinaria.
Causales de suspencin. Estas estn reguladas en el art. 2509 (memoria) y su enumera
cin es taxativa.
La ley seala que la prescripcin se suspende en favor de las siguientes personas: 1
.- Los menores; los dementes; los sordomudos; y todos los que estn bajo potestad
paterna o marital, o bajo tutela o curadura.
Los autores han criticado este N1, porque es demasiado amplio, as respecto a los m
enores no distingue si deben o no estar emancipados, entendiendo la doctrina, qu
e se refiere a ambos.
Respecto a los dementes y sordomudos, tampoco entiende si deben o no encontrarse
bajo interdiccin, se ha concluido que a ambos.
2...El nmero dos se refiere a la mujer casada en sociedad conyugal mientras dura s
ta: Esto tambin se ha criticado porque la mujer casada, en virtud de la ley 18.80
2, pas a ser plenamente capaz.
Los autores han dicho, que esto se debe a que en la actualidad, pese a ser plena
mente capaz, es el marido el que administra los bienes propios de la mujer.

Con todo, esta suspencin solo se da respecto de la mujer casada en sociedad conyu
gal y por esto, el inc. 3 del art. 2509, establece que no se suspende la prescrip
cin a favor de la mujer divorciada o separada de bienes, respecto de aquellos que
administra.
Esta relacin con la mujer divorciada, los autores discuten que a cul se refiere, s
i es a la perpetua o a la temporal. La mayora de la doctrina ha sealado, que pese
a que la Ley no distingue, resulta claro que el legislador se refiri al divorcio
perpetuo, que es el que disuelve la sociedad conyugal.
3. La prescripcin tambin se suspende a favor de la herencia yacente.
Esto tambin se ha criticado, porque la herencia yacente no es persona; sino que u
na masa de bienes que no ha sido aceptada, ni repudiada por los herederos, y por
eso mientras no se acepte o repudie, la Ley seala que en su contra no van a corr
er las prescripciones. (artculo 2346).
Cabe aclarar, que cuando la herencia es repudiada por los herederos se llama her
encia vacante.
El inciso final del artculo 2509, establece que la prescripcin se suspende siempre
entre cnyuges; lo que ha dado origen a gran cantidad de controversia.
Las razones que se dan para esto son las siguientes: a).se dice que esto permite
mantener la armona en las relaciones conyugales, porque si la prescripcin no se s
uspendiera, en este caso, el cnyuge debera estar preocupado de interrumpir la pres
cripcin del otro.
b).de acuerdo a lo que establece la Ley, el marido tiene el usufructo legal sobr
e los bienes de su mujer y en aplicacin a las reglas generales, el usufructuario
es un mero tenedor, por lo tanto el marido nunca podra prescribir, pero la mujer
si podra hacerlo, producindose la consiguiente desigualdad.
c).el marido administra los bienes de la mujer y en tal calidad debe interrumpir
las prescripciones que corren en contra de ella y no podr dejar correr una presc
ripcin en su favor, que afecte los bienes de su mujer.
d).la ley prohibe las donaciones irrevocables entre cnyuges. Y si corriere la pre
scripcin, se podra encubrir una donacin irrevocable, vulnerando de esta manera la L
ey.
La doctrina ha discutido, si esta suspensin entre cnyuges se da tanto en la prescr
ipcin ordinaria como extraordinaria, o slo en la primera; a este respecto hay dos
posiciones: I.- Alessandri y Jos Clemente Fabres, sostienen que la suspencin entre
cnyuges, opera en toda prescripcin sea ordinaria o extraordinaria, por las siguie
ntes razones: * Dnde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin, y las
razones que ha tenido el legislador para suspender la prescripcin ordinaria, se d
a tambin en la extraordinaria.
*. El art. 2509 expresamente dice que la prescripcin se suspende siempre entre cny
uges.
*. El art. 2511 dice que la prescripcin extraordinaria, no se suspende a favor de
las personas enumeradas en el art. 2509, no es aplicable, porque los cnyuges no
estn enumerados.
II. Otros autores, como Alfredo Barros Errzuriz, dicen que la suspencin solo opera
en la prescripcin ordinaria; da en apoyo de su tesis las razones que siguen: *.
La norma del art. 2509 es excepcional, por lo tanto no puede aplicarse por analo
ga.
*. La palabra siempre que emplea el inciso 3 del art. 2509, no se refiere a la pres
cripcin extraordinaria, sino al inciso anterior, es decir, la prescripcin se suspe
nde siempre entre cnyuges aunque estn divorciados o separados de bienes.
*. Por la aplicacin del art. 2509, no cabe dudas que la suspencin solo opera respe
cto de la prescripcin ordinaria, porque recin en el art. siguiente, la ley comienz
a a regular la prescripcin extraordinaria.
*. Si bien los cnyuges no estn enumerados en el art. 2509, no cabe dudas que el ar
t. 2511, est refirindose tambin a ellos, porque la expresin enumeradas, que emplea est
a norma, debe entenderse como mencionada o referida, y no en el sentido de sealad
as con nmeros.
En lo que todos los autores estn de acuerdo en forma unnime, es que la prescripcin
extraordinaria, no se suspende a favor de las personas enumeradas en el art. 250
9, salvo en el caso analizado de los cnyuges.

Diferencias entre la interrupcin y la suspencin. 1 La interrupcin de la prescripcin,

es fruto o producto de la naturaleza o de un acto del hombre; la suspencin, tiene
su fuente en la ley, obra de pleno derecho.
2 Siendo la suspencin un beneficio de carcter excepcional, solo puede alegarla aque
l en cuyo favor se encuentra establecida; la interrupcin puede alegarla cualquier
persona que tenga inters en ella, cuando la interrupcin es natural, y el que ha e
ntablado la accin, cuando es civil.
3 Los efectos de ambas son diversos: la interrupcin hace perder todo el tiempo cor
rido de prescripcin; la suspencin solo produce el efecto de descontar el tiempo qu
e ha durado la causa de la suspencin.
4 La interrupcin tiene aplicacin tanto en la prescripcin ordinaria como en la extrao
rdinaria; a diferencia de la suspencin que, de acuerdo con el art. 2511, solo se
aplica a la prescripcin ordinaria, mas no a la extraordinaria, salvo el caso entr
e cnyuges.
Prescripcin extraordinaria.
Fuera de los elementos generales de toda prescripcin (prescriptibilidad de la cos
a y posesin no interrumpida), la extraordinaria tiene como elementos propios la p
osesin irregular y el lapso de diez aos (art. 2510 y 2511).
Posesin irregular, posesin viciosa. La teora comn y tradicional sostiene que aunque
la posesin sea irregular, en ningn caso debe ser viciosa, porque sta no es til para
prescribir mientras subsiste el vicio de violencia o clandestinidad. Sin embargo
, el cdigo no contiene ninguna disposicin que permita afirmar que el poseedor vici
oso no puede prescribir adquisitivamente; lo que ocurre es que sta posesin slo es u
n obstculo para prescribir.
Lapso de diez aos. El lapso necesario para adquirir por la prescripcin extraordina
ria es de diez aos (art. 2511). Pero, a diferencia de la prescripcin ordinaria, el
hecho de que la cosa sea mueble o inmueble, es intrascendente y el plazo corre
contra toda persona y no se suspende.
El ttulo, la buena fe y la tradicin en relacin con la prescripcin extraordinaria. Pa
ra esta prescripcin no es necesaria la buena fe, porque basta para ella la posesin
irregular y es tal la que carece de uno o mas de los requisitos que establece e
l art. 702; y entre estos requisitos est la buena fe.
Tambin entre estos requisitos est la tradicin, cuando se invoca un ttulo traslaticio
de dominio. Ahora bien, si falta la tradicin, hay posesin irregular. De ah la reda
ccin del art. 2510.
Con todo, la redaccin de sta disposicin no ha sido del todo feliz. De la simple lec
tura parece desprenderse que el poseedor no podra prescribir por estar de mala fe
, cuando la verdad es que no podra hacerlo por la existencia del titulo de mera t
enencia, por faltar la posesin, elemento indispensable para prescribir.
La mera tenencia no da lugar a la prescripcin. De los arts. 716, 719, 730 y 2510,
se deduce que la mera tenencia no se cambia en posesin por el slo transcurso del
tiempo, por la sola voluntad subjetiva de parte del mero tenedor.
Sin embargo, del art. 2510 parece desprenderse lo contrario. Mas dado los trminos
de ste art., podemos decir que no existe tal excepcin, sino que una ms amplia y cl
ara confirmacin de la regla general del art. 716. Porque si bien es cierto que ste
art. dice que el lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin, tambin no e
s menos cierto que el art. 2510 seala un caso en que la mera tenencia se muda en
posesin; pero este cambio no se opera por el simple lapso de tiempo, sino con la
concurrencia de otros hechos que no dependen de la sola voluntad del tenedor. Si
tal cambio se opera, es porque se han realizado actos de parte del mero tenedor
, como tambin de parte del propietario, que alteran por completo la situacin jurdic
a de ambos.
cuales son estas circunstancias, en que condiciones puede prescribir extraordinar
iamente un individuo que ha comenzado como mero tenedor de la cosa? Para ello, e

s necesario que se produzcan dos circunstancias, a saber: Primera. Que el que se

pretenda dueo, no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expre
sa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin. Segunda. Que el que al
ega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin
por el mismo espacio de tiempo.
La concurrencia copulativa de estas dos circunstancias, manifiesta que el que co
menz como mero tenedor, ha tenido la cosa como seor y dueo: concurre la prueba nega
tiva del desconocimiento del dominio ajeno y la prueba afirmativa de que se obr c
omo poseedor. As, entonces, la mera tenencia se ha convertido en posesin, no ya po
r la solo voluntad del tenedor, ni por el simple transcurso del tiempo, sino tam
bin, y esto es lo principal, por negligencia de parte del dueo.
Semejanzas entre la prescripcin ordinaria y extraordinaria. 1. Ambas conducen a l
a adquisicin del dominio.
2. Tanto una como otra requieren posesin. Una, regular; la otra irregular.
3. En cuanto al computo del plazo, en ambos se aplican las reglas de los arts. 4
8, 49 y 50.
Diferencias entre la prescripcin ordinaria y extraordinaria. 1. En la prescripcin
ordinaria se requiere posesin regular, en la extraordinaria, posesin irregular.
2. En la prescripcin ordinaria, el plazo es de dos y cinco aos, segn se trate de bi
enes muebles o de bienes inmuebles; en la prescripcin extraordinaria, el plazo es
de diez aos sin distingo.
4.
La prescripcin ordinaria se suspende a favor de ciertas personas; la extr
aordinaria no se suspende, salvo el caso discutido de la prescripcin entre cnyuges
.

II.- DE LAS LIMITACIONES AL DOMINIO

Dentro del captulo dedicado al estudio del dominio, en lo que deca relacin con sus
diversas clases, una de las clasificaciones aludidas, lo ponderaba desde el punt
o de vista de su extensin, y distingua entre propiedad absoluta y propiedad fiduci
aria. Esto es lo que retomremos a partir de esta clase.
La propiedad absoluta, es la que no est sujeta a evento alguno que le ponga termi
no y es la regla general; la fiduciaria, es la que est expuesta al gravamen de pa
sar a otra persona por el evento de cumplirse una condicin.
En esta forma de propiedad, el dominio lo tiene una persona, pero este ste est exp
uesto a perderse y pasar a otra, siempre que llegue a cumplirse una condicin.
Este evento por el cual la propiedad pasa de una persona a otra se llama Restitu
cin. Y es lo que a continuacin se analizara.
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.
En oposicin a la propiedad absoluta, est la propiedad fiduciaria, que es la que est
sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una cond
icin, (art. 733, inc. 1)
La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se da
tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. (art. 733, inc. 2 y 3).
Personas que intervienen en el fideicomiso. Son tres: 1 El constituyente. Es la p
ersona que dispone de una cosa suya a favor de otra a quien grava con la obligac
in de restituirla a una tercera si se verifica una condicin. Llmase restitucin la tra
slacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomis
o (art. 733, inc. final)
2 El fiduciario. Es la persona que recibe la cosa con la carga de restitucin.
3 El fideicomisario. Es la persona a quien si se cumple la condicin, debe hacerse
la restitucin, el traslado de la propiedad que recibi primeramente el fiduciario.
Ejemplo. Primus (constituyente) deja una casa a Secundus (fiduciario) para que l

a adquiera Tertius (fideicomisario) cuando ste se reciba de abogado.

La ley seala que el propietario fiduciario o simplemente, fiduciario, podr faltar
y en ese caso har sus veces el constituyente (art. 748); asimismo, el fideicomisa
rio tambin puede faltar, siempre que se espere que llegue a existir, porque de ac
uerdo a la ley, al momento de producirse la restitucin, cuando se cumple la condi
cin, es indispensable que exista el fideicomisario. Este es una caso excepcional
en que la ley presume una condicin y la considera como un requisito de existencia
o un elemento esencial. (art. 737). Si el fideicomisario no existiera al tiempo
de la restitucin, se consolidar el dominio en el propietario fiduciario y termina
r la propiedad fiduciaria.
En la propiedad fiduciaria, desde el punto de vista del fiduciario, la condicin e
s resolutiva, porque por su ocurrencia se extingue el derecho, se pierde el domi
nio de la cosa; con una particularidad, y es que en ste caso, la condicin no opera
con efecto retroactivo.
Desde el punto de vista del fideicomisario, la condicin es suspensiva, porque por
su ocurrencia va a nacer su derecho.
En el fideicomiso solo existe un derecho real que es el de dominio y lo tiene el
propietario fiduciario, el es el dueo, lo que ocurre es que est expuesto a perder
ese dominio, el que pasara al fideicomisario, siempre que se cumpla con la condi
cin estipulada.
Limitaciones que impone la propiedad fiduciaria. 1 Afecta el carcter perpetuo del
dominio. El propietario fiduciario, pierde el dominio cuando se cumple la condic
in estipulada.
2 Afecta el carcter absoluto del dominio, porque le impone al fiduciario una serie
de limitaciones.
Fideicomiso sucesivo. Al legislador no le agradaba la propiedad fiduciaria, porq
ue estimaba que entrababa la libre circulacin de los bienes, y por este motivo el
art. 745 prohibe los fideicomisos sucesivos, y si de hecho se instituyen dos o
mas, una vez que se consolida el dominio en el primer fideicomisario, se va a e
xtinguir la expectativa de los dems.
La Corte Suprema ha sealado que esta figura, est sancionada con la nulidad absolut
a, por ser el art. 745 una norma prohibitiva.
La sustitucin fideicomisaria. La ley la permite, y se presenta cuando se designa
a un fideicomisario y a uno o mas sustitutos para que lo reemplacen si es que ll
ega a faltar. La ley tambin permite que haya varios propietarios fiduciarios y si
llega a faltar uno de ellos, la porcin del que falta acrece la porcin de los dems.
(art. 750).
El art. 736, permite que sobre una misma propiedad se instituya fideicomiso a fa
vor de una persona y usufructo a favor de otra.
Tiempo en que debe operar la condicin en el fideicomiso. La ley en el art. 739, s
eala que la condicin se tiene por fallida si tarda mas de cinco aos en verificarse,
estos se cuentan desde que se constituy el fideicomiso. Fallida la condicin, se c
onsolidar el dominio en manos del fiduciario y se extingue la expectativa del fid
eicomisario.
Con todo, el mismo art. 739 contempla una excepcin, en el sentido que no es neces
ario que la condicin se verifique dentro de los cinco aos, cuando la muerte del fi
duciario sea el evento de que penda la restitucin.
Cosas susceptibles de fideicomiso. Est regulado en el art. 734 y de acuerdo a la
ley, no puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de la herencia o
una cuota de ella o sobre uno o mas cuerpos ciertos.
La frase inicial de la disposicin No se puede constituir fideicomiso sino demuestra
que la enumeracin de las cosas que pueden constituirse en fideicomiso es taxativ
a.
Como el fiduciario debe restituir la misma cosa cuando se cumpla la condicin, esa
cosa no podr ser genrica, ni consumible.

Solemnidades para la constitucin del fideicomiso. Se puede constituir de dos mane

ras distintas, al tenor de lo que dispone el art. 735.
a)
Por acto entre vivos a travs de instrumento pblico. Y,
b)
Por acto testamentario.
Por lo tanto, la constitucin del fideicomiso siempre es solemne.
Cuando la propiedad fiduciaria recae sobre bienes races y se constituye por acto
entre vivos, adems del instrumento pblico, se exige la inscripcin (otra solemnidad)
en el CBR.
Algunos autores consideran que en estos casos la solemnidad es slo una, el instru
mento pblico. La inscripcin, como sabemos, sera la forma de hacer la tradicin. Pero
la mayora de los autores consideran, que tanto el instrumento pblico, como la insc
ripcin seran solemnidades. Por tanto, el fideicomiso seria doblemente solemne, sin
perjuicio que la inscripcin, adems seria la forma de hacer tradicin de la propieda
d o del dominio.
Cuando el fideicomiso se constituye por testamento o en un acto testamentario y
se refiere a un bien raz , tambin debe inscribirse en el registro de hipotecas y g
ravmenes.
Sin embargo, todos los autores estn de acuerdo en que la inscripcin en estos casos
, no opera como tradicin, , porque en tal caso opera el modo de adquirir llamado
sucesin por causa de muerte, y sabido es que una cosa no puede adquirirse por dos
modos diferentes.
Derechos y obligaciones del fiduciario. El fiduciario es dueo de la cosa, lo que
ocurre es que existe una condicin resolutoria pendiente, por cuyo cumplimiento, s
e extinguir su derecho de dominio; pero mientras eso no ocurra, el fiduciario es
dueo.
Los derechos de que goza son los siguientes: 1 Como es dueo, el art. 893 lo autori
za a ejercer la accin reivindicatoria.
2 El fiduciario puede transferir la propiedad fiduciaria por acto entre vivos y t
ransmitirlo por causa de muerte. (art. 751).
Sin embargo, para proteger la mera expectativa del fideicomisario, la ley, en el
mismo art. le impone una limitacin, puesto que esta transferencia o transmisin se
debe hacer con el cargo de mantener indivisa la propiedad.
La ley faculta al constituyente para que prohiba la enajenacin, y en ese caso, el
fiduciario no podr transferir la propiedad, por que es uno de los casos en que l
a clusula de no enajenar se permite.
Adems la ley consagra un caso de excepcin, en que el fiduciario no puede transmiti
r la propiedad, este caso se presenta, cuando la condicin consista en la muerte d
el fiduciario (se extingue su derecho).
3 El fiduciario puede gravar la propiedad, puede constituir hipotecas, servidumbr
es y censos. (art. 757)
Sin embargo, al igual que en el caso anterior, la ley le impone ciertas limitaci
ones, para proteger al fideicomisario. A saber: a) Para constituir gravmenes, el
fiduciario debe estar autorizado por el Juez, quien se pronunciar con conocimient
o de causa. b) Al constituirse el gravamen, debe orse a ciertas personas que son
las sealadas en el art. 761, inc. 3.
Si el fiduciario constituye un gravamen sin cumplir con estos dos requisitos o c
ondiciones, este le ser inoponible al fideicomisario.
4 De acuerdo a lo que dispone la ley, la cosa constituida en fideicomiso es inemb
argable, mientras se encuentre en poder del fiduciario. Art. 1618 N8
y 445 N14 del C.P.C.
Esta inembargabilidad solo comprende la cosa constituida en fideicomiso, pero no
alcanza a sus frutos
Aparece de manifiesto, que el objeto de esta norma es proteger al fideicomisario
, porque si fuese posible embargar las cosas por las deudas del fiduciario, al c
umplirse la condicin, podran verse burlados los derechos del primero.
La Corte de Apelaciones ha sostenido que la mera expectativa del fideicomisario,
tambin es inembargable, porque mientras no se cumpla la condicin, no hay derecho,
solo existe un derecho eventual y estos son inembargables.
5 Como dueo, el puede demandar por daos y perjuicios, cuando la propiedad sea afect

ada. Art. 2315

6 El fiduciario tiene derecho a llevarse las obras necesarias, si es que el fidei
comisario no se allana a pagrselas.
7 Finalmente, el fiduciario tiene derecho de retencin; una vez cumplida la condicin
,. Si es que el fideicomisario le adeudare pagos o indemnizaciones.
Las obligaciones. 1 El fiduciario est obligado a conservar la cosa y a restituirla
al fideicomisario una vez que se cumpla la condicin.
Debe cuidar la cosa como un buen padre de familia, por lo que responde de culpa
leve. Asimismo, responder de todo menoscabo o deterioro que sufra la cosa y que s
ea consecuencia de su hecho o conducta. Art. 758.
2 El fiduciario est obligado a hacer inventario solemne en los mismos trminos que e
l usufructuario. Art. 754.
Sin embargo, el fiduciario no est obligado a rendir caucin, que se llama de conser
vacin y restitucin, a menos, que por sentencia judicial se le ordene como una medi
da conservativa, y esto a diferencia de lo que ocurre con el usufructuario. Art.
755.
Derechos y obligaciones del fideicomisario. Para l la condicin que existe es suspe
nsiva, por lo tanto, mientras sta no se verifique, no tiene derecho alguno sobre
la cosa, solo tiene la mera expectativa de llegar a hacerse dueo, si es que se ve
rifica la condicin. Art. 761, inc. 1.
Sin embargo, y pese a que solo tiene una expectativa, o derecho eventual, la ley
le concede ciertos derechos, a saber: 1 Podr transferir o enajenar su mera expect
ativa.
As lo ha dicho la Corte Suprema, porque de acuerdo al art. 1813, la venta de cosa
futura vale, pudiendo tener dos modalidades. a) Si se entiende hecha a todo eve
nto, esa compraventa va a ser aleatoria y pura y simple. b) La compraventa se en
tiende hecha bajo la condicin que la cosa futura llegue a existir.
2 El fideicomisario puede intentar medidas conservativas cuando la propiedad fidu
ciaria puede peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario. Art. 761, inc. 2. E
sta norma est en armona con la del art. 1492, que le concede a todo acreedor condi
cional esta facultad.
Si el fideicomisario es una persona que an no existe, pero se espera llegue a exi
stir; la ley permite que sus ascendientes legtimos intenten estas medidas conserv
ativas; y si el fideicomisario es una persona jurdica, estas medidas podrn intenta
rlas las personas de las corporaciones o fundaciones interesadas. Art. 761, inc.
3
3 El fideicomisario tiene derecho a ser odo, cuando el fiduciario quiere gravar la
propiedad. Art. 757. Si no es odo, habr inoponibilidad.
4 tiene la facultad de solicitar que el fiduciario rinda caucin de conservacin y re
stitucin, porque de acuerdo a la ley, el Juez puede ordenar que el fiduciario la
rinda a pedido del fideicomisario. Art. 755.
5 El fideicomisario tiene derecho a solicitar indemnizacin de perjuicios por los m
enoscabos y deterioros que provengan del hecho o culpa del fiduciario, art. 758.
El fideicomisario no puede transmitir su mera expectativa, porque es una condicin
esencial para la existencia del fideicomiso, que al tiempo de verificarse la co
ndicin, la persona del fideicomisario exista.
Las obligaciones. Esta obligado a reembolsar al fiduciario las expensas extraord
inarias que se hubieren hecho en la cosa, y por este derecho, el fiduciario tien
e la facultad de retencin. Art. 756.
Extincin de la propiedad fiduciaria.
El fideicomiso se extingue por diversas causas, sealadas en el art. 763, a saber:
1 Por la restitucin que es la traslacin de la propiedad del fiduciario al fideicom
isario, y esta traslacin se produce cuando se verifica la condicin.
2 Por resolucin del derecho del constituyente. Por ej. se a comprado con pacto de
retroventa, y se verifica sta.
3 Por la destruccin de la cosa dada en fideicomiso. La ley en esta materia, se rem

ite a las reglas del usufructo; y estas sealan que si la destruccin es total, se e
xtingue el usufructo; si la destruccin es parcial, subsiste el usufructo sobre el
resto que subsista.
4 Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin. El fideicomisar
io tiene un derecho eventual, que mira su solo inters, y por lo tanto, aplicando
el art. 12, este derecho eventual es renunciable; sin embargo, la renuncia es pe
rsonal y por lo tanto no afectar los derechos de los sustitutos, si es que los ha
y.
5 Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil. Es decir, la ley se
refiere a la situacin que se presenta cuando la condicin es fallida o bien cuando
no se verifica dentro de los cinco aos siguientes. Y,
6 Por confundirse las calidades de nico fideicomisario con nico fiduciario.
Derecho Real de Usufructo
El usufructo se encuentra tratado en el Ttulo IX del Libro II, arts. 764 a 810. A
simismo, el art. 732 N2, menciona al usufructo como una limitacin al dominio.
Definicin. El art. 764 dice que el usufructo es........... (memoria)
Personas que intervienen en el usufructo ste supone, necesariamente dos personas:
el usufructuario, que tiene las facultades del uso y goce de la cosa, y El nudo
propietario, que si bien est desnudo del uso y del goce, tiene la facultad de di
sposicin.
La persona que crea, establece o da origen al usufructo se llama constituyente.
Este puede quedar totalmente al margen del derecho o pasar a ser uno de sus elem
entos personales. Ninguna injerencia tiene si el usufructo de la cosa se lo da a
un tercero y la nuda propiedad a otro; pero puede desprenderse slo de la nuda pr
opiedad y reservarse el usufructo (en tal caso el constituyente sera usufructuari
o) o, por el contrario, puede desprenderse del uso y del goce y conservar la nud
a propiedad (caso en que el constituyente sera nudo propietario).
Clases de usufructo. Segn a las personas a quienes se concede, pueden ser simple
o mltiple. Simple, si se concede a una sola persona
Mltiple, si se concede a varias. Este ltimo se subdivide en simultneo, cuando se co
nfiere el goce actual a todos los usufructuarios; hay cousufructo, una especie d
e comunidad en l; y,
Sucesivo, cuando se concede el goce a los titulares del derecho a uno en pos de
otro. La ley prohibe esta forma de usufructo, porque se estima que entraba la li
bre circulacin de los bienes.
Caractersticas. 1 Es un derecho real. Porque se ejerce sobre una cosa sin respecto
a determinada persona. Por lo tanto est protegido por la accin reivindicatoria. (
art. 577, 764).
2 Es un derecho de goce. Comprende el uso y el goce de la cosa (usus y fructus).
Y como consecuencia de esto, es una limitacin al dominio, porque el nudo propieta
rio estar desprovisto de stas facultades. El usufructuario se hace dueo de los frut
os.
3 Es un derecho temporal. Est sujeto a un plazo a diferencia de la propiedad fiduc
iaria que estaba sujeta a una condicin. De manera que en el usufructo una vez cum
plido el plazo, se consolida el dominio en manos del nudo propietario.
4 Es un derecho intransmisible. Lo dice el art. 773, inc. 2. A diferencia de la nu
da propiedad, que se puede transferir y transmitir, pero con la carga del usufru
cto.
5 Con el usufructo coexisten dos derechos reales en forma conjunta, el derecho re
al de usufructo, que lo detenta el usufructuario; y el derecho real de dominio,
que lo tiene el nudo propietario.
6 Es un derecho real sobre cosa ajena (iure in re alieni). El usufructuario es un
mero tenedor de la cosa dada en usufructo, reconoce dominio ajeno. Lo que ocurr
e, es que l es poseedor y dueo de su derecho real.

Usufructo y cuasi usufructo. De la definicin que da el art. 764, se concluye que

el usufructo puede recaer sobre cosas fungibles o no fungibles. Sin embargo la m
ayora de los autores, considera que el cdigo confundi los conceptos, debiendo haber
dicho cosas consumibles y no consumibles.
Por lo tanto, si el usufructo recae sobre cosas no consumibles, la doctrina seala
que en ese caso existe propiamente usufructo y se puede definir como; un derecho
real que consiste en la facultad de usar de una cosa con cargo de conservar su
forma y sustancia y de restituirla a su dueo.
Si el usufructo recae sobre cosas consumibles, no habr usufructo propiamente tal,
sino que existir cuasi usufructo, y se podra definir como un derecho real que cons
iste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de devolver igual cantidad y
calidad del mismo genero o de pagar su valor. De esta definicin se desprende que e
l cuasi usufructuario, tiene un derecho alternativo, que no lo tiene el usufruct
uario propiamente tal.
En conclusin, el usufructo se encuentra definido en la 1
parte del art. 764, recae
sobre cosas no consumibles y es un ttulo de mera tenencia, porque el usufructuar
io reconoce dominio ajeno. En cambio, el cuasi usufructo est definido en la 2
part
e del art. 764, recae sobre cosas consumibles, es un ttulo traslaticio de dominio
. El cuasi usufructuario adquiere el dominio de las cosas que se le entregan, ob
ligndose a devolver otras de igual cantidad y calidad o a pagar su valor.
Comparacin usufructo y cuasiusufructo. 1 El usufructo es un ttulo de mera tenencia.
El cuasiusufructo es un ttulo traslaticio de dominio.
2 El usufructuario es un mero tenedor de la cosa fructuaria. El cuasi usufructuar
io es dueo de la cosa.
3 Consecuencia de lo anterior, es que en el usufructo, si el usufructuario retien
e indebidamente la cosa, el art. 915, da al nudo propietario la accin reivindicat
oria. El nudo propietario slo tiene un crdito, tiene una accin personal para exigir
al cuasi usufructuario otras cosas de la misma calidad y cantidad o bien su val
or.
4 En el usufructo, si la cosa se destruye por caso fortuito o fuerza mayor, el us
ufructuario no responde. El riesgo es del nudo propietario, porque l es el dueo. E
n el cuasi usufructo, es el cuasi usufructuario el que debe responder, esto porq
ue las cosas perecen para su dueo, por lo tanto, el riesgo es de l.
5 En el usufructo se debe restituir la misma especie. En el cuasi usufructo, se r
estituye otra cosa de la misma calidad y cantidad o bien se paga su valor. Segn F
ernando Rozas, en este caso la eleccin le corresponde al cuasi usufructuario, aqu
existe una obligacin alternativa y en ellas, si nada se dice, la eleccin es del de
udor. Otro autores, Alessandri y Somarriva, sostienen que en estos casos, la ele
ccin es del nudo propietario.
Comparacin cuasiusufructo y Mutuo. Ambos se asemejan en el sentido que los dos so
n ttulos traslaticios de dominio; sin embargo, se diferencian en: 1 El cuasiusufru
cto se puede constituir por acuerdo de las partes, por ley o por testamento. El
mutuo slo puede constituirse por acuerdo de las partes.
2 El cuasiusufructo si recae sobre bienes muebles, es consensual y si recae sobre
bienes races, es solemne. El mutuo slo puede constituirse por acuerdo de las part
es.
3 El cuasi usufructuario est obligado a prestar caucin y hacer inventario solemne.
El mutuario no tiene ninguna de estas dos obligaciones.
4 El cuasiusufructo es un derecho real. El mutuo es un contrato.
Comparacin usufructo y Arrendamiento. Ambos conceden el uso y goce de una cosa, a
una persona distinta al dueo.
1 El usufructo es un derecho real y como tal, el usufructuario ejerce su derecho
directamente sobre la cosa, sin intervencin de ninguna persona. Planiol, dice que
el nudo propietario est obligado a dejar que el usufructuario ejerza su derecho,
sin poder intervenir. El arrendamiento, por su parte, es un contrato; y el arre
ndatario ejerce su derecho directamente en la cosa, el debe vincularse con el ar

rendador, el tiene un derecho personal.

2 El usufructuario recibe la cosa en el estado en que se encuentra. El arrendatar
io tiene derecho a exigir que la cosa se le entregue en buen estado.
3 En el usufructo si la cosa se deteriora, la regla general es que el nudo propie
tario no est obligado a repararla. El arrendador tiene esta obligacin.
4 Si el usufructo recae sobre bienes races, es solemne. El arrendamiento siempre e
s un contrato consensual, aunque recaiga sobre bienes races, lo que ocurre es que
en estos casos, la ley exige la escrituracin por va de prueba, pero no como solem
nidad.
Criticas a la institucin del usufructo. En doctrina, los autores han criticado la
institucin, porque no es favorable para la buena administracin de los bienes. El
usufructuario tiende a abusar, a sacar el mayor provecho posible de la cosa que
debe despus restituir, sin que le importe el menoscabo que ella sufra. Si los bie
nes dados en usufructo exigen grandes reparaciones o gastos importantes, ser difci
l que el usufructuario los haga, pues tendr temor de que la compensacin econmica la
aproveche el nudo propietario. Y ste, por su parte, tampoco estar llano a hacer s
acrificios, temeroso de que si el usufructo se prolonga por mucho tiempo el gana
ncioso ser el usufructuario. Todas estas dificultades tratan de superarse con una
adecuada reglamentacin legal.
Sin desconocer los inconvenientes, la existencia del usufructo en los cdigos es d
efendida, porque presta una positiva utilidad social, como es la de garantizar a
una persona recursos seguros durante su vida sin quitar la propiedad de los bien
es a los herederos consanguneos.
Cosas susceptibles de usufructo. A este respecto, la ley nada a sealado, por lo q
ue se puede concluir que, se puede constituir usufructo sobre cualquier tipo de
cosas, sean muebles o inmuebles, corporales o incorporales, consumibles o no.
En el usufructo, el usufructuario tiene tres calidades jurdicas distintas; a sabe
r: a) Es mero tenedor de la cosa fructuaria; b) Poseedor de su derecho real de u
sufructo; y, c) Dueo de su derecho real de usufructo.
Constitucin del usufructo.
El derecho de usufructo dice el cdigo- se puede constituir de varios modos: art. 7
66. 1 Por voluntad del constituyente; 2 Por ley, 3 Por prescripcin; y, 4 Por sentenci
a judicial.
1 Por voluntad del constituyente. El constituyente es dueo de la cosa que se va a
dar en usufructo y se pueden presentar las siguientes situaciones: a) Que el pro
pietario conceda la nuda propiedad a otra persona y se reserva para s el usufruct
o. Esta figura se llama retencin.
b)..Puede acontecer, que el propietario concede el usufructo a un tercero y se r
eserva la nuda propiedad. Aqu se habla de constitucin por va directa.
c)
Tambin puede acontecer que el propietario conceda la nuda propiedad y el
usufructo a terceras personas. En este caso se habla de constitucin por va de desp
rendimiento.
El constituyente puede instituir el usufructo por acto entre vivos o por acto te
stamentario.
Por acto entre vivos. En este caso el usufructo puede recaer sobre bienes mueble
s o inmuebles. En el primer caso, el usufructo es consensual; en el segundo, es
solemne, requiere instrumento pblico inscrito.
La doctrina discute cual es la solemnidad. Algunos autores sealan, que la nica sol
emnidad es el instrumento pblico, el que normalmente ser un escritura pblica y la i
nscripcin sera modo de adquirir (tradicin) del derecho real de usufructo. Otros aut
ores, que tanto el instrumento pblico como la inscripcin son solemnidades, pero la
inscripcin jugara un doble papel, porque adems hara las veces de tradicin. Por lo ta
nto, para la segunda posicin, si falta la inscripcin, no slo no se adquiere el dere
cho real de usufructo, sino que tampoco se constituye.
La Corte suprema en un principio admiti este ltimo criterio, pero en los ltimos aos,
se ha inclinado por la primera tesis.

Por acto testamentario. En este caso, sea que el usufructo recaiga sobre bienes
muebles o inmuebles, siempre es solemne.
Si recae sobre bienes races, no necesita inscripcin, esto se desprende, a contrari
o sensu de lo que dispone el art. 767, que exige la inscripcin cuando el usufruct
o se constituye por acto entre vivos, sin referirse a la constitucin por acto tes
tamentario.
En el testamento, el dominio del usufructo se adquiere por sucesin por causa de m
uerte y la inscripcin no sera necesaria, porque sta es tradicin y aqu opera otro modo
de adquirir.
2 Usufructo constituido por ley. El art. 810 seala, que son usufructos legales, el
del padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo, y el del marido, co
mo administrador de la sociedad conyugal, en los bienes de la mujer.
Sin embargo, stos no son verdaderamente usufructos legales, porque presentan part
icularidades que demuestran tcnicamente algo distinto. La doctrina ha sealado que
son derechos de goce; con todo, nuestra legislacin los considera como usufructo.
3 Constituido por prescripcin. De acuerdo a lo que dispone el art. 2498, el usufru
cto se puede adquirir por prescripcin, como los dems derechos reales. Sin embargo,
en la practica, la prescripcin del usufructo es muy escasa, porque lo normal es
que la prescripcin se refiera a la totalidad de la propiedad. De cualquier manera
, podra presentarse, si el constituyente no era dueo y pese a ello constituye un u
sufructo, en ese caso, el usufructuario podra llegar a adquirir el dominio del us
ufructo por prescripcin.
En cuanto al plazo, se aplica la regla general, y por lo tanto, si el usufructua
rio era poseedor regular, ser de 2 o 5 aos, segn se trate de cosas muebles o inmueb
les; si era irregular, ser de 10 aos.
4 Por sentencia judicial. Para algunos autores, el nico caso de usufructo constitu
ido por el Juez, se encuentra en la particin de bienes.
De acuerdo a lo que dispone el art. 1337, regla 6
, el rbitro puede, con el consent
imiento de los interesados, entregar la nuda propiedad a un coasignatario o comu
nero y el usufructo a otro.
Otros autores, sostienen que existira otro caso de usufructo constituido por el J
uez, a saber, el que est en la Ley 14.908, que es la ley sobre abandono de familia
y pago de pensiones alimenticias. Esta norma seala que el Juez, no slo puede fijar
las pensiones alimenticias en dinero, sino que tambin las puede fijar en forma d
e usufructo, uso o habitacin. En este caso, si la cosa es raz, recae sobre un inmu
eble, la orden en la que se constituye el usufructo, uso o habitacin, debe inscri
birse en el CBR.
Duracin del usufructo.
El elemento fundamental del usufructo es el plazo; por lo tanto, tiene una limit
acin en el tiempo, al cabo del cual, se consolida la propiedad en el nudo propiet
ario, esto de acuerdo a lo que dispone el art. 765, inc. 2.
La ley seala que el constituyente puede fijar el plazo que desee, pero si el usuf
ructuario es persona es natural, no puede exceder a su muerte. Si nada se dice,
se entiende que el usufructo durar por toda la vida del usufructuario. En cambio,
si el usufructuario es una persona jurdica, el plazo no puede durar mas de 30 aos
, y si nada se dice, el usufructo durar la cantidad de tiempo antes citada.
Limitaciones que el usufructo impone a lo propiedad.
La ley en esta materia establece ciertas prohibiciones, como la contemplada en e
l art. 769, en la que se prohiben los usufructos sucesivos, que son aquellos que
se presentan, cuando se le concede el uso y goce de una cosa a un usufructuario
hasta un determinado plazo, caso en el cual, pasa a otro usufructuario, y as suc
esivamente.
La ley las prohibe, por que entraba la libre circulacin de los bienes, y si de he
cho se constituyen, seala que los usufructuarios nombrados despus del primero se c
onsiderarn como sustitutos, de tal suerte que, el primer usufructo que surta efec

to, har caducar los otros, pero slo durar el tiempo que se hubiere estipulado.
Art. 768. Se prohibe constituir usufructo bajo alguna modalidad que suspenda su
ejercicio. Si se vulnera esta disposicin, la ley seala que el usufructo no tiene v
alor.
Con todo, se contempla una excepcin a esta prohibicin, y sta se presenta cuando, la
modalidad que limita el ejercicio del usufructo se establece en un acto testame
ntario, y al morir el testador, ya se habra verificado dicha modalidad. Esta exce
pcin es lgica, porque al momento de morir el testador, la modalidad ya se ha verif
icado, y por lo tanto, no estara impidiendo que el usufructuario goce de su derec
ho real.
Con todo, la ley permite que al usufructo se le agregue una condicin, para que cu
ando se verifique, se consolide ste con la nuda propiedad. Este caso es diferente
al anterior, porque aqu la condicin no impide el ejercicio del usufructo, lo que
ocurre, es que verificada dicha condicin, se consolidar el usufructo con la nuda p
ropiedad.
La comunidad en el usufructo. Esta regulado en el art. 772 y deacuerdo a l, se pe
rmite que se pueda constituir usufructo a favor de dos o mas personas para que s
imultneamente ejerzan su derecho real, rigindose esta comunidad por las reglas gen
erales en esta materia.
Derechos y obligaciones del usufructuario.
Derechos. 1 El usufructuario tiene derecho a usar y gozar de la cosa. Si la cosa
es un mueble, el usufructuario tiene derecho a usar y servirse de ella, segn su n
aturaleza y destino. Art. 787.
Si la cosa es raz, el usufructuario tiene derecho a percibir todos los frutos nat
urales de la cosa, incluso los que estuvieren pendientes, al tiempo de constitui
rse el usufructo. Art. 781. Respecto a los frutos civiles, el usufructuario tamb
in tiene derechos a ellos, y estos se perciben da por da.
Tambin el usufructuario tiene derecho a gozar de todas las servidumbres que puede
n beneficiar al predio. Art. 782.
Si la cosa dada en usufructo es una heredad o un predio, el goce de ella se exti
ende a todos los bosques y arbolados, pero con el cargo de conservarlos y de res
ponder de su deterioro. Art. 783
Por ltimo, se permite al usufructuario gozar de ciertos productos de la cosa fruc
tuaria, como son las minas y canteras. Art. 784.
2 Tiene derecho a enajenar su usufructo. Por lo tanto este derecho es transferibl
e, mas no transmisible, como quedo dicho.
En caso de transferencia, la ley seala que el usufructuario cedente seguir siendo
responsable ante el nudo propietario y las enajenaciones que pueda hacer, se res
olvern al trmino del usufructo.
Con todo, la ley seala, que si bien el usufructuario puede enajenar su derecho re
al, existe una excepcin, ya que autoriza al constituyente para prohibir la enajen
acin. (la clusula de no enajenar en este caso vale). Si dicha prohibicin se viola,
la sancin es el termino del usufructo. Arts. 793 y 794.
3 Puede hipotecar su derecho real de usufructo. Art. 2418.
4 Puede arrendar su derecho real. Art. 793, inc. 1.
5 Tiene derecho a administrar la cosa fructuaria. Art. 777. Y,
6 Puede intentar la accin reivindicatoria para proteger su derecho real de usufruc
to.
Obligaciones. En este caso hay que distinguir: I Obligaciones antes de entrar al
goce de la cosa fructuaria. Art. 775, a saber: a) Debe rendir caucin suficiente
de conservacin y restitucin.
b) Esta obligado a hacer inventario solemne de los bienes dados en usufructo.
Estas dos obligaciones se han establecido para proteger al nudo propietario de l
a mala fe en que pueda incurrir el usufructuario.
La caucin, de acuerdo a lo que seala el art. 46, es una obligacin accesoria que se
contrae para la seguridad de otra obligacin. La ley en el usufructo, no seala que
tipo de caucin debe rendirse, por lo tanto, se puede otorgar cualquiera. Si no ex

iste acuerdo en el monto de la caucin, la fijara el Juez, considerando el valor d

e los bienes fructuarios.
Hay ciertos usufructuarios que estn eximidos de la obligacin de rendir caucin y son
: * Los usufructuarios legales.

El usufructuario cuando el constituyente o el nudo propietario, expresamente lo

han liberado de esta obligacin.

Cuando se constituye a ttulo gratuito y se ha reservado el usufructo para s.

Los Bancos, cuando actan como administradores de bienes gravados con usufructo. E
sto lo dice la Ley General de Bancos.
En relacin al inventario solemne, hay que agregar que, este se hace previo decret
o judicial, ante un Ministro de Fe y dos testigos, con los requisitos exigidos p
or la ley. Arts. 858 y 859 C.P.C.
Al igual como acontece con la caucin, existen ciertos usufructuarios que estn exon
erados de hacer inventario solemne. A saber: * Los usufructuarios legales.
*. Para algunos autores, tambin estaran excluidos de esta obligacin, los usufructua
rios cuando el constituyente expresamente los ha liberado. Sin embargo, otros au
tores, sealan que el constituyente no estara facultado para liberar al usufructuar
io de esta obligacin, porque la ley no se lo permite expresamente, a diferencia d
e lo que ocurre con la caucin.
Si el usufructuario no rinde caucin, ni inventario, el usufructo es vlido, pero la
administracin de los bienes fructuarios la tendr el nudo propietario. Art. 776
Asimismo, el usufructuario antes de entrar al goce de la cosa fructuaria, tiene
ciertas limitaciones, que son: a) debe respetar los arriendos que se hubieren co
nstituido sobre la cosa, con anterioridad al usufructo, pero desde que ste se con
stituye, el usufructuario comenzar a percibir las rentas de arrendamiento. Art. 7
92, resultado de la aplicacin del art. 790.
b) El usufructuario va a recibir la cosa fructuaria en el estado en que se encue
ntre, de manera que si la cosa ha sufrido deterioros, antes de constituirse el u
sufructo, aunque sean por culpa del nudo propietario, ste no responde, slo respond
er por los perjuicios causados despus de constituirse el usufructo. Art. 774.
II. Obligaciones durante el goce de la cosa fructuaria. a) Puede gozar la cosa,
pero est obligado a conservar su forma y sustancia, porque debe restituir la mism
a especie. Art. 764. Esta obligacin slo afecta al usufructuario, pero no se le apl
ica al cuasi usufructuario.
b) El debe gozar la cosa como un buen padre de familia, por lo que responde de c
ulpa leve; esto se desprende de los arts. 787; 788 y 802.
c)..Debe pagar las expensas o mejoras ordinarias de conservacin. Art. 795. Las qu
e no son ordinarias, la ley las llama reparaciones o refacciones mayores y de acue
rdo al art. 797 son de cargo del nudo propietario. Arts. 795, 796 y 797.
III. Obligaciones al extinguirse el usufructo. Su nica gran obligacin, es la de re
stituir al nudo propietario la cosa fructuaria. Art. 764. Sin embargo, la ley le
concede al usufructuario un derecho real de retencin, en virtud del cual podr ret
ener la cosa, mientras el nudo propietario no le pague los reembolsos o indemniz
aciones que le adeude. Art. 800
Derechos y obligaciones del nudo propietario
Derechos. 1 Tiene derecho a enajenar la nuda propiedad, pero con la carga del usu
fructo. Art. 779, inc. final.
2 Tiene derecho a hipotecar la nuda propiedad, pero el acreedor hipotecario debe
respetar el usufructo. Art. 2416.
3 Puede transmitir la nuda propiedad, pero la transmisin es con la carga del usufr
ucto. Art. 773 y 779.
4 Tiene derecho a percibir los frutos que estuvieren pendientes al tiempo de la r
estitucin. Art. 781. En consecuencia, los frutos pendientes al tiempo de constitu
irse el usufructo, son del usufructuario, y los pendientes al tiempo de la resti
tucin, son del nudo propietario.
5 Tiene derecho a exigir al usufructuario las indemnizaciones que correspondan a
los deterioros que la cosa haya sufrido por su culpa, durante el usufructo.

6 Tiene derecho al tesoro que se descubra en la propiedad. Art. 786

7 Tiene derecho a pedir la terminacin del usufructo, si es que el usufructuario fa
lta gravemente a sus obligaciones, o causa daos considerables en la cosa fructuar
ia. Art. 809. Y,
8 Puede intentar la accin reivindicatoria, para proteger su nuda propiedad.
Obligaciones. Tiene una sola, a saber: Efectuar las reparaciones mayores o expen
sas extraordinarias mayores. Arts. 797 y 798.
La doctrina discute si el usufructuario puede o no obligar al nudo propietario a
efectuar estas expensas. Mayoritariamente, se piensa que no puede obligarlo, po
r las siguientes razones: a) Porque existe un principio que seala, que el nudo pr
opietario no tiene ninguna obligacin con el usufructuario.
b) Por la redaccin de los arts. 795 y 797. El primero dice, corresponden al usufru
ctuario; el segundo, sern de cargo del propietario. Esto revelara que el nudo propiet
ario no puede ser obligado a hacer estas reparaciones. La nica facultad que tiene
el usufructuario es hacerlas por su cuenta y exigir el reembolso de ellas al nu
do propietario, teniendo por este reembolso, un derecho legal de retencin.
Causales de extincin del usufructo
1 Por la llegada del da o el evento de la condicin prefijado para su terminacin.
La regla general, es que el usufructo est afecto a un plazo; sin embargo, puede a
gregarse a ese plazo una condicin, y por la llegada de ese plazo o el cumplimient
o de la condicin se va a extinguir el usufructo, siempre que estos hechos acontez
can antes de la muerte del usufructuario.
La ley seala, que si se constituye un usufructo, hasta que una persona distinta d
el usufructuario llegue hasta determinada edad y esa persona muere antes, el usu
fructo va a durar, hasta el da en que esa persona hubiere cumplido la edad prefij
ada. Art. 804.
El art. siguiente (805), establece que la duracin legal del usufructo se cuenta a
un el tiempo en que el usufructuario no ha gozado de la cosa.
2 Por la muerte del usufructuario. Art. 806, inc. 2.
Como ya se dijo, el usufructo es intransmisible y termina por la muerte del usuf
ructuario. Sin embargo, si hay varios usufructuarios, el usufructo continua resp
ecto de los otros.
3 Por la resolucin del derecho del constituyente, como cuando se ha constituido so
bre una cosa que se posee fiduciariamente, y llega el caso de la restitucin. Art.
806, inc. 3
4 Por la consolidacin del usufructo con la nuda propiedad. Art. 806, inc. 4. En est
e caso, se renen en una misma persona las calidades del nudo propietario y usufru
ctuario, como si el usufructuario hereda del nudo propietario; cuando el usufruc
tuario compra la nuda propiedad.
5 Por la renuncia del usufructuario. Art. 806, inc. final. Se trata en este caso,
de un derecho que slo mira el inters particular de su titular, y su renuncia no e
st prohibida. Art. 12 y 52, N3 del Reg. del Conservador. Esta renuncia debe inscri
birse.
6 Por la prescripcin. Art. 806, inc. 5. Segn la mayora de los autores, para que se de
la prescripcin, es necesario que otra persona entre a poseer el derecho real de
usufructo, el mero no uso, no la extinguira. As piensa Alessandri, Rossende y Roza
s. Por su parte Claro Solar, considera que el no uso hace perder el usufructo.
7 Por la destruccin completa de la cosa fructuaria. Art. 807. De manera que si la
destruccin es parcial, subsiste el usufructo en el resto.
El art. 808 consagra una regla especial, y seala, que si se tiene un usufructo so
bre un predio y ste es inundado, el usufructo subsiste, sin importar el tiempo qu
e permanezcan las aguas.
Como esta es una regla especial, prevalece por sobre la general del art. 653
Si las aguas no se retiran antes de los cinco aos o permanecen por mas de ese tie
mpo, los derechos del usufructuario se mantienen, pero como la ley nada seala res
pecto al nudo propietario, el sigue sometido a la regla general y por lo tanto,
pierde el dominio.
8 Por sentencia judicial. Art. 809. El nudo propietario puede pedir la terminacin

del usufructo, si el usufructuario ha faltado gravemente a sus obligaciones o po

r haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria.
Comparacin entre el Fideicomiso y Usufructo. 1 En el fideicomiso, solo existe un d
erecho real, el dominio, que lo tiene el fiduciario pudiendo pasar al fideicomis
ario, si es que se cumple la condicin. En el usufructo existen dos derechos reale
s, el de dominio, del nudo propietario y el de usufructo, del usufructuario.
2 En el fideicomiso existe una condicin. En el usufructo existe un plazo.
3 En el fideicomiso, puede no acontecer la restitucin, porque la condicin es un hec
ho incierto. En el usufructo, la restitucin siempre va a ocurrir, porque el plazo
siempre se cumple.
4 El fideicomiso slo puede recaer sobre una herencia, o una cuota de ella, o una o
mas especies o cuerpos ciertos. El usufructo puede recaer sobre cualquier cosa,
incluso sobre cosas genricas o consumibles, pero en este ltimo caso se llama, cua
siusufructo.
5 El fideicomiso siempre es solemne. El usufructo, cuando recae sobre bienes mueb
les, es consensual.
6 El fideicomiso si se constituye por testamento y se refiere a bienes races, nece
sita inscripcin. El usufructo no necesita inscripcin.
7 El fideicomiso no puede tener su origen en la ley. En cambio, la ley reconoce c
iertos usufructos legales.
8 El fideicomiso no puede tener su origen en una sentencia judicial. El usufructo
s. En el caso de la particin y en la Ley sobre abandono de familia.
9 El fideicomiso slo exige hacer inventario. En el usufructo, el usufructuario ade
ms debe rendir caucin.
10 El fideicomiso es transmisible respecto al fiduciario. El usufructo es intran
smisible, no pasa a los herederos.
11 El fiduciario puede alterar la cosa, siempre que no disminuya de valor. El usu
fructuario debe conservar la forma y sustancia de la cosa.
12 El fideicomiso jams puede terminar por sentencia judicial. El usufructo s, en el
caso del art. 809, y el que se constituye por ley sobre abandono de familia y p
ago de pensiones alimentarias.

Derechos reales de Uso y Habitacin

A continuacin del usufructo, el CC. Reglament los derechos que son gemelos, que so
n diminutivos del usufructo: los derechos de uso y habitacin.
Estos derechos, constituyen ttulos de mera tenencia, porque el usuario y el habit
ador reconocen el dominio ajeno, pero al igual que el usufructuario, son poseedo
res y dueos de sus respectivos derechos reales
Asimismo, la ley considera que el uso y la habitacin, son limitaciones al dominio
, y as lo establece el art. 732 N2.
Estos derechos la ley los define en forma conjunta en el art. 811 (sabrselo).
La doctrina ha sealado que el uso y la habitacin son usufructos limitados, se asem
ejan a l en que tambin son derechos reales, temporales y limitativos del dominio;
pero se diferencian, en que el usufructo es un derecho completo, porque concede
la facultad de usar y gozar en general de una cosa. En cambio, el uso y la habit
acin son limitados.
El usufructo, si bien es intransmisible, es transferible; el uso y la habitacin s
on intransferibles, porque son derechos personalisimos.
En estos derechos al igual que en el usufructo, coexisten dos derechos reales, a
saber, el de dominio del nudo propietario y el de uso o habitacin del usuario o
habitador.
La ley seala que estos derechos reales, se constituyen y pierden igual que el usu
fructo. Art. 812. Con todo, esto no es del todo exacto, pues no existe uso o hab
itacin legales.
Adems, ni el usuario, ni el habitador, estn obligados a dar caucin y respecto a la

confeccin de inventario, hay que distinguir: el habitador est obligado a hacer inv
entario y el usuario, slo tiene esta obligacin, cuando la cosa se debe restituir e
n especie. Art. 813.
Derechos y obligaciones del usuario y habitador
Para determinar sus derechos, hay que analizar el ttulo que lo constituye. Si en
este ttulo nada se dice, se aplican las normas legales. Art. 814. A saber: a) Est
os derechos son ilimitados, porque se restringen solamente a las necesidades per
sonales del usuario o del habitador. Art. 815. Dentro de estas necesidades se co
mprenden la de su familia. El art. 815. Inc. 3 se preocupa de sealar que se entien
de, para estos efectos, familia.
Se discuti en la doctrina, si este concepto era de aplicacin general, o si slo se a
plicaba en esta materia, y se concluy esto ltimo.
El concepto de familia que da la ley, slo se aplica en el uso y en la habitacin, p
orque es un concepto muy amplio y se dice que la familia est integrada por person
as que no se vinculan entre s, por ej. los sirvientes.
b) El usuario y el habitador, deben tener el comportamiento de un buen padre de
familia, deben hacer uso de su derecho con moderacin y contribuir a las expensas
de conservacin, a prorrata del beneficio que reporten. Art. 818.
c)..Como se dijo, no estn obligados a rendir caucin, y respecto al inventario, nos
remitimos a lo visto.
d)
Los derechos del usuario y del habitador, son intransferibles, por que s
on derechos personalisimos.
e)
Pese a que estos derechos son personalisimos, se pueden ganar por prescr
ipcin. El art. 2498 no los excluye, y,
f)
En todo lo no regulado expresamente por la ley, rigen las normas del usu
fructo.
Las Servidumbres
Consideradas como una limitacin al dominio en el art. 732 N3; estn definidas en el
art. 820 (sabrselo).
De acuerdo a esta definicin, se distinguen los siguientes elementos:
1 Constituyen o representan un gravamen, son una limitacin al dominio.
2 Se constituye este gravamen sobre un predio, por lo tanto son derechos reales i
nmuebles.
3 Se establecen para la utilidad de otro predio de distinto dueo.
segn lo que seala el art. 821, en las servidumbres existen dos predios, predio sir
viente que es el que sufre el gravamen, respecto de l, la servidumbre se llama pa
siva. Y, predio dominante que es el que reporta la utilidad, respecto a l, la ser
vidumbre se llama activa y es un derecho real.
La servidumbre pasiva no es un derecho real, la activa lo es, porque ella puede
ejercerse sobre el predio, sin respecto a determinada persona.
Caractersticas de las servidumbres
1 Es un derecho real. Porque se tiene sobre una cosa, el predio sirviente, sin re
specto a determinada persona (art. 577). De ah que aunque cambie el dueo del predi
o sirviente, el gravamen sigue pasando y no podr ser levantado o rescatado por el
nuevo dueo sin el consentimiento del propietario del predio dominante.
2 es un derecho real inmueble. Pues se ejerce sobre una cosa de esta naturaleza (
art. 580).
3 Es un derecho accesorio. Porque no tiene vida independiente, es inseparable del
predio al que activa o pasivamente pertenece (art. 825).
Consecuencia de esto se desprende: a) Que el derecho de servidumbre no puede ena
jenarse o cederse sin el predio a que activa o pasivamente pertenece.
b) Para que se transfiera o transmita una servidumbre no es necesario mencionarl
a expresamente, porque se entiende incorporada en la transferencia o transmisin d
el predio.

c)..La servidumbre no puede embargarse sin el predio.

d)
Tampoco puede hipotecarse separada de el predio.
4 Es un derecho perpetuo. Porque se establece para una utilidad o necesidad indef
inida o perpetua como la existencia del predio dominante mismo. Sin embargo, est
o no impide que se sujete a un plazo o una condicin. La misma ley lo deja de mani
fiesto al disponer que las servidumbres se extinguen por la llegada del da o de l
a condicin, si se han establecido de uno de estos modos (art. 885 N2). La perpetui
dad no es un elemento de la esencia de la servidumbre, sino de la naturaleza.
5 Es un derecho indivisible. Esto quiere decir que no admite un ejercicio parcial
, no puede adquirirse, ejercerse, ni perderse por partes. Consecuencia de esto e
s. a) Si se constituye una servidumbre sobre un predio que pertenece a varias pe
rsonas, todas ellas deben consentir.
b) Si se divide el predio sirviente, no vara la servidumbre (art. 826). El art. s
iguiente, confirma lo anterior, al sealar que dividido el predio dominante, cada
uno de los nuevos dueos, deber gozar respectivamente la servidumbre, pero sin aumen
tar el gravamen del predio sirviente.
Clasificaciones
I.- Segn su origen: a) Naturales; b) Legales; y, c). Voluntarias.
a)
Servidumbres Naturales. Son las que se derivan de la natural situacin de
los predios, se establecen por razones obvias, sin que la ley tenga necesidad de
constituirlas.
Lo que caracteriza a estas servidumbres, es el hecho de ser una consecuencia de
la natural situacin de los predios, sin que en su constitucin intervenga la volunt
ad de la ley, o la voluntad del hombre. La ley en este caso, se limita a reconoc
er la voluntad del hombre. Y slo reconoce un caso de servidumbre natural, a saber
, la del libre descenso o escurrimiento de las aguas, que se presenta cuando, po
r la natural situacin de los predios, se debe soportar las aguas lluvias que desc
ienden de un predio a otro (art. 833); y para que exista, es menester que las ag
uas desciendan naturalmente, y en estos casos, los dueos de los predios sirviente
s deben soportarlas, sin derecho a indemnizacin alguna. Esta servidumbre est regul
ada en el Cdigo de Aguas.
b)
Servidumbres Legales. Son las que impone la ley, de manera que el dueo de
l predio sirviente es obligado a soportarla. De acuerdo a lo que dispone el art.
839, estas servidumbres se pueden establecer en razn a dos criterios distintos,
a saber: Atendiendo al uso pblico; y, atendiendo a la utilidad de los particulare
s.
1 Las servidumbres legales relativas al uso pblico son: * El uso de las riberas pa
ra los fines de pesca y la navegacin. Cdigo de Aguas.

todas aquellas servidumbres reguladas por reglamentos u ordenanzas especiales. (

se llaman, servidumbres administrativas).
2 Las servidumbres legales relativas a la utilidad de los particulares son: * ser
vidumbre de demarcacin; * Servidumbre de cerramiento; * Servidumbre de medianera;
* Servidumbre de trnsito; * servidumbre de acueducto; * servidumbre de luz; y, *
Servidumbre de vista. (esta clasificacin, se vera detalladamente en su oportunida
d).
c)
Servidumbres Voluntarias. Son las que se constituyen por la voluntad del
hombre; son el resultado de una convencin, de un acuerdo entre el dueo del predio
sirviente y del predio dominante. Se puede constituir una servidumbre voluntari
a cada vez que sea improcedente la servidumbre natural o legal.
II.- Atendiendo el carcter de sujecin en que se encuentra el dueo del predio sirvie
nte. (art. 823): a) Positiva; y, b) Negativa.
a)
Servidumbre Positiva. Slo impone al dueo del predio sirviente, la obligacin
de dejar hacer, es decir, est obligado a tolerar los actos del dueo del predio do
minante. Ej. servidumbre de acueducto; trnsito.
b)
Servidumbre Negativa. Impone al dueo del predio sirviente, la obligacin de
no hacer algo, que le sera licito hacer de no existir servidumbre. Ej. servidumb

re de vista.
III.- Segn las seales de su existencia. (art. 824): a) aparente; y, b). Inaparente
.
a)
Servidumbre Aparente. Es la que est continuamente a la vista. Ej. servidu
mbre de trnsito, cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente dest
inada.
b)
Servidumbre Inaparente. Es la que no se conoce por una seal exterior. Ej.
servidumbre de trnsito, cuando no se hace por senda, ni puerta.
IV.- En razn de su ejercicio. (art. 822): a) Continua; y, b) Discontinua.
a)
Servidumbre Continua. Es aquella que se ejerce o puede ejercerse, sin ne
cesidad de un hecho actual del hombre. Ej. Una servidumbre de acueducto.
Puede darse el caso, que una servidumbre sea continua, pero se ejerza con interm
itencia. Ej. un acueducto donde el agua pasa de tiempo en tiempo.
Lo que caracteriza a la servidumbre continua no es su cantidad, sino el hecho de
no necesitar la actividad del hombre.
b)
Servidumbre Discontinua. Es la que se ejerce a intervalos mas o menos pr
olongados de tiempo y supone un hecho actual del hombre. Ej. servidumbre de trnsi
to.
Por lo tanto, para determinar si una servidumbre es continua o discontinua, hay
que analizar si necesita o no un hecho actual del hombre.
Estas servidumbres pueden ser, al mismo tiempo, aparentes o inaparentes, segn si
estn o no a la vista; y, as podemos encontrar: 1 servidumbre continua aparente. Ej.
servidumbre de acueducto, cuando el canal est a la vista.
2 servidumbre continua inaparente. Ej. servidumbre de acueducto, cuando el canal
es subterrneo.
3 servidumbre aparente discontinua. Ej. servidumbre de trnsito, cuando hay un cami
no especial.
4 servidumbre inaparente discontinua. Ej. servidumbre de trnsito, sin puerta.
Estas dos ltimas clasificaciones, tienen gran importancia en las siguientes mater
ias: En materia de prescripcin, porque las servidumbres discontinuas de toda clas
e y las continuas inaparentes; no pueden adquirirse por prescripcin, es decir, es
tn regidas por una regla de excepcin, porque pese a ser derechos reales, no se pue
den ganar por prescripcin.
Las servidumbres discontinuas, no pueden ganarse por prescripcin, porque les falt
a un elemento fundamental de la posesin, que es la continuidad. A las servidumbre
s continuas inaparentes, les falta la publicidad.
Tambin es importante esta clasificacin, porque de acuerdo a la ley, estas servidum
bres se extinguen por su no uso, y para determinar desde cuando se cuenta este p
lazo, hay que distinguir; El art. 885 N5, seala que la servidumbre se extingue, po
r haberse dejado de gozar durante tres aos y este plazo se cuenta, en las servidu
mbres discontinuas, desde que se dejan de gozar; y en el caso de las continuas,
desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre.
Tambin es importante esta clasificacin, porque una forma especial de constitucin de
las servidumbres, es la constitucin por la destinacin del padre de familia; y, se p
resenta cuando una persona que tiene varios predios, establece un servicio apare
nte y continuo de uno de ellos a favor de otro; si despus, por cualquier razn, est
os predios pasan a pertenecer a distintos dueos, ese servicio, por el slo minister
io de la ley se convierte en servidumbre, pero para esto, resulta indispensable
que el servicio sea continua y aparente; por lo tanto, las servidumbres disconti
nuas y las inaparentes, no pueden constituirse por esta forma.
Servidumbres legales de inters privado (art.
De acuerdo a este art. estas servidumbres son
polica rural; sin embargo, pueden aplicarse
Nuestro Cdigo menciona siete servidumbres de
otras reguladas por leyes especiales. Ej. Las

841)
determinadas por las ordenanzas de
tanto a predios rsticos como urbanos.
inters privado, sin embargo, existen
servidumbres establecidas en benef

icio de los servicios elctricos, de ferrocarriles, etc.

1.- Servidumbre de Demarcacin. (arts. 842 y sgtes.) La demarcacin, es un conjunto
de operaciones que tiene por objeto fijar la lnea de separacin de dos predios coli
ndantes de distinto dueo, y sealarla por medio de signos materiales.
La doctrina y la jurisprudencia, han sealado que la demarcacin, no es propiamente
una servidumbre, porque en ella no se permite que un predio se sirva de otro, no
existe ningn aprovechamiento. Se ha dicho que la demarcacin es una de las faculta
des del dominio, que se traduce en el poder que tiene todo propietario de un inm
ueble, para fijar la extensin de su derecho y para individualizar, por medio de s
ignos materiales, la cosa sobre la que recae ste. Y, respecto al predio sirviente
, la demarcacin tampoco sera servidumbre, porque la obligacin que tiene el dueo del
predio colindante de concurrir a la demarcacin, no sera mas que una obligacin deriv
ado de las relaciones de vecindad.
2.- Servidumbre de Cerramiento. (art. 844). El cerramiento consiste, en la facul
tad de todo propietario de cerrar su predio y de hacer que contribuyan a esta op
eracin, los dueos de los predios colindantes. Es una facultad inherente a todo pro
pietario.
La demarcacin, es un acto previo al cerramiento, porque una vez que el dueo del pr
edio sabe hasta donde llega su derecho, puede proceder a cerrarlo o cercarlo.
En el cerramiento, pueden presentarse dos situaciones distintas; a saber: a) Que
el dueo del predio proceda por su propia cuenta y riesgo a efectuar el cerramien
to en terreno propio; en este caso, el dueo del predio vecino no tiene ningn derec
ho en el cerco.
B)
Que el dueo del predio, obligue a su vecino a que concurra al cerramiento
, en este caso, si no existe acuerdo en la forma de efectuar el cerramiento o en
los gastos, se podr recurrir al Juez, quien va a conocer en procedimiento sumari
o. (art. 846 CC. y 680 N12 C.P.C.)
En este caso, la cerca divisoria, construida a expensas comunes se llama Mediane
ra.
Al igual como ocurre con la demarcacin, la doctrina discute si el cerramiento es
o no una servidumbre; y, mayoritariamente se piensa que no lo es, porque no exis
te un predio dominante que se aproveche de uno sirviente y la obligacin de concur
rir al cerramiento, es una obligacin legal, que importa a los dems predios colinda
ntes y que tendr su origen en las relaciones de vecindad.
3.- Servidumbre de Medianera. (art. 851). La Medianera, es consecuencia del hecho
que el cerramiento divisorio, pertenezca en comn a los dueos de los predios colind
antes.
El cerco que divide dos predios contiguos puede ser: a) Privativo, si pertenece
a slo uno de los predios. Y, b) Medianero, si pertenece a ambos.
Al igual que en los casos anteriores, se discute si la medianera es o no una serv
idumbre. Algunos autores, sostienen que es una servidumbre, porque cada uno de l
os predios, est sujeto a las necesidades del otro. Y as lo reconoce nuestro CC. En
el art. 851.
Sin embargo, otros autores consideran que no es una servidumbre, sino que es una
simple obligacin derivada de las relaciones de vecindad.
An existen otros autores, que consideran que es una copropiedad accesoria y forza
da; siendo esta posicin la mayoritaria.
Requisitos. * Que el cerco o muro se construya sobre el limite de los dos predio
s contiguos.
* Que los vecinos lo hayan hecho construir a expensas comunes, o si lo ha sido a
expensas de uno solo, que el otro le haya pagado su parte en la muralla mediane
ra.
Naturaleza jurdica. Segn la mayora de los autores, constituye una copropiedad, porq
ue la muralla pertenece en comn a los dueos de los predios colindantes; es una cop
ropiedad accesoria, porque depende del predio al cual pasiva y activamente perte
nece; a dems es una comunidad forzada, que se constituye por la sola disposicin de
la ley.

4.- Servidumbre de Trnsito. (ART. 847). Es aquel derecho concedido por la ley al
dueo de un predio que se haya completamente destituido de toda comunicacin con el
camino pblico por la interposicin de otros predios, para exigir el paso por alguno
de ellos, siempre que esto fuere indispensable para el uso y beneficio del pred
io, debiendo pagar la respectiva indemnizacin.
Naturaleza jurdica. Es una verdadera servidumbre, porque hay un predio dominante,
que es el que est desprovisto de salida al camino pblico; hay un predio sirviente
, que es el que va a atravesar o cruzar el dueo del predio dominante y hay un gra
vamen, que es dejar pasar al dueo del predio dominante.
Caractersticas. 1.- Es una servidumbre discontinua, porque para su ejercicio nece
sita, un hecho actual del hombre.
2.- Es positiva, porque impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar
hacer (dejar que pasen o transiten por su predio).
3.- Puede ser aparente o inaparente, segn haya un camino o puerta especial.
4.- En cuanto a su adquisicin, como es discontinua, slo se puede adquirir por ttulo
, no puede adquirirse por prescripcin.
Requisitos. 1.- El predio dominante debe estar completamente destituido de salid
a al camino pblico. Por lo tanto, si tiene cualquier tipo de salida o comunicacin
por larga o costosa que esta sea, no se puede constituir esta servidumbre.
2.- La comunicacin con el camino pblico debe ser indispensable para el uso y benef
icio del predio. Este es un problema de hecho.
3.- Es necesario que el dueo del predio dominante, indemnice al dueo del predio si
rviente por los perjuicios que ste sufra. El monto de la indemnizacin se debe fija
r de comn acuerdo por las partes, si no lo hacen, lo fijan los peritos. (art. 848
).
Si constituida la servidumbre se llega a probar que no es indispensable para el
predio dominante, en este caso el dueo del predio sirviente, tiene derecho a pedi
r que se le ponga fin a la servidumbre, devolviendo o restituyendo la indemnizac
in que hubiere recibido. Art. 849.
Si un terreno se divide en varios lotes, y uno de ellos queda sin comunicacin con
el camino pblico, se entiende constituida una servidumbre de trnsito a favor de l
por el slo ministerio de la ley, y sin la obligacin de indemnizar los perjuicios.
Art. 850.
Las servidumbres de trnsito voluntarias. Para que se presente la servidumbre lega
l de trnsito, es necesario que el predio dominante no tenga salida al camino pblic
o y que esta comunicacin le sea indispensable para el uso y la explotacin del pred
io. Sin embargo, puede suceder que un predio tenga salida al camino pblico, pero
a travs de un acceso dificultoso, o bien, esta comunicacin no le es indispensable;
en estos casos no se puede constituir la servidumbre legal, pero en virtud de l
a autonoma de la voluntad, se podr establecer una servidumbre voluntaria de trnsito
, siempre que exista acuerdo entre el dueo del predio sirviente y el del predio d
ominante.
5.- Servidumbre de Acueducto. (art. 861). Es aquella que autoriza a conducir agu
a por un predio ajeno, a expensas del interesado. Al igual que la servidumbre de
trnsito, es efectivamente una servidumbre.
Caractersticas. 1.- Es positiva, porque impone la obligacin de dejar hacer. (dejar
que pasen las aguas).
2.- Es continua, porque para su ejercicio no necesita un hecho actual del hombre
.
3.- Puede ser aparente o inaparente, segn este o no a la vista.
4.- Se puede constituir para conducir agua a otro predio, establecimiento o indu
stria.
Todo lo relativo a esta servidumbre esta regulado en el Cdigo de Aguas.
6.- Servidumbre de Luz y Vista. (arts. 874 a 878). La Corte Suprema ha dicho, qu
e Luces son ventanas o huecos destinados a dar luz y aire a los espacios cerrado
s y techados; Vistas son huecos o ventanas que, adems del paso de la luz y el air
e, permiten asomarse al predio vecino o, como deca una costumbre francesa, dirigi
r miradas penetrantes sobre l.

La servidumbre de luz impone al predio sirviente, la obligacin de no impedir que

llegue luz al predio dominante; y, la servidumbre de vista, consiste en que el d
ueo del predio sirviente, no pueda tener ventanas, balcones, miradores o azoteas
que den vista a las habitaciones o patio del predio vecino a no ser que interven
ga una distancia de tres metros a lo menos de la lnea divisoria de ambos predios.
Caractersticas. 1.- Son continuas, por que para su ejercicio no necesita de un ha
cho actual del hombre.
2.- Son aparentes, se pueden percibir.
3.- La servidumbre de vista es negativa, porque impone al dueo del predio sirvien
te, la obligacin de no hacer (no abrir ventanas a menos de tres metros de la lnea
divisoria del predio vecino).
La servidumbre de Luz, es positiva, por que impone al dueo del predio sirviente,
la obligacin de dejar hacer, que se traduce en permitir que llegue luz al predio
dominante.
Constitucin de las Servidumbres
Para determinar como se constituye la servidumbre, hay que distinguir: La natura
l, se constituye por la natural situacin de los predios; La Legal, por la sola di
sposicin de la ley; La Voluntaria, por la convencin.
Jurdicamente, las servidumbres se pueden constituir por ttulo; por sentencia judic
ial; por prescripcin Y por destinacin del padre de familia.
1 Constitucin por ttulo. (art. 882). Las servidumbres discontinuas de toda clase y
las continuas inaparentes, solo pueden adquirirse por ttulo. Por lo tanto, cualqu
ier servidumbre, sea continua o discontinua, aparente o inaparente, puede consti
tuirse por ttulo, y esto, porque el ttulo es la forma de constitucin que proporcion
a mayor certeza.
La palabra ttulo, est tomada como sinnimo de Acto jurdico generador del derecho. Ej.
Una compraventa, permuta, donacin, etc.
Para que el dueo del predio dominante pueda constituir la servidumbre y beneficia
rse de ella, debe tener capacidad para adquirir derechos (capacidad de goce); pa
ra que el dueo del predio sirviente pueda constituir la servidumbre, debe tener c
apacidad de enajenar, puesto que esto importa un acto de disposicin de un derecho
real inmueble; y si no es capaz, su representante debe someterse a los requisit
os que la ley impone para la enajenacin de estos bienes.
Para constituir la servidumbre por ttulo, no se necesita cumplir ninguna solemnid
ad especial; en cuanto a su forma, se rige por las reglas del acto que la contie
ne: cuando es hecha a ttulo oneroso, se aplican las normas de la compraventa, y c
uando es establecida a ttulo gratuito, las normas de las donaciones o del testame
nto, segn el caso. Por lo tanto, la venta de la servidumbre no se reputa perfecta
ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica (art. 1801, inc. 2). La
servidumbre constituida por testamento queda subordinada al cumplimiento de las
condiciones que la ley seala para la validez de stos; cuando la servidumbre se est
ablece por donacin entre vivos, se necesita escritura pblica, pues no vale la dona
cin entre vivos de cualquier especie de bien raz, si no es otorgada por escritura
pblica. (art. 1400).
La ley seala, que el ttulo constitutivo de la servidumbre puede suplirse por el re
conocimiento del dueo del predio sirviente (art. 883), sin embargo, este reconoci
miento debe ser expreso.
La tradicin de las servidumbres. (art. 698). La tradicin del derecho real de servi
dumbre, no se efecta por la inscripcin del ttulo en el conservador de bienes races,
como la mayora de los derechos reales inmuebles.
De acuerdo a la ley, la tradicin de este derecho real, se hace por escritura pblic
a, que puede ser la misma del acto o contrato u otra diferente.
Por esto, el art. 52 N2 del reglamento del Conservador establece que las servidum
bres pueden inscribirse (la inscripcin es facultativa, no obligatoria). Esta inscri
pcin se exige por publicidad, no por tradicin.
2 Constitucin por Sentencia Judicial. Es sumamente excepcional, porque la regla ge
neral es que las sentencias judiciales sean declarativas.
Sin embargo, en este caso la sentencia va a constituir una servidumbre, y la nica

oportunidad en que se da esta situacin la encontramos en la particin, art. 1337,

regla 5
; en virtud de la cual, el partidor (juez), cuando adjudique los predios a
los asignatarios, puede constituir una servidumbre de trnsito si alguno de los d
istintos lotes no tiene salida al comino pblico.
3 Constitucin por prescripcin. (art. 882, inc. 2). Slo las servidumbres aparentes y c
ontinuas se pueden adquirir por prescripcin y se someten a una regla especial, po
rque de acuerdo al art. 2512, N2, el plazo de prescripcin ser siempre de 5 aos, sin
importar si se es poseedor regular o irregular; y este plazo comienza a correr d
esde que han terminado las obras que denotan la existencia de la servidumbre.
4 Constitucin por destinacin del padre
sto.
Requisitos. 1 Es necesario que una misma
2 Que se constituya un servicio continuo
3 Por cualquier razn, los predios pasen

de familia. (art. 881) Nos remitimos a lo vi

persona sea dueo de varios predios.
y aparente, y,
a tener dueos distintos.

Extincin de las Servidumbres. (art. 885)

1 Por la resolucin del derecho del constituyente. Se aplica en este caso, el princ
ipio general que dice que resuelto el derecho del que da, queda resuelto el derec
ho del que recibe.
Esta causal de terminacin, es privativa de las servidumbres voluntarias, no opera
ni en las naturales, ni en las legales.
2 Por la llegada del da o el evento de la condicin, si se ha establecido de uno de
estos modos. La regla general es que las servidumbres sean perpetuas, sin embarg
o, en virtud de la autonoma de la voluntad, es posible someter una servidumbre a
un plazo o a una condicin, y en estos casos, cumplido el plazo o verificada la co
ndicin, terminar la servidumbre.
Esta causal slo opera respecto de las servidumbres voluntarias.
3 Por la confusin, es decir, por la reunin en una misma persona de la calidad del d
ueo del predio sirviente y dueo del predio dominante.
La servidumbre podr continuar con carcter de servicio y no como servidumbre.
4 Por la renuncia del dueo del predio dominante. Es una aplicacin del art. 12. Y la
renuncia puede ser: Expresa, en trminos formales y explcitos; y, Tcita, cuando se
ejecute un acto que sea incompatible con la mantencin de la servidumbre.
5 Por haberse dejado de gozar durante tres aos. Por lo tanto, las servidumbres se
extinguen por su no uso, lo que es verdaderamente excepcional.
El fundamento de esta extincin, es que la servidumbre se justifica por la utilida
d que proporciona y la ausencia de uso, demuestra que no est prestando ninguna ut
ilidad.
A diferencia de lo que ocurra con la prescripcin adquisitiva, que slo se aplicaba a
las servidumbres continuas y aparentes; la prescripcin extintiva, hace perder to
da servidumbre, cualquiera que esta sea.
Para determinar desde cuando se cuenta este plazo de tres aos, hay que distinguir
: si la servidumbre es discontinua, el plazo se cuenta desde que se ha dejado de
gozar; si es continua, desde que se ha ejecutado un acto contrario a la servidu
mbre, y se entiende por tal, todo acto material que impida el ejercicio de la se
rvidumbre.
Interrupcin de la prescripcin Como la servidumbre sirve al predio y no al dueo del
fundo dominante, cualquiera que goce la servidumbre en inters del predio dominant
e interrumpe la prescripcin que pudiera estar corriendo. Por lo tanto, no es nece
sario que el acto de interrupcin lo realice el propietario del predio dominante.
Si el predio dominante pertenece a muchos proindiviso, , el goce de uno de ellos
, interrumpe la prescripcin respecto de los dems (art. 886).
Si la servidumbre no se puede gozar o ejercer, porque la cosa sobre la que recae

est en mal estado, la servidumbre se va a mantener siempre que pueda ejercerse a

ntes de los tres aos (si pasan mas de tres, la servidumbre se extingue).

III. De la Proteccin de los Bienes y de los derechos Reales

LA ACCIN REIVINDICATORIA. (art. 889)
Definicin. Es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, p
ara que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.
Cuando se intenta esta accin, el dueo no pretende que el tribunal declare su domin
io, porque el alega ser dueo, lo que busca es que se le reconozca su dominio y co
mo consecuencia de ello, se condene al poseedor de la cosa a restitursela.
La doctrina ha sealado, que esta accin es muy complicada, porque cuando se intenta
, habr que probar el dominio, lo cual es difcil de hacer y por esto se ha dicho qu
e al dueo de la cosa, le puede convenir intentar otras acciones distintas.
Adems, la accin reivindicatoria slo procede en contra del poseedor; por lo tanto, s
i la cosa est en manos de un mero tenedor, no tiene lugar esta accin; en ese event
o, no le quedar al dueo otro camino mas que intentar la accin personal que correspo
nda.
Por lo dicho, se sostiene que el dueo podra intentar una accin posesoria para recup
erar la cosa y en este caso tiene la ventaja de que slo deber probar la posesin y n
o el dominio. (accin publiciana)
Requisitos para intentar la accin. 1 Es necesario que la intente el dueo de la cosa
.
2 Este dueo debe estar privado de la posesin de la cosa.
3 La cosa debe ser susceptible de reivindicacin.
La Corte Suprema, ha agregado un 4 requisito, que la cosa sea singular.
1 Es necesario que la intente el dueo de la cosa. (art. 893). Esta accin la puede i
ntentar, tanto el que tiene la propiedad plena, como el que tiene la nuda propie
dad; el que tiene la propiedad fiduciaria o absoluta. En concreto, puede acciona
r cualquier propietario, no importa la naturaleza del dominio, basta con que sea
dueo.
El comunero tambin puede reivindicar su cuota, porque nuestro cdigo, sigui la teora
romana, en virtud de la cual, cada comunero es dueo exclusivo de su cuota. La nica
exigencia que se le hace al comunero, es que se trate de una cuota determinada
de una cosa proindiviso. (art. 892).
La Corte Suprema, a sealado adems, que el dueo tambin puede intentar la accin publici
ana, esta es una especie de accin reivindicatoria; Se llama publiciana en homenaj
e al pretor Publicio que la cre. La ley se la concede a ciertos poseedores regula
res y, por lo tanto, en ella slo habr que probar la posesin. (art. 894). Esta accin
la ley se la concede al poseedor regular que se encuentra en vas de llegar al dom
inio por la prescripcin. Por lo tanto, basta comprobar la calidad de poseedor reg
ular y de que se estaba en vas de ganar la cosa por prescripcin. Para accionar de
manera, es necesario que la prescripcin no se haya interrumpido, porque si lo est,
no podra llegar a ganar el dominio por la prescripcin.
La doctrina discute, si para intentar la accin publiciana, es necesario o no, hab
er cumplido todo el plazo de prescripcin. Algunos autores, sealan que debe haberse
cumplido con todo el plazo, aunque, todava no se haya alegado, ni declarado judi
cialmente.
Sin embargo, la mayora de los autores considera que no es necesario haber cumplid
o todo el plazo de prescripcin, por las siguientes razones: a) sealan que la histo

ria de la ley demuestra que la fuente del art. 894, fue la legislacin romana, y e
lla conceda esta accin al poseedor, que an no cumpla el plazo para prescribir.
b)......La ley dice que esta accin la tiene el que estaba en vas de ganar el domin
io por la prescripcin; y, no dice que la tiene el que haya ganado el dominio por
la prescripcin.
c)
Si ya se cumpli todo el plazo de prescripcin, esta accin sera innecesaria, p
orque el poseedor ya sera dueo, y por lo tanto, tendra la accin reivindicatoria.
d)
La ley seala que esta accin no se puede intentar contra el dueo, ni contra
el que posea con igual o mejor derecho, lo que demuestra que no es necesario que
se haya cumplido todo el plazo de prescripcin, porque si as fuera, el que intenta
ra la accin, sera el dueo y no existira nadie con igual o con mejor derecho que l.
Esta accin publiciana el poseedor regular no la puede intentar en contra de tres
grupos de personas, a saber: 1 En contra del dueo; 2 en contra el que posea con igu
al derecho que l. Y, 3 Ni contra el que posea con mejor derecho que l.
Requisitos de la accin publiciana. 1 Es necesario que se haya perdido la posesin de
la cosa.
2 Esa posesin perdida debe haber sido regular.
3 El poseedor debe encontrarse en vas de ganar el dominio de la cosa por prescripc
in. Y,
4 La accin se debe intentar en contra del que posea con una calidad inferior.
Comparacin accin reivindicatoria y accin publiciana. 1 En la primera hay que probar
el dominio; en la segunda la posesin.
2 La accin reivindicatoria es absoluta, se puede intentar contra cualquier persona
, incluso, excepcionalmente, contra el que dej de poseer.
La publiciana slo puede intentarse contra cierto poseedores.
3 La reivindicatoria la intenta el dueo; la publiciana cierto poseedor regular.
2 segundo requisito para intentar la accin reivindicatoria. El dueo debe haber sido
privado de la posesin de la cosa. Porque en esta accin, el conflicto es entre el
dueo no poseedor y el poseedor no dueo, el objeto pedido es la posesin y la causa d
e pedir es el dominio.
El dueo deber probar su dominio, a diferencia del poseedor demandado, l cual est pro
tegido por la presuncin del art. 700.
Excepcionalmente, cuando el Fisco es el reivindicante de tierras situadas dentro
del territorio nacional, no est obligado a probar su dominio, ya que el art. 590
presume que todas las tierras que no tienen dueo conocido pertenecen al Fisco, y
, por lo tanto, se altera el peso de la prueba y ser el poseedor demandado el que
deber probar su dominio.
La Corte Suprema ha dicho, que no opera en este caso, la presuncin del art. 700.
Prueba del Dominio. En esta materia, hay que distinguir segn el ttulo que se invoq
ue; a saber: a) Si se invoca un ttulo originario, bastar con probar el dominio pro
pio.
De esta manera, si se alega la ocupacin, habr que probar que la cosa no perteneca a
nadie y que hubo una aprehensin material con nimo de adquirirla en dominio.
Si se alega la accesin, habr que probar que se han dado los supuestos necesarios p
ara que opere este modo de adquirir.
Si se alega la prescripcin, habr que probar que se ha posedo la cosa ininterrumpida
mente por el tiempo sealado en la ley.
Para los efectos de prueba, es admisible cualquier medio probatorio.
b)..Si el ttulo es derivativo, no basta con probar el dominio propio, por el cont
rario, hay que probar el dominio de los antecesores hasta llegar a un antecesor
que haya adquirido el dominio a ttulo originario; en la practica, el dominio se p
rueba a travs de la prescripcin.
El dueo, adems de probar su dominio, debe probar que el demandado est poseyendo la
cosa, a menos que el reconozca ser poseedor en el juicio, y que la cosa que reiv
indica le pertenece y que est en posesin del demandado.
3 Requisito para intentar la accin reivindicatoria. La cosa debe ser susceptible d
e reivindicacin. La regla general, es que se puedan reivindicar todas las cosas c
orporales e incorporales, muebles e inmuebles (art. 890 y 891)

De acuerdo a la ley, la cosa debe tener un requisito especial, y es que sea sing
ular. Sin embrago, excepcionalmente, hay ciertas cosas que no pueden reivindicar
se y estas son: 1.- El derecho real de herencia, porque es una universalidad y n
o una cosa singular. Sin embargo, si un tercero toma posesin de la herencia, la l
ey le concede al heredero otra accin real, diferente a la reivindicatoria, que es
la accin de peticin de herencia. Esta accin la tiene el heredero para que el terce
ro que est en posesin de la herencia sea condenado a restitursela. Este tercero se
denomina heredero putativo o aparente. En esta accin, la causa de pedir es la calid
ad de heredero y la cosa pedida, es la posesin de la herencia. (arts. 1268 y 891,
inc. 2). Si el heredero es privado de toda la herencia, o de toda la posesin de l
a herencia, dispone de la accin in comento, pero si es privado de uno o mas biene
s singulares que formen parte del derecho real de herencia, dispone de la acin re
ivindicatoria.
2.- Los derechos personales, porque segn la mayora de los autores no pueden poseer
se y la reivindicacin persigue recuperar la posesin.
Con todo, hay otro autores que sostienen que tales derechos podran poseerse, y pa
ra ellos, estos derechos serian reivindicables.
3.- Las cosas muebles compradas en un establecimiento donde se vendan cosas mueb
les de la misma especie. (art. 890, inc. 2).En estos casos, el poseedor de la cos
a mueble, est obligado a devolverla una vez que se le pague lo que ha dado y gast
ado por ella (repararla y mejorarla).
En este caso, el reivindicante se vera obligado a pagar por una cosa propia. Don
Fernando Rozas, seala que lo excepcional de esta norma, es que el poseedor no es
obligado a restituir la cosa, sino se le reembolsa lo pagado; por lo tanto, este
no es un caso de excepcin, porque procede la reivindicacin, lo curioso es que el
dueo tiene que pagar por algo que le pertenece para recuperarlo.
4.- El pago de lo no debido. (art. 2303). Segn este art. el que pago lo que no de
ba, no puede perseguir la cosa si est en manos de un tercero que la adquiri de buen
a fe y a ttulo oneroso. Por lo tanto, en el pago de lo no debido, slo procede la a
ccin reivindicatoria, si el tercero adquiri la cosa a ttulo gratuito; o bien, si la
adquiri a ttulo oneroso, estaba de mala fe.
5.- Si el tercero poseedor la adquiri en dominio por la prescripcin adquisitiva.
6.- Si se resuelve un contrato y los terceros poseedores estn de buena fe. Por lo
tanto, en la resolucin slo habr accin reivindicatoria contra los terceros poseedore
s de mala fe.
Personas contra quien se reivindica. Por regla general, se intenta la accin en co
ntra del actual poseedor. (art. 895). No importa si se trata de un poseedor regu
lar o irregular, si esta de buena o mala fe; con todo, puede ocurrir que el dueo
ignore quien es el actual poseedor, y slo sepa quien es el mero tenedor. Como la
accin reivindicatoria no se puede intentar contra el mero tenedor, la ley le perm
ite al dueo hacer comparecer al mero tenedor ante el Juez, para que declare el no
mbre y residencia del poseedor (art.896); es una medida pre-judicial. Y de acuer
do al C.P.C., si el mero tenedor se niega a contestar, se le pueden aplicar sanc
iones.
Si el mero tenedor o un tercero de mala fe, se da por poseedor de la cosa sin se
rlo, ser condenado a indemnizar todos los perjuicios (art. 987).
En el caso de los coposeedores, la reivindicacin de una cosa que es poseda por var
ias personas, debe dirigirse contra todas ellas, porque uno de ellos, no represe
nta a los dems.
Situacin de los herederos del poseedor. (art. 899) La accin reivindicatoria debe d
irigirse contra el o los herederos que posean la cosa. Sin embargo, por las pres
taciones a que est obligado el poseedor en razn de frutos y deterioros, responden
todos los herederos en proporcin a sus cuotas hereditarias, porque estas eran obl
igaciones del difunto que se traspasan a los herederos; son deudas hereditarias
y conforme a las reglas generales, se divide entre los herederos, a prorrata de
sus cuotas en la herencia. (art. 1354)
Si el poseedor ha fallecido, el dueo tendr dos acciones, a saber: a) Una que es In
divisible, que es la accin para reivindicar la cosa; es indivisible por que se in
tenta contra el heredero que la tenga. Este es uno de los casos de indivisibilid

ad de pago (art. 1526).

b)..Otra que es divisible, que se intenta para que se indemnice por los frutos y
deterioros que haya sufrido la cosa; y es divisible, porque se fracciona entre
todos los herederos a prorrata de sus cuotas.
Excepcionalmente, la accin reivindicatoria puede intentarse contra el que ya no e
s poseedor. Existen dos casos: a) El primero est regulado en el Art. 898, y segn l
a doctrina, este primer caso se refiere al poseedor de buena fe. La ley seala que
se puede intentar la accin reivindicatoria contra el que dej de poseer, si l, esta
ndo de buena fe, antes de trabarse la litis, en la creencia que la cosa era suya
, la enajena, hacindose, por esta causa, imposible o difcil su persecucin. En este
caso, la accin procede para que se restituya lo que se ha recibido por la cosa. (
art. 898, inc. 1, parte 1
)
Si la enajenacin del que era poseedor no fue a ttulo oneroso, sino que a ttulo grat
uito, en ese caso, como el poseedor estaba de buena fe, nada tiene que restituir
.
En el caso que nos ocupa, los autores discuten si existe o no accin reivindicator
ia propiamente tal. Algunos sealan, que no hay accin reivindicatoria y que en esto
s casos la accin real se convierte en personal, porque persigue obtener la entreg
a de ciertos valores a que est obligada cierta y determinada persona. Otros, pien
san que si hay accin reivindicatoria, y lo que ocurre es que se produce una subro
gacin real; el dinero reemplaza la cosa.
La Corte Suprema, ha sealado que en este caso, existe una accin reivindicatoria fi
cta, porque no se concede para reivindicar la cosa, sino nicamente, para solicita
r la restitucin de lo que se recibi por ella.
Si el poseedor enajen la cosa a sabiendas que sta era ajena, adems del precio, debe
r la indemnizacin de todos los perjuicios. (art. 898, inc. 1, parte final).
Confirmacin de la enajenacin por el reivindicante. La ley seala, que el reivindicad
or que recibe del enagenador lo que ste recibi por la cosa, confirma por este hech
o, la enajenacin y por una ficcin, se entiende que el adquirente se hizo dueo de la
cosa al momento de la entrega y no al momento de la confirmacin. (arts. 898, inc
. final; 682, inc 2 y 1819
b)...(art. 900) Este art. se refiere al poseedor de mala fe. Contra el poseedor
de buena fe que ha dejado de poseer slo tiene lugar la accin de dominio cuando ha
enajenado la cosa y por esta enajenacin se ha hecho imposible o difcil su persecu
cin. En cambio, contra el que posea de mala fe la accin de dominio procede cuando h
a dejado de poseer por culpa o por cualquier hecho suyo (enajenacin, destruccin, pr
dida, abandono de la cosa), sin que importe, adems, la existencia o inexistencia
de obstculos para perseguir la cosa. Por otra parte, contra el poseedor de buena
fe la accin se intenta para que restituya al reivindicador lo recibido por la cos
a; contra el poseedor de mala fe la accin se dirige como si actualmente poseyese
(art. 900), es decir, se le demanda la restitucin de la cosa misma, con todos sus
accesorios, frutos y dems prestaciones por deterioros de sta.
En consecuencia, si el poseedor de mala fe es vencido en el juicio, deber recuper
ar la cosa para restituirla al reivindicador y, si no lo puede lograr, deber paga
rle el valor de ella, adems de las prestaciones antedichas, que en todo caso debe
cumplir. Si el poseedor enajen a sabiendas de que era ajena la cosa, y por la en
ajenacin la persecucin de sta se ha hecho imposible o difcil, deber indemnizar al rei
vindicador de todo perjuicio.
Efectos del pago del valor de la cosa. Si el poseedor de mala fe que dej de posee
r por hecho o culpa suya paga el valor de la cosa y el reivindicador lo acepta,
aquel sucede a ste en los derechos sobre la cosa (art. 900, inc. 3). Por lo tanto,
si el poseedor haba enajenado la cosa a un tercero, esos derechos se entienden t
ransferidos al adquirente desde el momento de la tradicin (arts. 682, inc. 2, y 18
19); pero el reivindicador no es obligado al saneamiento (art. 900, inc. final).
Queda sancionado as el poseedor de mala fe que enajen la cosa, pues l slo deber resp
onder del saneamiento de sta a su comprador.
Esto representa una diferencia con el caso anterior; en efecto, cuando el poseed
or esta de buena fe, no responde por el saneamiento, esta responsabilidad es del
reivindicante, porque la ley entiende que por el hecho de recibir el precio, ra

tifica la enajenacin y asume las responsabilidades correspondientes.

Con todo, todas estas reglas del poseedor de mala fe, tambin se aplican al poseed
or de buena fe, que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restit
uir la cosa por su culpa (art. 900. inc. 4). Y esta regla se explica, porque si e
l poseedor es advertido que existe un proceso en su contra y pese a eso acta negl
igentemente, imposibilitndose de restituir la cosa, debe ser sancionado y por eso
queda sujeto a las reglas del poseedor de mala fe, de manera que deber pagar el
precio de la cosa que no pueda recuperarse, adems de indemnizar por los frutos y
deterioros y de responder por el saneamiento de la cosa.
c)
La doctrina considera que existe un tercer caso en que la accin reivindic
atoria se puede intentar contra quien no es poseedor. Y sealan que este caso se e
ncuentra consagrado en el art. 915. La ley dice en este art., que las reglas de l
a accin reivindicatoria se aplicarn al que poseyendo a nombre ajeno retenga indebi
damente una cosa raz o mueble , aunque lo haga sin nimo de seor. Algunos autores, sea
lan que en este caso nos encontramos frente a un mero tenedor.
Sin embargo, la mayora de los autores considera que este no es un caso de excepcin
; porque el principio que dice que contra el mero tenedor no procede la reivindi
cacin, no tiene excepciones.
Claro Solar y Rozas, sealan que si el CC. permiti intentar esta accin contra el que
ya no es poseedor, nada le habra costado incorporar al mero tenedor, pero como n
o lo hizo, se debe concluir que contra ellos nunca procede la accin reivindicator
ia.
Segn la doctrina, lo que el art. 915 ha querido decir, es que cuando se pide a un
injusto detentador que restituya la cosa, se aplicarn las normas de la accin reiv
indicatoria en lo que sean compatibles con la accin intentada. Por ej. si el deud
or prendario cumple su obligacin y el acreedor se niega a restituirle la cosa, en
ese caso el deudor deber intentar la accin personal que nace del contrato de pren
da y en lo relativo a los frutos, deterioros y mejoras, se aplicarn las reglas qu
e la ley da en la accin reivindicatoria. En este caso, el art. 915 se conoce con
el nombre del caso del injusto detentador, porque se refiere a una persona que i
ndebidamente retiene una cosa sin ser poseedora de ella.
Plazo de Prescripcin de la Accin Reivindicatoria. No tiene un plazo fijo de prescr
ipcin, porque se extinguir cuando opere la prescripcin adquisitiva. Por esto el art
. 2517 dice que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la pr
escripcin adquisitiva del mismo derecho.
Como la accin reivindicatoria la tiene el dueo, una vez que el tercero poseedor ad
quiera el dominio de la cosa se convertir en dueo, por lo tanto, la accin pasar a su
patrimonio; en este sentido, si la prescripcin no es interrumpida, la accin reivi
ndicatoria va a prescribir -si el tercero es poseedor regular-, en dos aos para l
os muebles y en cinco para los inmuebles. Y si es poseedor irregular, en diez aos
.
Esto es sumamente excepcional, porque la regla general es que todas las acciones
se extingan por la prescripcin extintiva por la inactividad del dueo.
Rossende deca la accin reivindicatoria se extingue, cuando se ha extinguido el domi
nio.
Caractersticas de la accin reivindicatoria. 1.- es una accin real, esta destinada a
proteger un derecho real; por lo tanto, se puede intentar en contra de cualquie
r persona que afecte o perturbe el derecho real de dominio.
2.- Es una accin absoluta.
3.- Es una accin mueble o inmueble, segn la naturaleza de la cosa sobre que recaig
a.
4.- No tiene un plazo fijo de prescripcin.
Procedimiento a que se somete. De acuerdo a lo que seala el art. 3 del C.P.C., la
accin reivindicatoria se tramita en juicio ordinario, porque la ley no seala ningn
procedimiento especial.
Medidas precautorias en el juicio. La demanda reivindicatoria legalmente notific

ada al poseedor, le interrumpe su prescripcin (art. 2503). Sin embargo, la regla

general, es que en todo lo dems, la situacin se mantenga y, por lo tanto, la cosa
seguir en poder del poseedor demandado.
Con todo, como puede acontecer que el poseedor deteriore o descuide la cosa, la
ley le concede al reivindicante la posibilidad de pedir ciertas medidas precauto
rias; que son aquellas que tienden a asegurar el resultado de la accin, impedir q
ue se frustre la efectividad de la ejecucin en el momento oportuno.
Qu medidas precautorias puede impetrar el reivindicador? Diversas, segn sea raz o mu
eble la cosa reivindicada. a) Cosas muebles. Si hubiere motivo de temer que se p
ierda o deteriore en manos del poseedor la cosa corporal mueble que se reivindic
a, puede el actor pedir su secuestro; y el poseedor est obligado a consentir en l,
o a dar seguridad suficiente de restitucin, para el caso de ser condenado a rest
ituir. (art. 901 C.C. y 291 C.P.C.). El secuestro es el depsito de una cosa que s
e disputan dos o mas individuos, en manos de otro que debe restituirla al que ob
tenga una decisin a su favor. El depositario se llama secuestre (art. 2249).
El Juez es el encargado de determinar, en cada caso, si los antecedentes amerita
n o no la designacin de un secuestre (art. 901).
b)...Cosas inmuebles. Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido s
obre un inmueble, el poseedor est autorizado por la ley para seguir gozando de l,
hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada. Pero el actor
tiene derecho de provocar las providencias para evitar todo deterioro de la cos
a, y de los muebles y accesorios anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin
, si: 1 hubiere justo motivo de temerlo, o 2 las facultades del demandado no ofrec
ieren suficiente garanta. (art. 902). Estas providencias cautelares o precautoria
s estn sealadas en el C.P.C.
Las Prestaciones Mutuas.
Concepto. Terminado el juicio reivindicatorio y vencido el demandado tiene lugar
las prestaciones mutuas. Llamase as las indemnizaciones, pagos y devoluciones qu
e se deben mutuamente el reivindicante y el poseedor vencido.
Rozas, dice, que son las restituciones y pagos recprocos que deben hacerse el rei
vindicante y el poseedor vencido entre s al termino del juicio.
Campo de aplicacin. Estas reglas estn ubicadas en la accin reivindicatoria; sin emb
argo existe acuerdo en considerar que la aplicacin de estas reglas es mas amplia,
ya que regularn todos los casos en que la ley las llama expresamente a regir y e
n todos aquellos en que no existe una disposicin especial. Ej. estas reglas se ap
lican en la declaracin de nulidad hecha por sentencia judicial. (art. 1687); asim
ismo, en la accin de peticin de herencia, o en la accin de resolucin de un contrato.
Obligaciones del poseedor vencido con el reivindicante.
1.- Esta obligado a restituir la cosa, sea raz o mueble (art. 904). Esta restitucin
se debe hacer en el plazo que el Juez seale; este es un caso sumamente excepcion
al en que el Juez puede fijar plazos, porque la regla general es que slo pueda in
terpretar los concedidos en trminos oscuros y vagos, sobre cuya aplicacin e inteli
gencia discuten las partes. (art. 1494, inc. 2).
Cosas que comprende la restitucin. (art. 905). En la restitucin de una heredad se
comprenden las cosas que forman parte de ella, o que se reputan como inmuebles p
or su conexin con ella (inmuebles por adherencia o por destinacin); las otra cosas
que no se comprenden en la restitucin, si no fueron expresamente incluidas en la
demanda y sentencia, pero pueden reivindicarse separadamente (art. 905, inc. 1)
En la restitucin de un edificio se comprende la de sus llaves (905, inc. 2).
En la restitucin de toda cosa (sea mueble o inmueble, pues la ley no distingue),
se comprende la de sus ttulos que conciernen a ella, si se hayan en manos del pos
eedor (905, inc. 3). Es natural la entrega de los ttulos, pues ellos sirven para l
a prueba del dominio, reconocido en el juicio a favor del reivindicador.
Lugar de la restitucin. En este caso hay que distinguir: Primero. Si es un inmueb

le, en donde esta ste. Segundo. Si es un mueble, la ley nada seala, por lo tanto,
se aplican las reglas generales que dicen que debe restituirse la cosa en el lug
ar donde se encuentra al tiempo de la contestacin de la demanda.; si el demandado
la hubiere transportado a otra parte, debera ponerla a disposicin del reivindicad
or en el lugar en que estaba en aquella fecha, siendo de su cuenta (del demandad
o) los gastos de transporte (arts. 1588 y 1589).
2.- Indemnizacin por los deterioros que ha sufrido la cosa. Hay que distinguir a e
ste respecto entre el poseedor de mala fe y el de buena fe.
a). El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o c
ulpa ha sufrido la cosa (art. 906); no responde, pues, del caso fortuito, salvo
que se haya constituido en mora de restituir, de acuerdo con la sentencia que ac
ogi la demanda reivindicatoria. (arts. 1547 y 1672)
b). El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de lo
s deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa, sino en cuanto se hubi
ere aprovechado de ellos; por ej. destruyendo un bosque o arbolado, y vendiendo
la madera o la lea, o emplendola en beneficio suyo (art. 906, inc. 2).
La ley entiende que el poseedor est de buena fe y permanece en ella hasta que se
contesta la demanda, porque se entiende que una vez que el poseedor toma conocim
iento que se le discuten sus derechos, conociendo los fundamentos y ttulos de la
demanda, ya no puede tener la conviccin absoluta de ellos, y si no se allana a la
demanda y la contesta, continuando con el juicio, quiere decir que est de mala f
e.
En consecuencia, el poseedor de buena fe inicial responde de los deterioros que
por su hecho o culpa ha sufrido la cosa a partir de la contestacin de la demanda;
respecto de los anteriores, la ley lo libera de la carga de indemnizar porque h
a obrado en la creencia de ser dueo. Con todo, esta es una presuncin simplemente l
egal, por lo tanto, el reivindicante puede probar que antes de contestar la dema
nda el poseedor vencido ya estaba de mala fe.
3.- La restitucin de los frutos. En esta materia, tambin hay que distinguir entre e
l poseedor de mala y buena fe.
a). El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civile
s de la cosa, y no solamente los percibidos, sino los que el dueo hubiera podido
percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si
no existen los frutos, debe pagar el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo
de la percepcin: se consideran como no existentes los que se hayan deteriorado en
su poder (art. 907, inc. 1 y 2).
b). El poseedor de buena fe no es obligado a restituir los frutos percibidos ant
es de la contestacin de la demanda; en cuanto a los percibidos despus, se le aplic
an las reglas del poseedor de mala fe. (art. 907, inc. 3).
La Corte Suprema ha sealado que la fecha inicial para la restitucin de los frutos
por parte del poseedor de buena fe, es la de la contestacin de la demanda, y no l
a de su notificacin.
En la situacin de los frutos, tanto al poseedor de buena, como al de mala fe, se
le deben deducir los gastos en que haya incurrido para hacer producir los frutos
. (art. 907, inc. final). La ley seala, que se deben deducir los gastos ordinario
s, entendindose por tales, los que corresponden a una explotacin normal de la cosa
y cuyo monto no excede el valor de los frutos; por esto se dice que el poseedor
vencido responde de los frutos lquidos.
La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiemp
o de la percepcin (art. 913)
4.- Gastos del pleito, de conservacin y de custodia. Si la cosa fue secuestrada, d
ebe el actor pagar al secuestre los gastos de custodia y conservacin; pero el pos
eedor vencido de mala fe est obligado a reembolsarlos (art. 904); el poseedor de
buena fe, est libre de esta responsabilidad.
En cuanto a las costas del juicio, se estar a lo que disponga en la sentencia el
tribunal de la causa, de acuerdo con las normas del C.P.C.

Prestaciones del reivindicador a favor del poseedor vencido.

Estas se reducen a dos, a saber: a). El abono de los gastos ordinarios que ha in
vertido el poseedor en la produccin de los frutos, y b). El abono de las expensas
y mejoras que el poseedor haya hecho en la cosa.
El punto a). ya ha sido analizado; slo nos resta el relativo a las expensas y mej
oras que el poseedor haya hecho en la cosa.
Expensas o Mejoras. Clasificacin. Durante el tiempo de su posesin, el demandado ve
ncido en juicio pudo hacer gastos en la cosa a fin de procurar su conservacin y m
ejoramiento. Pues bien, corresponde preguntar si en tal caso debe ser reembolsad
o y en qu medida. La teora de las impensas, sistematizadas en el CC., responde a e
sa pregunta.
En general, llmase impensas, expensas o mejoras los gastos hechos para una cosa;
pueden ser necesarias y no necesarias; las primeras se sub dividen en ordinarias
y extraordinarias; las segundas, en tiles y voluptarias.
Expensas Necesarias. Son las que aseguran la conservacin de la cosa, las que de n
o realizarse producen su deterioro, menoscabo o prdida. Pueden ser ordinarias que
representan los gastos mas o menos peridicos que exige el uso natural de la cosa
y que son indispensables para conservarla y cultivarla. Y, extraordinarias que
son las que ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que concierne
n a la conservacin y permanente utilidad de la cosa (art. 798).
El principio es que todo poseedor, de buena o mala fe, tiene derecho a que se le
indemnicen las mejoras necesarias (art. 908, inc. 19, porque el reivindicador ta
mbin habra tenido que hacerlas si la cosa hubiera estado en su poder. Estas expens
as pueden referirse a obras materiales permanentes o a obras inmateriales.
Si las expensas se invirtieron en obras permanentes (como una cerca para impedir
las depredaciones o un dique para atajar las avenidas), deben abonarse al posee
dor dichas expensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias; pero reducida
s a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin (art. 908, inc. 2).
Si las expensas se invirtieron en cosas que por su naturaleza no dejan un result
ado material permanente, como la defensa judicial de la finca, deben ser abonada
s al poseedor en cuanto aprovechen al reivindicador, y se hayan ejecutado con me
diana inteligencia y economa (art. 908, inc. final).
Expensas no necesarias. Son aquellas que pueden dejar de hacerse sin que se prod
uzca el deterioro, menoscabo o prdida de la cosa. Se clasifican en tiles y voluptu
arias. tiles son las que aumentan el valor venal de la cosa (art. 909, inc. 2); Vo
luptuarias son las que slo consisten en objetos de lujo y recreo, como jardines,
miradores, fuentes, y generalmente aquellas que no aumentan el valor venal de la
cosa, en el mercado general, o slo lo aumentan en una proporcin insignificante (a
rt. 911, inc. 2).
Expensas no necesarias tiles. Para los efectos del abono de esta clase de mejoras
, hay que distinguir entre el poseedor de buena y el de mala fe. La buena o mala
fe del poseedor se refiere, relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo e
n que fueron hechas (art. 913).
El poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho a que se abonen las mejoras tiles
, hechas antes de contestarse la demanda (art. 909, inc. 1).
En este caso la ley le da una opcin al reivindicante, el puede optar o por pagar
lo que valgan las mejoras al tiempo de la restitucin o bien puede pagar el mayor
valor que ha adquirido la cosa por las mejoras (art. 909, inc. 3).
En cuanto a las obras hechas despus de contestar la demanda, el poseedor de buena
fe tiene solamente los derechos que se conceden al de mala fe (art. 909, inc. f
inal).
El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se abonen las mejoras tiles. Pero p
uede llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin
detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehuse pagarle el prec
io que tendran dichos materiales despus de separados (art. 910).
Se entiende que la separacin de los materiales es en detrimento de la cosa reivin
dicada cuando hubiere de dejarla en peor estado que antes de ejecutarse las mejo
ras; salvo en cuanto el poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente en su

estado anterior, y se allanare a ello (art. 912).

Expensas voluptuarias. El propietario no est obligado a pagar estas expensas al p
oseedor de mala ni buena fe; stos slo tienen con respecto a ellas el derecho que s
e concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras tiles (art. 911, inc. 1).
Liquidacin de las prestaciones. Conforme a las reglas estudiadas deben hacerse la
s prestaciones entre reivindicador y poseedor vencido, lo que da lugar a una liq
uidacin en que, despus de efectuadas las compensaciones, una de las dos partes res
ultar con un saldo en contra; sta es, en definitiva, la nica suma que deber pagar el
reivindicador o el demandado, segn el caso.
La determinacin y liquidacin de las prestaciones mutuas puede ventilarse en el mis
mo juicio reivindicatorio, en la ejecucin del fallo o en otro juicio diverso (art
. 173 C.P.C.).
Derecho de retencin del poseedor vencido. El cdigo declara expresamente que cuando
el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razn de expensas y mejoras,
puede retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su sati
sfaccin (art. 914).
Este derecho lo tiene tanto el poseedor de buena fe como el de mala fe; la ley n
o distingue.
El derecho de retencin no surte efectos si su procedencia no es declarada judicia
lmente a peticin del poseedor vencido (art. 545 C.P.C.). Si la retencin recae sobr
e inmuebles debe inscribirse en el Registro de Hipotecas del CBR. respectivo (ar
t. 546 C.P.C.).
La retencin sobre muebles puede ser restringida por el Juez a una parte de ellos,
a la que baste para garantizar el crdito mismo y sus accesorios (art. 548 C.P.C.
).
Los bienes retenidos por resolucin judicial ejecutoriada se consideran, segn su na
turaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su reali
zacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan (art. 546 C.P.C.).
La doctrina discute la naturaleza jurdica de este derecho de retencin. Algunos seal
an que en razn de su indivisibilidad y su oponibilidad absoluta , es un derecho r
eal; otros lo catalogan de derecho personal, pues no concede el poder de persecu
cin; y no falta quien lo estime como un derecho de crdito con garanta especializada
. Por fin, se dice que el derecho de retencin es un rehusamiento legtimo a ejecuta
r una obligacin mientras la contra parte no cumpla la suya; tratarase de un acto d
e justicia privada reconocido por la ley, fundado en la equidad y con miras a si
mplificar la ejecucin de las obligaciones, economizar tiempo y gastos.
LAS ACCIONES POSESORIAS.
Concepto. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la pos
esin de losa bienes races o de derechos reales constituidos en ellos (art. 916)
Por regla general, tutelan la posesin propiamente dicha y, por excepcin, la mera t
enencia, cuando sta es violentamente arrebatada a una persona (art. 926). Pero en
este ltimo caso, como veremos oportunamente, se discute el carcter posesorio de l
a accin.
Terminologa. Las acciones posesorias se llaman tambin interdictos, palabra que tie
ne, adems, otras acepciones. Se la emplea para designar el juicio o proceso en qu
e se debate, en forma sumaria, precisa y exclusivamente el hecho de la posesin, c
omo asimismo el procedimiento o tramitacin a que est sujeto ese juicio o proceso.
La demanda en que se interpone una accin posesoria recibe el nombre especifico de
querella; el actor se llama querellante y el demandado, querellado.
Naturaleza real e inmueble de la accin posesoria. Los que como Pothier hacen nace
r las acciones posesorias de un delito o cuasi delito civil, concluyen que dicha
s acciones son de naturaleza personal. Otros piensan que en los ordenamientos ju
rdicos como el nuestro, en que la posesin es un simple hecho, las acciones posesor

ias, en rigor, no pueden calificarse de reales ni personales, porque no nacen de

ninguna de esa clase de derechos, tutelan un simple hecho, la posesin. Prevalece
, sin embargo, la tendencia de catalogarlas dentro de las acciones reales, tal v
ez porque, al igual que stas, protegen una situacin directa sobre la cosa y se pue
den hacer valer contra cualquiera persona que perturbe o viole la situacin existe
nte.
Las acciones posesorias tienen carcter inmueble, porque se ejercen en resguardo d
e la posesin de bienes de esta clase o de derechos reales constituidos en ellos.
(arts. 580 y 916).
Enunciacin de las acciones posesorias. a) Querella de amparo (art. 549 N1, inc. fi
nal C.P.C.); b) querella de restitucin (art. 549 N2, e inc. final C.P.C.); c) quer
ella de restablecimiento (art. 549 N3, e inc. final C.P.C.); d) denuncia de obra
nueva (art. 549 N4, inc. e final C.P.C.); e) denuncia de obra ruinosa (art. 549 N5
, e inc. final C.P.C.); y, f) interdictos especiales.
Con todo, la doctrina considera que las nicas acciones posesorias propiamente tal
es son: las dos primeras, porque las otras tienden a proteger otras finalidades
distintas a la posesin, como es la mera tenencia y al derecho de propiedad.
Fundamento de la accin posesoria. Esta radica en la paz social, impide a los part
iculares hacerse justicia por s mismos, obligndolos a recurrir ante la autoridad j
udicial cuando se les amenace o prive de su posesin.
Requisitos para intentar la accin posesoria. Son tres, a saber: a) Que la persona
tenga facultad para accionar. b)..Que la cosa sea susceptible de ampararse por
una accin posesoria. c) Que la accin se intente dentro de plazo.
a)
Legitimado para accionar. De acuerdo al art. 918, esta accin la puede int
entar el poseedor que cumpla con los siguientes requisitos: 1.- Que tenga una po
sesin tranquila, la posesin debe ser til, no puede ser ni violenta ni clandestina.
2.- Que esta posesin se tenga en forma ininterrumpida, que no haya habido ni inte
rrupcin natural ni civil.
3.- Es necesario que haya posedo tranquila e ininterrumpidamente por un ao complet
o, sea personalmente o agregndose la posesin de sus antecesores (art. 920).
La doctrina discute si un comunero podra intentar una accin posesoria contra otro
comunero. La Corte Suprema, ha tenido fallos contradictorios en donde en algunos
, sostiene que no, porque entre comuneros no hay prescripcin; en otros que s, porq
ue sera un acto destinado a conservar la posesin.
b)
Cosa susceptible de protegerse por una accin posesoria. De acuerdo con el
art. 916, debe tratarse de un bien raz o de un derecho real constituido sobre l,
pero adems es necesario que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin (ar
t. 917). Por lo tanto, no son susceptibles de ampararse por acciones posesorias
las siguientes cosas: 1.- Las servidumbres discontinuas, la ley exige que el pos
eedor tenga una posesin no interrumpida para prescribir.
2.- Las servidumbres inaparentes, les falta publicidad y el art. 918 exige una p
osesin tranquila; no puede ser ni violenta ni clandestina.
3.- El derecho real de herencia, porque no es inmueble, sino una universalidad j
urdica.
Con todo, podra intentarse una accin posesoria respecto de un bien raz determinado
de una herencia o de algn derecho real que recaiga sobre l.
4.- Los bienes nacionales de uso pblico. La Corte Suprema ha dicho, que estos bie
nes no son susceptibles de posesin privada, ni tampoco de prescripcin y por esto e
s que no pueden ser objeto de una accin posesoria.
Respecto de los derechos reales de usufructo, uso y habitacin, el art. 922 seala q
ue el usufructuario, usuario y habitador pueden ejercer por si mismos la accione
s posesorias destinadas a proteger sus respectivos derechos reales cuando recaig
an sobre inmuebles. Incluso pueden intentar esta accin en contra del mismo dueo y
ello porque son propietarios y poseedores de sus respectivos derechos reales. Si
n embargo, la ley agrega, que como ellos son meros tenedores de la cosa sobre la
que recae su derecho real, no podran intentar esta accin cuando sean privados o a

menazados de su mera tenencia, en ese caso deberan recurrir ante el dueo, para que
l ejerza la accin posesoria.
c)...Plazo de prescripcin de la accin posesoria. En esta materia hay que distingui
r: 1.- La querella de amparo prescribe contado un ao contado desde el acto de mol
estia o de embarazo.
2.- La querella de restitucin prescribe en el plazo de un ao contado desde que el
poseedor anterior ha perdido la posesin.
3.- La querella de restablecimiento prescribe en el plazo de seis meses contados
desde el despojo violento.
Prueba de la posesin. Los arts. 924 y 925 se refieren a esta materia, dichos arts
. aparentemente son contradictorios y en la doctrina ha surgido una discusin tend
iente a resolver tal disquisicin.
Algunos autores, como Ruperto Bahamondes, sostienen que el art. 925, se refiere
a la forma de probar el derecho real de dominio, este inscrito o no; y, el art.
924 se referira a la forma de probar todos los otros derechos reales.
Humberto Trucco seala que el art. 924, trata de la prueba de la posesin de cualqui
er derecho real siempre que est inscrito, incluyendo el dominio. El art. 925 se r
eferira a la prueba de la posesin de los inmuebles y derechos no inscritos, cualqu
iera que ellos sean. Esto, porque Trucco sostiene que existen bienes y derechos
inscritos y otros no inscritos y as lo reconoci Bello en el mensaje del cdigo y por
esto regul en dos arts. distintos la prueba de la posesin de ellos segn estn o no i
nscritos.
Sin embargo, Bahamondes critica a Trucco, porque dice que Bello en el mensaje sea
laba que en un tiempo todos los bienes iban a estar inscritos; y, por lo tanto,
la norma del art. 925 que se refiere a la prueba de la posesin de los bienes y de
rechos no inscritos, debera haberse consagrado en un art. transitorio y no en uno
permanente, como lo hizo.
Con todo, la doctrina mayoritaria considera que la tesis de Trucco es la mas ace
ptable. Por lo tanto, el art. 924 se aplicara a la prueba de la posesin de los bie
nes y derechos inscritos por un ao o mas; y, el 925 se referira a la prueba de la
posesin de los bienes y derechos inscritos por menos de un ao o no inscritos.
En lo que todos los autores estn de acuerdo es que el art. 925 habla de hechos po
sitivos y no de los hechos materiales: As por ej. la inscripcin conservatoria ser u
n hacho material que quedara regulado por el art. 924 y no por el art. 925.
Acciones posesorias en particular
La Querella de Amparo. Concepto. Es la que tiende a conservar la posesin de los b
ienes races o de los derechos reales constituidos en ellos (art. 916 CC. Y art. 5
49, N1 C.P.C.). Procede cuando se ha tratado de turbar o molestar al poseedor en
su posesin o en el hecho se le ha turbado o molestado (art. 921 CC. Y 551, N2 C.P.
C.).
Objetivos. Estos se traducen bsicamente en: 1.- Que se ponga fin a las molestias
o embarazos que atentan contra la posesin.
2.- Que se indemnicen los perjuicios causados.
3.- Que se den garantas cuando fundadamente se tema que se continuar molestando el
ejercicio de la posesin.
contra quin se intenta? Se intenta contra el que turba, molesta o embaraza la pose
sin.
Prescribe en el lapso de un ao contado desde el acto de molestia o embarazo.
Menciones. 1.- Debe tener los requisitos propios de toda demanda.
2.- Se debe sealar que personalmente o agregando la posesin de los antecesores, se
ha estado en una posesin tranquila, no interrumpida por un ao completo.
3.- Hay que agregar que se a sufrido una perturbacin o embarazo en la posesin, con
expresin circunstanciada de los hechos. Y,
4.- Hay que hacer mencin a los medios de prueba que se harn valer.
Querella de Restitucin. Concepto. Es aquella que est dirigida a recuperar la poses
in de los bienes races o de los derechos reales constituidos sobre ellos; y, proce

de cuando el poseedor ha sido injustamente privado de su posesin.

Objetivos. Estos son dos, a saber: 1.- Que se restituya la posesin. Y,
2.- Que se indemnicen los perjuicios (art. 926)
contra quin se intenta? Esta se intenta contra el usurpador y adems contra toda per
sona cuya posesin se derive de la del usurpador, este de buena o mala fe. Con tod
o, la indemnizacin de perjuicios slo puede perseguirse del usurpador y de los terc
eros de mala fe (art. 927).
Prescribe en el lapso de un ao contado desde que el poseedor anterior ha perdido
la posesin (art. 920).
Menciones. Bsicamente son las mismas de la querella de amparo, con la diferencia
que en vez de hacer mencin al embarazo o la perturbacin, se denunciar el acto por e
l cual se materializ la perdida de la posesin.
Querella de Restablecimiento. Concepto. Es la accin por la cual, el despojado vio
lentamente de la posesin o mera tenencia de un inmueble, o de un derecho real con
stituido en l, pide su restitucin (art. 928).
Esta accin castiga la violencia y tambin se llama querella de despojo violento.
Naturaleza jurdica de esta accin. Algunos autores sostienen, que sta no es una verd
adera accin posesoria, sino una accin personal, delictual, puesto que tendra su ori
gen en un hacho ilcito como es el despojo violento.
Otros autores sealan, que sera una accin posesoria, porque mantendra las caracterstic
as esenciales de estas acciones, cual es, proteger la posesin.
La Corte Suprema se ha pronunciado, en el sentido de sealar que esta accin tiene u
n sujeto pasivo amplio, porque puede intentarse en contra de los que han partici
pado en el despojo violento, an sin haberlo cometido. Tambin podra intentarse contr
a el dueo de la cosa, si es l el que comete el despojo violento. Tambin contra la a
utoridad administrativa si incurre en tal despojo.
Para la Corte esta no sera propiamente una accin personal, porque no se intenta co
ntra cierta y determinada persona, sino que existe la posibilidad, como quedo vi
sto, de intentarla en contra de distintas personas.
La mayora de los autores considera, que nuestro cdigo le dio a esta accin el carcter
de personal, porque el art. 928, dice que puede intentarla el que no pudiere in
staurar accin posesoria, lo que demuestra que para nuestro cdigo, esta accin no es
posesoria. Esto se ve corroborado por el art. 564 C.P.C. que seala, que la senten
cia pronunciada en la querella de restablecimiento, deja a salvo a las partes de
l ejercicio de las acciones posesorias que correspondan.
Titulares. Son legitimas activamente, toda persona que haya sido violentamente d
espojada, sea de su posesin o de su mera tenencia, el nico requisito que la ley ex
ige al sujeto activo es que no se le pueda imputar ni clandestinidad, ni un desp
ojo anterior.
Los autores sealan que es tal el rechazo que el legislador le tiene a la fuerza,
que concede esta accin, al simple mero tenedor, cuando ha sido violentamente priv
ado de su mera tenencia. Y por este motivo, mucha doctrina afirma que esta quere
lla no sera una accin posesoria, porque estas, por regla general, slo pueden ser in
tentadas por el poseedor.
La Corte Suprema, ha sealado que existe despojo violento, no slo cuando existe fue
rza fsica, sino tambin cuando, el poseedor o mero tenedor son intimados o amenazad
os.
Supuestos de la querella de restablecimiento requiere para que opere. 1.- Debe e
xistir un despojo violento de la posesin o de la mera tenencia.
2.- Al momento del despojo violento, se debe de haber tenido la posesin o la mera
tenencia.
3.- Se debe probar el despojo violento.
4.- Al poseedor o mero tenedor no se le puede objetar clandestinidad, ni despojo
anterior.
5.- Debe intentarse la accin dentro de plazo (art. 928, inc 1, parte final).
Menciones. 1.- Las comunes a toda demanda.
2.- Se debe sealar los actos a travs de los cuales se ha producido el despojo viol
ento.
3.- Hay que sealar los medios de prueba de que se har valer el actor.

contra quin se intenta? Se dirige contra el autor intelectual del despojo violento
o contra quien lo ejecut materialmente.
Objetivos. Consiste en recuperar la posesin o la mera tenencia y que se indemnice
n los perjuicios.
Paralelo entre la querella de restablecimiento y las acciones posesorias propiam
ente tales. 1.- La QR. Puede ser intentada por un mero tenedor. La AP. Slo la pue
de intentar el poseedor.
2.- La QR. Prescribe en seis meses contados desde que se produjo el despojo viol
ento. La AP. Prescribe en un ao.
3.- La QR. No exige un tiempo previo de posesin o mera tenencia, por lo que cualq
uier tiempo basta. La AP. Exige que el poseedor que acciona lleve al menos, un ao
completo en la posesin.
4.- En la QR. an cuando accione el poseedor, no es necesario probar la posesin, ba
sta con probar el despojo violento. En la AP. Hay que probar la posesin.
La Denuncia de Obra Nueva. Concepto. Obra nueva significa toda cosa hecha que an
tes no exista, o que s exista, resulta distinta o diferente por la naturaleza de la
s modificaciones a que fue sometida
Por lo tanto, la denuncia de obra nueva se puede definir como, la accin judicial
que a fin de prevenir un dao, se dirige a lograr la suspencin de los trabajos de u
na obra nueva comenzados o a punto de comenzar, hasta que en el juicio correspon
diente, se resuelva sobre el derecho a continuar o no con la obra.
La Denuncia de Obra Ruinosa. Concepto. Es la accin destinada a evitar o prevenir
un perjuicio al sujeto que la entabla. La finalidad consiste en obtener la enmie
nda, reparacin o demolicin de un edificio o cualquier otra construccin que amenace
caerse, o el afianzamiento, o extraccin de rboles mal arraigados o expuestos a ser
derribados por causas de ordinaria ocurrencia (arts. 932 y 935 CC. y art. 571 C
.P.C.)
La Accin Popular. Concepto. Son las que se conceden a cualquier persona para la d
efensa de un inters pblico, y sobre todo a aquellas que, por el hecho que lo contr
aviene, tambin han sufrido o pueden sufrir un dao en su inters privado.
Accin Popular con respecto a los bienes nacionales de uso pblico. El cdigo declara
que la Municipalidad y cualquiera otra persona del pueblo tiene, a favor de los
caminos, plazas u otros lugares de uso pblico, y para la seguridad de los que tra
nsitan por ellos, los derechos concedidos a los dueos de heredades o edificios pr
ivados (art. 948).
Recompensa al actor de la accin. La ley estimula el ejercicio de la accin popular.
Declara que siempre que ha consecuencia de sta haya de demolerse o enmendarse un
a construccin, o de resarcir un dao sufrido, debe recompensarse al actor, a costa
del querellado, con una suma que no baje de la dcima, ni exceda a la tercera par
te de lo que cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del dao; sin perju
icio de que si se castiga el delito o negligencia con una pena pecuniaria, se ad
judique al actor la mitad (art. 948).
Esta accin no obsta a las que pueden intentarse en el slo inters privado. Las accio
nes municipales o populares se entienden sin perjuicio de las que competen a los
inmediatos interesados (art. 949).
Acciones Posesorias especiales. La mayora de estas acciones, no son en realidad p
osesorias, porque mas que a la posesin, miran el ejercicio del derecho de propied
ad. Y persiguen establecer restricciones o limitaciones a este ejercicio.
Dentro de las acciones posesorias especiales se encuentran: a) La denuncia de ob
ra nueva; y, b) la denuncia de obra ruinosa, las que por ser las de mayor import
ancia, se mencionan en forma separada. c) todos los interdictos posesorios que r
egula el C.P.C. d) el cdigo de aguas tambin consagra este tipo de acciones, como p
or ej. la accin por el estancamiento del agua o desviacin de su curso, as coma la a
ccin destinada a impedir depsitos o corrientes de agua.
Reglas comunes. 1.- De acuerdo a la Jurisprudencia, para intentar estas acciones

, no es necesario ningn tiempo de posesin anterior.

2.- estas acciones no pueden hacerse valer contra una servidumbre legtimamente co
nstituida (art. 947). Y,
3.- En estas acciones puede haber pluralidad de sujetos activos y sujetos pasivo
s.
4.- En materia de prescripcin hay que distinguir: * para la indemnizacin de un dao
sufrido, un ao completo; * las dirigidas a precaver un dao no prescriben mientras
haya justo motivo de temerlo; * las dirigidas contra una obra nueva, si no se in
terpone dentro del ao, los querellados sern amparados en el juicio posesorio, y el
querellante podr solamente perseguir su derecho por la va ordinaria (art. 950).
Paralelo entre Accin Posesoria y Reivindicatoria. 1.- La posesoria ampara un hech
o, que es la posesin. La reivindicatoria ampara el derecho real de dominio.
2.- En la posesoria, el titular es el poseedor, y excepcionalmente el mero tened
or. En la reivindicatoria, el titular, por regla general, es el dueo y excepciona
lmente, el poseedor regular.
3.- En la posesoria, la causa de pedir es la posesin, la cual hay que probar. En
la reivindicatoria, la causa de pedir es el dominio y tambin es menester probarlo
.
4.- La acin posesoria permite volver a discutir en mismo asunto, a travs de otro p
rocedimiento; porque si el poseedor pierde el juicio, puede intentar la accin rei
vindicatoria sobre esta materia. La doctrina distingue entre, cosa juzgada mater
ial que impide volver a discutir lo resuelto en cualquier otro juicio; y, la cos
a juzgada formal que impide discutir lo resuelto, con arreglo al mismo procedimi
ento; pero no impide discutir el mismo asunto de acuerdo a un procedimiento dist
into. Por esto se dice que los interdictos posesorios, slo producen cosa juzgada
material. Con todo, esto se discute, y Rozas seala, que en los interdictos poseso
rios se producen ambas cosas juzgadas, porque si bien es cierto, que el que perd
i la accin posesoria, puede intentar una reivindicatoria, son distintas las causas
de pedir, en una es la posesin y en la otra es el dominio; por lo tanto, si se p
ierde el interdicto, no puede volverse a discutir su contenido en ningn otro juic
io, pero nada obsta para intentar la accin reivindicatoria, pues sta persigue una
finalidad distinta.
En la accin reivindicatoria, la sentencia produce el efecto de cosa juzgada, de m
anera que si el reivindicante pierde el juicio, no puede volver a intentar la ac
cin.
5.- Las acciones posesorias prescriben en un ao, con excepcin de la querella de re
stablecimiento, que prescribe en seis meses. La accin reivindicatoria, no tiene u
n plazo fijo de prescripcin.
6.- Las acciones posesorias siempre son inmuebles. La accin reivindicatoria puede
ser mueble o inmueble, segn la naturaleza de la cosa sobre que se ejerce.
7.- Las posesorias se tramitan en procedimientos sumarios. La reivindicatoria se
tramita conforme al procedimiento ordinario.
8.- En las posesorias, la discusin recae sobre la posesin y sobre la calidad de po
seedor; habr que probar la posesin y no el dominio. Cuando la accin posesoria tiene
por objeto recuperar la posesin, persigue el mismo fin que la accin reivindicator
ia. La Corte Suprema, ha dicho que, por este comn objeto son compatibles entre s a
stas acciones, se pueden entablar conjuntamente.
En la reivindicatoria, la discusin recae sobre el derecho de dominio y sobre la c
alidad de dueo.
DERECHO CIVIL II
LOS OBJETOS DEL DERECHO
Cosas Bienes y Objeto
El concepto vulgar de cosa implica cualquier entidad perceptible por nuestros sent
idos. El concepto de bien implica el que esta cosa pueda ser objeto de apropiacin.
En este sentido, la alta mar, la atmsfera, son cosas, pero no son bienes.

Desde otro punto de vista, ciertas abstracciones intelectuales, como la honra, o

determinadas prestaciones, podran constituir bienes jurdicos, pero no seran cosas
por falta de materialidad.
Sin embargo, el concepto de cosa en el derecho se ha ido extendiendo y contina ampl
indose para rebasar con mucho el concepto de cosa material, para terminar abarcan
do todo aquello que puede ser objeto de una relacin jurdica. En este sentido el Cdi
go austraco dice en su art. 285 que todo aquello que no es persona y sirve para el
uso del hombre, en sentido jurdico, se llama cosa.
En consecuencia, cosa se contrapone a persona; el primero de sus caracteres, com
o nocin jurdica, es precisamente ste, ser extraa al sujeto.
En segundo lugar, debe tener relevancia jurdica, es decir, consistir en un inters
que merezca la proteccin del ordenamiento jurdico.
En seguida debe ser susceptible de apropiacin o sujecin. Slo importa la posibilidad
, no la apropiacin o sujecin actuales.
Relacionado con lo anterior est el que proporcione o pueda proporcionar una utili
dad, material o moral, actual o futura.
Debe adems ser individualizable en el mundo externo, ya sea materialmente, ya por
categora, cantidad, calidad, situacin o funcin. Esta individualizacin no implica qu
e se trate de una cosa actual, porque las cosas que no existen, pero se espera q
ue existan, tambin pueden ser objeto de una relacin jurdica. Por ej. arts. 1813, en
la compraventa y el 1113, en el legado.
Las caractersticas antes reseadas se desprenden del conjunto de nuestro ordenamien
to jurdico y, en especial, de los art. 1460 y 1461.
Con todo, la distincin entre cosa y bien, precisadas antes intelectualmente, se pierd
e en la normativa jurdica. Para nuestro Cdigo como para muchos cdigos extranjeros,
bienes y cosas son una misma entidad jurdica. Por ej. arts. 565; 566; 576; 582; 5
83; 606, etc.
Cosas Corporales.
Las cosas se dividen en corporales e incorporales. El art. 565 establece: los bie
nes consisten en cosas corporales e incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentid
os, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidu
mbres activas.
Las cosas corporales son, por lo tanto, entidades corpreas que tienen realidad fsi
ca en el mundo material. Las cosas incorporales son abstracciones; no pertenecen
al mundo fsico, sino que constituyen conceptos intelectuales.
Clasificacin. Las cosas corporales se clasifican a su vez en muebles e inmuebles,
y esta distincin tiene gran importancia en nuestro derecho. A travs de una tradic
in medieval recogida por el Cdigo francs, los bienes inmobiliarios son la base de l
a fortuna; este es el criterio que inspira nuestro Cdigo Civil que, como veremos,
aplica al trfico de bienes races una serie de requisitos, garantas y controles que
no son exigidos para los bienes muebles. Hoy da parece esta diferenciacin como an
acrnica, ya que los bienes muebles tienen una importancia patrimonial igual o may
or que los bienes inmuebles.
Entre las diferencias ms importantes podemos sealar; a saber:
a).- Con relacin a los modos de adquirir:
b).- Ciertos derechos reales, limitaciones del dominio, slo pueden ejercerse en i
nmuebles; as la servidumbre y el derecho de habitacin.
c).- Ciertos derechos reales de garanta slo proceden respecto a inmuebles, as la hi
poteca y el censo; la prenda slo cabe respecto de muebles.
d).- Mientras la compraventa de muebles en consensual, la de los inmuebles es so
lemne.
e).- La proteccin de los incapaces es mucho ms estricta si se trata de inmuebles.
f).- En la sociedad conyugal.
g).- La posesin de ,os bienes inmuebles se adquiere, conserva y prueba, normalme
nte, por la inscripcin en el Conservador de Bienes Races y est protegida por accion

es posesorias que no se aplican a los muebles.

Especie y gnero. Cuando las cosas muebles son el objeto de una relacin jurdica es n
ecesario distinguir entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones
de gnero.
Las cosas especficas; estn determinadas, es imposible confundirlas con otras de su
misma especie, se encuentran absolutamente individualizadas. Por ej. El esclavo
estico.
Las cosas genricas; estn sealadas por las caractersticas comunes a todos los individ
uos de su misma especie. Por ej. un esclavo.
Los bienes inmuebles son siempre especies o cuerpos ciertos. Siempre deben preci
sarse individualmente.
Cosas consumibles y fungibles. Las cosas muebles corporales genricas admiten tamb
in la distincin entre fungibles y no fungibles, y consumibles y no consumibles.
Esta sub clasificacin se trata en conjunto, porque nuestro Cdigo en el art. 575 la
s confunde al decir: las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles.
A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a
su naturaleza sin que se destruyan.
En realidad nuestro Cdigo mezcla dos conceptos distintos; a saber: fungibilidad y
consumibilidad.
En doctrina, cosas fungibles son las que tienen igual poder liberatorio, las que
pueden reemplazarse unas a otras mutua o recprocamente en la ejecucin de las obli
gaciones. Por ej. el dinero.
Y aunque, por lo general, las cosas fungibles son tambin consumibles, son distint
as. En efecto; las cosas consumibles son las que perecen por el uso que se haga
de ellas.
Aqu puede distinguirse en consumibilidad fsica y jurdica. La primera consiste en qu
e la cosa desaparezca por el uso, como el carbn o la harina; la segunda, en que e
l propietario ejecute un acto de disposicin que puede ser repetido respecto de la
misma cosa.
Las cosas no consumibles no se destruyen al primer uso; admiten un goce material
o jurdico prolongado, conservando su individualidad.
Hay ciertos contratos que slo pueden aplicarse a las cosas no consumibles, como e
l comodato, art. 2174. Otros, como el mutuo, deben referirse necesariamente a co
sas fungibles. Art. 2196.
Teora General del Patrimonio.
El C.C. en materia de patrimonio sigue la teora clsica o francesa, para la cual, st
e es un atributo de la personalidad y lo concibe como una universalidad jurdica.
El patrimonio se puede definir como: una universalidad jurdica compuesta por todos
los derechos y obligaciones apreciables en dinero que tienen por titular a una
misma persona
Caractersticas de la definicin:
1.
Es una universalidad jurdica, es decir, algo distinto de los bienes, dere
chos y obligaciones que lo forman, de ah que sus elementos son intercambiables, y
as los bienes pueden enajenarse, las obligaciones extinguirse, pero siempre el p
atrimonio ser el mismo, pues unos y otros se van reemplazando por nuevos derechos
y obligaciones, segn el mecanismo de la subrogacin real.
2.
El patrimonio solo comprende aquellos derechos y obligaciones de valor p
ecuniario, es decir, que son avaluables en dinero.
3.
El patrimonio como atributo de la personalidad que es, est ligado a una p
ersona que es su titular.
Aclaraciones en cuanto a la idea de la universalidad jurdica, y de la subrogacin.
Este carcter de la universalidad jurdica del patrimonio es el fundamento del derec
ho de garanta general (mal llamado de prenda general, que los acreedores tienen s

obre los bienes del deudor. Este responde con ellos a sus obligaciones, pero sin
que esto le impida desprenderse de los mismos.) La garanta general de los acreed
ores no les confiere derecho a perseguir los bienes del deudor en manos de terce
ras personas, ni impedir las enajenaciones que aquel efecte, salvo en caso de fra
ude. Todo esto es posible porque en virtud del mecanismo de la subrogacin real, l
os nuevos bienes y derechos adquiridos por el deudor pasan a responder de sus ob
ligaciones. Por tanto, le esta impedido al acreedor que puede intervenir o pueda
inmiscuirse en la administracin que el deudor haga de su patrimonio; sin embargo
, cuando el patrimonio de un deudor disminuye considerablemente, la ley le conce
de al acreedor ciertos derechos para velar por el cumplimiento exacto, integro y
oportuno de su obligacin. Estos derechos se llaman derechos auxiliares del acreed
or.
La subrogacin puede ser Real o Personal. La primera se presenta cuando, un bien p
asa a ocupar el mismo lugar de otro bien de distinta naturaleza. La segunda, en
tanto, tiene lugar, cuando, una persona pasa a ocupar la misma posicin jurdica de
otra persona.
Esta figura solo se puede dar en las universalidades jurdicas o de derecho, y tie
ne lugar, por tanto, en el patrimonio. Esta figura se conoce con el nombre de Fu
ngibilidad de patrimonio.
El mximo representante de la escuela clsica que sustenta estos principios, es Marc
el Planiol, y para todos los integrantes de esta escuela, como el patrimonio es
un atributo de la personalidad, todas las personas por el hecho de ser tales lo
tienen, aun cuando no haya bienes, y solo est constituido por deudas, o aun en el
evento en que no existan ni bienes, ni deudas; hay patrimonio, y este estar cons
tituido por la aptitud para adquirir tales bienes u obligaciones.
Con todo, es aqu donde las crticas a esta Escuela son mas agudas, pues se dice que
en este caso el patrimonio se confunde con la capacidad, que vendra a ser el ver
dadero atributo de la personalidad.
De cualquier manera, para nuestro CC., el patrimonio es un atributo de la person
alidad, una universalidad jurdica, en donde se produce el fenmeno de la subrogacin
real, que permite explicar el derecho de prenda general.
Teoras que existen respecto al patrimonio
Teora Clsica. Como qued establecido, para esta teora el patrimonio es un atributo de
la personalidad y una universalidad jurdica. Esto acarrea las siguientes consecu
encias:
1.
Solo las personas pueden tener patrimonio. Por esto el artculo 77 del CC.
Habla de los derechos eventuales del que est por nacer, y el art. 963 del mismo
cdigo, dice que son incapaces de suceder, los establecimientos que no tengan pers
onalidad jurdica.
2.
Toda persona tiene patrimonio, aun cuando no haya bienes, ni deudas.
3.
Solo se puede tener un patrimonio, esto es en virtud del principio de la
unidad e indivisibilidad de los atributos de la personalidad, en virtud del cual,
las personas solo pueden tener uno de cada uno de los atributos de la personali
dad. Con todo, este principio recibe fuertes criticas, pues es posible encontrar
dentro de nuestro ordenamiento jurdico regulado mas de un patrimonio, por ej. El
beneficio de separacin en materia sucesoral, Ttulo II, del Libro III, artculos 137
8 y siguientes del C.C. y el caso del patrimonio reservado de la mujer casada en
sociedad conyugal, cuando ejerce una profesin, industria o comercio separado del
de su marido, art. 150 C.C.; solo por nombrar algunos.
4.
Es intransferible, no es posible que por un acto dispositivo entre vivos
se ceda o transfiera la totalidad o una parte alicuota del patrimonio, lo que l
a ley si permite es que se transfieran los bienes que integran el patrimonio. De
l mismo modo, pueden transferirse todos, siempre que se individualicen y esta co
mpraventa tiene una particularidad, es menester que se realice por escritura pbli
ca, art. 1811 C.C.
5.
Es transmisible, se sucede por causa de muerte y esto segn Planiol, es po
r una razn moral, ya que sera injusto que los acreedores del deudor se vieran vuln
erados por su muerte.
6.
Es irrenunciable.

7.
Es imprescriptible, no se puede ganar, ni perder por el transcurso del t
iempo. La nica excepcin esta dado por la herencia, art. 704 N4, 1269 y 2515 N1 C.C.
Caractersticas del patrimonio para la teora clsica.
1.
Es un atributo de la personalidad
2.
Es una abstraccin jurdica, en la que el continente es distinto que el cont
enido, y para los acreedores, la garanta no est dada por los bienes determinados,
sino por el patrimonio en general. Aqu se dice que el activo es la garanta del pas
ivo y por ser una abstraccin jurdica, es posible que se de el derecho de prenda ge
neral. As, los clsicos sealan, que no son los bienes aislados del deudor los que co
nstituyen el derecho de prenda general para los acreedores, sino que el patrimon
io general. Tambin por ser una abstraccin jurdica, se puede dar la subrogacin real y
la fungibilidad del patrimonio, en virtud del cual, se entiende que los bienes
son comerciables y reemplazables unos a otros.
3.
El patrimonio slo est integrado por bienes apreciables econmicamente, de ma
nera que si un bien no tiene contenido econmico, es extrapatrimonial.
Teora Moderna o Alemana o del patrimonio.
Para esta teora, el patrimonio no es un atributo de la personalidad; y as se sosti
ene que puede haber patrimonio sin personas, por ejemplo; la herencia yacente qu
e es aquella que no ha sido ni aceptada, ni repudiada por los herederos; aqu hay
un patrimonio sin titular.
Del mismo modo, estos autores sostienen que es perfectamente posible que una per
sona tenga mas de un patrimonio, nos remitimos a lo visto.
Asimismo, sostienen que el fenmeno de la subrogacin real no es una figura satisfac
toria, porque existen bienes y derechos que integran el patrimonio y que no son
reemplazables o comerciables, por Ej. los derechos personalisimos.
En otro sentido, el patrimonio es intransferible, pero por una razn distinta, rep
resentada por un motivo de seguridad en el trfico jurdico, por que de lo contrario
, los intereses de los acreedores se podran ver vulnerados.
Para esta escuela, el patrimonio no es una abstraccin jurdica, sino que una realid
ad ficticia, y definen el patrimonio como La destinacin socialmente protegida de u
na cierta manera de riquezas a un fin determinado
Cosas incorporales
Las cosas incorporales son las que consisten en meros derechos como lo dispone e
l inciso final del art. 565 del C. C.
A su vez, el art. 576 dice: Las cosas incorporales son derechos reales o personal
es
Derechos Reales
Estn definidos en el art. 577 del C.C. (memoria)
De esta definicin se puede concluir, que en los derechos reales, existe una relac
in directa entre el titular del derecho real y la cosa sobre que recae.
Algunos autores sostienen que la relacin no es directa, porque es imposible que p
ueda existir una relacin entre una persona y una cosa, toda relacin es entre perso
nas, lo que ocurre en el derecho real, es que el sujeto pasivo de la relacin jurdi
ca, es indeterminado y esta representado por toda la comunidad, la cual debe per
mitir al titular del derecho, ejercerlo libremente.
Los derechos reales, solo pueden tener su origen en la ley, el art. 577 enumera
en forma simplemente ejemplar, ciertos derechos reales, pero existen otros consa
grados en otras leyes, por ej. el derecho real de aprovechamiento de las aguas,
regulado en el Cdigo de Aguas; o bien, La concesin minera, que el art. 2 del Cdigo d
el ramo define como un derecho real.
Caractersticas de los Derechos Reales. 1. Son absolutos, se ejercen erga omnes y
sin respecto a determinada persona.
2.
Son negativos, en el sentido que todos los terceros deben abstenerse de

ejecutar actos que incomoden al titular del derecho real.

3.
Son permanentes, duran mientras lo desee el titular.
4.
Estn protegidos por acciones reales.
5.
En ellos existe una relacin directa entre el titular del derecho y la cos
a; aunque algunos autores como Planiol la critican.
6.
Los derechos reales pueden ser de goce como el dominio, usufructo, uso,
habitacin y el de servidumbres activas. Esto permite disfrutar sobre la cosa en l
a cual recaen. Tambin pueden ser de garanta, como la prenda e hipoteca. Estos dere
chos reales constituyen actos jurdicos accesorios.
Las Acciones reales. Nacen de los derechos reales, estn destinadas a protegerlos
y se ejercen contra cualquier persona que perturbe el libre ejercicio del derech
o real. Por ej. del derecho real de dominio, nace la accin real reivindicatoria.
Del derecho real de herencia, nace la accin de peticin de herencia.
Los Derechos Personales, Crditos u Obligaciones.
Se encuentran definidos en el art. 578 del C.C.
De esta definicin se puede concluir que existe una relacin indirecta, para que el
acreedor pueda ejercer su derecho, necesariamente debe vincularse con el deudor.
Los elementos que existen en el derecho personal son 3:
1.
El sujeto activo o acreedor.
2.
El sujeto pasivo o deudor, y
3.
La prestacin debida, que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo.
Las Fuentes de los derechos personales, de acuerdo al art. 578, pueden ser, o la
voluntad del deudor o bien por la sola disposicin de la ley (el hijo en contra d
el padre por alimentos).
El hecho que los derechos personales nazcan de la sola voluntad del hombre, los
hace infinitos e ilimitados.
Caractersticas de los derechos personales. 1. Son relativos, solo se pueden exigi
r respecto de ciertas y determinadas personas, que se denominar deudor.
2.
Son temporales, porque se extinguen por su ejercicio.
3.
Estn protegidos por acciones personales.
4.
Son ilimitados, solo dependen de la voluntad del hombre.
5.
En ellos la relacin entre el titular del derecho personal y la prestacin d
ebida, es indirecta, es menester que se lleve a cabo a travs de un sujeto pasivo,
deudor.
Acciones personales. Estn destinadas a proteger los derechos personales de las cu
ales nacen.
Son relativas, porque solo se pueden ejercer contra ciertas personas que han con
trado la obligacin correlativa y que se denomina sujeto pasivo o deudor.
Clasificacin de los derechos reales y personales. Previamente es menester aclarar
que, los derechos como las acciones reales y personales se pueden clasificar en
bienes muebles e inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que s
e debe. Art. 580.
Por ejemplo, respecto a los derechos reales, hay que distinguir tres situaciones
diferentes:
Existen ciertos derechos reales que solo pueden ser inmuebles, como el derecho r
eal de hipoteca, servidumbre activa y habitacin (estos siempre recaen sobre inmue
bles)
Hay otro derechos reales que solo pueden ser muebles, por ej. La prenda.
Otros derechos reales se sujetan a las normas generales, pudiendo ser muebles o
inmuebles indistintamente, por ej. el dominio, el uso y el usufructo.
Este criterio de distincin, se mantiene en las obligaciones de dar, es decir, aqu
ellas que tienen como objeto transferir el dominio de la cosa.

Sin embargo, en las obligaciones de hacer, se aplica el criterio que establece e

l art. 581 C.C. a saber: las obligaciones que se deben se reputan muebles. La do
ctrina ha hecho extensivo este criterio, en virtud del principio de la analoga, a
las obligaciones de no hacer.
Asimismo, hay ciertos derechos y acciones que por ser extrapatrimoniales, no pue
den considerares ni muebles, ni inmuebles; son fundamentalmente derechos de fami
lia, como el derecho a pedir la separacin de bienes; derecho a pedir el divorcio,
la accin de nulidad de matrimonio. Por otro lado, hay derechos extrapatrimoniale
s, como el derecho a alimentos, que es de naturaleza mueble.
Paralelo entre derechos reales y personales.
1. D.R. Se ejerce sobre una cosa, sin intermediarios, directamente.
D.P. Importa una relacin indirecta, porque el sujeto activo para ejercer su derec
ho, debe vincularse con el sujeto pasivo.
2.
D.R. Ciertos derechos reales como la prenda y la hipoteca, otorgan derec
hos especiales (preferencia y persecucin).
D.P. Solo otorga el derecho de garanta (prenda) general.
3. D.R. Nacen acciones reales que son abstractas, se ejercen contra cualquier pe
rsona
D.P. Nacen acciones personales, que son relativas, porque se ejercen contra cier
tas y determinadas personas, a saber el deudor.
3.
D.R. Es perpetuo, prolongado en el tiempo, permanente porque dura mientr
as su titular lo desee.
D.P. Es esencialmente temporal, porque una vez que se cumple se extingue por su
ejercicio.
4.
D.R. Para adquirir un derecho real se necesita de un ttulo y de un modo d
e adquirir (teora romanista). Por este motivo, de los contratos en Chile, jams nac
en derechos reales, porque los contratos son ttulos y por lo tanto para que nazca
el derecho real, debe operar un modo de adquirir, el que normalmente ser la Trad
icin. Ej. celebrado un contrato de compraventa, solo nacen derechos personales, o
bligaciones, que sern fundamentalmente dos: a) obligacin del comprador de pagar el
precio; y, b) obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida. La compraventa
, por regla general, es consensual y excepcionalmente solemne; por lo tanto, una
vez que se form el consentimiento, se perfeccion el contrato y nacern los derechos
personales, pero el comprador todava no se ha hecho dueo de la cosa vendida (no h
a nacido el derecho real de dominio); para que esto ocurra el vendedor le debe h
acer la tradicin de la cosa que normalmente se hace por medio de la entrega y sol
o una vez que ha operado la tradicin, el comprador se hace dueo.
D.P. Para adquirir un derecho personal, basta con que aparezca cualquiera de las
fuentes de las obligaciones contenidas en el art. 1437.
5.
D.R. Siempre forman parte del activo del patrimonio.
D.P. Los derechos personales pueden formar parte del activo o del pasivo del pat
rimonio.
6.
D.R. Los derechos reales, salvo ciertas servidumbres (art. 882, en relac
in con el 2512), pueden ganarse y perderse por la prescripcin.
D.P. La mayora de la doctrina considera que estos derechos no son susceptibles de
adquirirse o perderse por prescripcin, porque no pueden poseerse, y la posesin es
un elemento fundamental en la prescripcin; sin embargo, esto se discute, porque
algunos autores (Rossende Y Rosas) piensan que los derechos personales si se pue
den poseer y por lo tanto ganar y perder por prescripcin.
7.
D.R. El objeto del derecho real es una cosa, por definicin recae sobre un
a cosa.
D.P. El objeto de derecho personal es la prestacin debida, que puede consistir en
dar, hacer o no hacer algo.
8.
D.R. El derecho real admite un uso y goce prolongado
D.P. El derecho personal se extingue por su ejercicio.
Teoras en relacin a los derechos reales y personales
Teora clsica. Es la sigue nuestro ordenamiento jurdico; y considera que en el derec
ho real la relacin que existe es directa y en el derecho personal es indirecta.

Teora personalista u obligacionista. Asimila el derecho real al personal, siendo

su mximo exponente Planiol.
Los partidarios de esta teora sealan que en el derecho real la relacin no es direct
a, (hay un sujeto pasivo que es el resto de la comunidad).
Los autores critican esta teora porque sealan que la obligacin pasiva que se le imp
one a la comunidad es el deber general que tienen todos los miembros de la socie
dad de respetar la ley y los derechos ajenos, pero no existe una obligacin en un
sentido tcnico.
Teora Eclctica. Seala que los derechos reales tienen dos elementos:
La relacin del sujeto con la cosa.
La obligacin de los terceros de no perturbar esta relacin.
Los autores de esta teora definen los derechos reales, como aquellos derechos pri
vados que atribuyen un poder de inmediata dominacin sobre una cosa, oponible a cu
alquiera.
Teora Econmica. Sealan que el derecho real es distinto al personal en cuanto a su c
ontenido, porque el contenido del derecho real es el fenmeno econmico de la apropi
acin de la riqueza; y el contenido del derecho personal es el fenmeno econmico del
servicio.
As, estos autores definen los derechos reales, como una relacin de derecho, en vir
tud de la cual una cosa se encuentra de una manera inmediata y exclusiva sometid
a al poder de apropiacin de una persona; y, los derechos personales, son definido
s como una relacin de derecho, por la cual la actividad econmica o meramente socia
l de una persona, es puesta a disposicin de otra en la forma positiva de una pres
tacin que se debe hacer, o en la forma negativa de una abstencin por observar.
Por lo tanto para estos autores, los derechos reales se refieren a la apropiacin
de riquezas y los personales, al aprovechamiento de servicios ajenos.
Teora realista u objetiva. Para los partidarios de esta teora, al igual que para l
os de la teora personalista u obligacionista, existe un criterio monista; conside
ran que el derecho real y el derecho personal se encuentran muy unidos o muy cer
canos, pero a diferencia de la escuela personalista, que asimilaba el derecho re
al al personal, esta escuela asimila el derecho personal al real y sostienen que
los derechos reales se han despatrimonializados y los derechos personales, por
el contrario, se han despersonalizados, para irse patrimonializando. De esta man
era, los derechos personales afectan el patrimonio de las personas y por lo tant
o, no recaen en la persona misma, sino que en sus bienes, y la nica diferencia qu
e tiene con los derechos reales, es que estos ltimos recaen sobre cosas determina
das, en cambio los primeros, recaen en la totalidad del patrimonio del deudor.
DE LA PROPIEDAD
La propiedad o dominio es el derecho real por excelencia, es el derecho mas comp
leto y el que confiere el mximo de poder que se puede tener sobre una cosa, otorg
a una soberana plana, absoluta y perpetua y se fundamenta en la satisfaccin de las
necesidades humanas, de carcter econmico que tienen los hombres.
La mayora de los autores consideran como sinnimos el dominio y la propiedad, al ig
ual que nuestro Cdigo, sin embargo, otros autores hacen una diferencia y sealan qu
e el dominio se aplica cuando el derecho real recae sobre cosas materiales y la
propiedad, sera un concepto ms amplio que se aplicara no tan solo cuando el derecho
real recaiga sobre cosas materiales, sino tambin inmateriales.
Los autores sostienen que la propiedad o dominio, es el derecho mas dinmico que e
xiste. Planiol y Ripert sealan que la vida civil reposa esencialmente sobre la ri
queza adquirida; agregando el jurista italiano Ruggiero, que todo el ordenamient
o jurdico italiano descansa directa e indirectamente en el reconocimiento del der
echo de propiedad.
Evolucin histrica del derecho de propiedad

En Roma, como sostiene el profesor Jors-kunkel, se discute vivamente hasta que p

unto el derecho romano antiguo conoci la propiedad individual. Una teora muy exten
dida afirma que el patrimonio mueble (o por lo menos, ciertas cosas muebles) y l
a casa y el huerto eran de propiedad privada del pater familis, pero que la tier
ra fue propiedad colectiva de la gens. La existencia de tal rgimen de propiedad p
uede demostrarse con datos seguros en el derecho griego y germnico, pero que las
noticias correspondientes a Roma son tan escasa y tan equvocas, que las investiga
ciones no han podido ir mas all de las meras presunciones.
Sin embargo, a partir de la Ley de las XII Tablas (499 a. C.) la propiedad se mu
estra individualizada por completo Y dicha institucin pasa en Roma por dos fases
comunes a las dems instituciones jurdicas de aquel pueblo: la del derecho de ciudad
(ius civile) y la del derecho universal (ius gentium). En la primera de ellas, l
a propiedad era una institucin del derecho civil. El dominio quiritario no poda pe
rtenecer mas que a un propietario romano; no poda recaer mas que sobre una cosa r
omana (estando excluidos, por consiguiente, los predios provinciales), no poda se
r transmitido o adquirido sino por un modo romano (como la mancipatio o la usuca
pio). Pero al influjo del ius gentium, fue apareciendo, al lado del derecho form
al de propiedad, la propiedad de hecho que el pretor tutelaba (propiedad bonitar
ia). En la poca de Justiniano, el rgimen de la propiedad qued unificado a base del
derecho pretorio, llegndose al concepto moderno de la propiedad.
Durante la Edad Media, y bajo la influencia de las legislaciones brbaras y sobre
todo de la organizacin feudal, la propiedad raz sufre en esta poca una honda transf
ormacin.
La propiedad tuvo un carcter eminentemente poltico: los reyes disponan de la tierra
como de su propio patrimonio y la cedan a los seores feudales para premiar los se
rvicios que stos les prestaban en las guerras. Tales cesiones dieron lugar a la d
ivisin posterior del dominio entre el seor feudal y los vasallos. En efecto, los d
ueos o seores, ante la imposibilidad de cultivar la tierra por s mismos, las daba e
n concesin, mediante el pago de una renta, a otras personas, los vasallos. Estos
a causa de la amplitud y perpetuidad de sus derechos, fueron considerados como p
ropietarios a su manera. En el hecho, llegaron a existir, sobre una misma cosa,
dos clases de propietarios; la propiedad del seor feudal fue llamado dominio dire
cto y la del vasallo dominio til.
En Chile, la Constitucin de 1833 se estableci como una garanta constitucional la in
violabilidad del derecho de propiedad, y el C.C. al definir el dominio, seala que
permite gozar y disponer de una cosa arbitrariamente. Esto se debe, a que en la
poca en que se dict, estaba en auge la teora del liberalismo econmico, por ello se da
esta definicin tan amplia.
Despus de la 1
Guerra Mundial la concepcin del derecho de propiedad tiende a restri
ngirse, aumentando sus limitaciones, y aparece la teora de Len Duguit, que seala qu
e la propiedad deba cumplir una funcin social, surgiendo muchos autores y opinione
s destinadas a sealar en que consistira esta funcin social. As algunos han dicho que
consistira en el reconocimiento que todos los bienes del hombre han sido creados
para satisfacer sus necesidades y la de los dems. La iglesia, por su parte, tamb
in tuvo gran participacin en todos estos debates y as los Pontfices Len XIII y Po XI e
n sus encclicas Rerum Novarum y Cuadragsimo anno siguiendo las reflexiones de Santo To
mas, sealaron que la propiedad debe cumplir dos funciones; una, individual y otra
social. Por su parte, el Papa Juan XXIII en su encclica Mater et Magistra, estable
ci la idea que al derecho de propiedad le es intrnseca e inherente su funcin social
. Misma idea reiterada por Juan Pablo II en su encclica Labores Excelsum
Nuestra actual carta fundamental, en su art. 19 garantiza el derecho de propieda
d en todas sus clases y tambin le asigna una funcin social.
Concepto de Propiedad.
Nuestro C.C. en el art. 582, define el derecho de propiedad, sealando que es .....
Los autores han criticado esta definicin: 1. por considerara amplia y exagerada;
sin embargo, esto se ha querido aclarar, como por ej. lo hace don Luis Claro Sol
ar, que sostiene que el libre arbitrio del propietario, no significa arbitraried
ad, porque no se puede atentar ni contra la justicia, ni la ley. Por su parte, P
otier dice que la expresin arbitrariamente que emplea el Cdigo, no es sinnimo de capr

icho, porque la propia ley seala que en el ejercicio de la propiedad se debe reco
nocer como limitaciones la ley y el derecho ajeno.
2.
Asimismo, tambin es criticada, porque en ella solo aparece una de las car
actersticas del dominio, que es la mas cuestionada (su carcter absoluto), no se co
nsagran las otras dos caractersticas mas importantes, a saber, la exclusividad y
la perpetuidad.
Caractersticas del dominio o propiedad.
a)
Carcter absoluto. El carcter absoluto del derecho de propiedad tiene dos a
lcances: significa que el dueo puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades
posibles; y, tambin que tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de e
lla a su arbitrio, sin que nadie pueda impedrselo.
La concepcin de que el dominio importa un poder arbitrario ilimitado, una potesta
d que permite al dueo hacer o no hacer en lo suyo cuanto le plazca, segn los solos
dictados de su voluntad o arbitrio, se considera exagerada. Obsrvese que el orde
namiento jurdico concede facultades libres y exclusivas dentro de los limites que
el mismo fija a priori.
Puede decirse que en estos trminos nuestro C.C. consagra el carcter absoluto del d
ominio. En efecto, dice que este derecho real faculta para gozar y disponer arbi
trariamente de la cosa; no siendo contra ley o contra derecho ajeno (art. 582).
En buenas cuentas, se reconoce el poder soberano del propietario, pero dentro de
los limites naturales del dominio: la ley y el derecho ajeno.
Los autores modernos han substituido el carcter absoluto por el de la generalidad
, y dicen que el dominio es un derecho general, porque autoriza al titular para
aprovecharse de todas las utilidades de la cosa, salvo las excepciones que se de
riven por la existencia de otros derechos reales constituidos en la cosa.
Lo anterior, diferencia al dominio de los otros derechos reales, que segn los aut
ores, son especiales, porque solo facultan al titular para aprovecharse de una u
tilidad o de un grupo de utilidades de la cosa, pero no de la generalidad; y, po
r otro lado, son dependientes presuponen la existencia de la propiedad, son dere
chos sobre cosa ajena (iure in re aliena).
b)
Carcter exclusivo. El derecho de propiedad es exclusivo porque, por su es
encia, supone un titular nico facultado para usar, gozar y disponer de la cosa y,
por ende, para impedir la intromisin de cualquier otra persona.
La exclusividad no obsta a que puedan existir sobre la cosa otros derechos reale
s, juntos al de propiedad, sin que ste, por tal hecho, se desnaturalice. En este
caso, solo ocurre que los otros derechos reales que est obligado respetar el prop
ietario- limitan la libertad de accin de ste.
Con todo, no pueden haber dos o mas personas que sean al mismo tiempo titulares
del dominio de toda la cosa; lo que s puede acontecer, es que dos o mas personas
sean dueas de partes alicuotas de una misma cosa, pero no de toda la cosa, como p
or ej. en la copropiedad. El C.C. argentino, grfica esta idea al sealar que la pro
piedad es exclusiva, dos personas no pueden tener en si mismas la totalidad de u
na cosa, por lo tanto, la exclusividad significa, que la totalidad de una cosa,
solo puede pertenecer a una persona como duea del todo, lo que no impide que dos
o mas personas sean dueas de cuotas de una misma cosa.
c)
Carcter perpetuo. El dominio es perpetuo en cuanto no est sujeto a limitac
in de tiempo y puede durar tanto cuanto la cosa, en si mismo no lleva una razn de
caducidad, y subsiste independientemente del ejercicio que se pueda hacer de l. P
or tanto, el propietario no pierde su derecho aunque no use la cosa y aunque un
tercero, sin la voluntad del dueo o contra ella, ejerza actos de dominio; el prop
ietario solo pierde su derecho si deja poseer la cosa por el tercero durante el
tiempo requerido por la ley para que ste adquiera el dominio de ella por prescrip
cin. La Corte Suprema ha dicho que el derecho real de propiedad no se extingue po
r no haberlo reclamado el dueo de terceros poseedores, sino que solo desaparece s
i lo adquiere otro que alegue a su favor la correspondiente prescripcin adquisiti
va.
Excepcionalmente existen ciertas clases de propiedades que tienen un carcter temp

oral, como por ej. la propiedad fiduciaria, en que el propietario fiduciario es

dueo, pero esta expuesto a perder el dominio si se cumple una condicin.
Facultades o atributos del dominio.
Estas facultades son la de uso (usus), la de goce (fructus) y disposicin (abusus)
. Si concurren las tres copulativamente, estamos en presencia de la propiedad pl
ena o completa, sin embargo, puede acontecer que el propietario se haya desprend
ido de alguna de ellas (solo el usus y el fructus) y contine siendo propietario,
por ej. en el usufructo, en que el dueo no tendr ni el uso, ni el goce, y se denom
ina nudo propietario, lo mismo que en el caso de la habitacin.
La doctrina discute si respecto de la facultad de disposicin existe o no la posib
ilidad de limitarse en ella.
Facultad de uso. La facultad de uso consiste en aplicar la cosa misma a todos lo
s servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos, ni realizar u
na utilizacin que importe su destruccin inmediata. Si se llega hasta la apropiacin
de los productos, el uso se transforma en goce; y si la primera utilizacin de la
cosa envuelve su destruccin, el uso se confunde con el consumo y por lo tanto con
la facultad dispositiva. En otras palabras, la facultad de uso se traduce en el
derecho de servirse de la cosa, a usar de la misma, por ej. el uso de un caball
o consiste en hacerlo trabajar, el de una casa en habitarla y el de un libro en
leerlo.
El propietario puede libremente limitar esta facultad (derecho real de uso, arre
ndamiento) y no vera afectado su derecho, pues conservar las otras dos facultades
, a saber goce y disposicin.
Normalmente la facultad de uso esta acompaada de la de goce, pero excepcionalment
e puede no ser as. Nuestro CC. no se refiere a esta facultad en el art. 582, ello
porque entendi que el goce comprenda el uso.
Facultad de goce. Es la que habilita para apropiarse de los frutos y productos q
ue la cosa da.
Precisamente en virtud de sta facultad, el dueo de una cosa pasa a serlo de los pr
oductos y frutos de ella. Nuestro CC., sin embargo, al igual que como lo hace el
CC. Francs, justifica la adquisicin de ellos por el modo de adquirir llamado acce
sin (art. 643).
Esta facultad permite al propietario beneficiarse por lo que la cosa puede produ
cir, sean frutos civiles o naturales.
El propietario al igual que la facultad de uso, puede libremente desprenderse de
ella. En el usufructo, por ejemplo, el nudo propietario no tiene ni el uso ni e
l goce de la cosa.
Facultad de abuso o disposicin material. Es la que habilita para destruir materia
lmente la cosa, transformarla o degradarla.
Destruir es inutilizar, aniquilar o dejar en abandono la cosa,
Transformar es variar la naturaleza de ella, su forma o su destino, por ej. conv
ertir un terreno de jardn en huerto.
Degradar la cosa consiste en realizar obras que traen como consecuencia su desva
lorizacin.
sta representa la facultad caracterstica del dominio. Los dems derechos reales si b
ien autorizan a sus titulares a usar y gozar de la cosa ajena de una manera mas
o menos completa, jams dan poder para destruirla o transformarla; siempre implica
n la obligacin de conservar su forma y substancia, segn el decir de la ley en mate
ria de usufructo (Art. 764 CC).
Respecto a esta facultad los autores discuten si el propietario podra o no limita
rse en ella. El problema consiste en determinar si la clusula de no enajenacin tiene
o no validez. La doctrina se encuentra dividida. Autores que consideran que est
as clusula son vlidas: Ellos dan las siguientes razones para sostener tales afirma
ciones: 1 Sealan que no existe ninguna norma que prohiba en forma general estas clu
sulas, y como en el derecho privado se puede hacer todo aquello que la ley no pr
ohibe, estas clusulas deben considerarse vlidas.

2 Asimismo, sealan que en ciertos casos el legislador expresamente prohibe estas c

lusulas para determinadas materias; lo que revelara que la regla general es que es
tn permitidas. Ej.: casos en que se prohibe, art. 1964(Arrendamiento); 2031(El Ce
nso); 2415(Hipoteca), entre otros.
3 Sostiene que si el dueo puede desprenderse de todos los atributos del dominio cu
ando enajena la cosa, con mayor razn podr desprenderse de uno de ellos como es la
facultad de disposicin.
4 El Reglamento del Conservador de Bienes Races, en su Art. 53 Nro. 3, expresament
e permite que se inscriban las prohibiciones convencionales de enajenar, y por l
o tanto estas seran vlidas.
Estos autores discuten Cual es la sancin que debera aplicarse, si se establece la c
lusula y esta se infringe?. Algunos dicen que esta clusula es equivalente al embar
go ordenado por el Juez, y por lo tanto la enajenacin que se efecta en contra de l
a clusula, debera tener como sancin la nulidad absoluta.
Otros consideran que la nulidad en una sancin que solo procede cuando se infringe
la ley, pero no cuando se infringe un acuerdo entre las partes, y por lo tanto,
esta clusula de no enajenar sera una obligacin de no hacer, y si se infringen, hab
ra que aplicar lo que dispone el Art. 1555
Posicin de autores que niegan valor a la clusula. 1 Sealan que del mensaje del Cdigo
y de distintas disposiciones de l, se concluye claramente que nuestro legislador
rechaz todo lo que atentara contra la libre circulacin de los bienes, por consider
ar este principio como de orden pblico. Esta clusula atenta, por tanto, contra dic
ha idea, porque impide justamente, la libre circulacin de los bienes y existira en
ella nulidad absoluta, porque se estaran vulnerando disposiciones legales de ord
en pblico.
2 Sealan que en ciertas oportunidades el legislador le dio validez a esta clusula,
y por lo tanto la regla general, es que no tengan valor, por ej. art. 751 Inciso
2 (Propiedad fiduciaria)
3 Sostiene que esta clusula se opone al espritu de los Artculo 582 y 1810, y por lo
tanto habra nulidad absoluta en ella.
4 Si bien es cierto que el Art. 53 N 3 del Reglamento del Conservador de Bienes Rac
es, permite que se inscriban estos acuerdos, no seala que efecto tiene esta inscr
ipcin, y en caso que se le diera alguno, esta norma del Reglamento sera ilegal por
que atentara contra los principios del CC. (argumento dbil).
Para estos autores, esta clusula es sancionada con nulidad absoluta, porque adole
cera de objeto ilcito, puesto que atentara contra un principio de orden pblico, cual
es la libre circulacin de los bienes.
Teora de la clusula de no enajenar relativa. La mayora de la doctrina acepta estas
clusulas, que son aquellas que imponen una prohibicin de enajenar temporal y para
proteger un legitimo inters, por ej. esta clusula se permite cuando se le hace una
donacin al prodigo. El pacto de retroventa (me venden un Cdigo Civil en $ 65.000.
- pero yo tengo una obligacin de no enajenar el cdigo porque la persona que me lo
vendi tal vez quiere recomprarlo)
Las sanciones en el caso que se vulnere esta clusula, la doctrina estima que se h
abra violado una obligacin de no hacer, y por lo tanto se aplicara el Art. 1555.
Si esta prohibicin se estableci en un contrato bilateral y no se cumple con ella,
se aplica la aplicacin resolutoria tcita.
La Corte Suprema ha aceptado la validez de estas clusulas, y as ha sealado que no d
esnaturalizan el dominio a pesar que impiden disponer arbitrariamente de una cos
a. As en un fallo ilustrativo en la materia, sostuvo que la prohibicin voluntaria
de enajenar, no envuelve un vicio de nulidad de la venta efectuada en contravenc
in a ella, sino que constituye una condicin resolutoria establecida a favor del ve
ndedor.
Nuestro legislador en algunos preceptos, tambin ha aceptado estas clusulas, por ej
emplo, en el pacto de retroventa se acepta esta clusula, lo mismo que en el legad
o Art. 1126. Para que esta clusula tenga validez, es menester: 1ro. Que exista un
inters y 2do. Una prohibicin temporal.

Contenido Pasivo Del Derecho De Propiedad

Las obligaciones reales o propter rem. Estas tambin reciben el nombre de ob rem o r
ie cohaerens, son aquellas que incumben al propietario o al poseedor de una cosa
por el solo hecho de serlo. Y presentan dos particularidades fundamentales: a)
La primera consiste en que el deudor se determina atendiendo a la persona que es
propietario o poseedor de la cosa, precisamente el deudor es tal por ser poseed
or o dueo de la cosa. Y de ah el nombre de obligacin propter rem , o sea, en razn o
por causa de la cosa.
b)
La segunda se funda en el hecho que la obligacin se traspasa al sucesor p
articular en forma automtica: cambia el titular de la posesin o del dominio, cambi
a tambin, al mismo tiempo, el sujeto pasivo de la obligacin, sin que sea necesaria
ninguna estipulacin especial de transferencia o una declaracin por parte del suce
sor particular de hacerse cargo de la obligacin. Esta sigue a la cosa y grava a l
os adquirentes sucesivos, y, por lo general, desvincula al enajenante. Por este
ir de un sujeto a otro, la obligacin real es una especie de obligacin ambulatoria.
A modo de ej. se puede citar: art. 858 y 859 (en las servidumbres); art. 942 (en
las acciones posesorias especiales), etc.
Las cargas reales. Son aquellos gravmenes que con carcter peridico o intermitente,
pero en todo caso reiterado, nace de la ley o del contrato y que pesa sobre el q
ue es dueo o poseedor, y que generalmente consiste en el pago de una cierta canti
dad de dinero. Ejemplo: pago de contribuciones de bienes races; mantencin de antej
ardines pblicos, gastos comunes, etc.
Es evidente que las cargas reales son otra especie de obligaciones ambulatorias,
pues pesan sobre los propietarios o poseedores solo y precisamente por tener ta
les calidades; de manera que si cambia el titular tambin cambia el sujeto pasivo
de la obligacin.
Responsabilidad por la propiedad. Aparte de las obligaciones reales anteriores,
la ley impone una responsabilidad especfica al propietario de una cosa en dos cas
os: a) Al dueo de un animal, en los casos de los art. 2326, inc. 1 y 2327; y,
b)
Al dueo de un edificio, en los casos del art. 2323, inc. 1, en relacin con
el 934 y el 2324 y la regla 3
del 2003.
Diversas clases de propiedad
a)
Segn su extensin. La propiedad puede ser plena o nuda.
Plena. Es aquella que autoriza al propietario para ejercer todas o la plenitud d
e las facultades que contiene.
Nuda propiedad. Es la que no permite al dueo ejercer las facultades de uso y goce
, en razn de que sobre ella pesa el derecho real de usufructo. la propiedad separa
da del goce de la cosa dice nuestro cdigo- se llama mera o nuda propiedad (art. 58
2, inc. 2)
Tambin desde el punto de vista de su extensin, la propiedad se divide en absoluta
y fiduciaria.
Propiedad absoluta. Es la que no est sujeta a condicin alguna en cuanto a su trmino
o duracin.
Propiedad fiduciaria. Segn la definicin del Cdigo, es la que est sujeta al gravamen
de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin (art. 733, inc.
1). Esta materia se ver mas exhaustivamente en la parte relativa a las limitacion
es al dominio.
b)
En cuanto a las cosas objeto del derecho. La propiedad se clasifica en c
ivil (que es la que reglamenta el cdigo del ramo), intelectual e industrial. Sobr
e el carcter jurdico de estas ltimas la doctrina est dividida; pero la mayora de los
autores estima que no se trata de verdaderas propiedades.
Hay tambin otras propiedades que si bien, en cuanto a la naturaleza de su objeto,
no pugnan, en esencia, con la propiedad civil, el legislador las somete a una r
eglamentacin especial por diversas consideraciones: propiedad de las aguas, propi
edad minera, propiedad austral, propiedad indgena.
Nuestro estudio se limita a la propiedad civil, todas las dems se consideran en o

tras ramas del derecho.

c)
En cuanto al sujeto. Atendiendo a s el titular del derecho de propiedad s
obre una misma cosa es una sola persona o varias, se habla de propiedad individu
al y de propiedad plural, condominio o copropiedad.
La Comunidad.
Hay comunidad cuando un mismo derecho pertenece a dos o mas sujetos conjuntament
e. Tambin se puede definir como la relacin jurdica cuyos sujetos son varias persona
s y tambin se puede decir que es la pluralidad de titulares de un mismo derecho.
La comunidad o indivisin es diferente de la copropiedad o condominio, entre ellas
hay una relacin de gnero a especie, donde el genero es la comunidad y la especie
es la copropiedad.
La comunidad tiene un alcance genrico y se presenta cuando varias personas tienen
sobre la totalidad de una misma cosa derechos de idntica naturaleza, es decir, e
n la comunidad existe un solo derecho que pertenece a varias personas, y puede s
er el domino, el usufructo, la servidumbre y la herencia, cuando tal derecho es
el dominio o propiedad, la indivisin o comunidad toma el nombre especfico de copro
piedad o condominio. Y se puede definir como el derecho de propiedad que sobre e
l total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes tienen dos o mas person
as conjuntamente, por ej. tres estudiantes compran en comn una obra de derecho ci
vil que consta de tres tomos, todos estos pertenecen en comn a los tres estudiant
es, ninguno podra pretender un derecho exclusivo sobre alguno de los tomos, salvo
acuerdo en contrario.
Algunos autores consideran que la comunidad y la copropiedad son trminos sinnimos,
pero la mayora hace la divisin entre genero y especie.
Requisitos de la comunidad. 1. Concurrencia simultnea de varias personas titulare
s del derecho de dominio o de otro derecho real.
2.
El derecho de los titulares o de los varios sujetos debe ser el mismo, d
e la misma naturaleza, por ej. si este derecho es el dominio, la comunidad pasa
a llamarse copropiedad. Si es un usufructo, la comunidad se llamar cousufructo.
Puede acontecer que coexistan sobre una misma cosa derechos reales de distinta n
aturaleza, en ese caso no existe comunidad, por ej. en el usufructo coexisten, e
l derecho real de dominio del nudo propietario y el derecho real de usufructo de
l usufructuario, y como los derechos reales son distintos, no hay comunidad.
En cambio, en el cousufructo que se presenta cuando existen varios usufructuario
s, s existe comunidad, porque el derecho real de las distintas personas es el mis
mo, el usufructo.
3.
El derecho que tienen los distintos titulares debe recaer sobre un mismo
objeto, que puede ser singular (casa, rbol, libro) o universal (herencia).
Fuentes de la comunidad o indivisin. 1. Un hecho. El mas frecuente es la muerte,
esta da origen a la comunidad hereditaria cuando hay dos o mas herederos.
2.
Un contrato. Cuando dos o mas personas adquieren en comn una cosa por cua
lquier ttulo traslaticio de dominio, seguido de la tradicin.
Tambin nace la comunidad a travs de un contrato, cuando una persona que era duea nic
a del bien se desprende de una cuota de su dominio cedindola a otra (s) persona (
s).
3.
La ley. En algunos casos, ej. la ley de propiedad horizontal establece u
na comunidad forzada respecto de los bienes comunes de los edificios.
Normas del Cdigo Civil relativas a la comunidad. Nuestro C.C. se refiere expresam
ente a la comunidad en ciertos preceptos, por ej. la especificacin (art. 662, inc
. 4), la mezcla (art. 663), la propiedad fiduciaria (art. 742), el cuasi contrato
de comunidad (art. 2304 al 2313), la particin (art. 1317 al 1353), normas que pe
se a estar ubicadas en la sucesin por causa de muerte, se aplican cada vez que se
a necesario liquidar una comunidad , son de aplicacin general.

Naturaleza jurdica de la comunidad. Doctrina romana. Para esta escuela, la comuni

dad descansa sobre la idea de la distincin entre la parte ideal que pertenece a c
ada comunero (llamada cuota parte o parte alicuota) y la cosa misma.
Sobre la parte alicuota, cada copropietario tiene un derecho de dominio pleno y
absoluto; puede, por tanto, disponer de ella sin el consentimiento de los otros
copropietarios: puede cederla, hipotecarla, reivindicarla y sus acreedores puede
n embargarla.
Sobre la cosa misma cada copropietario no tiene propiedad exclusiva, pues los de
rechos de cada uno se encuentran limitados y paralizados por los de los otros. E
n general, cualquier acto material o jurdico sobre la cosa necesita el consentimi
ento de todos los codueos.
Por esto hay autores que consideran que la comunidad sera una modalidad de la pro
piedad individual, o un elemento accidental del dominio.
Nuestro C.C. adhiri a esta escuela con una sola diferencia, y es que a la particin
, nuestro cdigo le dio un efecto declarativo y esto es muy importante. En efecto,
como nuestro cdigo sigui la escuela in comento, para que los comuneros puedan dis
poner de la cosa, deben actuar de comn acuerdo, por este motivo, nuestro legislad
or consideraba a la comunidad como un estado transitorio, del cual cada comunero
poda librarse para obtener la divisin y liquidacin del haber comn, de este modo, ad
quirira un derecho exclusivo y para obtener esta liberacin, la ley le concede a ca
da comunero el derecho a pedir la particin, dndole una accin, que es la accin de par
ticin, que tiene como particularidad, el ser imprescriptible.
Para la escuela romana, si un comunero se adjudica toda la cosa, se entenda que d
esde ese momento adquira el dominio exclusivo del bien o de la cosa comn y que has
ta antes, esa cosa comn habr pertenecido a la comunidad, es decir, en el derecho r
omano se le reconoca el dominio a la comunidad, porque se consideraba que la adju
dicacin era un ttulo traslaticio de dominio. y por lo tanto, una vez que se le hac
ia tradicin al comunero adjudicatario, adquira el dominio y hasta antes la cosa er
a de la comunidad.
Nuestro C.C. se apart sin embargo en esta materia de los principios romanos, esta
bleciendo que una vez que un comunero se adjudica toda la cosa comn, por una ficc
in jurdica, se entiende que siempre ha sido dueo y que nunca ha existido comunidad.
Es decir, nuestro C.C. le dio a la adjudicacin el carcter de ttulo declarativo y p
or lo tanto le niega el dominio a la comunidad.
Escuela germnica. La cosa pertenece a la colectividad formada por todos los copro
pietarios o comuneros. Se entiende que todos ellos son titulares del dominio, y
no hay ninguna divisin ideal del derecho en cuotas; cada comunero no tiene ningn d
erecho real, ni abstracto, sobre parte alguna de la cosa, en tanto dura la indiv
isin. Cada comunero solo es titular de un derecho parcial de goce sobre la cosa c
omn.
Por tanto, la cosa pertenece a la comunidad en su conjunto y todos los comuneros
forman al titular del derecho.
Esta escuela ha sido reiteradamente rechazada por nuestros Tribunales o Jurispru
dencia.
Facultades de los copropietarios.
Hay que distinguir: a) respecto de la cuota. Cada copropietario puede libremente
disponer de su cuota, ellos tienen un derecho exclusivo e indivisible sobre la
cuota que les corresponde y por lo tanto, pueden disponer libremente de ella.
La cuota se ha definido de distintas maneras, as se ha dicho que es el derecho de
cada copartcipe en la cosa comn; tambin se dice que es la parte ideal de la cosa;
es una fraccin de la propiedad; es el limite del derecho de cada copropietario.
Si no se han establecido cuotas, la ley entiende que los comuneros tendrn cuotas
iguales entre s.
Tal como se dijo, el comunero puede reivindicar su cuota, deacuerdo a lo que dis
pone el art. 892, siempre que sea una cuota de una cosa singular; tambin el comun
ero puede vender su cuota, de acuerdo al art. 1812; puede constituir un legado s
obre su cuota, art. 1110; tambin puede hipotecarla, siempre que sea un bien raz, a
rt. 2417; tambin la puede transmitir por causa de muerte y de esta manera pueden

surgir las comunidades superpuestas, porque los herederos del comunero fallecido
, sern comuneros respecto de la cuota.
b) respecto de la cosa comn. El art. 2305 establece que el derecho de los comuner
os en la cosa comn es el mismo que tienen los socios en los bienes sociales y por
este motivo se aplica respecto de la comunidad el art. 2081, que est ubicado en
la sociedad.
Cada comunero por aplicacin de esta regla, puede servirse para su uso personal de
las cosas comunes, siempre que las emplee segn su destino ordinario y siempre qu
e no entraben el justo uso de los dems comuneros, art. 2081 N2.
De acuerdo a lo que dispone el Cdigo de Procedimiento Civil, si uno de los comune
ros est usando la cosa comn gratuitamente, los dems pueden oponerse a esa gratuidad
a travs de una presentacin judicial.
Administracin de la comunidad.
Hay que distinguir, segn halla o no administracin:
a)
Si no existe administracin. En este caso todos los copropietarios tienen
las mismas facultades para intervenir en la administracin y los actos administrat
ivos deben tomarse por la unanimidad, de manera que cada comunero tiene derecho
a veto para oponerse a los actos de administracin que los dems comuneros pretendan
realizar.
Este derecho a veto no procede tratndose de los actos meramente conservativos y a
dems, debe alegarse antes que se celebre el acto que se pretende impedir, porque
de lo contrario, el opositor solo tendr derecho a la indemnizacin de perjuicios.
El art. 2081, en su inc. 1, establece que entre los socios existe un mandato tcito
y reciproco, en virtud del cual cualquiera de ellos puede administrar cuando no
se ha designado administrador.
Si bien el art. antes aludido, se puede aplicar a la comunidad, la mayora de la d
octrina considera que entre los comuneros no existe este mandato, por lo que deb
en actuar todos de comn acuerdo y prueba de ello es el art. 2307, en virtud del c
ual, a las deudas contraidas en pro de la comunidad, slo es obligado el comunero
que las contrajo, sin perjuicio de la accin que tiene para dirigirse contra los o
tros. Si existiera mandato, todos los comuneros quedaran obligados.
b)..Si se designa administrador, esta debe hacerse por la unanimidad de los comu
neros y en ese caso el designado ser el encargado de la administracin de los biene
s comunes.
Obligaciones de los comuneros.
1.
deben contribuir a las expensas necesarias para la conservacin de la cosa
comn. (art. 2309 y N3 del art. 2081)
2.
Ninguno de los comuneros puede hacer innovaciones en los bienes comunes
sin el consentimiento de los otros, y se entienden por innovaciones aquellos que
le cambian el destino de la cosa (art. 2081 N4).
3.
Cada comunero est obligado a restituir a la comunidad lo que obtiene de e
lla (art. 2308).
Responsabilidad de los comuneros.
Hay que distinguir: a) responsabilidad por las deudas anteriores a la comunidad.
Si la cosa comn es universal, cada comunero es obligado a las deudas de la cosa
comn como los herederos a las deudas hereditarias (art. 2306)
Si la cosa es singular, cada comunero es obligado al pago de estas deudas a pror
rata de su cuota.
b)
respecto a las deudas contraidas durante la comunidad. El principio es q
ue se obliga el comunero que contrajo la deuda, sin perjuicio de la accin que tie
ne para dirigirse en contra de la comunidad por el reembolso (art. 2307)
Si la deuda la contrajeron todos los comuneros colectivamente, sin expresin de cu
otas y sin pactar solidaridad, se obligan todos los comuneros por partes iguales
, sin perjuicio del derecho de cada uno de los comuneros para dirigirse contra l
os otros para que se abonen lo que hubiese pagado en exceso de su cuota.

Respecto de las deudas personales de los comuneros, cada uno responde individual
mente, sin que tengan responsabilidad los otros comuneros.
Los comuneros responden hasta de la culpa leve. Art. 2308.
La cuota insolvente de uno de los comuneros, grava a los dems. Art. 2311 y 1347.

Cuestiones que surgen en la materia.

Corresponde aclarar si es posible que entre los comuneros pueda operar la prescr
ipcin; y por otro lado, si el comunero puede o no reivindicar su cuota.
a)
Por la prescripcin puede adquirirse el dominio de las cosas ajenas singul
ares y comerciales. La doctrina se encuentra dividida para determinar si entre c
omuneros, es o no posible que opere la prescripcin.
En este sentido hay tres posiciones:
Hay quienes consideran que la prescripcin jams podr operar entre comuneros, la Cor
e Suprema es partidaria de este criterio, pero no ha dado los motivos que fundam
entan su posicin; se ha limitado a sealar que entre comuneros es inadmisible la pr
escripcin. Sin embargo, los partidarios de esta posicin, dan las siguientes razone
s:
1.
Sostienen que la prescripcin exige como requisito indispensable la posesin
, es decir, es necesario que el prescribiente acte como si fuere seor y dueo de la
cosa, y en la comunidad cada comunero reconoce el dominio de los dems, por lo que
no puede ser considerado como poseedor.
2.
Se dice que en la comunidad, cada comunero puede usar la cosa comn y para
que existiera posesin, resultara indispensable que solo el poseedor hiciera uso d
el bien comn, porque si se permite el uso de los otros comuneros, se estara recono
ciendo el dominio ajeno y por lo tanto no habra ni posesin, ni prescripcin.
3.
Estos autores sealan que la ley le da a los comuneros la accin de particin
para que en cualquier momento puedan pedir la liquidacin y divisin del haber comn,
esta accin es imprescriptible y por lo tanto no podr operar la prescripcin, porque
en cualquier momento se podra pedir esta particin.
Estos autores estiman, que aquellos actos en que un comunero acta como dueo, no so
n actos posesorios, sino que se tratara de actos de mera tolerancia en que los de
ms comuneros consentiran.
Otros autores consideran que entre comuneros si puede operar la prescripcin. (cas
o en que uno de los comuneros pretende poseer la cosa en comn y excluir del domin
io a los dems). Los seguidores de esta posicin sostienen:
1.
El C.C. no prohibe expresamente esta posibilidad.
2.
Es posible que un comunero tenga la posesin de toda la cosa comn. El puede
realizar actos posesorios de aquellos a que solo da derecho el dominio y estos
actos agresivos, inequvocos de dominio, importan un desconocimiento de los derech
os de los dems comuneros.
3.
Si bien la accin de particin es imprescriptible, esta existe hasta que se
liquide la comunidad y una vez que un comunero adquiere por prescripcin la cosa c
omn, se habr liquidado la comunidad y por lo tanto esta accin habr dejado de existir
.
4.
Sealan que en los art. 716 y 2510 permiten que un mero tenedor llegue a p
rescribir; no puede negarse esta posibilidad al comunero que es dueo de su cuota.
Otros autores tienen una posicin eclctica. La prescripcin entre comuneros, para lo
seguidores de esta posicin, solo puede operar si la posesin de uno de ellos se fu
ndamenta en un ttulo que la justifique. ej. si un tercero compra la cosa comn a un
comunero que se hace pasar por dueo exclusivo, en este caso ese tercero iniciar p
osesin en la cosa comn y pasado cierto tiempo, podr llegar a adquirir el dominio po
r la prescripcin.
b)
Problema de si se puede o no reivindicar la cuota. El cdigo en el art. 88
9, establece como requisito de la reivindicacin que se trate de una cosa singular
, si la cosa es una universalidad, no procede la reivindicacin, salvo dos excepci
ones:
1.
El derecho real de herencia es una universalidad jurdica y se puede reivi
ndicar por medio de una accin especial, parecida a la reivindicatoria, que es la
accin de peticin de herencia.

2.
El caso de la muerte presunta. Si el desaparecido reaparece puede reivin
dicar su patrimonio que tambin es una universalidad.
Con todo, la regla general en la materia, es que debe tratarse de una cosa singu
lar. Los autores han considerado que el comunero podra reivindicar su cuota, siem
pre que sea una cuota determinada en una cosa singular.
La Corte Suprema ha dicho que todo comunero tiene derecho a reivindicar su cuota
sobre una cosa comn. Y Planiol por su parte sostiene, que el objeto de esta reiv
indicacin, consiste en obtener el reconocimiento por parte de la justicia del der
echo de propiedad sobre la cosa, reconocindose el dominio de la cuota, y esto sig
nificar que al comunero se le debe devolver la cosa comn porque tiene derecho a us
arla. Este criterio ha sido compartido por la Corte Suprema.
Extincin de la comunidad
De acuerdo con lo que establece el art. 2312, la comunidad termina:
1.
Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona. A
s sucede, si un comunero adquiere las cuotas de todos los dems, o si un tercero ad
quiere los derechos de todos los comuneros.
2.
Por la destruccin de la cosa comn. Es lgico que si desaparece el objeto de
la comunidad, sta se extinga. Como se ha observado, aunque el cdigo se refiere a l
a perdida material, a la destruccin de la cosa, lo mismo ocurre si la cosa sale d
el comercio.
3.
Por la divisin del haber comn. De acuerdo a lo que seala el art. 2313, esta
divisin se va a someter a las reglas que se dan para la particin de los bienes he
reditarios. (lo que se ver en su oportunidad).
Propiedad horizontal
Denominada tambin propiedad en edificios por pisos o departamentos.
Esta propiedad fue desconocida por el derecho romano, y el C.C. francs la conside
r al tratar la forma en que los dueos deben concurrir a las reparaciones.
Nuestro C.C. no hace referencia a esta forma de propiedad, por lo que fue menest
er dictar una norma especial que fue la ley 6.071 de 1963 que se llama justament
e Ley de propiedad horizontal o ley de propiedad de pisos y departamentos (apndice
del cdigo).
Naturaleza jurdica de la propiedad horizontal. La mayora de los autores considera
que es una comunidad proindiviso, en donde la cosa comn es un edificio, del cual
forman parte todos los pisos o departamentos. Esta copropiedad tiene la particul
aridad de ser una comunidad forzada, en donde existen propiedades individuales,
que son los pisos o departamentos y propiedades comunes.
Caractersticas de esta propiedad. Su principal caracterstica, es que junto al domi
nio individual que a cada propietario le corresponde sobre su respectivo piso o
departamento, existe una comunidad forzada sobre alguna parte del bien total, po
r lo que cada propietario es dueo exclusivo del piso o departamento y comunero de
los bienes comunes.
La ley considera como bienes comunes, los necesarios para la existencia, segurid
ad y conservacin del edificio y los que permitan a todos y cada uno de los propie
tarios el uso y goce del piso o departamento de su exclusivo dominio. (art. 45 y
46 de la ley). As se consideran bienes comunes, por ej. el terreno, los cimiento
s, techumbres, escaleras, puertas de entrada, ascensores, etc.
En esta propiedad existe una peculiaridad, porque en ella lo principal es el pis
o o departamento y lo accesorio es el suelo.
No existe inconveniente para que los copropietarios de comn acuerdo destinen un b
ien que es particular a la comunidad, convirtindolo en bien comn; sin embargo, y a
contrario sensu, la ley no permite que un bien comn pierda esta calidad.
Mientras exista el edificio, ninguno de los copropietarios puede pedir la divisin
del suelo, ni de los dems bienes comunes. (art. 60, inc. 1).
La Corte de Apelaciones de Valparaso ha sealado que los bienes comunes no pueden d

ejar de serlo, ni aun con el consentimiento de todos los comuneros.

Esta comunidad forzada cesa, cuando carece de causa mantenerla y esto ocurre cua
ndo el edificio se destruye en su totalidad o en una porcin que represente a lo m
enos las partes de su valor. En este caso, cualquiera de los copropietarios pued
e pedir la divisin de los bienes comunes. (art. 60 inc. 2 de la ley)
Cosas susceptibles de propiedad horizontal. Los edificios que se definen como in
muebles techados, destinados a la habitacin, o construcciones en las que una o ma
s personas pueden desarrollar cualquier actividad permanente o transitoria.
Los requisitos de edificacin de los edificios los seala la Ordenanza General de Urb
anismo y Construccin, ella regula sus estructuras y dimensiones, y corresponde a l
a Municipalidad respectiva velar por el estricto cumplimiento de dichas disposic
iones.
Ley que gobierna las relaciones entre los copropietarios. Es el reglamento de co
propiedad y en todo lo que este reglamento expresamente no seale, rige la ley 607
1.
Este reglamento lo otorgan los copropietarios con el objeto de precisar sus dere
chos y obligaciones y en general regular su vida comn.
Este reglamento debe ser otorgado por la unanimidad de los copropietarios y se d
ebe reducir a escritura pblica, la que debe inscribirse en el Registro de hipotec
as y gravmenes del conservador de Bienes Races respectivo.
Este reglamento tiene fuerza obligatoria, no solo respecto de los copropietarios
que lo otorgan, sino que va a afectar a los futuros adquirentes (art. 55 y 56 d
e la ley).
La jurisprudencia ha sealado que aunque la ley exige que el reglamento sea acorda
do por la unanimidad de los interesados, no existe ningn impedimento para que la
persona que construye el edificio, proceda a redactar el reglamento y a reducirl
o a escritura publica en forma anticipada, de manera que los adquirentes de los
departamentos, solo adhieran a un reglamento ya existente.
La ley establece que el representante legal de la comunidad es el administrador,
todo edificio debe tener un administrador y este es nombrado por los copropieta
rios deacuerdo a los qurums que fije el reglamento, y puede ser un propietario o
un tercero; dura un ao en el cargo y puede ser reelegido en forma indefinida y se
puede remover por la asamblea de copropietarios. Si no existe acuerdo para desi
gnarlo, lo debe hacer el juez y en ese caso debe recaer en un propietario. Si el
reglamento no establece un qurum para su designacin, la ley seala que debe ser nom
brado por la asamblea de propietarios, por la mayora de los 2/3 (art. 57 de la le
y)
La asamblea de propietarios, es el rgano que debe resolver todo lo concerniente a
la administracin y conservacin de los bienes comunes y sus acuerdos los toma por
la mayora que represente a lo menos los 2/3 del valor del edificio.
Actos de disposicin sobre el piso o departamento. Como el propietario es dueo excl
usivo de su piso o departamento, puede disponer libremente de l, puede transferir
lo y transmitirlo, la nica particularidad que existe, es que en la escritura, se
debe insertar una copia autntica del certificado que otorgue la Direccin de Obras
Municipales respectiva, estableciendo que el edificio cumple con las exigencias
que seala el reglamento de la ley 6071, que establece los requisitos que deben cu
mplir los edificios que se someten a la ley de propiedad horizontal.
El propietario puede hipotecar o gravar libremente su departamento, aun cuando e
l edificio no est terminado y por lo tanto existir una hipoteca sobre cosa futura
y la ley establece que mientras no est construido el edificio, la hipoteca afecta
r la parte del suelo que le corresponde al propietario, sin embargo, una vez term
inado el edificio, no ser necesario una nueva inscripcin, porque gravar automticamen
te al piso o departamento que se construya. (art. 52 y 53 de la ley).
Derechos de los propietarios. Hay que distinguir:
1.
derechos respecto al piso o departamento. Los propietarios son dueos indi
viduales y por lo tanto tienen amplia libertad, pero para asegurar una convivenc

ia armnica, existen ciertas limitaciones, a saber:

a)
Cada propietario debe usar su piso o departamento en forma tranquila y o
rdenada.
b)
Ningn propietario puede destinar su departamento a un objeto distinto de
aquel para que fue construido o que debe permitirse deacuerdo a su naturaleza y
ubicacin o de la costumbre del lugar.
c)
No se puede ejecutar ningn acto que perturbe la tranquilidad de los dems p
ropietarios o que comprometa la seguridad, solidez o salubridad del edificio. (a
rt. 51 inc. 1, 2 y 3 de la ley).
2.
derecho respecto de los bienes comunes.
a)
Los copropietarios tienen un derecho cuotativo, que deacuerdo a la ley s
e mide en proporcin o en relacin al valor del departamento (art. 47), y para estos
efectos dicho valor es el que los propietarios le asignen unnimemente o a falta
de acuerdo el que fija la justicia ordinaria, de acuerdo a las reglas de las tas
aciones (art. 65)
b)
Cada propietario tiene derecho a usar los bienes comunes siempre que los
destine segn su uso natural y sin perjuicio del justo uso de los dems. (art. 49)
Obligaciones respecto de los bienes comunes.
1.- No se le pueden hacer innovaciones a los bienes comunes si no se cuenta con
el consentimiento unnime de los copropietarios.
2.- Todos los copropietarios deben concurrir a las expensas de conservacin de los
bienes comunes, en proporcin al valor del departamento. Estas expensas comunes,
tambin se denominan gastos comunes y tienen la particularidad de ser considerados u
na carga real, nos remitimos a lo visto.
El crdito que tiene la administracin por las expensas comunes, tiene un privilegio
de la 4
clase, lo que permitir que se pague antes, cualquiera que sea su fecha, s
iempre que el crdito se haga efectivo sobre el departamento, porque si la adminis
tracin se dirige contra otros bienes del deudor, no tendr esta preferencia para el
pago, pues la regla general es que los crditos de la 4
clase., se paguen por el o
rden de sus fechas.
Con todo, este crdito por las expensas comunes, tiene las siguientes particularid
ades:
La regla general, es que los crditos de la 4
clase sean generales, es decir, afect
en todo el patrimonio del deudor, en cambio este crdito es especial, porque solo
se refiere al departamento.
Asimismo, la regla general, es que los crditos de la 4
clase, no subsistan respect
o de los bienes que salen del patrimonio del deudor, pero este privilegio puede
hacerse efectivo sobre el departamento, aunque pase a manos de un tercero adquir
ente.
La regla general, como se dijo, es que los crditos de la 4
clase se paguen por el
orden de sus fechas, pero este crdito y respecto al departamento en cuestin, se pa
ga 1 que cualquier otro crdito de la misma clase (4
), cualquiera que sea su fecha.
Por ltimo cabe sealar que todas estas particularidades se han establecido para gar
antizar los crditos de la comunidad y para hacer mas expedita la labor de la admi
nistracin.

I.- DE LOS MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD Y DEMS DERECHOS REALES

Don Fernando Fueyo, define los modos de adquirir diciendo que son ciertos hechos
materiales o jurdicos a los cuales la ley le atribuye la virtud de hacer nacer o
traspasar el derecho de dominio.
Esta definicin es una de las mas certeras y completas, sin embargo, la doctrina
ha sealado que le falta un elemento, que dice relacin con el acto jurdico; proponie
ndo entonces, el siguiente concepto son ciertos hechos, o actos materiales o jurdi
cos a los cuales la ley le atribuye la virtud de hacer nacer o traspasar el dere
cho de dominio u otro derecho real
Por su parte, don Luis Claro Solar, sostiene que los modos de adquirir represent

an la causa jurdica inmediata, que da nacimiento a un derecho real a favor de una

persona.
El C.C. no da ninguna definicin de los modos de adquirir, solo se limita a enumer
arlos en el art. 588, sin embargo, a esta enumeracin hay que agregar otro modo de
adquirir, no enumerado, a saber, la ley.
Por lo tanto, son modos de adquirir:
La ocupacin. Es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles qu
e no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas
o por el derecho internacional. (art. 606 y sgtes.).
La accesin. Es un modo que permite hacerse del dominio de cosas corporales mueble
s o inmuebles y consiste, en que el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce o de lo que se junta a ella (art. 643 ).
La tradicin. Permite adquirir el dominio de las cosas tanto corporales como incor
porales, muebles o inmuebles y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a
otro habiendo por una parte, la facultad e intencin de transferir el dominio y p
or la otra, la capacidad e intencin de adquirirla. (art. 670 memoria)
La prescripcin adquisitiva. Permite adquirir el dominio de todas las cosas corpor
ales, sean muebles o inmuebles y permite adquirir tambin ciertas cosas incorporal
es que son los derechos reales.
La mayora de la doctrina considera que los derechos personales no se pueden posee
r y la posesin es un elemento esencial de la prescripcin, por lo tanto, segn este c
riterio, los derechos personales no podran adquirirse por prescripcin, porque no s
e pueden poseer.
La prescripcin opera tanto como modo de adquirir, como de extinguir y as lo recono
ce la ley en el art. 2492; y se puede definir como un modo de adquirir el dominio
de las cosas ajenas por haberse posedo durante un cierto tiempo y concurriendo l
os dems requisitos legales.
La sucesin por causa de muerte. Este modo, permite adquirir el dominio de todos l
os bienes del causante, sean muebles o inmuebles, derechos reales o personales;
o bien una parte o cuota del patrimonio del causante y siempre que estos bienes
sean transmisibles, en este sentido, la regla general, es que todos los derechos
sean transmisibles.
El CC. a diferencia de los otros modos de adquirir, no lo define, y es la doctri
na la que elabor un concepto, a saber Es un modo de adquirir el dominio de todos l
os bienes, derechos y obligaciones transmisibles de una persona difunta o una cu
ota de ellos o de una o mas especies o cuerpos ciertos pertenecientes a su patri
monio, en virtud del llamamiento que hace a suceder la ley o el propio causante
a travs de su testamento.
La ley. No esta consagrado en el art. 588; permite adquirir el dominio tanto de
las cosas incorporales como corporales y va a operar cuando sea la propia ley la
que haga nacer o traspasar un derecho real, por ej. en la sociedad conyugal el
marido se hace dueo de los frutos de los bienes propios de la mujer y el modo de
adquirir que opera, es la ley; otro ej. cuando se dicta una ley expropiatoria, e
l Fisco se hace dueo del inmueble por la sola disposicin de la ley.
Este modo de adquirir es excepcional y solo procede cuando no sea posible aplica
r alguno de los otros modos de adquirir.
Por lo tanto, existen modos de adquirir que solo operan respecto de los bienes c
orporales, como la ocupacin o la accesin; existen otros, que no pueden aplicarse a
los derechos personales, como la prescripcin y tambin existen otros amplios, que
operan tanto respecto de las cosas corporales como incorporales, tal es el caso
de la tradicin, sucesin por causa de muerte y la ley.
Los modos de adquirir, sirven para obtener cualquier derecho real y no solo el d
e dominio, incluso algunos permiten adquirir derechos personales, lo que ocurre,
es que don Andrs Bello, siempre ejemplific con el dominio, pero lo que se dice de
l dominio, se extiende a todos los derechos reales. Ej. art. 570.
Clasificacin de los modos de adquirir.
Pueden hacerse varias, segn sea el punto de vista que se tome como base. Nosotros

nos referiremos a las siguientes:

I.
Modos de adquirir originarios y derivativos;
II.
A ttulo universal y a ttulo singular;
III.
A ttulo gratuito y a ttulo oneroso, y
IV.
Por acto entre vivos y por causa de muerte.
I.
Originarios y derivativos. El modo de adquirir es originario, cuando hac
e adquirir la propiedad independientemente de un derecho anterior de cualquier p
ersona (la ocupacin, la accesin y la prescripcin). Si bien la cosa, en este ltimo ca
so, perteneca antiguamente a otro dueo, ste la perdi por prescripcin adquisitiva del
tercero, el prescribiente, y automticamente cesa el dominio anterior, naciendo el
nuevo sin relacin al antiguo.
El modo de adquirir es derivativo cuando hace adquirir una propiedad fundado en
un precedente derecho que tena otra persona. Eje. La tradicin y la sucesin por caus
a de muerte.
Tiene importancia distinguir entre un modo de adquirir y otro, porque cuando es
originario, para medir el alcance del derecho que se adquiere, hay que atender a
l titular, y nada mas. Si yo adquiero por ocupacin, se mira solo mi acto de ocupa
cin. En el caso de los modos de adquirir derivativos, para ver el alcance, la fue
rza, la perfeccin del modo, hay que atender tambin al derecho que tena el otro dueo,
por que nadie puede transferir o transmitir ms derechos de los que tiene. De aqu
que en la tradicin, si el tradente no es dueo, no transfiere el dominio; y si la c
osa est hipotecada, tambin pasa con la hipoteca; y el difunto no transmite a los h
erederos sino los derechos que tiene.
II.
A ttulo universal y a ttulo singular. En cuanto a la individualizacin de lo
s bienes que se adquieren, los modos de adquirir pueden ser a ttulo universal y a
ttulo singular.
Es a ttulo universal el modo por el cual se adquiere la universalidad de los bien
es de una persona o una parte alicuota de ella. Es a ttulo singular el modo por e
l cual se adquieren bienes determinados.
En otras palabras, el modo de adquirir a ttulo universal hace adquirir a una pers
ona todo el patrimonio de otra o una cuota-parte (representado por una fraccin) d
e este patrimonio; el modo a ttulo singular o particular hace adquirir determinad
o bien, determinado derecho, o determinados bienes o determinados derechos.
Respecto de esta clasificacin, podemos observar lo siguiente:
a)
Hay dos modos que siempre son a ttulo singular: la accesin y la ocupacin.
b)
Hay un modo que indistintamente puede ser a ttulo universal o a ttulo sing
ular: la sucesin por causa de muerte.
c)
Hay dos modos que por regla general son a ttulo singular: la tradicin y la
prescripcin, salvo que se trate de la cesin o prescripcin de una herencia (situacin
del heredero putativo o aparente), caso en que son a ttulo universal.
III.
Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso. Segn el sacrificio pe
cuniario que imponen, se clasifican de esta manera.
Es a ttulo gratuito, cuando el que adquiere el dominio no hace sacrificio pecunia
rio alguno, Ej. la ocupacin; La sucesin por causa de muerte; y la prescripcin.
Es a ttulo oneroso, cuando al adquirente la adquisicin del dominio le significa un
sacrificio pecuniario. La tradicin por ende, puede ser tanto a ttulo gratuito com
o a ttulo oneroso.
IV.
Por acto entre vivos y por causa de muerte. Son modos de adquirir por ca
usa de muerte los que para operar presuponen la muerte de la persona de la cual
se deriva el derecho; y modo de adquirir por acto entre vivos los que para opera
r no presuponen esa muerte. Entran en esta ltima categora la ocupacin, la accesin, l
a tradicin y la prescripcin.
Mediante los modos de adquirir se puede adquirir toda clase de derechos y no slo
el de dominio. a pesar de que el art. 588 est ubicado en el ttulo correspondiente
al derecho de dominio, debe advertirse que los modos de adquirir tambin sirven pa

ra adquirir otros derechos reales, y aun derechos personales.

Se puede adquirir un derecho solo por un modo de adquirir. Se comete una falta d
e lgica cuando se dice que una persona adquiere un derecho por dos modos de adqui
rir; por que cuando opera un modo, no opera otro.
La Corte Suprema y de Apelaciones, en innumeras sentencias han declarado que si b
ien se puede poseer una cosa por varios ttulos (venta y prescripcin), el dominio s
e adquiere por uno solo (tradicin o prescripcin). Es decir, basta un modo de adqui
rir; no pueden concurrir varios respecto de unos mismos bienes.
La tradicin para que opere, requiere un ttulo. Para adquirir el dominio cuando ope
ra la tradicin, se requiere que haya tambin un ttulo traslaticio de dominio. Desde
este punto de vista, puede decirse que el ttulo es la causa que habilita para adq
uirir el dominio, es la causa remota de la adquisicin del dominio. Y en este caso
se requiere un ttulo, por las siguientes razones:
1.
Por que as lo dice expresamente el art. 675. El ttulo es traslaticio de do
minio, cuando sirve para traspasarlo. Ej. la compraventa, donacin, etc.
2.
Porque, segn el criterio de nuestro Cdigo, siguiendo al Derecho Romano, de
los contratos solo nacen derechos personales y jams derechos reales, en consecue
ncia, para adquirir el dominio, se requiere la existencia de un modo de adquirir
, que en el caso del contrato es la tradicin. Ej. si yo compro una casa a Pedro,
por el contrato de compraventa no me hago dueo de la casa, solamente adquiero un
derecho personal para exigirle a Pedro que me entregue la casa. y cuando Pedro m
e hace entrega de ella?, cuando es inscrita en el conservador de Bienes Races, so
lo entonces adquiero la casa y me transforma en dueo de ella. Solo paso a ser dueo
en virtud del modo de adquirir.
Todos los modos de adquirir necesitan de ttulo? La doctrina ha discutido, si siemp
re se requiere de un ttulo y de un modo de adquirir o slo esta exigencia es necesa
ria en la tradicin; bastando en los dems casos con el modo de adquirir.
Para don Arturo Alessandri, todos los modos de adquirir requieren de un ttulo pre
vio. Lo que ocurre es que en algunos modos de adquirir, como en la ocupacin, la a
ccesin y la prescripcin, el modo de adquirir se confunde con el ttulo, porque opera
n en forma simultnea, pero existe tanto el ttulo como el modo de adquirir.
Respecto de la tradicin no hay dudas que se requiere de un ttulo previo, porque co
mo se dijo, es la propia ley la que en el art. 675, expresamente lo exige.
En el caso de la sucesin por causa de muerte, el ttulo ser o la ley o el testamento
, segn si la sucesin es testada o intestada.
Para otros autores como don Guillermo Correa, Manuel Somarriva o don Hugo Rossen
de, solo hay necesidad de ttulo en la tradicin, y que la opinin contraria ha querid
o generalizar, ampliando lo que solo se aplica a un modo de adquirir, la tradicin
.
Ellos sealan que el art. 588 que es el que enumera los modos de adquirir, no exig
e un ttulo previo y solo respecto de la tradicin se hace tal exigencia, por lo tan
to, resulta lgico que respecto a los dems modos de adquirir no se exija un ttulo.
Adems sealan que siguiendo el criterio de Alessandri se llega a un absurdo, porque
si es cierto que el ttulo se confunde con el modo de adquirir en la ocupacin, acc
esin y prescripcin, esto reflejara la intimidad del ttulo y por lo tanto se hace abs
urdo exigirlo.
Asimismo, en el caso de la sucesin por causa de muerte, sostienen que la posicin c
ontraria no puede aplicarse, porque hay oportunidades en que la sucesin es en par
te testada y en parte intestada, lo que significara que habra dos ttulos al mismo t
iempo y existe acuerdo en estimar que respecto a un derecho solo puede operar un
ttulo y un modo de adquirir.
LA OCUPACION
Definicin. Esta definido en el art. 606 y se puede sealar que es un modo de adquir
ir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, por medio de la aprehensin
material de ellas y con el nimo de adquirirlas en dominio, y siempre que esta adq

uisicin no est prohibida por las leyes chilenas o el derecho internacional.

Requisitos. Para que tenga lugar la ocupacin, es menester que se renan los tres re
quisitos siguiente:
1.
Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie, o sea, de la que los ro
manos llamaban. Res nullius;
2.
Que su adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el derecho
internacional, y
3.
Que haya aprehensin material de la cosa, con intencin de adquirirla.
Debe tratarse de cosas sin dueo. Este requisito es de la esencia de la ocupacin po
rque, como expresamente lo dice el art. 606, slo pueden adquirirse por ocupacin la
s cosas que no pertenecen a nadie, es decir, las cosas que no tienen dueo, sea po
rque no lo han tenido nunca, sea porque lo tuvieron y dejaron de tenerlo, por ha
ber permanecido largo tiempo ocultas, o porque el dueo las ha abandonado voluntar
iamente para que las haga suyas el primer ocupante.
No han tenido nunca dueo: los animales bravos o salvajes, las perlas y conchas que
arroja el mar y que no tienen seales de dominio anterior, las cosas comunes a to
dos los hombres, que si bien nadie puede apropirselas en el todo, no hay inconven
iente para que cualquiera persona se apropie de una fraccin de ella.
Cosas que han tenido dueo y han dejado de tenerlo, las que su dueo abandona para q
ue las haga suyas el primer ocupante, como las monedas que se arrojan a la multi
tud (res derelictaes). Tambin han tenido dueo y han dejado de tenerlo: el tesoro,
es decir, las monedas o joyas que han permanecido largo tiempo ocultas sin que s
e sepa quien ha sido su dueo; los animales domesticados que recobran su libertad
natural.
De lo dicho, resulta que en Chile solo pueden adquirirse por ocupacin las cosas m
uebles, porque, con arreglo al art. 590, son bienes del Estado todas las tierras
que estando situadas dentro de los limites territoriales de la repblica, carecen
de otro dueo. De aqu que en Chile no hay tierras sin dueo y, por lo tanto, no podra
n adquirirse tierras por ocupacin. Por cierto, nos referimos a la ocupacin propiam
ente dicha , como modo de adquirir el dominio, y no a la aprehensin que con otros
requisitos constituye la posesin que puede llevar a la adquisicin del dominio por
el modo de adquirir llamado usucapin o prescripcin adquisitiva.
Este modo de adquirir el dominio queda reducido, pues, a las cosas muebles corpo
rales, porque las cosas incorporales no pueden ser objeto de aprehensin material,
y no podra, por lo tanto, llenarse este requisito.
La adquisicin de las cosas no debe estar prohibida por las leyes chilenas o por e
l derecho internacional. Expresamente seala este requisito el art. 606. De acuerd
o con esto, los animales que segn las leyes chilenas pueden ser adquiridos por la
caza o por la pesca, no pueden serlo en la poca en que las leyes u ordenanzas re
spectivas prohiban la caza o pesca de determinadas especies (vedas). El derecho
internacional, prohbe la piratera y el pillaje, la ocupacin de ciertos bienes parti
culares en caso de guerra, como los depsitos de los bancos.
Debe haber aprehensin material de la cosa con intencin de adquirirla. Dentro de es
te requisito, hay que distinguir, pues, dos elementos: La aprehensin material y e
l nimo de adquirir el dominio. El primero de estos elementos es material, real o
de hecho; el segundo, es un elemento intencional. Aquel elemento no puede faltar
en la ocupacin, porque todo modo de adquirir es un hecho, al cual la ley le atri
buye la virtud de realizar la adquisicin del dominio, y como es ste el hecho mater
ial al que la ley atribuye tal efecto, es lgico que si falta, no hay modo de adqu
irir. Tampoco puede estar ausente el nimo, y por esa razn los dementes y los infan
tes, que carecen en absoluto de voluntad, no pueden adquirir por ocupacin; faltara
el requisito de hecho el elemento intencional.
La aprehensin puede ser real o presunta: es real, cuando efectivamente el individ
uo toma la cosa; presunta, cuando a pesar de no haber aprehensin material, el ind
ividuo ejecuta actos que ponen de manifiesto su intencin de adquirir la cosa, com
o el que buscando un tesoro lo pone a la vista; el cazador que ha herido un anim

al y lo va persiguiendo.
Diversas clases de ocupacin.
La doctrina reconoce tres clases o especies distintas de ocupacin, a saber:
1.
La ocupacin de cosas animadas (caza y pesca).
2.
La ocupacin de cosas inanimadas (invencin o hallazgo)
3.
Algunos autores consideran como otra forma de ocupar, la captura blica.
1. Ocupacin de cosas animadas. El art. 607 regula este tipo de ocupacin. La caza y
la pesca permite adquirir el dominio de los animales bravos y en determinadas ci
rcunstancias, tambin el de los domsticos.
Para estos efectos, la ley clasifica a los animales en tres categoras (art. 608):
a)
Animales bravos o salvajes. Son aquellos que viven naturalmente libres e
independientes del hombre, no siempre son feroces, ej. peces, abejas, palomas.
Estos animales bravos no tienen dueo y por lo tanto se pueden adquirir por ocupacin
.
c)
Animales domsticos. Son aquellos que pertenecen a especies que viven ordi
nariamente bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas.
Estos animales, la ley entiende que tienen dueo y por lo tanto no pueden adquirir
se por ocupacin.
d)
Animales domesticados. Son aquellos que pese a ser bravos por su naturale
za, se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio
del hombre.
Estos animales domesticados, se van a regir por las reglas de los domsticos, mien
tras reconozcan el imperio del hombre; sin embargo, cuando dejen de hacerlo, vue
lven a regirse por las reglas de los animales bravos. Ej. colmena de abejas.
Por otro lado, para evitar problemas o conflictos entre el cazador y el dueo del
terreno, la ley autoriza a cazar en tierras propias o en ajenas, con permiso del
dueo (art. 609 y 610).
Respecto a la pesca, la ley que la regula , es la ley general de pesca y agricult
ura (ley 19.473 de 27/9/1996). Esta ley regula lo relativo a la pesca extractiva
industrial, estableciendo un rgimen de libertad con ciertas restricciones, una de
las cuales se refiere a la pesca artesanal, porque a esta se le reserva el ejer
cicio de las actividades pesqueras extractivas en una franja del mar territorial
de 5 millas marinas, medidas desde las lneas de base.
Respecto a la pesca deportiva, esta ley consagra un rgimen de libertad y la defin
e como aquella realizada por personas naturales nacionales o extranjeras que tie
ne por objeto la captura de especies hidrobiolgicas en aguas terrestres interiore
s, mar territorial o zona econmica exclusiva, sin fines de lucro y con el propsito
de deporte, recreo, turismo o pasatiempo.
Volviendo a nuestro tema y en relacin a la pesca, el cdigo ha sealado que para pesc
ar en aguas ajenas, se debe contar con el permiso del dueo, rigiendo las mismas r
eglas del art. 610.
Se entiende que el cazador o pescador se hace dueo del animal o pez, en los tres
casos siguientes: a) Cuando lo ha tomado materialmente.
b) Cuando lo ha herido gravemente, de manera que ya no le sea fcil escapar, y mie
ntras el cazador persiste en perseguirlo. Pero si el animal herido entra en tier
ras ajenas donde no es lcito cazar sin permiso del dueo, podr ste hacerlo suyo (art.
617).
c)
Cuando el animal ha cado en trampas o en las redes del cazador, siempre q
ue haya construido las trampas o tendido las redes en parajes en que sea lcito ca
zar. (art. 617).
En relacin a las abejas y las palomas, estos son animales bravos y por lo tanto p
ueden adquirirse por ocupacin con las limitaciones de los art. 620 y 621; estas d
isposiciones son una aplicacin de la regla del art. 619.
3.
Ocupacin de cosas inanimadas. A) La invencin o hallazgo. Es una especie de
ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadi
e, adquiere su dominio, apoderndose de ella. De este modo se adquiere el dominio

de las piedras, conchas y otras substancias que arroja el mar, y que no presenta
n seales de dominio anterior. (art. 624, inc. 1 y 2)
Se llama invencin porque viene del latn invenire, que quiere decir hallar.
Requisitos: 1.- Que se trate de cosas inanimadas.
2.- Que se trate de una res nullius, es decir, cosas que no tienen dueo.
3.- Que el que encuentre la cosa se apodere de ella, por que de lo contrario no
existe intencin de adquirir el dominio.
B). Cosas abandonadas al primer ocupante. La ley, no obstante haber enunciado el
principio de que slo las cosas que a nadie pertenecen son susceptibles de invenc
in o hallazgo (art. 624, inc. 1), ha asimilado, en el inciso 3 del mismo artculo, a
las cosas que no han tenido nunca dueo, las cosas que los romanos llamaban res de
relictaes, aquellas cosas que el propietario abandona para que las haga suyas el
primer ocupante.
Para que una cosa tenga el carcter de res derelictae, es menester que la intencin
o nimo del propietario de renunciar a su dominio, sea manifiesto, porque es regla
general en derecho que las renuncias no se presumen, como tampoco se presume el
nimo de donacin.
C). El tesoro. Se encuentra regulado entre los art. 625 a 628.
Est definido en el art. 625, inc. 2 (memoria).
Requisitos: 1.- Que se trate de cosos muebles, porque en Chile no se pueden adqu
irir por ocupacin los inmuebles.
2.- Es menester que se trate de monedas, joyas u otros efectos preciosos.
3.- Es necesario que se trate de objetos elaborados por el hombre.
4.- Es necesario que tales objetos hayan estado escondidos durante largo tiempo.
5.- es menester que no haya memoria o indicio del dueo del tesoro.
Para determinar a quien pertenece el tesoro; distincin: a). Si lo ha descubierto
el propietario del suelo, a l pertenece la totalidad del tesoro (art. 626, inc. 3)
; la mitad a ttulo de propietario y la otra mitad a ttulo de descubridor. El domin
io del tesoro no lo adquiere el propietario por accesin, como se cree, sino por o
cupacin, es decir, es necesario que sea l el que lo descubra.
b). Si el tesoro es descubierto por un tercero en suelo ajeno, hay que volver a
distinguir: 1. Si el descubrimiento ha sido fortuito o es el resultado de pesqui
sas efectuadas con la voluntad del dueo, y 2. Si el descubrimiento es el resultad
o de pesquisas realizadas contra o sin la voluntad del dueo.
En el primer caso, se divide por iguales partes entre el descubridor y el dueo de
l suelo (art. 626, inc. 1 y 2).
En el segundo caso, todo el tesoro pertenece al propietario del suelo. El inc. 3
del art. 626 al decir en los dems casos, est comprendida la situacin que examinamos.
Algunos autores consideran como otra forma de invencin o hallazgo, la situacin de
los muebles al parecer perdidos, pero la mayora de la doctrina y nuestra jurispru
dencia, han considerado que estos bienes no pueden adquirirse por ocupacin, porqu
e no han sido abandonados por sus dueos, y por lo tanto falta un requisito para q
ue opere este modo de adquirir, a saber, que la cosa no pertenezca a nadie.
Los muebles al parecer perdidos, no son res nulluis, porque ellos tiene dueo y po
r lo tanto el que encuentra uno de estos bienes, debe ponerlo a disposicin de su
dueo, siguiendo el procedimiento consagrado en el Art. 629 y sgte.
Este procedimiento, sintticamente se resume en:
a.- El que se encuentra el mueble al parecer perdido, debe ponerlo a disposicin d
e su dueo.
b.- Si nadie reclama la cosa, esta debe ponerse a disposicin de la autoridad, que
no es otra que la Municipalidad respectiva.
c.- La Municipalidad debe dar aviso de esta situacin, por medio de una publicacin
en un diario de la comuna o provincia, en el aviso se debe sealar las caracterstic
as del bien encontrado y el da y lugar en que fue hallado. Este aviso debe public
arse hasta por tres veces, mediando treinta das entre un aviso y otro.
d.- Si en el mes subsiguiente al del ltimo aviso, no apareciere nadie reclamando

la especie, esta ser venida en publica subasta. De cualquier manera, hasta antes
que la subasta se verifique, el dueo puede recuperar la especie, con todo una vez
subastada, pierde definitivamente el dominio (Art. 633)
e.- Una vez efectuado el remate, con el producto de l se costearn los gastos en qu
e incurri el Municipio; el remanente se divide en partes iguales entre el descubr
idor y la Municipalidad.
Si el dueo de la cosa quiere recuperarla, debe pagar a la Municipalidad los gasto
s de conservacin en que ella haya incurrido. En este caso la ley regula dos premi
os distintos: 1.- Premio de salvamento, Que es aquel que se concede al que encon
tr la especie, como un estimulo para fomentar el que las personas entreguen los b
ienes muebles al parecer perdidos. Su monto lo determina la Municipalidad, 2.- L
a recompensa, Que es aquella que promete el dueo de la especie que tiene una part
icularidad, porque en una declaracin unilateral de voluntad y sin embargo obliga.
De acuerdo a la ley, solo hay cinco fuentes de las obligaciones, no se menciona
la Declaracin Unilateral de Voluntad dentro de ellas. En nuestra legislacin, hay n
icamente dos casos en que esta declaracin obliga; a saber, la Oferta y la Recompe
nsa.
Las personas que encuentran un mueble al parecer perdido, deben optar por el pre
mio de salvamento o la recompensa. Si opta por la recompensa, el dueo de la cosa
est obligado a pagar.
Con todo, si la persona que encuentra el bien mueble al perecer perdido y no cum
ple con el procedimiento antes descrito, la ley le aplica sanciones civiles y pe
nales (Art. 631)
Las especies nufragas. Son aquellas que proceden de una nave que naufraga en las
costas de la Repblica o que el mar arroja a ellas y que consiste en los fragmento
s de un buque o en efectos provenientes de la carga de este, y las cosas que los
navegantes arrojan al mar, para aliviar la carga en una tempestad o por temor a
un naufragio.
Tambin se consideran especies nufragas, las que en puertos habilitados para el com
ercio caen al fondo del mar, o de ros navegables, ej.: las anclas, cadenas, maqui
narias.
Algunos autores sostienen que las especies nufragas se pueden adquirir por ocupac
in, sin embargo la mayora de la doctrina considera que esto no es posible, toda ve
z que las especies nufragas, no son res nullius, tiene dueo y este no las ha aband
onado en forma voluntaria, puesto que ha tenido que hacer una abandono forzado.
En este caso se aplica el mismo procedimiento, que el que se regula para los mue
bles al parecer perdidos, con las modificaciones establecidas en los Art. 636 y
sgte.
4.
La captura blica.
Esta se encuentra regulada en los Art. 640 y sgtes. Para la mayora de los autores
, no es propiamente una forma de ocupacin, porque a travs de ella no es posible qu
e cualquier persona pueda adquirir su dominio; esto se reserva nicamente para los
estados en conflicto, no opera respecto de particulares.
Esta consiste en la apropiacin de bienes muebles e inmuebles de estados enemigos
efectuadas en guerra de nacin a nacin.
Con el transcurso del tiempo, la captura blica, lentamente ha ido perdiendo impor
tancia, y hoy por hoy queda reservada fundamentalmente a la guerra martima.
LA ACCESION.
Concepto. El C.C. define la accesin en el art. 643.
Puesto que este Art. no distingue, la accesin es un modo de adquirir de todo lo q
ue se junta a una cosa, sea natural, sea artificialmente. El hecho material que
produce el efecto jurdico de operar la adquisicin del dominio, es la unin de una co
sa a otra, y como este fenmeno slo es posible en las cosas corporales, la accesin e
s un modo de adquirir que slo se aplica a estas cosas.
Especies de accesin. Tradicionalmente la accesin se divide en accesin discreta y ac

cesin continua.
a). La accesin discreta, llamada tambin por produccin o accesin de frutos, es la que
deriva del mismo cuerpo o cosa madre por medio del nacimiento o produccin; se ma
nifiesta en la generacin de los productos o frutos.
b). La accesin continua, llamada tambin por unin o accesin propiamente tal, es la qu
e resulta de la agregacin de dos o mas cosas diferentes que, luego de unidas, for
man un todo indivisible. Ej. con materiales propios se edifica en suelo ajeno.
Esta accesin puede ser mobiliaria o inmobiliaria, segn se realice en beneficio de
una cosa mueble o inmueble.
Tambin puede ser natural o artificial. La primera es debida a la fuerza de la nat
uraleza; la artificial o industrial, a la mano del hombre.
Algunos distinguen una tercera especie de accesin continua, la mixta, denominada
as a la que proviene de la naturaleza y de la industria o trabajo humano conjunta
mente. Ej. la plantacin, siembra. Sin embargo, se ha observado, que esta divisin e
s superflua, inexacta e intil, pues a lo que debe atenderse, es al agente inicial
que provoca la accesin continua; y, consideradas las cosas en esta forma, es evi
dente que la siembra y la plantacin son accesiones industriales.
Fundamento. A). Una parte de la doctrina estima que toda accesin, sea discreta o
continua, tiene por fundamento el principio jurdico de que lo accesorio sigue a l
o principal.
B). Otra parte de la doctrina considera que, su fundamento estara en el propio de
recho de dominio, porque se dice que es una aplicacin, extensin o manifestacin de e
ste.
Naturaleza jurdica. El problema de la naturaleza jurdica de la accesin consiste en
determinar si es verdaderamente un modo de adquirir y crea una relacin jurdica nue
va o si, por el contrario, se trata de una simple facultad o extensin del dominio
, que nada nuevo crea, sino simplemente prolonga la misma relacin jurdica de la pr
opiedad.
a)
Algunos piensan que toda accesin, sea continua o discreta, es un modo de
adquirir. Nuestro cdigo sigue este punto de vista, pues dice que la accesin es un
modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella prod
uce (accesin discreta), o de lo que se junta a ella (accesin continua). Art. 643.
b)
Gran parte de la doctrina, sin embargo, considera que la accesin no es pr
opiamente un modo de adquirir, sino que una simple manifestacin o extensin del der
echo de dominio y ello porque el que adquiere una cosa por accesin, lo hace en vi
rtud y a consecuencia del dominio que tena sobre otra cosa, porque la cosa acceso
ria pierde su individualidad al unirse con la principal y para la adquisicin de l
a accesoria no se precisa de un nuevo ttulo, porque el ttulo de la cosa principal
es considerado como suficiente.
Asimismo, estos autores, consideran que la accesin no es un modo de adquirir, por
que en ella no siempre est presente la voluntad del adquirente; ya que es perfect
amente posible que el adquirente ignore que ha adquirido el dominio por accesin y
pese a eso la accesin opera, y lo normal es que en los modos de adquirir interve
nga la voluntad del adquirente, como por ej. en la ocupacin, el nimo.
c). Finalmente, muchos autores dan una solucin eclctica. Dicen que solo la accesin
continua es un verdadero modo de adquirir; la accesin discreta es una simple facu
ltad del dominio, el ejercicio de la facultad de goce, que habilita al dueo de un
a cosa para apropiarse de los productos y frutos que ella genera.
La accesin de frutos, discreta o por produccin.
La accesin de frutos, de acuerdo con el espritu y letra del cdigo, es el modo de ad
quirir lo que la cosa produce. Esto est muy lejos de ser un modo de adquirir y de
ser accesin. En efecto, mientras los frutos estn adheridos a la cosa que los prod
uce, no hay accesin, porque forman parte de la cosa misma, y si el dueo de la cosa
lo es de los frutos, no lo es por accesin, sino por que forman parte de la cosa,
de la misma manera que el dueo de un lpiz lo es de la tapa.
En seguida, la utilidad de los frutos se obtiene separndolos de la cosa que los p
roduce y desde el momento que se separan, deja de haber accesin, deja de haber ac

recimiento o aumento de la cosa principal. De manera que pendientes los frutos n

o hay accesin, porque los frutos forman parte integrante de la cosa principal, y
separados, es un absurdo, es contrario al sentido comn pretender que haya accesin.
Sin embargo, el C.C. en su art. 643, considera que el propietario adquiere los
frutos por accesin.
Productos y frutos. El C.C. chileno dice que los productos de las cosas son frut
os naturales o civiles (art. 643).
Sostienen algunos que esta disposicin importa confundir productos y frutos. Estos
(frutos), serian aquellas cosas que, peridicamente y sin alteracin sensible de su
sustancia, produce una cosa, por ej. frutas, flores. Los Productos, en cambio,
serian aquellas cosas que derivan de la cosa-madre, pero sin periodicidad, y su
aprovechamiento produce un grave deterioro en esta, por ej. madera de un rbol, ca
rne de un animal.
Diferencias entre frutos y productos. 1.- Los frutos se dan peridicamente; los pr
oductos no.
2.- En los frutos, el aprovechamiento por parte del hombre, no deteriora la cosa
-madre o bien si existe deterioro, este es mnimo; En el caso de los productos, es
te aprovechamiento produce la destruccin de la cosa-madre o a lo menos, un sensib
le deterioro de ella.
Clasificacin de los frutos. Segn el art. 643, los frutos son naturales o civiles.
Naturales. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayudada o no de
la industria humana. (art. 644).
Los frutos naturales comprenden, pues, a los naturales propiamente tales (o sea,
los espontneamente producidos por una cosa) y a los frutos industriales (es deci
r, los que produce una cosa con la ayuda de la industria humana, como el vino).
Estado en que pueden encontrarse los frutos naturales. El propio art. 645 respon
de esta interrogante, a saber:
Pendientes. Mientras que adhieren todava a la cosa que los produce, como las plan
tas que estn arraigadas al suelo.
Percibidos. Son los que han sido separados de la cosa productiva, como las mader
as cortadas, las frutas y granos cosechados.
Consumidos. Cuando se han consumido verdaderamente o se han enajenado.
Esta clasificacin no tiene ninguna importancia respecto al propietario de la cosa
; nicamente la tiene respecto de terceros, porque stos slo se hacen dueos de los fru
tos mediante su percepcin.
Civiles Son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa como equiv
alente del uso o goce que de ella se proporciona a un tercero merced a una relac
in jurdica. Los frutos civiles constituyen para el propietario, el derecho de goce
de la cosa, porque representan los frutos que l habra obtenido si hubiera explota
do personalmente esa cosa, de manera que los frutos civiles no son producidos po
r la cosa misma, no salen de la cosa, sino que son producidos con ocasin de la co
sa. Ejemplo tpico de frutos civiles son las rentas de arrendamiento, intereses de
capital.
Estado en que pueden encontrarse los frutos civiles. Los frutos civiles se divid
en en pendientes y percibidos.
Pendientes. Mientras se deben.
Percibidos. La ley dice que son percibidos desde que se cobran, pero la Corte Su
prema ha sealado que el fruto civil esta percibido una vez que se ha pagado efect
ivamente.
Accesin continua, por unin o propiamente tal.
Tiene lugar cuando se unen don o mas cosas de diferentes dueos en forma que, una
vez unidas, constituyen un todo indivisible.
En este caso, a virtud del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo p
rincipal, el dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria. Aqu s que
la accesin es un modo de adquirir, porque el propietario de la cosa principal lle

ga a ser dueo de la accesoria, precisamente por efecto de la accesin, hay aumento

de la propiedad por efecto de una adquisicin nueva.
Clases.
a)
b)
c)

La accesin
Accesin de
Accesin de
Accesin de

propiamente tal puede ser de tres clases:

inmueble a inmueble o natural;
mueble a inmueble o industrial, y
mueble a mueble.

a)
Accesin de inmueble a inmueble o natural.
Se llama tambin accesin del suelo y puede ser de cuatro clases:
1.- Aluvin; 2.- Avulsin; 3.- Mutacin del lveo de un ro o divisin de ste en dos brazos
ue no vuelven a juntarse, y 4.- formacin de nueva isla.
1.- Aluvin. (art. 649). El terreno de aluvin se forma por los sedimentos que el ag
ua va depositando y hace que sta vaya poco a poco alejndose de su primitiva ribera
.
Requisitos. De la definicin se desprende que para que haya aluvin es menester:
El retiro de las aguas debe ser lento e imperceptible.
Es necesario que las aguas se hayan retirado completa y definitivamente, porque
si el terreno es ocupado y desocupado alternativamente por ellas, no es aluvin, s
ino parte del lecho del ro o del mar, segn sea el caso. (art. 650).
A quien pertenece el terreno de aluvin. (art. 650). El terreno de aluvin pertenece
por accesin, a los propietarios riberanos de un mar, de un ro o de un lago, sean
estos de dominio pblico o privado, navegables o no, excepto en los puertos habili
tados, donde el terreno de aluvin pertenece al estado.
Para determinar los lmites de la parte del terreno de aluvin que accede a cada her
edad, se prolongan, imaginariamente, las respectivas lneas de demarcacin directame
nte hasta el agua.
2.- Avulsin. (art. 652). consiste en el acrecentamiento de un predio, por la accin
brusca de una avenida u otra fuerza natural violenta, que transporta una porcin
del suelo de un lugar, a otro de distinto dueo.
A quien pertenece la avulsin. En la avulsin, a diferencia del aluvin, hay un terren
o perfectamente determinado y cuyo propietario es conocido. En este caso, el dueo
del predio de donde la parte del suelo ha sido arrancada, conserva su dominio s
obre ella, para el solo efecto de llevrsela;
Pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del predio a
que fue transportada. (art. 652).
3.- Mutacin del lveo de un ro.....Un ro puede cambiar de dos maneras diferentes: car
gndose a una de las riberas, dejando la otra definitivamente en seco, o bien camb
iando enteramente de cauce, dejando completa y totalmente el anterior.
En conformidad al art. 654, cuando el ro cambia de cauce, en cualquiera de estas
dos formas, los propietarios riberanos tienen el derecho de hacer las obras nece
sarias para volver el ro a su antiguo cauce, con permiso de la autoridad competen
te, a saber, la Municipalidad respectiva.
Propiedad de los terrenos que quedan descubiertos. Si los esfuerzos de los propi
etarios riberanos resultan infructuosos, hay que determinar, a quien pertenecen
los terrenos que han quedado descubiertos.
Si el ro se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco, la parte descubi
erta accede a los propietarios riberanos, como en el caso del aluvin. (art. 654,
inc. 1).
Si el ro cambia totalmente de curso, se traza una lnea longitudinal que divida el
cauce abandonado en dos partes iguales, y cada parte acceder a los propietarios d
e la respectiva ribera, dentro de sus respectivos lmites de demarcacin. (art. 654,
inc. 2)

En el caso del ro que se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse, rige la
regla del art. 655, que no es sino una aplicacin de las reglas generales estudiad
as.
Heredad inundada. Puede suceder que a consecuencia de un fenmeno natural, una her
edad haya sido inundada. En este caso, si el terreno es restituido por las aguas
dentro de los 5 aos subsiguientes, vuelve al dominio de sus antiguos dueos (art.
653), y se producen los efectos de la interrupcin natural de la prescripcin (art.
2502 N1). Pero si pasan mas de cinco aos sin que el terreno sea restituido por las
aguas, el propietario pierde definitivamente su dominio, y si queda en descubie
rto despus de ese lapso, se le aplican las reglas de la accesin.
4.- formacin de una nueva isla. Es la cuarta y ltima de las accesiones de inmueble
a inmueble, y se ocupa de ella, el art. 656.
Para que tenga lugar esta forma de accesin, se requiere la concurrencia de dos re
quisitos:
Que las islas se formen en ros o lagos no navegables por buques de mas de cien to
neladas, sean de dominio pblico o privado. De lo contrario, la nueva isla pertene
cer al Estado. (art. 597)
La isla que se forme debe nacer con carcter definitivo.
B) Accesin de mueble a inmueble o industrial.
Se ocupa de esta especie de accesin los art. 668 y 669.
Este tipo de accesin tiene lugar en los casos de edificacin y plantacin o siembra e
jecutados en un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a
distinta persona que el dueo del suelo.
Se habla de accesin industrial, porque no se debe a un hecho de la naturaleza, si
no a un hecho humano, a la industria del hombre.
Requisitos para que opere esta forma de accesin:
1.- Es necesario que no exista un vnculo contractual previo.
2.- Resulta imprescindible que una de las partes ignore que est operando esta for
ma de accesin; Porque si tiene conocimiento y no lo impide; se ha concluido por l
a Corte suprema, que existira una convencin tcita.
3.- Necesario es que los materiales se incorporen al suelo o que las plantas o v
egetales se arraiguen en l; y esto, porque la accesin es un modo de adquirir el do
minio mediante la unin de una cosa a otra y esta solo se produce, cuando las cosa
s muebles, llegan a ser inmuebles por adherencia. Por lo tanto, mientras esto no
se materialice, no existe accesin y el dueo de las cosas puede reclamarlas (art.
668, inc. 4).
Una vez que los materiales, semillas o plantas se han incorporado al suelo, oper
a esta forma de accesin y en ese evento, se debe determinar quien se hace dueo de
lo plantado, sembrado o edificado. De cualquier manera, aqu rige el principio de
la accesoriedad, en virtud del cual, lo accesorio sigue la suerte de lo principa
l. Y en este caso, la ley siempre considera como principal, el suelo, cualquiera
sea su valor.
Con todo, como la ley rechaza el enriquecimiento injusto, resulta necesario que
el dueo del suelo indemnice al propietario de los materiales. En este evento, hay
que distinguir dos situaciones:
El dueo del suelo edifica, planta o siembra con materiales ,plantas o semillas aj
enas. (art. 668).
Hay que distinguir dos situaciones:

Que el dueo de los materiales no haya tenido conocimiento de ste uso. En este caso
, lo edificado, plantado o sembrado, pertenecer al dueo del suelo, pero el deber re
sponder ante el dueo de los materiales, dependiendo de alguna de las siguientes c
ircunstancias:
El dueo del suelo actu con justa causa de error. Tuvo fundados motivos par
a creer que los materiales le pertenecan. En este caso, la ley seala que se obliga
a pagar al dueo de los materiales, el justo precio de ellos o bien a restituir o

tros tantos materiales, de la misma calidad, cantidad y naturaleza, a su opcin.

El dueo del suelo actu sin justa causa de error, en forma negligente o apr
esurada. En este caso, adems de la obligacin reseada anteriormente, el dueo del suel
o se obliga a indemnizar los perjuicios ocasionados.
Si el dueo del suelo acta a sabiendas, con dolo. En este caso, a parte de
las dos obligaciones anteriores, el dueo del suelo queda expuesto a la sancin pena
l por delito de hurto.

El dueo de los materiales, supo del uso que el dueo del suelo hacia. En este caso,
el dueo del suelo se hace dueo de lo edificado, plantado o construido, sin import
ar su nimo, porque en cualquiera de los tres casos ya analizados, tiene la misma
obligacin, a saber, pagar el precio de los materiales o devolver otros tantos de
la misma calidad, cantidad y naturaleza; y esto, porque si el dueo de los materia
les tuvo conocimiento; la jurisprudencia ha entendido que hubo una convencin tcita
, y por lo tanto no existe la accesin, ya que hubo tradicin. (art. 668).
Cuando en suelo ajeno se construye, planta o siembra con materiales propios. (ar
t. 669).
Hay que distinguir dos situaciones:

Si el dueo del suelo no tuvo conocimiento, en este caso la ley le concede al dueo
del suelo un derecho alternativo; puede optar o por hacer suyo lo plantado, semb
rado o edificado, pagando las indemnizaciones que se regulan para los poseedores
de buena o mala fe en las prestaciones mutuas; o bien, esta facultado para obli
gar al dueo de los materiales a pagarle el justo precio del terreno con los inter
eses corrientes.

Si el dueo del suelo tuvo conocimiento; en este caso est obligado a pagar lo edifi
cado, plantado o sembrado, no tiene otra alternativa, porque se entiende que hub
o un acuerdo tcito, por lo tanto no opera la accesin, sino que la tradicin.
b)
Accesin de mueble a mueble.
Tiene lugar cuando dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se unen:
la cosa accesoria pasa a pertenecer al propietario de la cosa principal.
Se ocupa de esta especie de accesin, los art. 657 a 667, inclusive.
Esta accesin puede ser de tres clases: 1. Adjuncin; 2. Especificacin, y 3. Mezcla.
1.
Adjuncin. Es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas mueble
s pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan
separarse y subsistir cada una despus de separada, como cuando el diamante de un
a persona se engasta en el oro de otra, o en el marco ajeno se pone un espejo pr
opio. (art. 657).
Requisitos: a) Unin de cosas muebles;
b).Que el dominio de esas cosas pertenezca a diferentes dueos;
c)
Estas cosas muebles deben poder separase, sin perder su ser especfico.
d)
Ausencia de conocimiento de ambos o de algunos de los dueos respecto del
hecho de la unin.
Atribucin del dominio de las cosas adjuntadas. No habiendo conocimiento del hecho
por una parte, ni mala fe por la otra, el dueo de la cosa principal se hace dueo
de la cosa accesoria, con el gravamen de pagar al dueo de esta ltima, el valor de
ella. (art. 658).
Determinacin de la cosa principal. 1. Si de las dos cosas unidas, la una es de mu
cho ms estimacin que la otra, la primera se mirar como principal (art. 659). La est
imacin se refiere generalmente al valor venal, esto es, al valor de venta. Pero l
a ley, en un caso, hace primar el valor de afeccin. (art. 659. Inc. 2).
2.
Si no hay tanta diferencia en la estimacin, ser accesorio la que sirva par
a el uso, ornato o complemento de la otra. (art. 660).
3.
Si no se puede aplicar ninguna de estas dos reglas, se mirar como princip
al la de mayor volumen. (art. 661).
Si las dos tienen el mismo volumen, la regla no da ninguna regla especial, pero
la laguna se llena con la equidad. (C.P.C. art. 170 N5).

4.
Especificacin. Es la creacin o produccin de una cosa nueva, empleando mater
ia ajena sin el consentimiento del propietario. Se verifica dice nuestro cdigo- cu
ando de la materia perteneciente a una persona, hace otra una obra o artefacto c
ualquiera, como si de unas uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una joya.
(art. 662, inc. 1).
Elementos de la especificacin. Son tres: a) La mano de obra o industria humana;
b) ...la materia ajena; y,
c)
la produccin de una nueva especie como resultante de la aplicacin de la p
rimera sobre la segunda.
Cundo se entiende que hay una especie nueva? Un autor italiano, Perozzi, dice que
la especificacin supone un fin de produccin, en el que opera sobre la materia ajen
a. Por eso no hay especificacin aunque se obtenga un producto, si se destruye una
cosa para gozar del producto resultante. Y as, por ej., no especifica el que que
ma lea para calentarse, aunque con ello obtenga carbn; tampoco especifica, por fal
tar el requisito de la produccin, si se tie un vestido, pues siempre persiste el m
ismo vestido, aunque teido.
Naturaleza jurdica de la especificacin. Nuestro cdigo dice expresamente, que la esp
ecificacin es una especie de accesin (art. 662 , inc. 1). Y un gran sector doctrina
rio sostiene lo mismo; arguyen que, en el fondo, la especificacin supone la unin d
e dos cosas, la materia ajena y el trabajo propio. Sin embargo otros, por el con
trario, afirman que, importando toda accesin la unin o incorporacin de dos cosas de
diferente dueo, la especificacin no puede considerarse como una categora de accesin
, ya que en ella no hay unin o incorporacin de dos cosas, sino que solo hay una co
sa, la materia ajena, que se transforma por la industria de un tercero; esta ind
ustria o trabajo humano no es cosa en el sentido legal de la palabra. Por esta r
azn, muchos cdigos modernos han considerado a la especificacin como un modo de adqu
irir independiente.
Quien es dueo de la nueva especie. No habiendo conocimiento por una de las partes
, ni mala fe por la otra, el dueo de la materia se hace dueo de la obra, pagando l
a hechura (art. 662, inc. 2). Esta disposicin se debe a que en el tiempo en que se
dict el cdigo de Napolen (que el nuestro no ha hecho sino copiar en esta parte), e
l trabajo humano era mirado como un valor de inferior jerarqua.
Hay excepciones a la regla transcrita si la nueva obra vale mucho mas que la mat
eria primitiva, como cuando se pinta el lienzo ajeno, o del mrmol ajeno se hace u
na estatua: la nueva especie pertenece al especificante, debiendo ste, s, indemniz
ar los perjuicios al dueo de la materia. (art. 662, inc. 3).
Las legislaciones modernas, establecen un criterio totalmente opuesto al de nues
tro cdigo. En principio, atribuyen la propiedad de la nueva especie al artfice, y
solo se la dan al dueo de la materia si el valor de ella es considerablemente sup
erior al del trabajo.
5.
Mezcla. Es la unin de dos o mas cuerpos , slidos o lquidos, que se compenet
ran o confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles.
Esta ltima caracterstica diferencia la mezcla de la adjuncin, en la cual las cosas
estn simplemente unidas, continuando distintas y reconocibles.
Por otra parte, la mezcla se diferencia de la especificacin en que la primera sup
one la confusin de dos sustancias, y la especificacin, en cambio, implica la prese
ncia de una sola sustancia, que se transforma por obra del trabajo humano.
A quien pertenece la cosa formada por mezcla. No habiendo conocimiento del hecho
por una de las partes, ni mala fe por la otra, la mezcla pertenecer en comn a los
dueos de las cosas mezcladas, a prorrata del valor de la materia que a cada uno
perteneca. (art. 663).
Tampoco aqu hay accesin, ni cambio de dominio; solo hay accesin cuando una de los d
ueos de las cosas mezcladas adquiere el dominio de la otra, y esto sucede cuando
una de las cosas es de mucho mayor valor que la otra, y en este caso el propieta
rio de la cosa que vale mas tiene derecho a reclamar la cosa producida por la me
zcla; pero debe pagar al propietario de la otra cosa su valor. (art. 663, inc. 2)
.

Se advierte otro caso de comunidad, al igual que en la mezcla (art. 663, inc. 1);
la situacin del art. 662, en su inc. final, en la especificacin, cuando la materi
a del artefacto es, en parte ajena, y en parte propia del que la hizo o mand a ha
cer, y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, la especie pertenec
er en comn a los dos propietarios; al uno a prorrata del valor de su materia, y al
otro a prorrata del valor de la suya y la hechura.
Reglas comunes a las tres especies de accesin de mueble a mueble.
1
Regla. Se refiere al derecho de restitucin (art. 665). En este caso no cabe habl
ar de accesin, sino de compraventa.
2
Regla. Derecho a pedir la separacin de la cosa (art. 664). Tampoco hay aqu accesin
, sino una reivindicacin de la propiedad.
3
Regla. Presuncin del consentimiento; consecuencias. (art. 666). En este caso, ta
mpoco hay accesin, porque se entiende que hay un acuerdo tcito y por lo tanto el m
odo de adquirir que opera es la tradicin.
4
Regla. Ausencia de justa causa de error y a la mala fe. El que ha hecho uso de
una materia ajena sin conocimiento del dueo, y sin justa causa de error, est sujet
o en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren los p
erjuicios irrogados al dueo; fuera de la accin criminal a que haya lugar, cuando h
a procedido a sabiendas.
Si el valor de la obra excede notablemente al de la materia, no tiene lugar lo d
icho anteriormente; salvo que se haya procedido a sabiendas. (art. 667)
Este ltimo inciso de la disposicin ha sido objeto de interpretaciones. Don Luis Cl
aro Solar estima que cuando el valor de la obra excede notablemente al de la mat
eria, el especificador solo puede ser condenado por el delito a que haya lugar;
pero no a perder lo suyo. Otros, como Alessandri y Somarriva, por el contrario,
dicen que si se ha procedido a sabiendas, hay lugar a la accin criminal y el espe
cificador pierde lo suyo, exceda o no considerablemente el valor de la obra al d
e la materia.

LA TRADICION.
Definicin. La tradicin se encuentra definido en el art. 670. (memoria).
Caractersticas peculiares. 1. Es un modo de adquirir derivativo. El dominio no na
ce con el adquirente, sino que viene de otra persona, que es el tradente.
2.
No slo sirve para adquirir el dominio, sino tambin y sta es su principal imp
ortancia- todos los derechos reales y personales. (art. 699 y 670, inc. 2), con e
xcepcin, naturalmente, de los personalsimos.
3.
Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Pero hay una
excepcin; la tradicin del derecho de herencia, caso en que es a ttulo universal. Cu
ando un heredero cede una cuota o todo su derecho real de herencia, el tercero q
ue adquiere este derecho o la cuota de l, va a adquirir el dominio de esta univer
salidad por tradicin.
4.
La tradicin es un modo de adquirir que puede ser a ttulo gratuito o a ttulo
oneroso. Si el antecedente de la tradicin es una donacin, la tradicin ser a ttulo gr
atuito, pero si es una compraventa o permuta, ser a ttulo oneroso.
5.
Es un modo de adquirir que opera entre vivos.
6.
La tradicin es una convencin; no es un contrato ya que no se crean obligac
iones, sino que, por el contrario, se extinguen.
Tradicin y entrega. El C.C. dice que la tradicin consiste en una entrega, por lo t
anto, toda tradicin supone una entrega, pero no toda entrega supone tradicin.
La simple entrega material, es el traspaso de una cosa de una persona a otra, no
supone transferencia de dominio, en cambio la tradicin que precisa de una entreg
a, transfiere el dominio.

Diferencias entre la tradicin y la entrega. a) En la tradicin, al efectuarse la

entrega, existe de parte del tradente y del adquirente, la intencin de transferir
y adquirir el dominio. En cambio, en la entrega propiamente tal, no existe tal
intencin.
b)
Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un ttulo tr
aslaticio de dominio. De tal modo que si ha habido una compraventa anteriormente
, se deduce que hay tradicin. En cambio, en la entrega hay un ttulo de mera tenenc
ia.
d)
A virtud de la tradicin, la persona a quien se hace sta pasa hacer dueo o p
oseedor. En cambio, en el caso de la entrega propiamente tal, es nicamente un mer
o tenedor.
Confusin de trminos en que incurre el legislador. A pesar de estas diferencias que
acabamos de precisar, nuestro legislador confunde ambos trminos. As, en el art. 1
443, al definir los contratos reales, dice que son tales los que se perfeccionan
por la tradicin de la cosa, queriendo significar la entrega de la cosa; En el art. 1
874, al definir el contrato de comodato, el legislador habla de tradicin, cuando
en realidad debe decir entrega, porque el comodato es ttulo de mera tenencia.
Hay otros art. en los cuales los trminos estn bien empleados. As, el art. 2212, al
definir el contrato de depsito, dice que se perfecciona por la entrega de la cosa
. Y est bien dicho, porque el depsito es ttulo de mera tenencia y no transfiere el
dominio; El art. 2196 establece que el contrato de mutuo se perfecciona por la t
radicin de la cosa. Tambin aqu el trmino est correctamente empleado, porque el mutuar
io se hace dueo de las cosas dadas en mutuo.
Requisitos de la tradicin. Los requisitos para que la tradicin se efecte son cuatro
, a saber: 1.- La presencia de dos personas (tradente y adquirente); 2.- Consent
imiento del tradente y el adquirente; 3.- Existencia de un ttulo traslaticio de d
ominio, y 4.- Entrega de la cosa.
1.- La presencia de dos personas, tradente y adquirente. Este requisito es una c
onsecuencia del carcter de convencin que tiene la tradicin, de acto jurdico bilatera
l, en el cual intervienen dos personas: el tradente y el adquirente. El tradente
es la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por
l o a su nombre, y el adquirente la persona que por la tradicin adquiere el domin
io de la cosa recibida por l o a su nombre.
Circunstancias que deben concurrir en el tradente. a) Debe ser dueo de la cosa qu
e entrega o del derecho que transfiere. Si el tradente no es dueo de la cosa que
entrega, la tradicin es perfectamente vlida, porque no hay ningn precepto en el C.C
. que declare nula o ineficaz la tradicin hecha por una persona que no tiene el d
ominio de la cosa, y la nulidad no existe sino en los casos que la ley seala. Por
el contrario, hay dos preceptos (art. 682 y 683) que ponen de manifiesto que la
tradicin hecha en estas condiciones es vlida y surte efectos jurdicos de gran impo
rtancia, si bien no transfiere, ni puede transferir el dominio.
En concreto, la tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa, es perfectamente vl
ida; pero, eso s, no surte el efecto sealado en el art. 670, esto es, no transfier
e el dominio. Porque el tradente no puede transferir mas derechos de los que tie
ne, ni el adquirente puede adquirir mas derechos de los que tena el tradente.
Con todo, el adquirente podr llegar a adquirir el dominio de la cosa que se le en
trega, no por la tradicin, como se dijo, sino que por la prescripcin, por que la t
radicin lo habilita para llegar a adquirirlo, incluso aunque el tradente haya sid
o mero tenedor. Esto ha sido ampliamente reconocido por nuestra jurisprudencia.
Finalmente, si el adquirente llega a obtener el dominio por la prescripcin; en vi
rtud de una ficcin del legislador, se entiende que es dueo desde que se le hizo en
trega de la cosa, y no desde que se cumpli el plazo para que operara la prescripc
in, porque segn la mayora de los autores, la prescripcin opera con efecto retroactiv
o. Y
b) debe tener facultad para transferir el dominio. La expresin empleada por el ar
t. 670, se refiere a la facultad o poder de disposicin (que estudiamos dentro de
las facultades del domino) e implica, entre otros supuestos, la capacidad de eje
rcicio, es decir, el tradente debe tener aptitud legal para disponer por s solo d

el dominio de la cosa.
Capacidad del adquirente. El adquirente, con arreglo al art. 670, debe tener cap
acidad para adquirir. Segn ese art., tanto el tradente como el adquirente deben t
ener capacidad: pero no es la misma capacidad que se exige en uno y otro caso.
Segn Alessandri, el tradente debe tener capacidad de ejercicio, es decir, aptitud
para disponer de la cosa y al adquirente solo le basta su capacidad de goce, la
cual lo habilita para adquirir derechos.
Segn Somarriva, la capacidad que la ley requiere en el adquirente, es la capacida
d de administracin, y en el tradente, la de disposicin, la plena capacidad de ejer
cicio, lo que se vera corroborado por dos disposiciones. En efecto, del art. 1575
, inc. 2, desprenderase que la capacidad del tradente es la libre disposicin de los
bienes, pues dice: Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propieda
d, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar. Y este pago no es otra
cosa que la tradicin y la facultad de enajenar de que habla, supone la capacidad
de disposicin. En cuanto a la capacidad del adquirente, se vera corroborada la afi
rmacin por el art. 1578, N1, segn el cual, el pago hecho al acreedor es nulo si el
acreedor no tiene la libre administracin de sus bienes.
Esta ltima opinin nos parece la ms slida, pues si tenemos presente que la tradicin es
un acto jurdico bilateral, lgico es concluir que ambas partes deben tener capacid
ad de ejercicio.
2.- Consentimiento del tradente y del adquirente.
Concurrencia de las voluntades de las partes; ratificacin de la tradicin invlida. L
a tradicin es un acto jurdico bilateral o convencin, y requiere, por lo tanto, para
su eficacia, la concurrencia de las voluntades de las partes. (art. 670; 672 y
673).
Sin convencin, la tradicin sera inexistente, en conformidad a los principios genera
les que rigen la voluntad de los actos jurdicos, y no cabra la ratificacin, ya que
no puede ratificarse lo que no existe. Sin embargo, la ley ha modificado el rigo
r de estos principios, estableciendo en los incisos segundos de los art. 672 y 6
73, que si falta la voluntad de una de las partes, la tradicin se valida retroact
ivamente por la ratificacin de las partes que no hubiera prestado su consentimien
to.
Cabe agregar, que la tradicin puede verificarse por medio de representantes, la p
ropia ley lo seala expresamente (art. 671, inc. 2). Con todo, estos, deben actuar
dentro de los limites de su representacin (art. 674), de lo contrario, la tradicin
que hiciera no transferira el dominio.
Representacin del tradente en las ventas forzadas. A esto se refiere lo dispuesto
en el art. 671, inc. 3.
En este caso, el Juez actuar como representante legal del tradente, pero para que
se d esta situacin, es menester que concurran copulativamente, en conjunto, las s
iguientes condiciones: a) Debe tratarse de una venta forzada; b) La venta debe e
jecutarse por decreto judicial; c). La venta el Juez la debe ordenar a peticin de
un acreedor; y, d) Esta venta debe efectuarse en pblica subasta.
Verificados estos requisitos, la ley ordena que el Juez acte como representante l
egal del tradente, y esto, porque es natural que este se oponga a la venta y por
tanto no quiera consentir en la tradicin; para evitar los innumerables problemas
que podran darse, la ley seala que el Juez acte como representante legal del trade
nte (deudor).
Don Hugo Rosende, sostena que el tradente manifest su voluntad al momento de contr
aer su obligacin, porque en ese momento puso a disposicin de su acreedor, todos su
s bienes, en virtud del derecho de garanta general (prenda general). Este pensami
ento ha sido aceptado por la Corte Suprema.
Don Arturo Alessandri, comparte el pensamiento de don Hugo y agregaba, que en vi
rtud del derecho de prenda general, la persona al contratar ya sabe que si no se
cumple la obligacin, el acreedor podr rematarle bienes, y es ah, donde l da su cons
entimiento.
Se ha sealado por la jurisprudencia, que esta forma especial de representacin, es
muy restrictiva y slo se va a extender a la firma de la escritura de venta (forza

da) y a la entrega de la cosa.

Sobre qu debe versar el consentimiento en la tradicin. A) Sobre la cosa objeto de
la tradicin; B) Sobre el ttulo que le sirve de causa; y C) Sobre la persona a quie
n se efecta la tradicin.
Vicios del consentimiento en la tradicin. Tratndose de un acto jurdico el consentim
iento que prestan adquirente y tradente, debe estar necesariamente exento de vic
ios.
La ley solo regula en la tradicin, como vicio de la voluntad el error, ( art. 676
, 677, 678). De modo que respecto del dolo y la fuerza se aplican las reglas gen
erales.
El error puede recaer en la cosa tradida; en la persona y en el ttulo.

Error en la cosa tradida. De acuerdo con el art. 676, el error en cuanto a la id

entidad de la especie produce la nulidad de la tradicin. Ej, Pedro compra determi
nado auto y yo en lugar de entregarle dicho auto, le hago entrega de otro. La di
sposicin antes aludida, est en perfecta armona con la del art. 1453, segn el cual el
error sobre la identidad de la cosa especifica es causal de nulidad absoluta.

Error en la persona. Aqu se presenta una excepcin a los principios generales. Porq
ue, segn se habr estudiado, el error sobre la persona no anula el consentimiento,
salvo, que la persona sea el motivo determinante del acto o contrato. Tratndose d
e la tradicin, el error en la persona anula la misma. Y ello se explica, porque l
a tradicin no es sino el cumplimiento de la obligacin que nace del contrato; es un
pago, y de acuerdo al art. 1576, el pago debe ser hecho al acreedor. Si el erro
r recae en el tradente, no se vicia la voluntad, porque por regla general cualqu
iera puede pagar la obligacin. Si el error recae slo sobre el nombre, la tradicin e
s vlida. (art. 676, inc. 2)

Error en el ttulo de la tradicin. Esta contemplado en el art. 677 y puede revestir

dos aspectos; en ambos la tradicin es invlida.
a)
Ambas partes entienden que hay un ttulo traslaticio de dominio, pero el e
rror consiste en que se equivocan en cuanto a la naturaleza del ttulo. Ej, una de
las partes cree que hay compraventa y la otra donacin.
b)
Una persona entiende que hay un ttulo traslaticio de dominio y la otra en
tiende que hay un ttulo de mera tenencia. Ej, una de las partes cree que hay un c
omodato y la otra una donacin.
En ambos casos la tradicin es nula, pues dice la ley que el error en el ttulo inva
lida la tradicin. (art. 677).
Finalmente, agrega el art. 678 que el error sufrido por los mandatarios o repres
entantes legales tambin invalida la tradicin.
Influencia del ttulo en la tradicin. El antecedente de la tradicin es el ttulo, sin
ttulo no hay tradicin; por eso, todo vicio, toda imperfeccin, toda nulidad del ttulo
hace que la tradicin no opere, que esta no transfiera el derecho. La Corte Supre
ma ha dicho que la nulidad de la tradicin procede normalmente como consecuencia d
e que sea aceptada la nulidad del contrato que le sirve de ttulo traslaticio. (ar
t. 1453 y 1682).
3.- Existencia de un ttulo traslaticio de dominio.
Este requisito lo exige el art. 675. Si no hay ttulo traslaticio de dominio, no h
ay tradicin.
El art. 703, inc. 3 define el ttulo traslaticio de dominio sealando que: son los qu
e por su naturaleza sirven para transferir el dominio.
El ttulo traslaticio de dominio, por si mismo, no transfiere el dominio; porque e
n Chile de los contratos, jams van a nacer derechos reales (el ttulo es un contrat
o, y el dominio es un derecho real). El ttulo, es apto para transferir el dominio
, solo cuando se complemente con la tradicin.
Algunos casos de ttulos traslaticios de dominio. Una enumeracin ms o menos completa
sera la siguiente: a) La compraventa, que es el ttulo traslaticio ms comn;
c)
La permuta;
d)
La donacin;

e)
El aporte en propiedad a una sociedad;
f)
El mutuo;
g)
El cuasiusufructo;
h)
La transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado. Expliquemos esto
sirvindonos de un ej. Tengo un juicio con Pedro, por la propiedad de un auto, y
durante el pleito llegamos a la siguiente transaccin: le reconozco a Pedro la pro
piedad del auto, pero l me regala una radio. En este caso, la transaccin sobre la
radio es un ttulo sobre un objeto no disputado. As tambin lo considera el art. 703,
inc. final
i)
La dacin en pago. Esta consiste en una modalidad del pago y se presenta c
uando el deudor cumple su obligacin entregando una cosa distinta a la debida, con
el consentimiento del acreedor.
Alessandri sostiene que la dacin en pago no es ttulo traslaticio de dominio, sino
que es una tradicin porque es un pago, es un acto de atribucin patrimonial en el q
ue el ttulo o acto fundamental, es el contrato que establece la obligacin, que se
ve extinguida por la dacin en pago.
El ttulo debe ser valido. Esto est establecido en el art. 675. En otros trminos, no
debe tratarse de un ttulo nulo; pues si lo es, como ya se dijo, la tradicin no tr
ansfiere el derecho.
Esta exigencia de que el ttulo sea vlido, tambin se ve confirmada por el art. 679,
segn el cual: Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se tra
nsfiere el dominio sin ellas. Por eso la Corte de Apelaciones de Santiago declar q
ue cuando se trata de bienes que se deben enajenar en pblica subasta, la tradicin
no transfiere el dominio sin ese requisito.
4.- La entrega de la cosa .
La forma como debe hacerse la entrega es diversa segn sea la naturaleza del bien
de que se trate y por lo tanto hay que distinguir:
a)
Tradicin de los bienes muebles y de los derechos reales constituidos sobr
e ellos;
b)
Tradicin de los bienes races y de los derechos reales constituidos sobre e
llos;
c)
Tradicin del derecho real de herencia; y
d)
Tradicin de los derechos personales.
a). Tradicin de los bienes muebles y de los derechos reales constituidos sobre el
los. Segn el art. 684, la tradicin debe hacerse significando que se transfiere el
dominio y figurando esta transferencia por alguno de los medios que enumera. Adv
ertimos que esta disposicin no es taxativa.
La expresin significando, la Corte Suprema ha sealado que el legislador quiso deci
r que el tradente debe asumir un comportamiento inequvoco que desea transferir el
dominio. Este medio inequvoco puede ser cualquiera, porque como se dijo, la enum
eracin del art. 684 no es taxativa, sino que simplemente ejemplar.
El Cdigo de Comercio, consagra otras formas de hacer tradicin. Por ej. el hecho de
poner la marca del comprador en los productos comprados, representa tradicin, (a
rt. 149 N2 Cdigo de Comercio)
El C.C. no menciona como una forma de hacer tradicin, la entrega de la cosa y tod
os los autores estn de acuerdo en considerar que la entrega, es la forma ms comn de
hacer la tradicin. Por lo que se concluye, que don A. Bello no la consider, porqu
e estim que era tan obvio, que resultaba innecesario mencionarla.
Las formas de hacer tradicin que este art. consagra, se agrupan en dos categoras:
a) tradicin real o verdadera. Es la que se hace fsica o naturalmente, sea entregan
do la cosa el tradente al adquirente, sea permitiendo el primero al ltimo la apre
hensin material de la cosa, y manifestando el uno la voluntad de transferir y el
otro la de adquirir el dominio (art. 684 N1)
b)Tradiciones fictas. Son las que se hacen por medio de una ficcin que represente
la verdad. Suelen citarse cuatro casos: * Tradicin simblica. Es la que se hace po
r medio de un smbolo o seal u otro signo que representa a la cosa tradida y la pon
e bajo el poder o accin del adquirente. la entrega de las llaves del granero, alm

acn o cofre (art. 684, 3); cuando se entregan los ttulos de dominio de la cosa; cua
ndo el tradente se encarga de poner la cosa a disposicin del adquirente. (art. 68
4 4).

Tradicin de larga mano (longa manu). Llmase as porque se finge alargada la mano ha
ta tomar posesin de un objeto distante, o porque se supone una mano bastante larg
a para tomar posesin de toda la cosa. Se efecta mostrando sta y ponindola a disposic
in del adquirente. Art. 684, 2.

Tradicin por breve mano (brevi manu). Es la que se produce cuando el mero tenedor
de una cosa llega a ser adquirente de ella y la retiene con nimo de dueo. Consist
e en suponer que el dueo de la cosa al venderla al que la tena como mero tenedor,
la recibe de ste y se la vuelve a entregar de nuevo por un rpido cambio de mano. L
a ficcin tiende a evitar un rodeo intil. (art. 685, 5).

Clusula de constituto (constitutum possessorium). En este caso, contrario al ante

rior, se produce cuando en virtud del contrato el dueo de la cosa se constituye e
n mero tenedor de ella. Ej, el dueo de la cosa se la vende a otra persona, pero c
onviene en que la mantendr en su poder como simple arrendatario. (685, 5, 2
parte)
Tradicin de frutos pendientes u otras cosas que forman parte de un predio. Esta m
ateria est regulada por el art. 685; el cual ha provocado disquisiciones. En efec
to; la Corte Suprema, sostuvo que, de acuerdo con esa disposicin, la tradicin de l
os frutos pendientes slo puede verificarse por la separacin de ellos de la tierra
o del rbol y no de otra manera, es decir, sostuvo que slo proceda la tradicin real q
ue consagra el art. 685, quedando excluida , por tanto, la tradicin simblica. Sin
embargo, con posterioridad, la propia Corte, admiti la tradicin simblica de estos f
rutos, por medio de una escritura pblica de los rboles vendidos para su explotacin.
Tambin la Corte Suprema ha sealado que el art. in comento, se refiere al simple pe
rmiso del dueo, a travs de un acto gratuito; sin embargo existen autores que conce
dieran que este art. tambin se aplica cuando existe un acto oneroso. Y ello por d
os razones: a) Por que en esta materia, don A. Bello sigui el criterio de Pothier
, y l tambin comprenda a las cosas que se deban en virtud de un ttulo oneroso.
b) Asimismo, el inciso 2 del mentado art. pone en evidencia que l no slo se refiere
a los actos gratuitos, sino que a todos aquellos casos, en que una persona teng
a derecho a tomar y coger los frutos de que se trata.
b). La tradicin de los bienes races y de los derechos reales constituidos sobre el
los.
La tradicin de los derechos reales inmuebles, excepto la servidumbre, se efecta, d
e acuerdo con la legislacin que nos rige, por la inscripcin del ttulo en el Registr
o del Conservador. Art. 686.
Los fines de la inscripcin en el registro Conservatorio de Bienes Races se puede r
esumir en:
a) Realizacin de la tradicin. La inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador
es la nica manera de efectuar la tradicin de los derechos reales inmuebles, excep
to la tradicin del derecho de servidumbre (art. 686 y 698).
b) Publicidad de la propiedad raz. La inscripcin en el Registro del Conservador ti
ene tambin por fin dar publicidad a la propiedad territorial. Persigue, como dice
el mensaje del C.C., ponerla a la vista de todos, en un cuaderno que represente
, por decirlo as, instantneamente sus mutaciones, cargas y divisiones sucesivas. S
e tiende con esta funcin de la inscripcin a conservar la historia de la propiedad
raz y permite el conocimiento de sus gravmenes, evitndose as los engaos de que pudier
an ser vctimas los terceros.
c)
Prueba, requisito y garanta de la posesin. Segn la mayora de los autores nac
ionales, la inscripcin llena tambin el fin de servir de requisito para adquirir la
posesin de los Bienes Races (art. 724); la prueba de esa misma posesin (art. 924),
y de garanta de ella (art. 728 y 2505).
d)
Solemnidad de un acto o contrato. Por regla general, la inscripcin consti
tuye tradicin, o sea, modo de adquirir, sin embargo, en ciertos casos, desempea, a
dems, el papel de solemnidad de algunos actos jurdicos: donaciones irrevocables (a
rt. 1400); constitucin de usufructo (art. 767); constitucin del derecho de uso (ar
t. 812 en relac. Con el 767); constitucin del censo (art. 2027); constitucin de la

hipoteca (art. 2409 y 2410).

El art 686 seala taxativamente, que derechos reales constituidos sobre inmuebles,
materializan su tradicin, por medio de la inscripcin del ttulo en el Registro del
Conservador.
Con todo, hay ciertos derechos reales que el citado art. 686 no menciona, a sabe
r: Las servidumbres activas. Esto porque su tradicin se debe hacer por escritura
pblica (art. 698); prenda, porque esta slo puede recaer en bienes muebles (art. 68
4); herencia,en este caso, la doctrina discute como debe hacerse su tradicin.
Tradicin del derecho real de servidumbres activas. La tradicin de este derecho rea
l est regulada en el art. 698. Y debe hacerse por escritura pblica, en la que cons
te el consentimiento del dueo del predio sirviente y del predio dominante.
Esta escritura publica puede ser la misma en la que se constituye la servidumbre
u otra distinta.
Respecto a este derecho real, la ley no exige la inscripcin del ttulo. De acuerdo
al art. 53 Del Reglamento del Conservador de Bienes Races, las servidumbres puede
n inscribirse, pero esta inscripcin no es obligatoria.
Una vez que se ha otorgado la escritura pblica se va a entender hecha la tradicin
y la inscripcin slo va a ser necesaria para fines de publicidad, para hacer oponib
le ante los terceros la respectiva tradicin.
c). Tradicin del derecho real de herencia. El traspaso del patrimonio del difunto
al heredero se opera por el modo de adquirir llamado sucesin por causa de muerte
, y no por la tradicin, que es un modo de adquirir que tiene lugar entre vivos.
Las inscripciones en el Conservador de Bienes Races que el art. 688 seala, relacio
nadas con la herencia, no constituyen tradicin de ste derecho, sino slo requisitos
para que el heredero pueda disponer de los inmuebles comprendidos en aqulla.
Una vez fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho d
e herencia. cmo se hace la tradicin del derecho de herencia?
Distincin entre la enajenacin de bienes determinados de la herencia y la enajenacin d
e sta o de una cuota en ella. Hay que aclarar que lo que se va a analizar se refi
ere a la venta o cesin de los derechos hereditarios en la universalidad de la suc
esin o en una cuota de ella, y no a la venta de los derechos hereditarios que al
heredero vendedor o cedente correspondan en un bien determinado de la sucesin, po
rque en este ltimo caso lo que se cede o vende es simplemente el bien raz o una c
uota en l, y es evidente que en tal caso la inscripcin es la nica forma de hacer la
tradicin.
Ningn art. de nuestro C.C. dispone sobre cmo debe o puede efectuarse la tradicin de
l derecho de herencia; pero dos doctrinas proponen soluciones.
a)
doctrina segn la cual la tradicin de la herencia no exige la inscripcin con
servatoria, an cuando aqulla comprenda bienes races. Don Leopoldo Urrutia, brillan
tsimo profesor de esta misma ctedra y ex presidente de la Corte Suprema, fue el pr
imero que sostuvo esta doctrina. Segn ella, siendo la herencia una universalidad
jurdica, que no comprende bienes determinados, sino un conjunto de bienes indeter
minados o una cuota de ese conjunto, no puede calificarse de bien mueble o inmue
ble. Por tanto, aunque la herencia comprenda bienes inmuebles, no es necesaria l
a inscripcin de que habla el art. 686 para la tradicin de ella, pues esta ltima dis
posicin se refiere a la manera de efectuar la tradicin del dominio de los bienes r
aces, y ya se ha dicho que aunque la herencia comprenda stos no adquiere carcter in
mueble, sino que mantiene su calidad de bien abstracto, sui generis. Todava ms, ag
regan los que siguen al profesor Urrutia, el art. 686 es inaplicable porque se r
efiere a la tradicin del dominio y otro derechos reales que menciona, entre los c
uales no se cuenta la herencia, y sta, aunque en doctrina puede mirarse como una
forma de dominio y aplicrsele sus reglas, en nuestro derecho positivo no puede se
guirse tal criterio, porque considera la herencia en forma autnoma o independient
e del derecho de dominio. (art. 577 y 1268)
Como no hay reglas particulares para la tradicin del derecho real de herencia, co
rresponde aplicar las generales del ttulo de la tradicin. En conformidad a stas, la

tradicin del derecho de herencia puede verificarse por cualquier medio que revel
e la intencin del tradente de transferirlo y la del adquirente de adquirirlo. Se
aplica la regla general del art. 670, inc. 1 y 2. En consecuencia, y por ejemplo,
operar la tradicin del derecho de herencia si en la escritura pblica de la venta de
este derecho el vendedor expresa su voluntad de transferirlo y el comprador de
aceptarlo para s.
b)
Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia exige la inscripcin conser
vatoria cuando aquella comprende bienes races. Su gran defensor, fue el no menos
brillante profesor, tambin de esta ctedra, don Jos Ramn Gutirrez, quien sostena que el
derecho real de herencia es mueble o inmueble segn lo sean las cosas singulares
en que ha de ejercerse, porque la herencia confiere al heredero, un derecho real
sobre cada una de las especies singulares que la componen. La herencia es, pues
, una cosa cuyo carcter depende de los bienes o especies que la componen.
As, si solo se compone de bienes muebles, la herencia ser cosa mueble y su tradicin
deber efectuarse por uno de los medios que el art. 684 indica para la tradicin de
las cosas corporales muebles. Si la herencia se compone nicamente de bienes inmu
ebles, ser cosa inmueble, y la tradicin deber efectuarse conforme al art. 686, por
la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. Por ltimo, si comprende mue
bles e inmuebles, tiene carcter mixto, y su tradicin tambin deber efectuarse conform
e al art. 686.
La calificacin de la herencia, como de todo derecho, depende, pues, segn seas mueb
le o inmueble la cosa en que recae. (art. 580)
Posicin de la Jurisprudencia. Prcticamente todas las sentencias judiciales conside
ran que la tradicin del derecho real de herencia no exige inscripcin, aunque en el
la haya bienes races, y basta con cualquier medio que revele la facultad e intenc
in del tradente y la capacidad e intencin del adquirente.
As ha habido sentencias que estiman efectuada la tradicin o cesin del derecho real
de herencia, por el hecho que los dems herederos o copartcipes, reconozcan al cesi
onario como tal; Otra sentencia, en la circunstancia que el cesionario interveng
a en la administracin y en la liquidacin de los bienes hereditarios, otra, por la
entrega de los documentos que acreditan la calidad de heredero del cedente.
La posicin de la Corte en este sentido se fundan: 1.- Porque la herencia es una a
signacin a ttulo universal y los herederos son dueos de esa universalidad.
2.- Porque el art. 686, expresamente excluy al derecho real de herencia y no exis
te ninguna disposicin que exija la inscripcin.
3.- Porque en numerosos art. como el 687 y los art. 54 y 78 del Reglamento del C
onservador de Bienes Races, se desprende que la inscripcin en el conservador, se r
efiere a inmuebles particulares, singulares, pero no a universalidades.
Conveniencia de la inscripcin. Si bien nuestra jurisprudencia no exige inscripcin
para que opere la tradicin del derecho real de herencia, todos los autores consid
eran que resulta conveniente efectuar la inscripcin cuando en la herencia hay bie
nes races, porque de lo contrario, se vera afectado el principio, a travs del cual,
se busca mantener la historia de la propiedad raz, y por esto existen muchos aut
ores partidarios de la modificacin del inciso 2 del art. 686, para que expresament
e sea incorporado el derecho real de herencia.
d). Tradicin de los derechos personales. La tradicin de los derechos personales qu
e un individuo cede a otro, se verifica por la entrega del ttulo del cedente al c
esionario. (art. 699, 1901 y sgtes.)
La palabra ttulo, segn la mayora de los autores, se ha tomado como sinnimo de instru
mento donde consta la cesin, y si no existe ningn instrumento escrito, habr que oto
rgar uno para que ste se pueda entregar y as se entienda hecha la tradicin.
Sin embargo, otros autores como don Arturo Alessandri, han criticado lo anterior
y sealan que para que se entienda hecha la tradicin de los derechos personales, n
o es indispensable que exista una entrega material del documento donde consta la
cesin, sino que basta con una entrega simblica. Por ej. permitindosele al cesionar
io cobrar el crdito.

Los art. 1901 y sgtes. hablan de la cesin de los crditos personales; en general la
doctrina ha criticado que nuestro Cdigo hable de crditos personales, porque todo
crdito siempre es personal. Sin embargo, se sostenido que don A. Bello, habl de crd
itos personales para dejar en claro que, el C.C. solo regula la tradicin de los c
rditos nominativos, que son aquellos, en los que se indica con toda claridad la p
ersona del acreedor y no puede ser pagado sino es a l. Los crditos a la orden y al
portador, no estn regulados por el C.C., sino en el Cdigo de Comercio. (Los crdito
s a la orden, son aquellos en que al nombre del acreedor se le antepone la expre
sin a la orden u otra semejante. Su tradicin se efecta a travs del endoso. Los crditos
al portador, son aquellos en que no se designa la persona del acreedor. Y su tra
dicin se efecta por la simple entrega material)
Por tanto, el C.C. regula la cesin de los crditos nominativos, esta cesin es una tr
adicin de derechos, no es un contrato, y si bien est regulada despus de la permuta
y de la compraventa, que si lo son, esto fue solo por una razn histrica.
Para determinar como se hace la cesin de los crditos nominativos, tenemos que dist
inguir: a) Entre el cedente y el cesionario, y b) Respecto al deudor cedido.
a). Entre el cedente y el cesionario, segn el art. 1901, la cesin se perfecciona p
or la entrega del ttulo.
b). Respecto al deudor cedido. A esto se refieren los art. 1902 y sgtes. Una vez
que el cedente le ha hecho entrega del ttulo al cesionario, se va a entender hec
ha la tradicin, sin embargo, sta le va a ser inoponible al deudor cedido y a los t
erceros. Para que esa tradicin se haga oponible, es menester que se de alguna de
estas situaciones: * Que se notifique al deudor la cesin; o * Que el deudor acept
e la cesin.
La notificacin esta regulado en los arts. 1902 y 1903. La ley seala que el cesiona
rio (adquirente del crdito) debe notificar al deudor cedido de la cesin o tradicin;
porque de lo contrario, esa tradicin le va a ser inoponible, as como a los tercer
os.
Esta notificacin, segn la mayora de los autores, debe ser judicial, y debe efectuar
se, exhibindosele al deudor, el ttulo donde consta la cesin, con la designacin del c
esionario y la firma del cedente.
La ley exige esta notificacin, porque la cesin de crditos hace pasar el crdito del c
edente al cesionario, con todos sus privilegios, garantas y gravmenes. Lo nico que
no se traspasa, son las excepciones personales (art. 1906).
La cesin de crdito es distinta de la novacin por cambio de acreedor y se diferencia
, entre otras cosas: 1 Que en la cesin de crditos, no se requiere el consentimiento
del deudor, basta con que se le notifique la cesin. En la novacin por cambio de a
creedor, es necesario el consentimiento del deudor. 2 En la cesin de crditos , este
pasa con todos sus derechos y garantas. En la novacin por cambio de acreedor, est
as garantas se pierden.
En el caso de la aceptacin, esta no es exigida por la ley; sin embargo, es posibl
e que el deudor cedido, voluntariamente acepte la cesin, y en este caso, se hace
innecesaria la notificacin.
Efectos de la Tradicin
Para estudiar los efectos de la tradicin, hay que distinguir segn que el tradente
sea dueo de la cosa que entrega o a su nombre se entrega, o que no lo sea.
1.- Efectos de la tradicin cuando el tradente es dueo de la cosa que se entrega. E
n este caso, la tradicin transfiere el dominio. Este es el nico caso en que la tra
dicin desempea el verdadero papel jurdico que la ley le atribuye.
Claro es que, tratndose de un modo de adquirir derivativo, el dominio que tena el
tradente pasa al adquirente en las mismas condiciones; con los mismos gravmenes y
privilegios que aquel detentaba.
2.- El tradente no es dueo de la cosa que se entrega; diversas situaciones. Cuand
o el tradente no es dueo de la cosa que entrega, la tradicin es vlida, lo que concu
erda con el art. 1815 C.C., que expresamente declara la validez de la venta de c
osa ajena.
Pero aqu tres situaciones pueden presentarse. a) El tradente es poseedor regular

de la cosa entregada. En este caso, el adquirente, si est de buena fe, tambin adqu
iere la posesin regular de la cosa entregada. En este caso, la tradicin le va a se
rvir de justo ttulo y podr llegar a adquirir el dominio de la cosa, no por la trad
icin, sino que por la prescripcin adquisitiva. Todava mas, el art. 717 permite al s
ucesor, aadir la posesin de su antecesor con sus calidades y vicios.
b)..El tradente es poseedor irregular. Si el adquirente est de buena fe, mejora e
l ttulo que tena su tradente y la tradicin servir, no de modo de adquirir, sino de j
usto ttulo, pasando el adquirente a tener la posesin regular.
c)
El tradente es un mero tenedor. Siendo el tradente un mero tenedor, jams,
puede llegar a adquirir por prescripcin la cosa; porque, precisamente, la mera t
enencia excluye la posesin. Pero, aun en este caso, en que la tradicin la hace un
mero tenedor, aqu como modo de adquirir, sirve, en cambio, de justo ttulo, y unien
do a este justo ttulo la buena fe, tendr el adquirente del mero tenedor la posesin
regular que conduce a la adquisicin de la cosa por prescripcin ordinaria.
Adquisicin del dominio por el tradente con posterioridad a la tradicin. Excepciona
lmente, puede acontecer que en estos tres casos que hemos analizado, el tradente
, por cualquiera razn adquiera con posterioridad el dominio de la cosa entregada.
En tal evento, de acuerdo con el art. 682, inc. 2, se entiende que la transferen
cia del dominio ha operado desde el mismo instante en que se hizo la tradicin. Es
ta disposicin concuerda con el art. 1819, segn el cual, vendida y entregada a otro
una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al co
mprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.
Cuando puede pedirse la tradicin. Deacuerdo a lo que seala el art. 681, lo normal
y corriente es que la tradicin se efecte inmediatamente despus de celebrado el cont
rato. Sin embargo, hay tres casos en los que no puede pedirse la tradicin de lo q
ue se debe: a) Cuando el ttulo es condicional. La condicin suspende el nacimiento
del derecho. Ej. Si le ofrezco a Pedro regalarle una casa si se recibe de abogad
o, natural es que Pedro no pueda pedrmela mientras no se reciba.
b) Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa. No se puede exigir la tradicin
de la cosa, sino despus que se haya cumplido el plazo; puesto que el efecto prop
io del plazo es suspender la exigibilidad del derecho.
c). Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario. No se puede efectuar la
tradicin cuando por resolucin judicial se ha ordenado retener el pago, y como la
tradicin es un pago y de acuerdo al art. 1578 N2, es nulo el pago que se le hace a
l acreedor a quien se ha ordenado retener el pago.; asimismo el art. 1464 seala q
ue hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas, y como la tradicin c
onstituye enajenacin, habra objeto ilcito y, por lo tanto, nulidad absoluta.
De manera que cuando ha intervenido decreto judicial en contrario, es decir, cua
ndo se ha retenido o se ha embargado la cosa que debe entregarse, el acreedor no
slo no tiene derecho a exigir la entrega, sino que el tradente no debe hacerla.
Tradicin sujeta a modalidades. Hasta el momento nos hemos puesto en el caso ms sen
cillo, en que la tradicin transfiere el dominio puro y simple. Pero, de acuerdo c
on el art. 680, puede la tradicin transferir el dominio bajo condicin suspensiva o
resolutoria, con tal que se exprese. 1.- Tradicin bajo condicin resolutoria. Los
autores consideran que en este caso, la condicin resolutoria se exige mas propiam
ente en el ttulo que precede a la tradicin; en s misma, la tradicin no puede ser baj
o condicin resolutoria. Esta existe en el ttulo traslaticio de dominio que ha prec
edido a la tradicin. Ej. Le doy a Pedro una casa hasta que se vaya a Europa. En e
ste caso, yo hago la tradicin de la casa y Pedro adquiere el dominio bajo condicin
resolutoria, es decir, que si se va a Europa deja de ser dueo; la condicin resolu
toria existe en el ttulo, y como toda modificacin en el ttulo se extiende a la trad
icin, resulta que sta tambin est sujeta a la misma condicin.
afecta la condicin resolutoria tcita a la tradicin?. La regla general es que la cond
icin se exprese; pero tambin manifestamos que hay excepciones en que la condicin es
tcita. Una de estas condiciones es la establecida en el art. 1489, segn el cual,
en todo contrato bilateral va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse po

r una de las partes lo pactado. La cuestin que se suscita en este momento es la s

iguiente: la condicin del art. 1489. afecta o no a la tradicin?
Don Ruperto Bahamonde sostiene que no se aplica en este caso, por la muy sencill
a razn de que el art. 680 dice que la tradicin puede transferir el dominio bajo co
ndicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. Y agrega, lo que no es e
xpreso es tcito. En consecuencia, no estando esta condicin expresada, ella no pued
e afectar a la tradicin.
Don Arturo Alessandri, concluyen, por el contrario, que el dominio no solo puede
transferirse bajo condicin resolutoria expresa, sino tambin tcita. Si la tradicin ar
gumentan- necesita un ttulo traslaticio de dominio, y si el ttulo se resuelve, si
deja de existir que no otra cosa significa el cumplimiento de la condicin resoluto
ria tcita del art. 1489- resulta lgico que la tradicin no pueda subsistir; lo contr
ario sera aceptar un efecto sin causa.
2.- Tradicin bajo condicin suspensiva. El caso de la condicin suspensiva es mas bie
n terico, tiene poca aplicacin prctica, porque la tradicin se hace despus de cumplida
la condicin. Sin embargo, este art. 680 se pone en el caso de que se entregue an
teriormente la cosa a la persona, y entonces, una vez cumplida la condicin, el ad
quirente pasa a ser dueo de la cosa, sin necesidad de tradicin, ya que sta se ha ef
ectuado anticipadamente.
Como explica Claro Solar, la tradicin hecha bajo condicin suspensiva, no transfiere
naturalmente la propiedad, porque el propietario no se ha desprendido de ella a
favor del adquirente, sino en caso que se realice el acontecimiento futuro e in
cierto que las partes han tenido en vista para que se efecte la transferencia. Pe
ro verificada la condicin, la transferencia del dominio tendr lugar de pleno derec
ho en el momento de la realizacin de la condicin, sin necesidad de ningn acto o man
ifestacin de voluntad ulteriores.
La tradicin en la compraventa no est sujeta al pago del precio; contradiccin de dis
posiciones. El art. 680, inc. 2 seala que una vez que se entrega la cosa vendida,
se entiende hecha la tradicin, aunque no se haya pagado el precio, a menos que la
s partes expresamente hayan convenido lo contrario. Por lo tanto, este art. decl
ara lcito y vlido el pacto por el cual, el vendedor se reserva el dominio mientras
no se pague el precio y la nica exigencia que se hace es que se convenga expresa
mente.
Por su parte, el art. 1874 establece que la clusula de no transferir el dominio,
sino en virtud del pago del precio, no produce otro efecto que el de la demanda
alternativa del art. 1873; en virtud del cual, el vendedor o el comprador tienen
un derecho alternativo, cuando la contra parte no ha cumplido con su obligacin.
El derecho alternativo consiste, en que se podr optar o por pedir la ejecucin forz
ada de la obligacin o la resolucin del contrato, en ambos casos, con indemnizacin d
e perjuicios. (art. 1489).
Por lo tanto, de acuerdo al art. 1874, pese al pacto, por el cual el vendedor se
reserva el dominio mientras no se pague el precio, el dominio se transfiere igu
al y el nico efecto que este pacto va a producir es que si el comprador no paga e
l precio, el vendedor podr a su voluntad o demandar la ejecucin forzada o la resol
ucin y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
Como la compraventa es un contrato bilateral, en ella va envuelta la condicin res
olutoria tcita, era innecesario que el legislador expresamente sealara que el efec
to de este pacto, era que el vendedor pudiera hacer uso del derecho alternativo,
porque cada vez que el comprador no pague el precio, se haya o no establecido e
l pacto, el vendedor tendr esta facultad.
Por lo tanto, este pacto carece de valor de acuerdo al art. 1874, porque el nico
efecto que produce, se materializa se haya o no convenido.
Esta contradiccin se resuelve haciendo primar los arts. de la compraventa; porque
estn ubicados especialmente en el ttulo de la compraventa y sabemos que, de acuer
do con el art. 13 del Cdigo, las disposiciones de una ley relativas a cosas o neg
ocios particulares, prevalecen sobre las disposiciones generales de la misma ley
, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin.
En conclusin, si el vendedor y comprador estipulan que no se transfiere el domini

o de la cosa vendida sino en virtud del pago del precio, y el primero verifica l
a entrega, la estipulacin no produce sino los efectos de dar al vendedor la deman
da alternativa sealada en el art. 1874.

Funciones que cumple la inscripcin en el Conservador de Bienes Races.

1.- La inscripcin en el CBR. Permite hacer la tradicin del dominio de los bienes r
aces y de los dems derechos reales que menciona expresamente el art. 686. Esta fun
cin est establecida en el art. 687 y seala que el ttulo debe inscribirse en el CBR.
Que corresponda al territorio donde se encuentra ubicado el inmueble.
2:- La inscripcin permite tener la historia fidedigna de la propiedad raz. A esto
se refiere el art. 688; este art. regula una serie de inscripciones que no se re
quieren por tradicin, sino que para dar publicidad a la propiedad raz. Estas inscr
ipciones la ley se las exige al heredero, el que adquiere el dominio de la heren
cia por sucesin por causa de muerte. De acuerdo a la ley, desde el momento que fa
llece el causante, en ese mismo momento el heredero adquiere el dominio de la he
rencia e inicia la posesin legal de ella, de manera que las inscripciones que reg
ula el art. 688, no podran exigirse por tradicin, porque un derecho solo puede adq
uirirse por un solo modo, en este caso, sera el de sucesin por causa de muerte. El
heredero, una vez que ha fallecido el causante, va a poder disponer libremente
de todos los bienes muebles de la herencia. Sin embargo, para que el pueda dispo
ner de los bienes races, pese a que ya adquiri el dominio de la herencia, la ley l
e impide disponer de ellos, mientras no efecte las inscripciones que regula el ar
t. 688. La Corte Suprema, ha sealado que la palabra disponer que emplea este art. d
ebe tomarse como sinnimo de enajenar, en sentido amplio.
Inscripciones que regula el art. 688: a) La primera inscripcin consiste, en que l
os herederos deben inscribir el decreto judicial que da la posesin efectiva de la
herencia, en el registro de la comuna o agrupacin de comunas que corresponda al
lugar donde fue pronunciado o dictado el decreto. Si hay testamento, a dems habr q
ue inscribirlo. Los herederos, an no pueden disponer de los bienes races.
b). (688, N2) La segunda inscripcin, es la especial de herencia a nombre de todos
los herederos. Esta consiste en que los herederos debern acudir al CBR. De donde
estn ubicados los inmuebles y cancelar la inscripcin que exista a nombre del causa
nte y efectuar una nueva a nombre de todos ellos. Para acreditar que son hereder
os, deben exhibir una copia del decreto de posesin efectiva inscrito; una vez que
los herederos han efectuado esta 2
inscripcin, podrn disponer de comn acuerdo de lo
s inmuebles hereditarios.
c). (688 N3) La tercera inscripcin, es la especial del acto de particin. Cuando se
produce la particin de la herencia, el heredero que se adjudica un inmueble en pa
rticular, debe concurrir al CBR. Y solicitar que se cancele la inscripcin que exi
sta a nombre de todos los herederos y que se haga una nueva a nombre de l.
Una vez que el heredero ha cumplido con estas tres inscripciones, recin ahora pod
r disponer libremente del inmueble.
Asimismo, estas inscripciones no se exigen por tradicin; sino que ellas cumplen d
os funciones especificas: primero, van a permitir mantener la historia de la pro
piedad territorial, dando publicidad a los bienes races; y segundo, van a permiti
r a los herederos, disponer de los bienes races hereditarios.
3.- Permite hacer oponible a terceros el dominio que se ha ganado por la prescri
pcin. A esto se refieren los art. 689 y 2513. Cuando se adquiere por prescripcin e
l dominio de cualquiera de los derechos reales mencionados en el art. 686, la le
y seala que la sentencia judicial, que reconoce como adquirido ese derecho por la
prescripcin, puede inscribirse en el CBR. Para ser oponible esa adquisicin ante l
os terceros.
En este caso la inscripcin tampoco se exige por la tradicin, porque ha operado otr
o modo de adquirir, a saber, la prescripcin. La inscripcin se exige por va de publi
cidad, para hacer oponible ante los terceros, la adquisicin del derecho real.

La regla general, es que en el CBR. Slo se pueden inscribir, escrituras pblicas, p

ero el art. 2513, seala que la sentencia judicial que reconoce que se adquiri el d
ominio por la prescripcin, har las veces de escritura pblica y por lo tanto podr ins
cribirse en sus registros.
4.- La inscripcin en el CBR. Es requisito, prueba, y. garanta de la posesin de los
bienes races. a). Requisito. Se dice que la inscripcin en el CBR., es requisito de
la posesin de los bienes races, en virtud de lo sealado en el art. 724. Si se trat
a del dominio de un bien raz o de alguno de los otros derechos reales que mencion
a el art. 686, para iniciar la posesin , es necesaria la inscripcin.
b). Prueba. En virtud de lo dispuesto en el art. 924. La Corte Suprema ha sealado
que este art. consagra una presuncin de derecho, en el sentido que, si una perso
na tiene su derecho inscrito y su inscripcin ha durado un ao completo o mas, no se
podr impugnar su posesin, por otras pruebas de posesin. Lo que la ley no permite,
es que se pueda destruir la presuncin de que es poseedora la persona que tiene su
ttulo inscrito al menos un ao, por otra prueba de posesin. Con todo, si se pretend
iere impugnarla por otro mecanismo, que no sea prueba de posesin, como por ej. si
se intenta una accin reivindicatoria, esta sera perfectamente valida.
El art. 925, consagra una aparente excepcin con la regla del art. anterior, al so
stener que la posesin del suelo se debe probar por hechos positivos, de aquellos
que solo da derecho el dominio. La doctrina ha sealado, que el art. 924 debe apli
carse cuando el derecho est inscrito y esta inscripcin haya durado por lo menos un
ao; y el art. 925, tendra aplicacin cuando el derecho no se encuentre inscrito o c
uando la inscripcin haya durado menos de un ao.
c). Garanta. Aqu hay que tener presente lo que reglan los arts. 728 y 2505. El pri
mero. Seala los casos en que la posesin inscrita puede cancelarse y esta puede ver
ificarse de tres maneras diferentes, a saber. Primero, por la voluntad de las pa
rtes; segundo, por una nueva inscripcin, en que el poseedor inscrito transfiere s
u derecho a otro. En este caso, se ha criticado el lenguaje que emplea el C.C.,
porque se refiere a la posesin como un derecho y a dems seal que se puede transferi
r y los hechos, como la posesin, no se pueden transferir. Y tercero, por decreto
judicial.
La inscripcin es garanta de la posesin, deacuerdo a lo que se desprende de la ltima
parte del art. 728, en efecto, mientras subsista la inscripcin, el que se apodera
de la cosa, no inicia posesin, ni hace perder la existente.
El art. 2505, establece que contra un ttulo inscrito no opera la prescripcin adqui
sitiva de los bienes races o de los derechos reales constituidos en ellos, sino e
n virtud de otro ttulo inscrito y la prescripcin comienza a correr, desde la inscr
ipcin de este 2 ttulo.
En estos casos, la inscripcin tampoco juega un rol de tradicin, todos ellos se ref
ieren a la posesin.
5.- Se exige como solemnidad de ciertos actos. Ej. La propiedad fiduciaria debe
inscribirse en el CBR. El usufructo cuando recae sobre bienes races y se constitu
ye por acto entre vivos; Debe inscribirse la hipoteca; tambin debe inscribirse, l
as donaciones entre vivos; los derechos reales de uso y habitacin.
Respecto de ciertos derechos reales, como el uso; la habitacin; el usufructo y la
hipoteca, los autores consideran que la inscripcin cumple dos funciones, a saber
: primero, se exige como solemnidad y segundo, opera como tradicin de estos derec
hos reales.
La inscripcin en Chile, no es prueba de dominio. La inscripcin en nuestro pas slo pe
rmite probar la posesin, pero no es prueba del dominio; ste habr que probarlo por l
a prescripcin. En efecto, si la inscripcin ha durado el respectivo plazo de prescr
ipcin, se podr probar el dominio.
Don A. Bello quera garantizar con la inscripcin el dominio y no solo la posesin, si
n embargo consider, que si bien esa era la solucin ideal, el pas no estaba preparad
o para ese cambio, porque exista una gran cantidad de propiedades no inscritas. C

on todo, previ que en un tiempo prudente, la inscripcin, con el dominio y con la p

osesin se confundiran. Es as que en el mensaje del cdigo se lee La inscripcin sera des
e entonces un ttulo incontrastable de propiedad, obtenindose as el resultado.... de
que en una poca inscripcin, posesin y propiedad seran trminos idnticos .
A pesar de todo, hasta hoy subsisten muchas propiedades no inscritas. Por lo tan
to, an estos conceptos no son sinnimos y consecuentemente es frecuente ver en los
Tribunales el ejercicio de la accin reivindicatoria.
Sistemas de inscripcin
En el derecho comparado, son tres los regmenes territoriales que existen, a saber
: sistema o registro alemn; rgimen australiano o Acta Torrens y Sistema francs o de
la transcripcin.
En Chile existe un sistema intermedio entre el francs y el alemn, pero a diferenci
a de ellos, la inscripcin, como se dijo, no es prueba del dominio.
a). Sistema alemn o germnico. La inscripcin es prueba del dominio y este sistema fu
nciona en base a dos libros o registros, a saber; El Registro predial o territor
ial (Grundbuch), contiene en cada foja la matrcula de cada propiedad y en ella se
anotan todos los actos jurdicos relativos a la misma: transferencias, gravmenes,
etc. El otro libro, llamado catastral (Flurbuch), contiene la determinacin fsica y
topogrfica de cada predio, su naturaleza, forma, cabida, anotndose todas las modi
ficaciones materiales que experimenta: construccin de caminos, canales, cercas, e
tc.
b). Rgimen australiano. El inventor de este sistema fue Sir Robert Torrens. Este
sistema consiste en que el propietario que quiere hacer inscribir su ttulo presen
ta los antecedentes del mismo y un plano del predio. El Director del Registro, q
ue tiene facultades judiciales, examina todo y ordena hacer ciertas publicacione
s, para advertir a los terceros que quieran oponerse a la inscripcin. Se procede
a sta, si no hay oposiciones o si son desestimadas. Se redactan dos certificados
idnticos, que contienen un plano de la propiedad y la indicacin de las obligacione
s que la gravan. Uno de los documentos se entrega al propietario, a quien sirve
de ttulo y el otro se inserta en el Registro.
c). Sistema francs. En Francia, de los contratos nacen derechos reales y la compr
aventa de los bienes races, tiene un carcter consensual; por lo tanto, la inscripc
in no se exige por tradicin, porque esta opera por el contrato mismo; la inscripcin
se exige para hacer oponible ante los terceros la adquisicin del dominio, es dec
ir, se exige por va de publicidad.
Reglamento del CBR.
En nuestro pas , la propiedad raz, inmueble o territorial est organizada sobre la b
ase del rgimen conservatorio de los bienes races. Bello concibi esta institucin insp
irndose en la ley prusiana de 1872 y en el registro de hipotecas que, conforme a
la legislacin espaola, exista en Chile.
El Registro del conservador fue creado por el CC. El art. 695, establece que un
reglamento especial determinar los deberes y funciones del conservador; este Regl
amento se dict el 24 de junio de 1857, y el 28 de Agosto de 1858, se estableci que
ste, comenzara a regir el 1 de Enero de 1859. En conclusin, ste Reglamento del regis
tro CBR., como vemos, fue dictado por autorizacin de una ley, El CC., y se ajusta
a los trminos de ste; y si bien se le llama reglamento, es un DFL., produciendo l
os efectos propios de estas normas jurdicas.
Los Conservadores. Son los ministros de fe encargados de los registros conservat
orios de bienes races, de comercio, de minas, de accionistas de sociedades propia
mente mineras, de asociacin de canalistas, de prenda agraria, de prenda industria
l, de especial de prenda y dems que les encomiendan las leyes. (COT. 446).
De estos auxiliares de la administracin de justicia, de acuerdo a lo que seala el
art 447 del COT., existe uno en cada comuna o agrupacin de comunas constitutivas

del territorio jurisdiccional de un juez de letras. En aquellos territorios en q

ue solo existan notarios, el Presidente de la Repblica puede disponer que uno de
ellos acte como Conservador del registro de Comercio y otro como Conservador del
Registro de Bienes Races.
Requisitos para ser conservador. Son nombrados por el Presidente de la Repblica,
deben ser abogados que cumplan con los requisitos para ser Notarios.
Libros del registro conservatorio de bienes races. Los libros que propiamente con
stituyen el Registro Conservatorio de Bienes Races son tres: el registro de Propi
edad, el Registro de Hipotecas y Gravmenes y el registro de Interdicciones y Proh
ibiciones de Enajenar. (Reg. Art. 31).
Pero adems, relacionado con estos libros, existen otros dos: el Repertorio y el I
ndice General: son libros generales que no forman propiamente parte del Registro
.
1.- El Repertorio. Es un libro que lleva el Conservador en el cual se deben anot
ar todos los ttulos que se le presentan para su inscripcin, cualquiera que sea su
naturaleza y cualquiera que sea el Registro en que en definitiva deba inscribirs
e. Estos ttulos se anotan en orden cronolgico en el que se van presentando. (art.
21 y 27 del Reg.)
Este libro debe llevarse foliado y en l se debe sealar, el da y la hora en el que s
e anota el ttulo y se le asigna un nmero correlativo. En esta anotacin, se debe ind
ividualizar al requirente, sealar la naturaleza del acto o contrato; la clase de
inscripcin que se pide y los dems datos que sean necesarios. (art. 24 Reg.).
2.- Indice general. Al igual que el Repertorio, no forma parte del Registro y en
l se llevan por orden alfabtico, las inscripciones que se van haciendo en los tre
s libros que forman parte del Registro.
Libros que forman parte del Registro: a).- Registro de Propiedad. En este libro
se inscriben todas las traslaciones de dominio, las transferencias, transaccione
s, adquisiciones por prescripcin. (art. 32 inc. 1 Reg.)
b).- registro de Hipotecas y Gravmenes. En el se inscriben las hipotecas, los cen
sos, los derechos de usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbr
es y otros gravmenes semejantes. (art. 32, inc. 2 Reg.)
c),- Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar. En el se inscriben
las interdicciones y prohibiciones de enajenar y todo impedimento o prohibicin re
ferente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial que embarace o limite de
cualquier modo el libre ejercicio del derecho a enajenar. (art. 32 en relac. Co
n el art. 53 N3 Reg.)
Ttulos que deben inscribirse. El art. 52
tarias se encargan de sealar que ttulos
n el Registro del Conservador, la sancin
tos ttulos , consiste en que no surtirn
dor.

del Reg. Y otras

obligatoriamente
de no llevarse a
el efecto que en

disposiciones complemen
tienen que inscribirse, e
cabo la inscripcin de es
cada caso seala el legisla

Normas complementarias. En relacin al art. 55 del Reg., que es una copia del art.
688 nos remitimos a lo visto.
El C.P.C. establece que para que las prohibiciones afecten a terceros, necesaria
mente deben inscribirse; producindose aqu una aparente contradiccin con el art. 53
N3 del Reg., que seala los ttulos que pueden inscribirse, y establece pueden inscrib
irse: N3 todo impedimento........son del derecho de enajenar. Los autores han cons
iderado que si no se efecta la inscripcin, esta prohibicin ser inoponible a los terc
eros y por o tanto, en la practica, siempre ser necesario inscribir la prohibicin.
La ley de quiebras, establece ciertas inscripciones que obligatoriamente deben h
acerse, por Ej. la sentencia que declara la quiebra debe inscribirse.
Ttulos que pueden inscribirse. El art. 53 del Reg. establece en tres numerales, l
os casos en que puede inscribirse, de cualquier manera, esto puede ser til por va

de publicidad.
Forma y solemnidad de las inscripciones. Las inscripciones de los ttulos traslati
cios de dominio y de cualquier otro de los derechos reales mencionados en los N 1
y 2 del art. 52 del Reg. deben hacerse en el registro conservatorio que corresp
onde al lugar donde est ubicado el inmueble. Si ste se ubica en distintas comunas,
existiendo distintos registros conservatorios, debe hacerse la inscripcin en tod
os ellos. Art. 687 CC., y art. 54, inc. 1 del Reg.
Personas que pueden solicitar la inscripcin. Pueden ser los interesados personalm
ente o a travs de representantes legales o convencionales. (art. 60 Reg.)
Requisitos para que el Conservador inscriba. Se le debe exhibir copia autntica de
l ttulo respectivo, y si es una sentencia judicial, es necesario exhibir una copi
a autntica de ella, con la certificacin al pi del secretario, que acredite que la s
entencia se encuentra ejecutoriada.
Anotaciones del ttulo en el Repertorio.
La anotacin del ttulo, consiste en dejar constancia de un extracto del ttulo, con e
l objeto de dejar testimonio de la recepcin por parte del Conservador del ttulo mi
smo.
El Conservador est obligado a anotar en el Repertorio los ttulos que se le present
en, cualquiera que sea su naturaleza y aunque los ttulos tengan defectos de forma
, salvo que la inscripcin sea inadmisible de manera manifiesta.
Requisito de la anotacin en el Repertorio. 1.- Se le va a asignar al ttulo un nmero
correlativo a la fecha de su presentacin.
2.- Se debe sealar el nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo.
3.- Naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que trata de hacers
e (contrato de venta, hipoteca, etc.).
4.- Se debe sealar la clase de inscripcin que se pide (dominio, hipoteca).
5.- Se debe sealar la hora, da , mes de la presentacin.
6.- Se debe sealar el Registro parcial en que debe hacerse la inscripcin y el nmero
que en l corresponde.
Arts. 24 y 65 del Reg. Una vez que el Conservador anot el ttulo en el Repertorio,
debe efectuar un estudio del mismo y si este tiene defectos formales, se los deb
e comunicar al interesado para que los subsane.
La anotacin en el Repertorio tiene una vigencia de dos meses y este es un plazo d
e caducidad, no es de prescripcin. Por lo tanto, si el interesado logra corregir
el defecto, dentro de ese plazo, por una ficcin se entiende, que el ttulo fue pres
entado vlidamente en la fecha que se anot en el Repertorio y el Conservador deber i
nscribirlo en el Registro parcial que corresponda. De ah la importancia de correg
ir los defectos dentro de los dos meses. Esto se conoce como el efecto retroacti
vo de la inscripcin por su anotacin presuntiva en el Repertorio. (arts. 15, 16 y 1
7 del Reg.).
La anotacin en el Repertorio es un requisito indispensable para que el Conservado
r despus inscriba en ttulo en el Registro parcial que corresponde; por lo tanto, e
sta anotacin en el Repertorio, es una solemnidad exigida en atencin a la naturalez
a misma del acto, de tal suerte, que su omisin, produce la nulidad absoluta de l
a inscripcin.
La anotacin en el Repertorio tiene particular importancia en las hipotecas, porqu
e ellas se prefieren segn sus fechas.
Para que el CBR. Inscriba el ttulo en el Registro parcial correspondiente una vez
que se han subsanado los errores, el interesado deber solicitar al Conservador q
ue practique esta inscripcin, ya que ste no acta de oficio. Si rechaza la inscripcin
en el Registro parcial, por existir defectos en el ttulo, en ese caso el interes
ado tiene dos opciones, a saber: primero, puede corregir los errores que se le h
icieron presente, esa correccin el interesado la puede hacer dentro o fuera de do
s meses. (art. 14, inc. 2 y 25 del Reg.). Segundo, acudir ante el Juez de Letras

correspondiente, quien resuelve por escrito y sin mas trmite. Si el Juez manda a
hacer la inscripcin, el Conservador est obligado a hacerla y en ella debe declarar
el decreto judicial que la ordena y por el contrario, si el Juez ratifica la de
cisin del Conservador, el interesado puede apelar de esta resolucin, segn las regla
s generales.(art. 18, 19 y 20 del Reg.)
La Corte Suprema a sealado, que la anotacin presuntiva en el Repertorio, caduca a
los dos meses si no se convierte en inscripcin y no puede renovarse. La inscripcin
que se efecta pasado este plazo, es nula.
Contenido de la inscripcin. El contenido de la inscripcin, vara segn el tipo de ttulo
de que se trate, as por ej. el art. 78 del Reg. seala el contenido de la inscripc
in de dominio.; el art. 81 se refiere al contenido de la inscripcin de hipoteca; e
l 79 al de un testamento.
Con todo, en general, toda inscripcin debe contener un extracto del ttulo, sealando
la individualizacin de las partes y el asunto al que se refiere la inscripcin.
Las cancelaciones. Estas implican extinguir o dejar sin efecto un asiento del Re
gistro o una inscripcin del mismo y se realiza mediante la subinscripcin, sean tot
ales o parciales, convencionales o decretadas por la justicia. (art. 91 Reg.).
LA POSESIN
La posesin se encuentra definida en nuestro cdigo en el art. 700.
Lo normal es que la posesin se encuentre unida al dominio, es decir, que el posee
dor y el dueo sean la misma persona y como la ley presume lo normal, el art. 700,
inc. 2, establece que el poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no just
ifique serlo (presuncin simplemente legal).
Puede ocurrir que el poseedor, no sea en realidad dueo y en este caso existen dos
posibilidades: a) Que el poseedor est convencido que es dueo y en ese caso est de
buena fe; y, b). Que el poseedor tenga conocimiento que efectivamente no es dueo.
pero acta como si lo fuera y en ese caso est de mala fe.
La esencia de la posesin, es que el poseedor en todo momento debe comportarse com
o dueo, aunque no lo sea. Si en un momento determinado el poseedor abandona este
comportamiento, pierde la posesin y pasa a convertirse en mero tenedor.
La ley en el art. 700 al definir la posesin, dice que es la tenencia de una cosa
determinada, por lo que se est refiriendo a las cosas corporales; sin embargo, de
acuerdo al art. 715, las cosas incorporales tambin pueden ser objeto de posesin y
esta se llama cuasi posesin.
Las cosas incorporales pueden ser derechos reales y derechos personales. Respect
o de los primeros, todos los autores estn de acuerdo en que se pueden poseer y as
la propia ley, respecto del derecho real de herencia, dice que los herederos tie
nen la posesin legal de la herencia al momento de morir el causante, y la posesin
de los derechos reales, se manifiesta por el ejercicio o uso que se hace de ell
os. En relacin a los segundos, la doctrina discute si son o no susceptibles de po
sesin. Hay autores que consideran que stos se pueden poseer y se fundamentan en el
art. 1756, donde se habla del poseedor del crdito; sin embargo, la mayora de la d
octrina, estima que los derechos personales, no son susceptibles de posesin, por
las siguientes razones: a). Cuando la ley habla del poseedor del crdito, no se es
tara refiriendo a la posesin en sentido tcnico, sino que lo estara haciendo en refer
encia a la persona que tiene en su poder el documento donde consta el crdito.
b). Estos autores sealan que la posesin de los derechos se manifiesta por su ejerc
icio y goce prolongado y los derechos personales por su ejercicio se extinguen,
no admiten un goce prolongado y por lo tanto no podran poseerse.
c). Una razn de texto, en el mensaje del Cdigo, se dice que el usufructuario no po
see la cosa fructuaria, posee solo el usufructo de ella que es un derecho real y
por consiguiente susceptible de posesin. El arrendatario, en cambio, nada posee,
solo tiene una accin personal. De esta manera, se establece claramente que los d
erechos reales pueden poseerse puesto que el usufructo es un derecho real y por
el contrario los derechos personales no seran susceptibles de esta posesin ya que

la ley expresamente dice que el arrendatario nada posee, este tiene un derecho p
ersonal, un crdito.
d). El art. 2498 seala que se ganan por prescripcin el dominio de los otros derech
os reales y no menciona a los personales, lo que estara indicando, que los derech
os personales no pueden poseerse y por ese motivo no podran ganarse por prescripc
in.
Elementos de la posesin. Dentro de la teora clsica, seguida por nuestro cdigo, la po
sesin consta de dos elementos con fisonoma propia e independiente: el corpus y el
animus. El primero. Es el elemento material, fsico u objetivo de la posesin, es un
poder fsico o potestad de hecho que se tiene sobre la cosa; y, est representado p
or el apoderamiento de la cosa, por la tenencia de sta.
Savigny afirma que el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del
hombre con la cosa poseda; consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, en
la posibilidad fsica de disponer materialmente de la cosa, en forma directa e in
mediata.
Este elemento material est consagrado en el art. 700 de la ley, en la palabra tene
ncia.
Animus domini. Es el elemento intelectual, inmaterial o subjetivo de la posesin.
Consiste en comportarse respecto de la cosa como seor y dueo; el poseedor debe ten
er un comportamiento inequvoco de dueo, nunca puede reconocer el dominio ajeno.
La doctrina discute, acerca de cual de los dos elementos es mas importante. Con
todo, los autores estn de acuerdo en que para iniciar la posesin se requiere del c
orpus y del animus, pero surge la duda de determinar, si tambin estos dos element
os deben darse para ,mantener la posesin.
Savigny, considera que la posesin se pierde si no se tiene el animus, porque ste s
era el elemento mas importante.
Ihering sostiene que el corpus es el elemento fundamental, y sin l, se pierde la
posesin.
Nuestro cdigo sigue la escuela subjetiva de Savigny; por lo tanto, si se pierde e
l animo, se pierde la posesin, aunque se mantenga el corpus.
Semejanzas entre la posesin y la propiedad: 1 Ambas son exclusivas, solo admiten u
n poseedor o un propietario sobre la totalidad de la cosa.
2 Tanto la propiedad como la posesin recaen sobre cosa determinada.
3 Ambas estn protegidas por acciones. La propiedad, por la accin reivindicatoria, y
la posesin, por los interdictos posesorios.
4 Tanto el poseedor como el dueo, pueden usar, gozar y disponer.
Diferencias. 1 El dominio supone una relacin jurdica, es un derecho; la posesin una
relacin de hecho.
2 El dominio se puede adquirir por varios modos, pero necesariamente debe operar
uno de ellos. La posesin se puede iniciar por varios ttulos.
3 Estn protegidos por acciones diferentes.
Ventajas de la Posesin. a). La posesin est amparada por una presuncin de dominio sim
plemente legal, consagrada en el art. 700, inc. 2, en virtud de la cual, si algui
en alega que el poseedor no es dueo, deber probarlo, el peso de la prueba incumbe
a quien duda de la calidad de dueo del poseedor.
b). La posesin habilita para ganar el dominio a travs de la prescripcin. Si la pose
sin es regular, permitir adquirir el dominio por la prescripcin ordinaria (que es d
e 2 aos para los muebles y 5 aos para los inmuebles).
Si en cambio la posesin es irregular, facultar para adquirir el dominio por la pre
scripcin extraordinaria, que ser de 10 aos.
c). Si el poseedor es vencido en el juicio reivindicatorio y se encuentra de bue
na fe, no est obligado a restituir los frutos y no se responder de los deterioros,
a menos, que se haya aprovechado de ellos. La buena fe termina al momento de co
ntestar la demanda.
d). La posesin de los bienes races y de los derechos reales constituidos sobre ell
os est protegida por los interdictos o acciones posesorias.

e). La ley concede a cierto poseedor regular la accin reivindicatoria, que para e
stos efectos se llama accin publiciana.
Naturaleza jurdica de la posesin. Entre las mltiples discusiones que suscita la pos
esin est la que versa sobre si ella es un hecho o un derecho.
Planiol, Ripert y Pothier, entre otros, consideran que la posesin es un mero hech
o, porque se funda en circunstancias materiales.
Savigny sostiene que originariamente, en su principio, y considerada en s misma l
a posesin es un mero hecho, porque se funda en circunstancias materiales (corpus)
sin las cuales no podra concebirse; pero agrega que es a la vez un derecho, por
las consecuencias jurdicas atribuidas al hecho y porque hay casos en los cuales l
os derechos del poseedor son independientes del hecho mismo.
Ihering afirma rotundamente que la posesin es un derecho, porque es un inters jurdi
camente protegido.
En nuestro pas, Victorio Pescio y Luis Claro Solar, sostienen que la posesin es un
estado de hecho al que la ley asigna efectos jurdicos. Hugo Rossende, sostena que
la posesin es un hecho, por las siguientes razones: 1 Consta en las actas del cdig
o, que Bello en esta materia sigui el criterio de Pothier y para l la posesin era u
n hecho.
2 Si la posesin fuere un derecho, debera ser o un derecho personal o un derecho rea
l. No es personal, porque excluye la idea de obligacin; y, tampoco es real, porqu
e el poseedor no puede oponer su posesin ante el verdadero dueo y una de las carac
tersticas de los derechos reales es que se pueden oponer contra cualquier persona
.
3 Cuando la ley quiere referirse a un derecho habla de derecho o de facultad; as p
or ej. el art. 582 al definir el dominio, habla de facultad; sin embargo, en el
art. 700, al definir la posesin habla de tenencia, con lo que se estara aludiendo
a un hecho fsico.
4 si bien la posesin esta protegida por acciones posesorias, esto se ha hecho para
proteger el dominio aparente que existe en la posesin, porque lo normal ser, que
el poseedor sea dueo.
Clasificacin de la posesin. I.- La posesin puede ser regular o irregular. Se llama
Posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aun
que la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Si el ttulo es traslati
cio de dominio, es tambin necesaria la tradicin (art. 702). Posesin irregular es la
que carece de uno o mas de estos requisitos (art. 708), o sea, es la posesin a l
a que le falta el justo ttulo, o la buena fe, o la tradicin si el ttulo traslaticio
de dominio.
II.- Posesin Util y Posesin Intil. La Primera habilita para llegar al dominio, por
medio de la prescripcin, estando protegida por aciones posesorias. Esta se subcla
sifica a su vez es Posesin Regular y Posesin Irregular. La Segunda no habilita par
a llegar al dominio por la prescripcin, ni ordinaria ni extraordinaria. Esta se s
ubclasifica a su vez, en Posesin Violenta y Posesin Clandestina.
Posesin Util Regular, Esta Posesin habilita, como se dijo, para adquirir el domini
o por la prescripcin ordinaria, y esta definida en el Art. 702 Inciso 2. Asimismo,
es menester que esta se haya iniciado sin violencia y se ejerza sin clandestini
dad, concurriendo los siguientes requisitos positivos: Justo Ttulo y Buena Fe. Es
tos requisitos tienen la caracterstica de ser indispensables. Si se invoca un ttul
o traslaticio de dominio, debe haber operado la respectiva tradicin.
Por lo tanto, en la Posesin Regular existen dos requisitos indispensables (Justo
Ttulo y Buena Fe), y uno eventual (Que al ser invocado un ttulo traslaticio de dom
inio, debe haber operado la Tradicin).
El Justo Ttulo, La Ley no define lo que debe entenderse por Justo Ttulo, sino que
se limita a enumerar los casos de ttulos injustos. En efecto, el Art. 704 enumera
los nico acasos de ttulo que se consideran injustos, esta enumeracin tiene dos car
actersticas: a.- Es Taxativa, es decir, no hay mas ttulos injustos que los que ah

aparecen, y b.- Es Genrica, porque no se refieren a una situacin en particular.

La palabra Ttulo, la ley la toma de distintas maneras, a saber, como sinnimo de ac
to jurdico; de instrumento; y en la posesin, como sinnimo de causa o antecedente ju
rdico.
Pothier, dice que el Ttulo de la posesin, es todo acto o contrato a consecuencia d
el cual, una persona ha entrado en posesin de la cosa y es la causa que justifica
o en que se funda la posesin.
Cuando se entiende que el ttulo es justo ?. No existe acuerdo en la doctrina. Don
Victorio Pescio, seala que son justos ttulos los que consisten en un acto o contr
ato traslaticio de dominio, seguido de la tradicin y que sirven para crear en el
adquirente la conviccin o razonable creencia que se ha adquirido la propiedad; Au
nque esta creencia puede ser equivocada.
Alessandri, por su parte sostiene que por justo ttulo se entiende, todo hecho o a
cto jurdico que por su naturaleza, o por su carcter de verdadero, es apto para atr
ibuir en abstracto el dominio.
Otros autores, sealan que el justo ttulo es aquel exento de vicios.
Caractersticas del Justo Ttulo, Se desprenden de lo que regla el Art. 704, deben c
oncurrir copulativamente, y son las siguientes:
a.- El Justo Ttulo debe ser autntico.
b.- Debe ser real; y
c.- Debe ser vlido.
Los Ttulos Injustos, Son aquellos a los que les falta una o mas de las caractersti
cas anteriores; o no son autnticos; o no son vlidos, o no son reales.
La doctrina seala que los ttulos injustos, se caracterizan porque adolecen de vici
os o defectos que impiden la trasferencia del dominio. Por lo tanto, el ttulo es
injusto cuando adolece de un vicio, o cuando no tiene valor respecto de la perso
na a quien se confiere.
Ttulos injustos que menciona el Art. 704.
N 1 El Falsificado, es decir, no otorgado realmente por la persona que se pretend
e; en este caso el ttulo no es autntico.
La Falsificacin puede tener diversos significados, y en este caso la ley se esta
refiriendo, al ttulo que no ha sido realmente otorgado por la persona que se aleg
a o que se pretende.
Como estas normas son restrictivas y excepcionales, se ha entendido que si se pr
oduce una venta de cosa ajena, sin que exista falsificacin, esa compraventa ser vli
da, porque la ley expresamente le da valor a la venta de cosa ajena.
Adems, el Art. 730 en su Inciso 2. Se pone precisamente en el caso de que una pers
ona no se atribuya el nombre de otra, pero enajene la cosa; en este caso el terc
er adquirente no adquiere el dominio, pero si la posesin de la cosa.
El Art. 682 y 683 expresamente sealan que si el tradente no es dueo, la tradicin va
le, lo que ocurre es que el adquirente, no adquiere el dominio, pero si puede i
niciar posesin, porque habr justo ttulo.
El Art. 704 Nro. 1, se refiere al caso de que exista una suplantacin, en que una pe
rsona se haga pasar por otra, as por ejemplo la jurisprudencia ha sealado que esta
caso se presenta cuando, una escritura pblica aparece autorizada por un Notario
distinto del que efectivamente la autoriz.
N 2 Establece que no es justo ttulo, el conferido por una persona, en calidad de m
andatario o representante legal, de otra sin serlo.
En este caso, el ttulo no es autntico al igual que el del caso anterior.
Esta situacin se presenta, cuando una persona acta en representacin de otra sin est
ar facultada, ni por ley, ni por ella, o bien cuando se exceden los trminos de la
representacin, se excede en sus atribuciones. Por ejemplo, un padre de familia q
ue dispone de un bien raz de su hijo, perteneciente ste a su peculio profesional.
Esta situacin no se presenta cuando una persona exhibe un poder de otra, que no t
iene la calidad de dueo de la cosa, si no que al que obra en calidad de mandatari
o o representante legal de otra, sin serlo, o excedindose de los lmites de su repr
esentacin.
N 3 No es justo ttulo el que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que
debiendo ser autorizada por un representante legal, o por decreto judicial, no

lo ha sido. En este caso el ttulo no es vlido.

La Corte Suprema ha sealado que la expresin como que empresa la ley, es sinnimo de por
ejemplo, y por lo tanto, los dos casos que menciona este nmero, se sealan en forma
meramente ejemplar, aplicndose esta disposicin a todos los casos en que exista un
vicio de nulidad.
Los dos ejemplos que establece la ley en este numeral, son de nulidad relativa.
Sin embargo, la mayora de los autores est de acuerdo, en estimar que tambin habra ttu
lo injusto cuando el vicio es de nulidad absoluta, y ello porque la ley no disti
ngue, y adems, porque si es injusto el ttulo viciado de nulidad relativa, con mayo
r razn deber serlo el que est afecto a un vicio de nulidad absoluta.
Con todo, algunos autores ponen en duda lo anterior, porque el Art. 705 seala que
el ttulo que en principio fue nulo, se puede validar por la ratificacin, y esta s
olo opera en la nulidad relativa
N 4 No es justo ttulo, el meramente putativo, como el del heredero aparente que no
es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un a
cto testamentario posterior, etc. En este caso el ttulo no es real.
La ley en este nmero se refiere a los ttulos putativos o aparentes, que son aquell
os en cuya existencia cree la persona que lo invoca, pero que no existen en real
idad, y la ley coloca dos ejemplos de ttulos putativos. 1 Ej. el heredero aparente
, que no es en realidad tal; es el se encuentra en una situacin especial, en este
caso, la regla general es que el pueda adquirir el dominio de la herencia por l
a prescripcin, la extraordinaria de 10 aos, y ello por aplicacin del art. 2512 N1.
Lo anterior se aplica, cada vez que el heredero putativo no haya obtenido el dec
reto de posesin efectiva, porque de acuerdo al art. 704 N4, inc. 2, si el heredero
obtiene el decreto de posesin efectiva, ese decreto le va a servir como justo ttul
o y de acuerdo al art. 1269, podr adquirir el dominio de la herencia por la presc
ripcin ordinaria de 5 aos.
El art. 1269 si bien no dice que se refiere a la prescripcin ordinaria, todos los
autores estn de acuerdo en que se est refiriendo a esa especie de prescripcin; por
lo tanto, para determinar como el heredero putativo puede adquirir el dominio d
e la herencia por prescripcin; hay que distinguir: primera situacin, la regla gene
ral es que no obtenga el decreto de posesin efectiva, que el Juez no se lo conced
a y por lo tanto, de acuerdo a lo que seala el art. 704 N4, su ttulo ser injusto. De
cualquier manera, segn lo que establece el art. 2512 N1, podr adquirir el dominio
por la prescripcin extraordinaria de 10 aos.
Segunda situacin. Si el heredero putativo obtiene el decreto de posesin efectiva,
de acuerdo al art. 704, inc. 2, ese decreto le sirve de justo ttulo y segn lo que r
egla el art. 1269, podr adquirir el dominio de la herencia por la prescripcin ordi
naria de 5 aos.
2 Ej. El legatario putativo, la ley establece en el art. 704 N 4, inc. 2, que a est
e legatario le va a servir de justo ttulo, el acto testamentario que haya sido re
conocido judicialmente. Este reconocimiento, puede ser voluntario o forzoso, por
que la ley no distingue.
La ley no lo dice expresamente, pero todos los autores, estn de acuerdo en que se
refiere al legatario de especie o cuerpo cierto, porque el legatario de gnero ad
quiere el dominio del legado por tradicin, cuando los herederos le hagan entrega
de una especie de un gnero determinado. Hasta antes que esto ocurra, solo tendr un
crdito contra la sucesin.
En cambio, el legatario de especie o cuerpo cierto, adquiere el dominio por suce
sin por causa de muerte, en el momento mismo de morir el causante.
Clasificacin de los Ttulos. De acuerdo a lo que seala el art. 703, estos pueden ser
: a) constitutivos u originarios; b) Traslaticios de dominio o derivativos. La d
octrina agrega una tercera clase de ttulos, que son los declarativos.
a)
Constitutivos de dominio. Son los que dan origen al dominio, esto es, si
rven para constituirlo originariamente.
Tienen este carcter la ocupacin, la accesin y la prescripcin (art. 703, inc. 2)
Producen, al mismo tiempo, la adquisicin del dominio y la posesin; pero puede que
en determinados casos no den el dominio por falta de algn requisito; en esta situ
acin, si bien no operan como modo de adquirir, dan la posesin desempeando su funcin

de justos ttulos de sta.

Pero de los ttulos constitutivos de dominio, slo la ocupacin y la accesin sirven par
a adquirir la posesin. Ha sido un error del legislador el haber incluido la presc
ripcin entre los justos ttulos de posesin, pues la prescripcin supone la posesin es re
sultado de ella cuando ha durado el tiempo sealado por la ley; y por la prescripc
in basada en la posesin se adquiere el dominio: la posesin es necesariamente anteri
or a la prescripcin y no puede ser a la vez causa y efecto de ella. Para adquirir
una cosa por prescripcin es previo adquirir la posesin de la misma por otro ttulo,
sea constitutivo o traslaticio.
b)
Traslaticios de dominio o derivativos. Son los que por su naturaleza sir
ven para transferir el dominio como la compraventa, permuta, la dacin en pago, do
nacin entre vivos. El art. 703 tambin menciona a las sentencias de adjudicacin en l
os juicios divisorios y a los actos legales de particin.
La particin, es un conjunto de operaciones complejas que tiene por objeto separar
, dividir y repartir la (s) cosa (s) comn (es), entre los copartcipes a prorrata d
e sus respectivas cuotas.
Estos ttulos por s solos no transfieren el dominio, pero sirven para transferirlo
cuando se unen a un modo de adquirir, que normalmente es la tradicin.
Tambin se llaman ttulos derivativos, porque hay una relacin de causalidad con el an
terior.
c)
Los ttulos declarativos. Son los que se limitan a reconocer o declarar el
dominio o la posesin preexistentes. Nada crean, ni transfieren; slo confirman, re
conocen o verifican una situacin ya existente. Ej. las sentencias judiciales sobr
e derechos litigiosos, las transacciones constituyen ttulo declarativo, cuando re
cae sobre la cosa disputada, si recae sobre una cosa no disputada, constituye ttu
lo traslaticio de dominio
Las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y en actos de particin. La adj
udicacin, es el acto por el cual el derecho que cada comunero tena en la cosa comn,
se singulariza en forma exclusiva, transformando el dominio colectivo en un dom
inio individual.
La adjudicacin supone que un comunero adquiera la totalidad de la cosa comn; sin e
mbargo, en la prctica, tambin se habla de adjudicacin cuando es un tercero el que a
dquiere esta cosa.
La adjudicacin para nuestro cdigo, es ttulo declarativo, porque la ley le da a la p
articin un efecto retroactivo, entendindose que una vez que un comunero se adjudic
a el bien comn siempre fue dueo y nunca existi comunidad. (art. 718).
Los autores han intentado explicar porque en el art. 703 se dice que las sentenc
ias de adjudicacin y los actos de particin son ttulos traslaticios, cuando existe a
cuerdo, de que para A. Bello, eran ttulos declarativos. Y afirman que lo que se q
uiso decir, es que eran ttulos derivativos en el sentido que reconocan un dominio
anterior, y adems se dice que el legislador al referirse al caso de que un tercer
o adquiera el bien comn, en ese caso no hay adjudicacin, hay una compraventa, y po
r lo tanto el ttulo es traslaticio de dominio.
Sin embargo, Bello habra incurrido en una impropiedad y con la palabra adjudicacin
se estara refiriendo a los casos en que un tercero adquiere un bien comn.
En conclusin, la adjudicacin propiamente tal que se presenta cuando un comunero ad
quiere el bien comn, es un ttulo declarativo; la mal llamada adjudicacin que se pre
senta cuando un tercero adquiere el bien comn, es titulo traslaticio de dominio,
porque no es mas que una compraventa.
La Buena Fe (2 requisito de la posesin regular).
Se dice que es el requisito tico de la posesin regular, a diferencia del justo ttul
o, que sera el requisito tcnico.
Su presencia resulta indispensable, al igual que el justo ttulo, para iniciar la
posesin regular.
En materia de posesoria, la buena fe se encuentra definida en el art. 706 (memor
ia).es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimo
s, exentos de fraude y de todo otro vicio
En este sentido, la buena fe es un comportamiento espiritual subjetivo, no es un
a mera impresin, es una conviccin, una certeza de haber adquirido el dominio de la

cosa por medios legtimos.

La creencia que importa la buena fe debe ser firme, el que duda de la legitimida
d de la adquisicin est de mala fe.
El inciso 2 del art. 706, pone un ej. en que se entiende que hay buena fe, y seala
, que en los ttulos traslaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de hab
er recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido
fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Finalmente, conviene tener presente lo que a este respecto seala el inciso final
del mentado art. 706 un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe
.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no a
dmite prueba en contrario. Concordar con art. 8 y 1452.
Momento en que debe existir la Buena Fe. El problema consiste en determinar si l
a buena fe basta con que est presente al inicio de la posesin o si debe mantenerse
durante toda ella.
En el Derecho Romano, bastaba la buena fe inicial; el Derecho Cannico y el Cdigo C
ivil Alemn exigen que la buena fe est presente durante toda la posesin, hasta que s
e cumpla el plazo de prescripcin. El Cdigo Civil Francs, sigui el criterio del Derec
ho Romano.
Nuestro Cdigo, de acuerdo al art. 702, inc. 2, admiti el criterio romano-francs, por
lo que vasta la buena fe inicial para que exista posesin regular.
Colin et Capitant, sostienen que el Cdigo dio esta solucin, porque ha pensado que
el que entra en posesin regular, ignorando el vicio que afecta al acto en virtud
del cual tiene la cosa, no es merecedor de grandes reproches si al conocer despus
la falta de derecho de su causante, conserva la cosa poseda.
En conclusin, hay que analizar el comportamiento de la persona al inicio de la po
sesin; es perfectamente posible, que exista posesin regular y mala fe (me entero d
espus de haber entrado en posesin, que la cosa era robada).
La buena o mala fe es un elemento personal y para determinarlo, el Juez debe eva
luar el comportamiento del poseedor mismo, ya que la buena o mala fe no se trasp
asa a otros poseedores.
El error en la buena fe. Esto se encuentra regulado en el art. 706, inc. 3 y fina
l. Y para determinar si el error afecta o no a la buena fe, hay que distinguir:
El error de hecho. Este error no se opone a la buena fe, lo dice expresamente la
ley (706, inc. 3). Y se entiende por justo error de hecho el que tiene un fundam
ento lgico; de tal suerte que, si alguien alega padecer de un error de hecho, no
por esta circunstancia se va a presumir la mala fe, por el contrario, se le segu
ir aplicando la presuncin general de buena fe. En definitiva, van a ser los Tribun
ales los que determinen cuando hay un error de hecho.
Esta norma est en armona con lo que sostiene el art. 707, en que declara que la bu
ena fe se presume.
La doctrina y la jurisprudencia, han estimado, que si bien, estas normas estn ubi
cadas en la posesin, son de aplicacin general, extendindose a todo el mbito del dere
cho; y ello porque: 1. Existen muchas normas, que pese a encontrarse en una deter
minada materia, son de aplicacin general. Y el contenido de estas dos normas (art
. 706, inc. 3 y 707) son un ejemplo claro, su alcance trasciende a la posesin.
2. Uno de los principios inspiradores de nuestro CC. es la buena fe, y por lo tan
to, resulta indispensable para materializar este principio, que la buena fe se p
resuma, por lo que la norma del art. 707 tiene que ser de aplicacin general. Y ad
ems, si por la circunstancia de alegar un error de hecho se presumiera la mala fe
, se afectara el principio que dice que la buena fe es la regla general.
3. Hay casos en que la ley expresamente presume la mala fe, lo que a contrario se
nsu, equivale sostener que la regla general es la presuncin de buena fe..
Nuestra jurisprudencia, en numerosos fallos ha sealado que la presuncin de buena f
e es general y no slo aplicable a la posesin.
El error de derecho. El art. 706, inc. final, da la regla en esta materia, estab
leciendo que el error en materia de derecho, constituye una presuncin de mala fe
que no admite prueba en contrario.

Esta norma no es mas que una consecuencia del principio de la presuncin del conoc
imiento de la ley, consagrada en el art. 8; en virtud de la cual, la ley se pres
ume conocida de todos desde que entra en vigencia.
Por lo tanto, en la posesin, si se alega un error de derecho se presumir la mala f
e, sin que sea posible destruir esta presuncin (es una presuncin de derecho)
Los autores discuten si esta regla del art. 706, inc. final es o no de aplicacin
general. La mayora de los autores concluyen que no, porque la ley sera muy estrict
a si hiciera operar esta presuncin de manera general.
El legislador no quiere que se alegue un error de derecho para que las personas
se excusen de cumplir con sus obligaciones y por lo tanto en esos casos, no se p
uede alegar el error de derecho; y si se hace, se presumir la mala fe, sin que pu
eda probar lo contrario, pero si se alega un error de derecho con otro finalidad
distinta, la ley no presume la mala fe y acepta esta alegacin. Ej. matrimonio pu
tativo.
En conclusin, las normas del art. 706, inc. 3 y 707, son de aplicacin general. La n
orma del art. 706, inc. final, slo se aplica a la posesin y en aquellos casos en q
ue se pretenda excusar el incumplimiento de una obligacin.
La tradicin como requisito de la posesin regular. Para que la posesin regular tenga
existencia legal y pueda invocarse como base de la prescripcin adquisitiva ordin
aria, es necesario que proceda de justo ttulo y haya sido adquirida de buena fe.
Tales condiciones bastan cuando se invoca un ttulo constitutivo de dominio (ocupa
cin o accesin); pero cuando la posesin arranca de un ttulo traslaticio de dominio (c
omo la compraventa o permuta) es preciso no slo que la posesin proceda de justo ttu
lo y haya sido adquirida de buena fe, sino tambin es menester se haya realizado l
a tradicin (art. 702, inc. 2 y 3).
La diferencia segn el ttulo invocado, se explica. Tratndose de ttulo constitutivo de
dominio, no se requiere la tradicin porque l importa un modo de adquirir que por
s mismo da la posesin; pero los ttulos traslaticios de dominio slo dan un derecho pe
rsonal para exigir la tradicin, y es sta la que coloca la cosa en poder del adquir
ente.
Ventajas de la posesin regular. 1. Si el poseedor regular es vencido en el juicio
reivindicatorio y se encuentra de buena fe, no estar obligado a restituir los fru
tos y slo responder de los deterioros cuando haya obtenido un provecho de ellos.
La buena fe se entiende que dura hasta cuando se contesta la demanda.
2. Cierto poseedor regular tiene una accin reivindicatoria que se denomina publicia
na.
3. Conduce al dominio a travs de la prescripcin ordinaria, que ser de 2 aos para los
muebles y 5 para los inmuebles.
4. Cuando recae sobre bienes races o derechos reales constituidos sobre ellos, est
protegido por acciones posesorias.
5. Al poseedor regular se le presume dueo, de acuerdo al art. 700.
Posesin til Irregular.
Es aquella a la que le falta algn requisito de la posesin regular.
En otras palabras, es la que no procede de justo ttulo o ha sido adquirida de mal
a fe o sin que se haya hecho la tradicin si es que se invoca un ttulo traslaticio
de dominio. (art. 708)
Ventajas de esta posesin irregular. 1. Al poseedor irregular tambin se le presume d
ueo de acuerdo al art. 700, porque la ley no distingue.
2. Esta posesin conduce al dominio a travs de la prescripcin extraordinaria, que es
de diez aos para cualquier tipo de bienes.
4.
Cuando recae sobre bienes races o derechos reales constituidos sobre ello
s, tambin est protegida por acciones posesorias.
Posesiones Intiles.
Son aquellas que no habilitan para adquirir el dominio por la prescripcin, ni ord
inaria, ni extraordinaria.

De acuerdo a lo que seala el art. 709, estas posesiones intiles, que la ley llama
viciosas son: La violenta y la clandestina.
Posesin Violenta. Esta regulada entre los arts. 710 a 712 y es aquella que se adq
uiere por la fuerza y sta puede ser actual o inminente, es decir puede consistir
en vas de hecho o amenazas.
Esta posesin violenta puede revestir dos formas: a) Regulada en el art. 710 y se
presenta cuando la posesin se inicia con violencia.
b) Regulada en el art. 711 y se presenta cuando una persona en ausencia del dueo
se apodera de la cosa y volviendo el dueo le repele.
La posesin no se inicia con violencia, sino que en forma pacifica, pero cuando vu
elve el dueo, se le repele.
La jurisprudencia ha entendido que se repele al dueo, no solo cuando se le expuls
a con violencia, sino tambin, cuando simplemente se le rechaza y se le niega la d
evolucin de la cosa.
La fuerza de acuerdo con las reglas generales, tiene que ser grave, injusta, det
erminante y actual o inminente.
La Corte Suprema ha sealado que la fuerza inminente, comprende las amenazas, por
lo tanto, si una persona se apodera de la cosa en forma pacifica, pero se formul
an amenazas, igualmente la posesin ser violenta.
La posesin violenta no habilita para llegar al dominio por la prescripcin, porque
le falta un requisito indispensable, que es el carcter pacfico de la posesin.
Los autores discuten si la violencia marca o no definitivamente a la posesin, es
decir, si despus que cesa la violencia esa posesin podra o no convertirse en til. La
mayora considera que la violencia marca definitivamente la posesin, porque el leg
islador repudia la fuerza; Y, estos autores se apoyan en los siguientes razonami
entos: 1.- Cuando la ley regula la posesin clandestina, emplea una palabra ejerce,
significativa que cesando la clandestinidad, la posesin se convertira en til y esa
palabra en la posesin violenta no se emplea.
2.- Existe numerosa legislacin demostrativa que nuestro legislador rechaza la fue
rza dndole un tratamiento mucho mas riguroso y estricto. Por ej. la ley le conced
e al mero tenedor una accin, si es despojado violentamente de su mera tenencia; e
l plazo de prescripcin de la accin de nulidad relativa se cuenta desde que la fuer
za cesa; en cambio, el plazo de prescripcin de los otros vicios de la voluntad, s
e cuenta desde que se celebra el acto o contrato; en el art. 2510 el legislador
da una serie de reglas para que opere la prescripcin extraordinaria, estas son su
mamente benignas, pero se exige que no exista fuerza.
Hay autores minoritarios, que consideran que la fuerza es temporal y por lo tant
o, cesando sta la posesin pasara a ser til.
Posesin Clandestina. La clandestinidad de la posesin es un vicio que se opone a la
cualidad de pblica. Y es clandestina la posesin que se ejerce ocultndola a los que
tienen derecho para oponerse a ella (art. 713). Por tanto, no es necesario que
el ocultamiento de la posesin se haga respecto de todo el mundo.
Tienen derecho a oponerse a ella, el dueo, otro poseedor anterior o incluso un me
ro tenedor, como por ej. un depositario, un arrendatario, etc.
Un caso ilustrativo en esta materia es el de las servidumbres. De acuerdo con la
ley, estas pueden adquirirse por prescripcin, salvo: Las servidumbres discontinu
as, que son las que se ejercen a intervalos mas o menos prolongados de tiempo y
suponen un hecho actual del hombre, como por ej. un servicio de trnsito. Estas no
pueden adquirirse por prescripcin, porque les falta la continuidad. Y, las servi
dumbres continuas inaparentes. Pese a ejercerse continuamente, sin necesidad de
un hecho del hombre, no pueden conocerse por una seal exterior, como por ej., un
servicio de acueducto subterrneo. Estas no pueden adquirirse por prescripcin, porq
ue les falta la publicidad, son clandestinas.
En relacin a esta posesin, mayoritariamente se piensa, que cesando la clandestinid
ad, la posesin se convertir en til y estos autores se fundamentan en una palabra qu
e emplea el art. 713 que es ejerce, de manera que si la posesin deja de ejercerse c
landestinamente, se convertir en una posesin til.
La posesin es un hecho personal.

No se transmite, ni se transfiere, principia con el poseedor. Sin embargo y pese

a lo anterior, la ley en el art. 717 consagra una regla especial que se llama la
agregacin de la posesin. Tambin algunos libros las llaman adjuncin, accesin o unin d
osesiones.
Esta agregacin, consiste en la facultad que tiene todo poseedor, de agregar a su
posesin la de sus antecesores, para de esta manera, llegar mas rpido al dominio a
travs de la prescripcin, a travs de la agregacin, el poseedor se aprovecha de la pos
esin de sus antecesores.
Esta es una facultad del poseedor, no est obligado a hacerlo, ya que en oportunid
ades puede que no le convenga hacerlo.
Esta agregacin tiene dos limitaciones, a saber: a). El poseedor se aproveche de l
a posesin de sus antecesores, con las mismas calidades y vicios que estos las pos
ean.
La Corte Suprema ha sealado, que basta con que uno de los antecesores sea poseedo
r irregular, para que toda la posesin se convierta en irregular.
b).- La agregacin debe hacerse respecto de una serie no interrumpida de antecesor
es.
Esta institucin Bello la estableci por razones de orden practico, para facilitar l
a llegada al dominio a travs de la prescripcin y de esta manera poner fin a las in
certidumbres preexistentes.
Los autores sealan que la agregacin de posesiones confirman que la posesin es un he
cho, por lo tanto, intransferible o intransmisible, porque de lo contrario, el p
oseedor no podra optar por agregarse o no la posesin, estara obligado a hacerlo.
Cosas susceptibles de posesin.
La posesin puede recaer sobre cosas corporales en las cuales se pueda actuar con n
imo de seor o dueo, es decir, cosas susceptibles de apropiacin o de propiedad priva
da, a ella se refiere el art. 700 cuando emplea la palabra tenencia; Y, tambin, de
acuerdo al art. 715, la posesin puede recaer sobre cosas incorporales. Para que u
na cosa corporal, sea susceptible de posesin, debe cumplir con los siguientes req
uisitos: a) De acuerdo al art. 700, la cosa debe ser determinada.
b). Debe ser comerciable, esto es, las que pueden formar parte del patrimonio.
En relacin a la cuasi posesin, o posesin sobre cosas incorporales, de acuerdo al ar
t. 715, se admite la posesin de las cosas incorporales. Y a pesar de que la ley n
o distingue, los autores lo hacen, entre los derechos reales y personales. Respe
cto de los primeros, no existe ninguna duda que se pueden poseer, el problema se
plantes con los derechos personales, en donde la doctrina se encuentra dividida
. La mayora de los autores considera que los derechos personales, no son suscepti
bles de posesin porque les falta un requisito indispensable, que es la continuida
d de la posesin, ya que el derecho personal por su ejercicio se extingue, de mane
ra que no es susceptible de un uso prolongado. Otra posicin, minoritaria, entre l
os que destacan Fernando Fueyo y Hugo Rossende, sostienen que los derechos perso
nales, son susceptibles de posesin y se fundamentan en dos arts. que hablan de la
posesin del derecho (art. 1576 en relacin al pago, y el 2456, inc. 3 en la transac
cin)
La Mera Tenencia
Una persona se puede encontrar en tres situaciones respecto a una cosa, como pro
pietario, que es el estado mas perfecto; como poseedor, aparenta ser dueo, es un
estado intermedio; y, como mero tenedor, que es quien reconoce el dominio ajeno.
De acuerdo al art. 714, la mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa, no
como dueo, sino en lugar y a nombre del dueo.
El mero tenedor solo tiene el corpus y no el nimo, no acta como seor y dueo de la co
sa.
La posesin y la mera tenencia son trminos excluyentes, porque el poseedor acta a n
ombre propio, en cambio el mero tenedor, reconoce el dominio ajeno.
El mero tenedor jams por su propia voluntad podra mejorar su ttulo y por lo tanto,
nunca podra adquirir el dominio por la prescripcin, porque para prescribir es nece
sario poseer y el mero tenedor no posee.

El mero tenedor puede encontrarse en dos situaciones distintas, a saber: a). Pue
de ser que tenga la mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho real. En es
te caso, el mero tenedor tendr la mera tenencia de la cosa, pero ser poseedor y du
eo de su derecho real, por ej. el usufructuario, el usuario, el habitador o el ac
reedor prendario.
b). El mero tenedor puede tener la mera tenencia de la cosa en virtud de un dere
cho personal. En este caso, el mero tenedor tiene la mera tenencia de la cosa y
es dueo de su derecho personal, por ej. el arrendatario, el comodatario, el depos
itario. En estos casos, hay un contrato que une al mero tenedor con el dueo de la
cosa.
Caractersticas de la mera tenencia. 1. Es absoluta, se es mero tenedor tanto respe
cto del dueo de la cosa, como respecto de terceros; y, por esto, si un mero tened
or es privado de su mera tenencia, sin violencia o es perturbado en ella, no pod
r intentar ninguna accin posesoria y estar obligado a recurrir donde el dueo de la c
osa para que ste entable la accin correspondiente.
2. Es perpetua, se es mero tenedor en forma indefinida. Si ste fallece, sus herede
ros sern tambin meros tenedores, como regla general.
3. Es Inmutable o indeleble, es decir, el mero tenedor no puede transformarse en
poseedor por el slo transcurso del tiempo, lo seala el art. 716 y consagra como ap
arente excepcin la del art. 2510, regla 3
; sta norma est ubicada en la prescripcin ex
traordinaria (se analizar en su oportunidad).
4. Obliga siempre a restituir.
Adquisicin, Conservacin y Perdida de la posesin
Capacidad del adquirente para iniciar la posesin. En esta materia existe una regl
a especial, en donde la capacidad para iniciar la posesin de los bienes muebles,
es ms amplia, porque deacuerdo a la ley, cualquier persona que tenga el suficient
e juicio y discernimiento para darse cuenta del acto que ejecuta, puede iniciar
posesin, aun cuando sea un incapaz; sin embargo, estas personas tienen una limita
cin, porque si bien pueden libremente iniciar posesin, si no tienen la libre admin
istracin de sus bienes para ejercer los derechos de poseedores, debern actuar auto
rizados o representados.
De acuerdo al art. 723, inc. 2, las nicas personas que no pueden iniciar posesin de
los bienes muebles son los dementes y los infantes (menores de 7 aos).
Momento en que opera la adquisicin de la posesin. Esto est regulado en el art. 721,
en donde la regla general es que la posesin se inici cuando concurre el corpus y
el animus; sin embargo, esta regla puede verse afectada cuando se adquiere la po
sesin a travs de un intermediario, y aqu hay que distinguir: a) Si se adquiere la p
osesin a travs de un representante legal o de un mandatario, en ese caso se aplica
r la regla general, por la cual, la posesin se adquiere en el momento mismo en que
concurre el corpus y el animus, aunque el mandante o representado lo ignore; es
to es aplicacin del art. 1448.
b). Cuando se adquiere la posesin a travs de un agente oficioso, en este caso se a
ltera la regla general, porque no se va a adquirir la posesin, sino en virtud del
conocimiento y aceptacin del interesado. Sin embargo, una vez que se da esta ace
ptacin, se produce un efecto retroactivo, en virtud del cual, se va a entender qu
e la posesin fue tomada en el momento en que concurri el corpus y el animus en el
agente oficioso.
Regla especial relativa a la herencia. La herencia se encuentra en una situacin e
xcepcional, porque de acuerdo a la ley, para iniciar su posesin legal no se requi
ere ni de corpus ni de animus; su posesin se adquiere al momento mismo de morir e
l causante, aunque el heredero lo ignore y esta posesin que se confiere por el slo
ministerio de la ley se denomina legal, para distinguirla de la posesin efectiva,
que se confiere por decreto judicial.
Adquisicin, conservacin y perdida de la posesin de los bienes muebles. Adquisicin de
la posesin de los bienes muebles. Se adquiere en el momento en que concurren la
voluntad de poseer y la aprehensin material (corpus y animus).

Claro Solar dice, la tenencia corporal de una cosa mueble se efecta, ordinariamen
te, poniendo la mano sobre ella; tenindola real y materialmente o bien sometiendo
la cosa al poder de hecho de la persona.
Conservacin. Para conservar la posesin de estos bienes, basta con el animus, aunqu
e momentneamente no se tenga el corpus. Los arts. en que se funda esta afirmacin s
on; el 725, en virtud del cual, el poseedor conserva la cosa, aunque transfiera
la tenencia de ella; el 727, en virtud del cual, no se entiende perdida la poses
in, aunque se ignore accidentalmente su paradero.
La voluntad de conservar la posesin, no significa que deba manifestarse en forma
continua o permanente; la ley supone que se conserva con animus, mientras no apa
rezca una voluntad contraria, sea del propio poseedor o de un tercero.
Perdida. La perdida de la posesin puede ocurrir por: a). Perdida del corpus; b).
Perdida del animus; y, c). Perdida de ambos.
Perdida de la posesin cuando se pierden corpus y animus. Esta situacin se presenta
cuando el poseedor enajena la cosa, o cuando la abandona con intencin de renunci
ar a ella.
Perdida de la posesin cuando se pierde el corpus. En estos casos por la perdida d
el corpus, se pierde la posesin, aunque subsista el animus, y tiene lugar: * Cuan
do otra persona se apodera de la cosa con animo de hacerla suya. (art. 726).
*.Cuando sin pasar la posesin a otras manos, resulta imposible el ejercicio de ac
tos posesorios. Ej. la heredad inundada. (art. 653 y 2502 N1)
* Cuando el animal domestico, pierde la costumbre de volver al amparo y dependen
cia de quien lo posea. (arts. 608, inc. 2 y 619)
* En el caso de los marinos que arrojan mercaderas al mar para aliviar la nave. S
in embargo, aqu hay una regla especial, porque si bien se pierde la posesin, no se
pierde el dominio, por lo tanto, sus dueos pueden reivindicar las cosas si son s
alvadas por otro.
Perdida de la posesin cuando se pierde el animus. Esta situacin se presenta cuando
el poseedor, pese a conservar la cosa en su poder, deja de actuar como seor y du
eo reconociendo dominio ajeno. En estos casos el poseedor se convierte en mero te
nedor. (tradicin. El constituto posesorio)
Adquisicin, conservacin y perdida de la posesin de los bienes races.
En esta materia hay que distinguir, ya que el cdigo da un tratamiento jurdico dist
into a los bienes races, segn si estn inscritos o no.
A. Bello, quera que todos los inmuebles se inscribieran, para fomentar su inscrip
cin dio reglas destinadas a proteger a los bienes races inscritos, dndoles un trata
miento preferente y desprotegiendo a los inmuebles no inscritos.
Situacin de los bienes inmuebles no inscritos. cmo se adquiere o se inicia la poses
in de un bien raz no inscrito? (arts. 726 y 729).
Se concluye de estos arts. que para iniciar la posesin de estos bienes, se aplica
n las mismas reglas que para iniciar posesin de los bienes muebles. Por lo tanto,
se necesita corpus y animus.
El art. 726, establece que se deja de poseer una cosa, desde que otro se apodera
de ella con nimo de hacerla suya.
Como este art. no distingue entre bienes muebles e inmuebles, se ha concluido qu
e se aplica a los bienes muebles y a los inmuebles no inscritos, porque los insc
ritos, estaran comprendidos dentro de las excepciones que este mismo art. alude.
En conclusin, si una persona se apodera de un inmueble no inscrito, inicia posesin
de l.
El art. 729, establece que si alguien se apodera violenta o clandestinamente de
un inmueble no inscrito, el que tena la posesin la pierde.
En esta norma, A. Bello tuvo que renunciar a un principio que era el rechazo a la
fuerza, porque pens que la mejor manera de fomentar la inscripcin de los inmuebles
, era desproteger legalmente a los no inscritos.
El art. 730, establece que si un mero tenedor usurpa la cosa y se da por dueo de
ella, no inicia posesin de la misma; sin embargo, si este mero tenedor enajena la
cosa a un tercero, este inicia posesin.

El inciso segundo de la disposicin antes aludida, contiene una contra excepcin, po

rque si se trata de un bien inmueble inscrito, para que el tercero pueda iniciar
posesin, debe efectuar la competente inscripcin.
Conservacin de la posesin de los inmuebles no inscritos. La posesin de estos bienes
se conserva mientras se mantenga el corpus y el animus, incluso con el solo ani
mus es posible conservar la posesin, en otras palabras, estos bienes se someten a
las mismas reglas que los muebles.
Perdida de la posesin de los bienes races no inscritos. De acuerdo a lo ya analiza
do y normado por los arts. 726 y 730, estos bienes se pierden por; perdida del c
orpus; perdida del animus o perdida de ambos.
Situacin especial que se presenta cuando un tercero inscribe un ttulo relativo a u
n inmueble no inscrito, sin conocimiento del poseedor. El problema de este caso,
es determinar si por esa sola inscripcin, el poseedor no inscrito, pierde o no s
u posesin, pese a no haber intervenido en el acto.
Algunos autores piensan, que la inscripcin conservatoria es una ficcin legal, que
representa abstractamente los dos elementos de la posesin (corpus y animus); por
lo tanto, en este caso el poseedor no inscrito perder su posesin y la adquirir el t
ercero que inscribi el ttulo, porque para estos autores, la inscripcin hace adquiri
r la posesin; asimismo, de esta manera, se sancionara la negligencia del poseedor
no inscrito, que no se preocup de inscribir su titulo.
Otros autores, sostienen que la inscripcin slo es una garanta de la posesin, es deci
r, un requisito legal para solemnizar la tenencia con nimo de seor y dueo y si esta
tenencia no existe, si no hay posesin material, la inscripcin por s sola no signif
icara nada, sera una inscripcin de papel y por lo tanto, el poseedor no inscrito no
perdera su posesin mientras conserva el corpus y el animus. Nuestros Tribunales,
adhieren a esta posicin.
Situacin de los bienes races inscritos.
Teora De La Posesin Inscrita.
Esta teora est formada por una serie de disposiciones que diseminadas a travs del cd
igo, son perfectamente armnicas. Y estas son: Art. 686; 696; 702, inc. final; 724
; 728; 730; 2505 y 924.
Iniciacin o adquisicin de los bienes races inscritos. En esta materia hay que disti
nguir segn el ttulo que se invoque. Si se invoca un ttulo constitutivo, no es neces
aria la inscripcin, porque estos ttulos en s mismos constituyen modos de adquirir.
La ocupacin no tiene cabida en esta materia, porque slo opera respecto de bienes m
uebles.
La accesin tampoco precisa de inscripcin, porque la inscripcin de lo principal, com
prende los aumentos que ste recibe por accesin.
Respecto a la prescripcin, aunque muchos autores consideran que no es ttulo consti
tutivo, aun cuando lo fuera, la prescripcin no necesitara de inscripcin.
Si se invoca un Ttulo Traslaticio de dominio. La pregunta es si compro una casa, n
ecesito o no inscripcin para iniciar la posesin de ella?
Nadie discute que para adquirir la posesin regular de un inmueble inscrito, cuand
o se invoca un ttulo traslaticio de dominio, es necesaria la inscripcin conservato
ria de dicho ttulo. La exigencia es indudable: la ley dice expresamente que para
la existencia de la posesin regular es necesaria la tradicin cuando se hace valer
un ttulo traslaticio de dominio (art. 702, inc. 3), y la tradicin del dominio de lo
s bienes races se efecta pos la inscripcin del ttulo en el registro del Conservador
(art. 686, inc. 1)
Adems la doctrina da las siguientes razones para concluir lo anterior. El art. 72
4. establece que si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por la insc
ripcin, como es el caso de los bienes races, nadie puede iniciar posesin, sino por
este medio.
El art. 728. Establece que si el inmueble est inscrito, para que cese la posesin i
nscrita , se necesita de una nueva inscripcin.
El art. 729. Permite iniciar posesin sin inscripcin, aceptando incluso la fuerza y

la clandestinidad, pero este art. slo se aplica a los inmuebles no inscritos; po

r lo tanto, los inscritos se excluyen de esta norma.
Con todo, la controversia surge respecto a la posesin irregular. Se ha discutido
si para iniciar posesin irregular de un inmueble inscrito, cuando se invoca un ttu
lo traslaticio de dominio, se necesita o no inscripcin.
Autores como don Jos Clemente Fabres, sostienen que la inscripcin en estos casos n
o se necesita, y ello porque el art. 708 seala que la posesin irregular es aquella
que le falta uno o mas requisitos de la regular, y por lo tanto, si se invoca u
n ttulo traslaticio de dominio, podra faltar la tradicin.
La mayora de la doctrina, encabezada por don Luis Claro Solar, y la Jurisprudenci
a, consideran que la inscripcin es necesaria tanto para iniciar posesin regular o
irregular, cuando se trata de un inmueble inscrito; las razones que se dan se fu
ndan en los siguientes razones: a) El art. 724, no distingue entre posesin regula
r o irregular, por lo tanto, lgico es concluir que se refiere a ambas.
b) El 728, inc. 2, seala que mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de
la cosa, no inicia posesin, ni hace perder la anterior y tampoco distingue entre
posesin regular e irregular.
c) El 2505, dice que contra ttulo inscrito no opera la prescripcin de los bienes r
aces o de los derechos reales constituidos en ellos, sino en virtud de otro ttulo
inscrito. Y si la posesin irregular no necesitara inscripcin, se conculcara esta no
rma, porque esta posesin conduce al dominio a travs de la prescripcin extraordinari
a; y, por lo tanto, se podra prescribir sin inscripcin contra un ttulo inscrito.
d) En el mensaje del cdigo, se dice que la inscripcin es la que da la posesin real
y efectiva y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su titulo n
o posee: es un mero tenedor. Aqu tampoco se distingue entre posesin regular e irre
gular y por lo tanto, en ambas se requiere inscripcin.
e) La doctrina seala, que nuestro cdigo persigue que los inmuebles se inscriban; y
por lo tanto, no tendra sentido que el legislador permitiera que despus que un in
mueble se ha incorporado al sistema de inscripcin, pueda salirse de l, mediante la
adquisicin de la posesin sin inscripcin.
Puede concluirse que la posesin, tanto regular como irregular, de un inmueble ins
crito no se puede adquirir, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, sin
o mediante la inscripcin de ste.
La conservacin de los inmuebles inscritos.
De acuerdo al art. 728, la posesin de estos bienes se conserva mientras no se can
cele la inscripcin. Ni aun el despojo violento o clandestino afectan esta posesin,
porque el art. 729 expresamente excluye a los inmuebles inscritos.
Los autores en esta materia, tambin discuten, si lo anterior es aplicable a toda
posesin o slo a la regular. Algunos sostienen que si una persona se apodera materi
almente de un inmueble inscrito, podra iniciar posesin irregular; sin embargo, la
mayora de la doctrina considera que como el art. 728 no distingue, para conservar
la posesin regular o irregular de un inmueble inscrito, es necesario que no se c
ancele la inscripcin, que sta subsista, porque de lo contrario, se afectara el art.
2505 ya que podra haber prescripcin contra un ttulo inscrito, sin inscripcin, lo qu
e resulta inadmisible por las razones ya expuestas.
Perdida de la posesin de los bienes races inscritos.
De acuerdo al art. 728, la posesin de estos bienes se pierde por la cancelacin de
la inscripcin, y sta se puede verificar de tres maneras diferentes: a) por una can
celacin voluntaria de las partes.
b) Por una nueva inscripcin. Esta debe hacer referencia a la anterior. Y,
c).Por decreto judicial. Esta forma de cancelacin se produce, cuando se ha seguid
o un juicio, y en l, una de las partes obtiene el reconocimiento de la posesin o l
a orden que se le devuelve su posesin, como por ej. un juicio reivindicatorio; un
a demanda de nulidad, etc.
Las cancelaciones voluntarias y por decreto judicial, se hacen por medio de sub
inscripciones que se anotan al margen de la inscripcin respectiva. En cambio, las

cancelaciones en que un poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, junto c

on la inscripcin a favor del adquirente, queda cancelada la inscripcin anterior.
La Corte Suprema ha sealado que la cancelacin de la inscripcin, es la nica manera de
hacer que cese la posesin inscrita, porque la inscripcin representa el corpus y e
l animus; y si se cancela, se entiende que estos elementos se pierden.
Problemas que plantea la teora de la posesin inscrita. 1.- Ha surgido la duda en
determinar, si la inscripcin de un ttulo injusto, cancela o no la inscripcin anteri
or.
La Corte Suprema, en un principio seal que, como el ttulo traslaticio era injusto,
no se produca el efecto de cancelar la inscripcin, por lo tanto, no se pona fin a l
a posesin existente; pero con posterioridad, ha cambiado su criterio, y ha sealado
que la inscripcin de un ttulo injusto sirve para cancelar la inscripcin anterior y
hace cesar la posesin inscrita. A favor de sta argumentacin, se dan las siguientes
razones: * Si se puede prescribir sin ttulo alguno, de acuerdo al art. 2510 N1, c
on mayor razn se podr prescribir con un ttulo injusto.

Los arts. 728 y 2505, que se refieren a la cancelacin de la inscripcin, no disting

uen entre ttulos justos e injustos.

El art. 730 se refiere a un caso de cancelacin de la inscripcin, mediante la inscr

ipcin de un ttulo injusto, que es el que se deriva del usurpador.
2.- Cual es la funcin que cumple la inscripcin en el CBR. De acuerdo al art. 724 p
ara iniciar posesin de los bienes races y de los derechos reales mencionados en el
686, es necesario la inscripcin.
Don Carlos Aguirre Vargas, sostiene que la idea de, sin inscripcin conservatoria
no hay posesin del bien raz, se basa en tres arts. el 724 que es la llave de la po
sesin inscrita, el 728 y el 2505.
Y luego agrega, la inscripcin es el signo de la posesin, equivale a la herencia de
los bienes muebles y si se carece de esta inscripcin, no habr posesin; el que no t
iene inscrito el ttulo del inmueble, jams podr adquirirlo por prescripcin, ni ordina
ria, ni extraordinaria. La inscripcin, es elemento indispensable de la posesin de
los bienes races y sta es elemento indispensable de la prescripcin.
Don Luis Claro Solar y Don Humberto Trucco, estos autores hacen una distincin; en
tre los inmuebles inscritos y los no inscritos. Y afirman, el poseedor de un inm
ueble inscrito, goza de una situacin preferencial; recibe un premio por haberse i
ncorporado al rgimen de la propiedad inscrita, tiene una garanta consagrada en el
art. 728, inc. 2 que es ratificada por el 726.
Trucco por su parte agrega, que en el proyecto de cdigo civil, existan dos formas
de hacer la tradicin de los bienes races, a saber: de una manera real, aplicando e
l art. 670; y, de una manera simblica, aplicando el 686. Pero despus se suprimi la
referencia a la tradicin real y se dej como nica forma de iniciar la posesin de los
bienes races, la inscripcin conservatoria.
Trucco concluye, que el que no ha inscrito, no puede prescribir, ni ordinaria, n
i extraordinariamente; no puede iniciar posesin, ni regular, ni irregular; por lo
tanto comparte el criterio de Aguirre Vargas, en el sentido que la inscripcin, e
s un requisito de la posesin de los bienes races.
Don Leopoldo Urrutia y Oscar Dvila, refutan la posicin anterior y dicen que la ins
cripcin, es una garanta y no una ficcin.
Para estos autores, la inscripcin no es sinnimo de posesin, representa una garanta d
e la posesin, siempre que existan el corpus y el animus. De modo que para ellos,
sin corpus y sin animus, no puede haber posesin, aunque haya inscripcin.
Dvila agrega, las inscripciones que no representan una realidad posesoria, son si
mples inscripciones de papel y no pueden conferir posesin que no existe.
Urrutia por su parte sostiene, si la tenencia y el nimo no existen, pese a que ha
y inscripcin, no habr posesin. La inscripcin es una garanta de la posesin, en la medid
a que se den los elementos del art. 700.
3.- Otro problema que surge en esta materia, se refiere a la situacin que plantea
el art. 730, inc. 2, en el sentido que si un mero tenedor usurpa la cosa y la en

ajena estando el bien inscrito, el adquirente no inicia posesin sin la competente

inscripcin.
Se discute que debe entenderse por competente inscripcin.
Humberto Trucco y Alessandri, sealan que la competente inscripcin, es la que emana
realmente del poseedor inscrito, es la que deriva del anterior, est ligada a ell
a.
Luis Claro Solar, por su parte seala, que la competente inscripcin, es aquella que
se practica con las exigencias del reglamento del CBR. Y por lo tanto, no es ne
cesario que la inscripcin derive del antecesor, porque si as fuere, el 730, inc. 2,
estara repitiendo lo dicho por el 728, que seala como una de las formas de cancel
ar la inscripcin, es por medio de una nueva inscripcin, en que el poseedor inscrit
o transfiera su derecho a otro.
Por lo tanto, para este autor, como la ley razonablemente, no puede decir lo mis
mo en dos art., la competente inscripcin sera las que cumple con las formalidades
del CBR, sin importar si est o no ligada con la inscripcin del anterior.
La Corte Suprema, en algunas oportunidades, ha fallado en el sentido que las ins
cripciones no deben estar ligadas entre s, pero en otras, se ha inclinado por la
tesis contraria.
La posicin mayoritaria en la doctrina, (Claro Solar; Urrutia; Dvila, entre otros),
considera que para que exista una competente inscripcin, no deben estar ligadas
entre s y esto por las siguientes razones: a) El art. 730, se coloca en la hiptesi
s, en que un mero tenedor usurpa la cosa y la enajena. Y de acuerdo al inc. 2, si
la cosa es un inmueble inscrito, el adquirente para iniciar posesin, debe efectu
ar la competente inscripcin. Esta norma se refiere a una situacin distinta de la q
ue regula el art. 728, y es ste el que consagra, como una de las formas de cancel
ar la inscripcin, que el poseedor inscrito transfiera su derecho a otro. Por lo t
anto el 728, se estara refiriendo al caso de que las inscripciones estn ligadas; y
como no sera lgico, que el 730, repitiera esta misma idea, se ha concluido que es
te art., se refiere a la inscripcin que cumple con las formalidades del reglament
o del CBR., sin importar si deriva o no del anterior poseedor. Esta es la tesis
mayoritaria.
b) El art. 2505, establece que contra ttulo inscrito no opera la prescripcin, sino
es en virtud de otro ttulo inscrito. Esta disposicin, no exige que este nuevo ttul
o derive del anterior poseedor; por lo tanto, sera posible que esta nueva inscrip
cin, est desligada del anterior poseedor.
Presunciones que establece la ley para facilitar la prueba de la posesin.
Estn consagradas en el art. 719, y son tres: 1.- La del inc. 1, en virtud de la cu
al, basta con que el que invoca ser poseedor, para que se presuma la continuidad
de su posesin.
2.- El inc. 2, si se empez a poseer como mero tenedor, y despus se alega ser poseed
or, habr que probar la existencia de algn ttulo que permita haber iniciado la poses
in.
3.- El inc. final, establece que si se prueba que se fue poseedor antes, y se pr
ueba que se es poseedor actualmente, la ley va a presumir la posesin en el period
o intermedio.
Estas presunciones son simplemente legales, por lo tanto, admiten prueba en cont
rario.

LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA.
La prescripcin, deacuerdo al art. 2492 (memoria), es un modo de adquirir las cosas
ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las co
sas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tie
mpo, y concurriendo los dems requisitos legales.

De la definicin se deduce, , en consecuencia, que la prescripcin puede ser adquisi

tiva o usucapin, y extintiva, liberatoria o prescripcin de acciones. Esta ubicacin
ha sido criticada por algunos, que estiman habra sido mas lgico tratar cada una de
las prescripciones en un lugar aparte: la adquisitiva, dentro de los modos de a
dquirir, en el Libro II; y la extintiva, dentro de los modos de extinguir las ob
ligaciones, en el Libro IV.
Sin embargo, la ubicacin actual de esta materia en el cdigo, tiene sus justificaci
ones; a saber: a). Hay ciertas reglas que se aplican a ambas prescripciones, com
o las del prrafo 1 del Ttulo XLII, del Libro IV.
b). En ambas prescripciones hay un elemento comn, que es el transcurso del tiempo
.
c). Existe una razn histrica, porque el CC. Francs tambin trat ambas prescripciones e
n un mismo ttulo.
d). Hay, asimismo, una razn lgica, porque se dice que ambas prescripciones tienen
por finalidad, estandarizar los derechos, dar certeza jurdica, seguridad, poner f
in a las incertidumbres que puedan existir y es natural que el legislador culmin
ara su obra con esta institucin, que viene a garantizar todos los derechos que co
nsagra el cdigo.
Unidad de la Prescripcin. Los autores discuten si la prescripcin es una sola insti
tucin o dos diferentes (adquisitiva y extintiva).
Pothier sostena que ambas prescripciones eran completamente diferentes, lo nico co
mn que tenan era el nombre.
Sin embargo, la mayora de la doctrina considera que la prescripcin es una sola, to
da vez que la prescripcin extintiva, es a la vez adquisitiva y viceversa. Es la m
isma prescripcin la que hace nacer un derecho por una parte y lo hace perder por
la otra. (dos caras de una misma moneda).
Fundamento de la Prescripcin. Desde siempre los autores han criticado esta instit
ucin, sealando que es injusta y altamente inmoral, manifestndose stas caractersticas
con mayor claridad en el caso de la prescripcin extintiva.
Con todo, se sostiene que la prescripcin produce una gran utilidad, pese a las crt
icas que se le formulan, porque pone fin a las incertidumbres que pudieran exist
ir, da seguridad jurdica.
El legislador, con el objeto de aminorar las criticas que se formulan a la insti
tucin, sealan tres reglas comunes a toda prescripcin. a). El art. 2493, sostiene qu
e la prescripcin debe ser alegada, el Juez no puede declararla de oficio, sta oper
a de pleno derecho por el solo transcurso del tiempo y el Juez solo se limita a
constatarla. Sin embargo, pese a esto, aquel que desee aprovecharse de ella, deb
e alegarla; de esta manera, la ley entrega a la conciencia del prescribiente det
erminar si opone o no la prescripcin.
Esta primera regla tiene excepciones, porque hay casos en que el Juez est obligad
o a declararla de oficio, estos casos son: * En materia penal, el art. 102 del C
.P. establece que el Juez debe declarar de oficio prescrita la accin penal y la p
ena.

El C.P.C. seala que el Juez debe declarar de oficio prescrito el mrito ejecutivo d
e la accin. Y

Las prescripciones que corren a favor y en contra del Fisco, tambin deben declara
rse de oficio.
b). De acuerdo a lo que regula el art. 2494, no se puede renunciar en forma anti
cipada a la prescripcin.
Todas las normas que reglan la prescripcin son de orden pblico y por esto, antes d
e cumplirse la prescripcin no se puede renunciar a ella. Si se pudiera, esta se t
ransformara en una clusula habitual en los contratos y todos los acreedores le exi
giran a sus deudores la renuncia anticipada de la prescripcin, por lo que esta ins
titucin desaparecera.
Sin embargo, una vez cumplida, como la prescripcin opera de pleno derecho, se inc
orpora al patrimonio del prescribiente y puede ser renunciada en forma expresa o
tcita. Renuncia expresa. Es aquella hecha en trminos formales y explcitos. Renunci
a tcita. Se presenta cuando el que puede alegarla, manifiesta por un hecho suyo,

que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; La ley da dos ej. al respecto, a
saber. Cuando el poseedor toma la cosa en arriendo. Y, cuando el que debe diner
o pide un plazo o paga intereses. (art. 2494).
La renuncia a la prescripcin es un acto dispositivo, porque por ella el prescribi
ente se desprende de un derecho, y por esto, deacuerdo al art. 2495, slo puede re
nunciar a la prescripcin el que tiene facultad para enajenar, es decir, hay que t
ener capacidad de ejercicio; por lo tanto, para que se d esta renuncia, la person
a debe tener el poder de enajenar el bien.
Respecto de los incapaces, ellos deben actuar a travs de sus representantes legal
es, pero hay que distinguir, porque si se est renunciando a la prescripcin de un i
nmueble, el representante legal debe actuar con autorizacin judicial; en cambio,
respecto de los muebles, el representante legal puede actuar con libertad, porqu
e la ley no le impone ninguna limitacin.
Asimismo, la renuncia a la prescripcin, es un acto personal, que solo favorece o
perjudica al que lo alega, por esto la ley seala que la renuncia hecha por el deu
dor le es inoponible al fiador y por lo tanto, l puede alegar la prescripcin ante
el acreedor (art. 2496).
La Corte Suprema ha sealado que la norma del art. 2496, tambin se aplica a los deu
dores prendarios e hipotecarios, porque la prenda y la hipoteca son contratos ac
cesorios igual que la fianza.
c). La prescripcin, corre contra toda persona que tenga la libre administracin de
sus bienes. (art. 2497).
La Prescripcin Adquisitiva
Como se dijo, su definicin se puede desprender de la lectura del art. 2492
Pothier, la defini, diciendo que es la adquisicin de la propiedad, por medio de la
posesin pacifica y no interrumpida que se ha tenido de ella, durante el tiempo q
ue la ley exige.
Caractersticas como modo de adquirir. a). Es originario, porque si bien la cosa t
ena un dueo anterior, el prescribiente no la adquiere por traspaso del dueo; la adq
uisicin se produce con independencia del dueo anterior.
b). Es a ttulo gratuito, porque el adquirente no realiza ningn desembolso econmico.
c). Es por acto entre vivos, porque opera en vida de las personas que interviene
n, no precisa la muerte de ellas.
d). Es a ttulo singular por regla general, pero excepcionalmente, a travs de este
modo de adquirir, se puede obtener una universalidad, cual sera el derecho real d
e herencia.
Requisitos de la prescripcin. 1.- Que la cosa sea susceptible de ganarse por pres
cripcin; 2.- Existencia de posesin, y 3.- Transcurso de un plazo.
1.- Cosas susceptibles de prescripcin. La regla general es que las cosas sean sus
ceptibles de prescripcin; slo por excepcin hay cosas imprescriptibles.
Cosas que no pueden adquirirse por prescripcin. a). Los derechos personales. As se
desprende del art. 2498, que dice que se gana por prescripcin el dominio de las
cosas corporales races o muebles y los otros derechos reales; pero no menciona la
prescripcin de los derechos personales.
b). Los derechos de la personalidad. O sea el conjunto de derechos inherentes al
individuo y que tienen por el solo hecho de existir. Estos derechos estn fuera d
el comercio humano y por eso no pueden ganarse por prescripcin.
c). Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador. El nico derec
ho real imprescriptible es el derecho de servidumbre discontinua de cualquier cl
ase y continua inaparente. (art. 882 y 917).
d). Las cosas que estn fuera del comercio humano, es decir, las cosas comunes a t
odos los hombres, como la alta mar, el aire, etc.
e). Las cosas indeterminadas. El fundamento de la prescripcin es la posesin, y sta
necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada.
f). Las cosas propias. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas.
Prescripcin de la cuota de un comunero. Nos remitimos a lo visto.

2. Existencia de posesin. El prescribiente debe ser un poseedor, debe actuar con n

imo de seor y dueo, por esto los simples meros tenedores, no pueden prescribir, co
mo tampoco los que se aprovechan de la omisin de los actos de mera facultad del d
ueo o de los actos de mera tolerancia de l. (art. 2499). Los actos de mera faculta
d, son aquellos que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del conse
ntimiento del otro. Si el dueo no ejecuta un acto de esta naturaleza, esto no hab
ilita para prescribir en su contra. Actos de mera tolerancia. La ley no los defi
ne, pero se dice que son aquellos que permite el dueo por simple benevolencia o c
ondescendencia y tampoco habilitan para prescribir.
3..Transcurso de un plazo. Para que opere la prescripcin, debe haber transcurrido
cierto tiempo en el cual el prescribiente haya tenido una posesin continua, es d
ecir, no interrumpida.

La interrupcin de la prescripcin.
Lo primero que cabe aclarar que lo que se interrumpe es la prescripcin y no la po
sesin.
La prescripcin adquisitiva supone la existencia de dos requisitos esenciales, a s
aber; la posesin del prescribiente (elemento positivo) , y la pasividad o inactiv
idad del dueo. (elemento negativo). Alessandri dice que si falta alguno de estos
dos elementos se interrumpe la prescripcin. Si falta el elemento positivo, la int
errupcin es natural; si falta el elemento negativo, la interrupcin es civil.
Pothier, seala que la interrupcin es, todo hecho que destruyendo una de las dos con
diciones esenciales de la prescripcin, hace perder todo el tiempo anterior de pos
esin.
Una vez que se interrumpe la prescripcin, sea en forma natural o civil, la regla
general es, que el prescribiente pierde todo el tiempo que llevaba de posesin y s
i despus de interrumpida la prescripcin, el prescribiente conserva la cosa en su p
oder, debe comenzar a poseer de nuevo por el tiempo sealado en la ley.
Interrupcin natural. Se presenta cuando falta el elemento positivo, es decir, fal
ta la posesin del prescribiente.
Se puede definir, como todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza, q
ue hace perder la posesin de la cosa. (art. 2502)
Segn la ley, la interrupcin es natural: a). Cuando sin haber pasado la posesin a ot
ras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando u
na heredad ha sido permanentemente inundada (nos remitimos a lo visto);
b). Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. En es
te caso, el poseedor pierde materialmente la cosa.
La ley seala que en el primer caso, no se pierde el tiempo anterior, solo se desc
uenta el tiempo en que no pudo ejercerse actos posesorios, por lo que constituye
una excepcin a la regla general.
En el segundo caso, se pierde todo el tiempo anterior, a menos que el poseedor l
ogre recuperar la cosa por medios legtimos, porque en ese caso se va a entender q
ue nunca se interrumpi la prescripcin y consecuentemente, nunca se dej de poseer.
La doctrina discute, si la interrupcin material podra o no presentarse respecto a
los inmuebles inscritos; distinguiendo. En el caso a), algunos autores sealan, qu
e esta forma de interrupcin no podra darse respecto a los inmuebles inscritos, por
que la inscripcin representa el corpus y animus, y por lo tanto, mientras subsist
a ella, no se pierde la posesin. Sin embargo, otros autores, como Somarriva, sost
ienen que en el caso in comento, si se aplica a los inmuebles inscritos, porque
esta norma no diferencia entre inmuebles inscritos o no inscritos.
En relacin al segundo caso; los autores piensan que esta forma de interrupcin, no
se presenta, porque el art. 728, dice que mientras subsista la inscripcin no se p
ierde la posesin. Y por lo tanto, el apoderamiento material del inmueble inscrito
, no interrumpe la prescripcin.

Interrupcin civil. Se presenta cuando falta el elemento negativo, cuando falta la

inactividad o pasividad del dueo; ste asume una actitud activa, reclamando su der
echo.
La ley en el art. 2503, seala que la interrupcin civil, es todo recurso judicial i
ntentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor.
La doctrina, no se pone de acuerdo acerca de lo que debe entenderse por la expre
sin, recurso judicial que emplea la ley. Algunos, sostienen que esta palabra debe t
omarse en el sentido de demanda, porque el N1 del art. 2503, hace alusin a ella. Otr
os; piensan que esta expresin, debe ser tomada en un sentido mas amplio, como tod
a accin o peticin hecha valer ante los Tribunales, para conservar el derecho ante
el poseedor.
La Corte Suprema, ha sealado que es toda peticin, solicitud o reclamacin presentada
ante los Tribunales de Justicia y se ha dicho que la interrupcin civil, tiene lu
gar cuando el presunto verdadero dueo de la cosa, expresa en forma inequvoca, su i
ntencin de no abandonar el derecho del cual afirma ser titular.
Requisitos para que se de la interrupcin civil. a). Debe existir un recurso judic
ial, esto es, que se entable una accin ante los Tribunales de Justicia, cualquier
a que ella sea; nada influye que la accin se ejerza por va de demanda o reconvencin
.
b). Este recurso debe haber sido legalmente notificado al poseedor. (art. 2503,
N1).
c). Finalmente, el recurso judicial y la notificacin, debe hacerse valer antes qu
e transcurra todo el plazo de prescripcin.
Momento en que se entiende interrumpida civilmente la prescripcin. a este respect
o hay dos posiciones, a saber; Primero, Estn los que piensan que la interrupcin ci
vil opera cuando el recurso judicial es presentado ante los tribunales, sin impo
rtar si es notificado o no; esto, por que de lo contrario, el poseedor podr valer
se de maniobras dolosas para dilatar o demorar la notificacin mas all del plazo de
prescripcin, evitando de este modo la interrupcin. Segundo. Otros autores sealan q
ue la interrupcin, se presenta cuando el recurso judicial ha sido legalmente noti
ficado y se basan en la letra del art. 2503, N1, que establece que no se entiende
interrumpida la prescripcin, si la notificacin no ha sido hecha en forma legal.
Efectos de la interrupcin civil. La regla general es que hace perder todo el tiem
po de prescripcin, y por lo tanto, si el poseedor logra recuperar la cosa despus d
e la interrupcin, le empezar a correr todo el plazo de nuevo.
Excepciones. El art. 2503, seala tres casos en que pese a existir recurso judicia
l, se entiende que la prescripcin no ha sido interrumpida y por lo tanto, no se p
ierde el tiempo anterior de prescripcin. Estos casos son: a). Cuando la demanda o
recurso judicial, no se ha notificado en forma legal. Si la demanda no es legal
mente notificada, se entiende que nunca se interrumpi la prescripcin.
b). Cuando el que alega ser dueo (recurrente), se desiste expresamente de la dema
nda o se declara abandonado el procedimiento. El desistimiento de la demanda, es
el retiro de ella por el actor, despus de haber sido notificada. Debe ser expres
o y declarado por sentencia judicial; El abandono del procedimiento. La ley empl
ea la expresin, abandono de la instancia, pero por una modificacin que se le intro
dujo al C.P.C. se entiende que se hace alusin al abandono del procedimiento. Este
se presenta cuando todas las partes que figuran en el juicio, han cesado en su
prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada
en una gestin til, para dar curso progresivo a los autos. (art. 152 C.P.C.)
c). Tiene lugar, cuando el demandado obtiene sentencia de absolucin. Para algunos
autores, basta con cualquier sentencia que no acoja la demanda; y para otros, d
ebe tratarse de una sentencia definitiva que reconozca la legitimidad del derech
o del poseedor.
La doctrina discute si el recurso judicial es presentado ante un Tribunal incomp
etente. La mayora de los autores y de la jurisprudencia, consideran que en ese ca
so, de todas maneras se entiende interrumpida la prescripcin.

Persona que puede invocar la interrupcin natural. Lo puede hacer cualquier person
a que tenga inters en ello.
Con todo, la civil slo puede alegarla el que ha intentado el recurso judicial, se
trata de un acto jurdico procesal.
Asimismo, hay una excepcin a esta regla, porque tratndose de los comuneros, todo e
l que interrumpe la prescripcin, respecto de uno de ellos, lo hace respecto de to
dos; y viceversa, si una de ellos interrumpe la prescripcin, los otros se benefic
ian. (art. 2404).
Campo de aplicacin de la interrupcin, tanto natural como civil. Opera en la prescr
ipcin adquisitiva tanto ordinaria como extraordinaria y en la extintiva de largo
tiempo.
Clasificacin de la prescripcin.
De acuerdo con el art. 2506, la prescripcin adquisitiva puede ser ordinaria y ext
raordinaria. La primera tiene como fundamento, la posesin regular y el tiempo que
requiere es menor. En cambio, la segunda, su fundamento esta en la posesin irreg
ular y, consecuentemente, el plazo que se requiere para prescribir es mucho mas
largo.
Prescripcin ordinaria. Adems de las condiciones generales a toda prescripcin (presc
riptibilidad de la cosa y posesin no interrumpida), necesita dos requisitos propi
os: a). Posesin regular, y b). El transcurso del plazo que la ley seala. (art. 250
7).
En relacin al primer requisito especial, es la que procede de justo ttulo y ha sid
o adquirida de buena fe, aunque esta no subsista, siendo necesaria, adems, la tra
dicin si el ttulo invocado para poseer es uno traslaticio de dominio..
Como la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la pre
suncin contraria (art. 707, inc. 1), quiere decir que, una vez cumplido el plazo l
egal, al que alega la prescripcin ordinaria le bastar, por lo general, exhibir su
justo ttulo.
En relacin al segundo requisito especial, el tiempo necesario a la prescripcin ord
inaria es de dos aos para los muebles y de cinco aos para los bienes races. Art. 25
08, inc. 1.
Para computar los plazos, la ley no da una regla especial, por lo tanto se aplic
arn las generales, que estn reguladas en los arts. 48, 49 y 50. De acuerdo a ellos
, el plazo de prescripcin, debe ser continuo, corre sin interrupcin de das Domingos
y festivos. Debe ser de das completos, se cuenta de media noche a media noche y
corre hasta la ltima del ltimo da de plazo; no es un plazo de horas.
Suspencin de la prescripcin. est regulada en el art. 2509.
Don Hugo Rossende, la defini, como un beneficio establecido por la ley a ciertas
personas para que en su contra no corra la prescripcin, mientras dure su incapaci
dad o el motivo que tuvo en vista el legislador.
Alessandri, por su parte seala, es la detencin del curso del plazo de la prescripc
in durante el tiempo que dure la causal que la origina, pero desaparecida sta, el
plazo continua.
Por tanto, la suspencin a diferencia de la interrupcin, no hace perder el tiempo a
nterior, simplemente, mientras dura la causal de suspencin, deja de correr el pla
zo, pero desaparecida sta, vuelve a correr respetando el anterior. Los autores di
cen, que la suspencin abre un parntesis en el plazo de prescripcin.
La suspencin se da en dos situaciones distintas; a saber: a). Puede ser que est co
rriendo el plazo de prescripcin y al poseedor o al dueo le sobrevenga alguna de la
s causales que contempla el art. 2509. En ste caso, se abre un parntesis, y deja d
e correr el plazo mientras dure la suspensin, pero una vez que esta cesa, vuelve
a correr respetando el plazo anterior.
b). Puede ocurrir, que an no haya empezado a correr el plazo de prescripcin y el p
oseedor o el dueo se encuentre en alguno de los casos del art. 2509, en esta situ
acin, el plazo de prescripcin comenzar a correr una vez que cese la causal de suspe
ncin.

Efecto de la suspencin. Detiene pero no extingue el tiempo de prescripcin. Por lo

tanto, una vez que cesa la causal de suspencin, al poseedor se le cuenta el tiemp
o anterior, si es que alguno hubo.
Fundamentos de la suspencin. Radica en la injusticia que significara dejar correr
la prescripcin, en contra de personas que se encuentran en la imposibilidad de de
fender sus derechos, porque pese a que ellos tienen representantes, el legislado
r quiere evitar la negligencia en que estos puedan incurrir.
La suspencin es un beneficio excepcional y solo procede a favor de las personas a
que hace mencin el art. 2509.
Campo de aplicacin de la suspencin. Esta se aplica tanto a la usucapin como a la pr
escripcin extintiva. Respecto de la primera, en general slo cabe en la ordinaria.
Causales de suspencin. Estas estn reguladas en el art. 2509 (memoria) y su enumera
cin es taxativa.
La ley seala que la prescripcin se suspende en favor de las siguientes personas: 1
.- Los menores; los dementes; los sordomudos; y todos los que estn bajo potestad
paterna o marital, o bajo tutela o curadura.
Los autores han criticado este N1, porque es demasiado amplio, as respecto a los m
enores no distingue si deben o no estar emancipados, entendiendo la doctrina, qu
e se refiere a ambos.
Respecto a los dementes y sordomudos, tampoco entiende si deben o no encontrarse
bajo interdiccin, se ha concluido que a ambos.
2...El nmero dos se refiere a la mujer casada en sociedad conyugal mientras dura s
ta: Esto tambin se ha criticado porque la mujer casada, en virtud de la ley 18.80
2, pas a ser plenamente capaz.
Los autores han dicho, que esto se debe a que en la actualidad, pese a ser plena
mente capaz, es el marido el que administra los bienes propios de la mujer.
Con todo, esta suspencin solo se da respecto de la mujer casada en sociedad conyu
gal y por esto, el inc. 3 del art. 2509, establece que no se suspende la prescrip
cin a favor de la mujer divorciada o separada de bienes, respecto de aquellos que
administra.
Esta relacin con la mujer divorciada, los autores discuten que a cul se refiere, s
i es a la perpetua o a la temporal. La mayora de la doctrina ha sealado, que pese
a que la Ley no distingue, resulta claro que el legislador se refiri al divorcio
perpetuo, que es el que disuelve la sociedad conyugal.
3. La prescripcin tambin se suspende a favor de la herencia yacente.
Esto tambin se ha criticado, porque la herencia yacente no es persona; sino que u
na masa de bienes que no ha sido aceptada, ni repudiada por los herederos, y por
eso mientras no se acepte o repudie, la Ley seala que en su contra no van a corr
er las prescripciones. (artculo 2346).
Cabe aclarar, que cuando la herencia es repudiada por los herederos se llama her
encia vacante.
El inciso final del artculo 2509, establece que la prescripcin se suspende siempre
entre cnyuges; lo que ha dado origen a gran cantidad de controversia.
Las razones que se dan para esto son las siguientes: a).se dice que esto permite
mantener la armona en las relaciones conyugales, porque si la prescripcin no se s
uspendiera, en este caso, el cnyuge debera estar preocupado de interrumpir la pres
cripcin del otro.
b).de acuerdo a lo que establece la Ley, el marido tiene el usufructo legal sobr
e los bienes de su mujer y en aplicacin a las reglas generales, el usufructuario
es un mero tenedor, por lo tanto el marido nunca podra prescribir, pero la mujer
si podra hacerlo, producindose la consiguiente desigualdad.
c).el marido administra los bienes de la mujer y en tal calidad debe interrumpir
las prescripciones que corren en contra de ella y no podr dejar correr una presc
ripcin en su favor, que afecte los bienes de su mujer.
d).la ley prohibe las donaciones irrevocables entre cnyuges. Y si corriere la pre
scripcin, se podra encubrir una donacin irrevocable, vulnerando de esta manera la L
ey.
La doctrina ha discutido, si esta suspensin entre cnyuges se da tanto en la prescr

ipcin ordinaria como extraordinaria, o slo en la primera; a este respecto hay dos
posiciones: I.- Alessandri y Jos Clemente Fabres, sostienen que la suspencin entre
cnyuges, opera en toda prescripcin sea ordinaria o extraordinaria, por las siguie
ntes razones: * Dnde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin, y las
razones que ha tenido el legislador para suspender la prescripcin ordinaria, se d
a tambin en la extraordinaria.
*. El art. 2509 expresamente dice que la prescripcin se suspende siempre entre cny
uges.
*. El art. 2511 dice que la prescripcin extraordinaria, no se suspende a favor de
las personas enumeradas en el art. 2509, no es aplicable, porque los cnyuges no
estn enumerados.
II. Otros autores, como Alfredo Barros Errzuriz, dicen que la suspencin solo opera
en la prescripcin ordinaria; da en apoyo de su tesis las razones que siguen: *.
La norma del art. 2509 es excepcional, por lo tanto no puede aplicarse por analo
ga.
*. La palabra siempre que emplea el inciso 3 del art. 2509, no se refiere a la pres
cripcin extraordinaria, sino al inciso anterior, es decir, la prescripcin se suspe
nde siempre entre cnyuges aunque estn divorciados o separados de bienes.
*. Por la aplicacin del art. 2509, no cabe dudas que la suspencin solo opera respe
cto de la prescripcin ordinaria, porque recin en el art. siguiente, la ley comienz
a a regular la prescripcin extraordinaria.
*. Si bien los cnyuges no estn enumerados en el art. 2509, no cabe dudas que el ar
t. 2511, est refirindose tambin a ellos, porque la expresin enumeradas, que emplea est
a norma, debe entenderse como mencionada o referida, y no en el sentido de sealad
as con nmeros.
En lo que todos los autores estn de acuerdo en forma unnime, es que la prescripcin
extraordinaria, no se suspende a favor de las personas enumeradas en el art. 250
9, salvo en el caso analizado de los cnyuges.
Diferencias entre la interrupcin y la suspencin. 1 La interrupcin de la prescripcin,
es fruto o producto de la naturaleza o de un acto del hombre; la suspencin, tiene
su fuente en la ley, obra de pleno derecho.
2 Siendo la suspencin un beneficio de carcter excepcional, solo puede alegarla aque
l en cuyo favor se encuentra establecida; la interrupcin puede alegarla cualquier
persona que tenga inters en ella, cuando la interrupcin es natural, y el que ha e
ntablado la accin, cuando es civil.
3 Los efectos de ambas son diversos: la interrupcin hace perder todo el tiempo cor
rido de prescripcin; la suspencin solo produce el efecto de descontar el tiempo qu
e ha durado la causa de la suspencin.
4 La interrupcin tiene aplicacin tanto en la prescripcin ordinaria como en la extrao
rdinaria; a diferencia de la suspencin que, de acuerdo con el art. 2511, solo se
aplica a la prescripcin ordinaria, mas no a la extraordinaria, salvo el caso entr
e cnyuges.
Prescripcin extraordinaria.
Fuera de los elementos generales de toda prescripcin (prescriptibilidad de la cos
a y posesin no interrumpida), la extraordinaria tiene como elementos propios la p
osesin irregular y el lapso de diez aos (art. 2510 y 2511).
Posesin irregular, posesin viciosa. La teora comn y tradicional sostiene que aunque
la posesin sea irregular, en ningn caso debe ser viciosa, porque sta no es til para
prescribir mientras subsiste el vicio de violencia o clandestinidad. Sin embargo
, el cdigo no contiene ninguna disposicin que permita afirmar que el poseedor vici
oso no puede prescribir adquisitivamente; lo que ocurre es que sta posesin slo es u
n obstculo para prescribir.
Lapso de diez aos. El lapso necesario para adquirir por la prescripcin extraordina
ria es de diez aos (art. 2511). Pero, a diferencia de la prescripcin ordinaria, el
hecho de que la cosa sea mueble o inmueble, es intrascendente y el plazo corre
contra toda persona y no se suspende.

El ttulo, la buena fe y la tradicin en relacin con la prescripcin extraordinaria. Pa

ra esta prescripcin no es necesaria la buena fe, porque basta para ella la posesin
irregular y es tal la que carece de uno o mas de los requisitos que establece e
l art. 702; y entre estos requisitos est la buena fe.
Tambin entre estos requisitos est la tradicin, cuando se invoca un ttulo traslaticio
de dominio. Ahora bien, si falta la tradicin, hay posesin irregular. De ah la reda
ccin del art. 2510.
Con todo, la redaccin de sta disposicin no ha sido del todo feliz. De la simple lec
tura parece desprenderse que el poseedor no podra prescribir por estar de mala fe
, cuando la verdad es que no podra hacerlo por la existencia del titulo de mera t
enencia, por faltar la posesin, elemento indispensable para prescribir.
La mera tenencia no da lugar a la prescripcin. De los arts. 716, 719, 730 y 2510,
se deduce que la mera tenencia no se cambia en posesin por el slo transcurso del
tiempo, por la sola voluntad subjetiva de parte del mero tenedor.
Sin embargo, del art. 2510 parece desprenderse lo contrario. Mas dado los trminos
de ste art., podemos decir que no existe tal excepcin, sino que una ms amplia y cl
ara confirmacin de la regla general del art. 716. Porque si bien es cierto que ste
art. dice que el lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin, tambin no e
s menos cierto que el art. 2510 seala un caso en que la mera tenencia se muda en
posesin; pero este cambio no se opera por el simple lapso de tiempo, sino con la
concurrencia de otros hechos que no dependen de la sola voluntad del tenedor. Si
tal cambio se opera, es porque se han realizado actos de parte del mero tenedor
, como tambin de parte del propietario, que alteran por completo la situacin jurdic
a de ambos.
cuales son estas circunstancias, en que condiciones puede prescribir extraordinar
iamente un individuo que ha comenzado como mero tenedor de la cosa? Para ello, e
s necesario que se produzcan dos circunstancias, a saber: Primera. Que el que se
pretenda dueo, no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expre
sa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin. Segunda. Que el que al
ega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin
por el mismo espacio de tiempo.
La concurrencia copulativa de estas dos circunstancias, manifiesta que el que co
menz como mero tenedor, ha tenido la cosa como seor y dueo: concurre la prueba nega
tiva del desconocimiento del dominio ajeno y la prueba afirmativa de que se obr c
omo poseedor. As, entonces, la mera tenencia se ha convertido en posesin, no ya po
r la solo voluntad del tenedor, ni por el simple transcurso del tiempo, sino tam
bin, y esto es lo principal, por negligencia de parte del dueo.
Semejanzas entre la prescripcin ordinaria y extraordinaria. 1. Ambas conducen a l
a adquisicin del dominio.
2. Tanto una como otra requieren posesin. Una, regular; la otra irregular.
3. En cuanto al computo del plazo, en ambos se aplican las reglas de los arts. 4
8, 49 y 50.
Diferencias entre la prescripcin ordinaria y extraordinaria. 1. En la prescripcin
ordinaria se requiere posesin regular, en la extraordinaria, posesin irregular.
2. En la prescripcin ordinaria, el plazo es de dos y cinco aos, segn se trate de bi
enes muebles o de bienes inmuebles; en la prescripcin extraordinaria, el plazo es
de diez aos sin distingo.
4.
La prescripcin ordinaria se suspende a favor de ciertas personas; la extr
aordinaria no se suspende, salvo el caso discutido de la prescripcin entre cnyuges
.

II.- DE LAS LIMITACIONES AL DOMINIO

Dentro del captulo dedicado al estudio del dominio, en lo que deca relacin con sus

diversas clases, una de las clasificaciones aludidas, lo ponderaba desde el punt

o de vista de su extensin, y distingua entre propiedad absoluta y propiedad fiduci
aria. Esto es lo que retomremos a partir de esta clase.
La propiedad absoluta, es la que no est sujeta a evento alguno que le ponga termi
no y es la regla general; la fiduciaria, es la que est expuesta al gravamen de pa
sar a otra persona por el evento de cumplirse una condicin.
En esta forma de propiedad, el dominio lo tiene una persona, pero este ste est exp
uesto a perderse y pasar a otra, siempre que llegue a cumplirse una condicin.
Este evento por el cual la propiedad pasa de una persona a otra se llama Restitu
cin. Y es lo que a continuacin se analizara.
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.
En oposicin a la propiedad absoluta, est la propiedad fiduciaria, que es la que est
sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una cond
icin, (art. 733, inc. 1)
La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se da
tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. (art. 733, inc. 2 y 3).
Personas que intervienen en el fideicomiso. Son tres: 1 El constituyente. Es la p
ersona que dispone de una cosa suya a favor de otra a quien grava con la obligac
in de restituirla a una tercera si se verifica una condicin. Llmase restitucin la tra
slacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomis
o (art. 733, inc. final)
2 El fiduciario. Es la persona que recibe la cosa con la carga de restitucin.
3 El fideicomisario. Es la persona a quien si se cumple la condicin, debe hacerse
la restitucin, el traslado de la propiedad que recibi primeramente el fiduciario.
Ejemplo. Primus (constituyente) deja una casa a Secundus (fiduciario) para que l
a adquiera Tertius (fideicomisario) cuando ste se reciba de abogado.
La ley seala que el propietario fiduciario o simplemente, fiduciario, podr faltar
y en ese caso har sus veces el constituyente (art. 748); asimismo, el fideicomisa
rio tambin puede faltar, siempre que se espere que llegue a existir, porque de ac
uerdo a la ley, al momento de producirse la restitucin, cuando se cumple la condi
cin, es indispensable que exista el fideicomisario. Este es una caso excepcional
en que la ley presume una condicin y la considera como un requisito de existencia
o un elemento esencial. (art. 737). Si el fideicomisario no existiera al tiempo
de la restitucin, se consolidar el dominio en el propietario fiduciario y termina
r la propiedad fiduciaria.
En la propiedad fiduciaria, desde el punto de vista del fiduciario, la condicin e
s resolutiva, porque por su ocurrencia se extingue el derecho, se pierde el domi
nio de la cosa; con una particularidad, y es que en ste caso, la condicin no opera
con efecto retroactivo.
Desde el punto de vista del fideicomisario, la condicin es suspensiva, porque por
su ocurrencia va a nacer su derecho.
En el fideicomiso solo existe un derecho real que es el de dominio y lo tiene el
propietario fiduciario, el es el dueo, lo que ocurre es que est expuesto a perder
ese dominio, el que pasara al fideicomisario, siempre que se cumpla con la condi
cin estipulada.
Limitaciones que impone la propiedad fiduciaria. 1 Afecta el carcter perpetuo del
dominio. El propietario fiduciario, pierde el dominio cuando se cumple la condic
in estipulada.
2 Afecta el carcter absoluto del dominio, porque le impone al fiduciario una serie
de limitaciones.
Fideicomiso sucesivo. Al legislador no le agradaba la propiedad fiduciaria, porq
ue estimaba que entrababa la libre circulacin de los bienes, y por este motivo el
art. 745 prohibe los fideicomisos sucesivos, y si de hecho se instituyen dos o
mas, una vez que se consolida el dominio en el primer fideicomisario, se va a e
xtinguir la expectativa de los dems.

La Corte Suprema ha sealado que esta figura, est sancionada con la nulidad absolut
a, por ser el art. 745 una norma prohibitiva.
La sustitucin fideicomisaria. La ley la permite, y se presenta cuando se designa
a un fideicomisario y a uno o mas sustitutos para que lo reemplacen si es que ll
ega a faltar. La ley tambin permite que haya varios propietarios fiduciarios y si
llega a faltar uno de ellos, la porcin del que falta acrece la porcin de los dems.
(art. 750).
El art. 736, permite que sobre una misma propiedad se instituya fideicomiso a fa
vor de una persona y usufructo a favor de otra.
Tiempo en que debe operar la condicin en el fideicomiso. La ley en el art. 739, s
eala que la condicin se tiene por fallida si tarda mas de cinco aos en verificarse,
estos se cuentan desde que se constituy el fideicomiso. Fallida la condicin, se c
onsolidar el dominio en manos del fiduciario y se extingue la expectativa del fid
eicomisario.
Con todo, el mismo art. 739 contempla una excepcin, en el sentido que no es neces
ario que la condicin se verifique dentro de los cinco aos, cuando la muerte del fi
duciario sea el evento de que penda la restitucin.
Cosas susceptibles de fideicomiso. Est regulado en el art. 734 y de acuerdo a la
ley, no puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de la herencia o
una cuota de ella o sobre uno o mas cuerpos ciertos.
La frase inicial de la disposicin No se puede constituir fideicomiso sino demuestra
que la enumeracin de las cosas que pueden constituirse en fideicomiso es taxativ
a.
Como el fiduciario debe restituir la misma cosa cuando se cumpla la condicin, esa
cosa no podr ser genrica, ni consumible.
Solemnidades para la constitucin del fideicomiso. Se puede constituir de dos mane
ras distintas, al tenor de lo que dispone el art. 735.
a)
Por acto entre vivos a travs de instrumento pblico. Y,
b)
Por acto testamentario.
Por lo tanto, la constitucin del fideicomiso siempre es solemne.
Cuando la propiedad fiduciaria recae sobre bienes races y se constituye por acto
entre vivos, adems del instrumento pblico, se exige la inscripcin (otra solemnidad)
en el CBR.
Algunos autores consideran que en estos casos la solemnidad es slo una, el instru
mento pblico. La inscripcin, como sabemos, sera la forma de hacer la tradicin. Pero
la mayora de los autores consideran, que tanto el instrumento pblico, como la insc
ripcin seran solemnidades. Por tanto, el fideicomiso seria doblemente solemne, sin
perjuicio que la inscripcin, adems seria la forma de hacer tradicin de la propieda
d o del dominio.
Cuando el fideicomiso se constituye por testamento o en un acto testamentario y
se refiere a un bien raz , tambin debe inscribirse en el registro de hipotecas y g
ravmenes.
Sin embargo, todos los autores estn de acuerdo en que la inscripcin en estos casos
, no opera como tradicin, , porque en tal caso opera el modo de adquirir llamado
sucesin por causa de muerte, y sabido es que una cosa no puede adquirirse por dos
modos diferentes.
Derechos y obligaciones del fiduciario. El fiduciario es dueo de la cosa, lo que
ocurre es que existe una condicin resolutoria pendiente, por cuyo cumplimiento, s
e extinguir su derecho de dominio; pero mientras eso no ocurra, el fiduciario es
dueo.
Los derechos de que goza son los siguientes: 1 Como es dueo, el art. 893 lo autori
za a ejercer la accin reivindicatoria.
2 El fiduciario puede transferir la propiedad fiduciaria por acto entre vivos y t
ransmitirlo por causa de muerte. (art. 751).
Sin embargo, para proteger la mera expectativa del fideicomisario, la ley, en el
mismo art. le impone una limitacin, puesto que esta transferencia o transmisin se

debe hacer con el cargo de mantener indivisa la propiedad.

La ley faculta al constituyente para que prohiba la enajenacin, y en ese caso, el
fiduciario no podr transferir la propiedad, por que es uno de los casos en que l
a clusula de no enajenar se permite.
Adems la ley consagra un caso de excepcin, en que el fiduciario no puede transmiti
r la propiedad, este caso se presenta, cuando la condicin consista en la muerte d
el fiduciario (se extingue su derecho).
3 El fiduciario puede gravar la propiedad, puede constituir hipotecas, servidumbr
es y censos. (art. 757)
Sin embargo, al igual que en el caso anterior, la ley le impone ciertas limitaci
ones, para proteger al fideicomisario. A saber: a) Para constituir gravmenes, el
fiduciario debe estar autorizado por el Juez, quien se pronunciar con conocimient
o de causa. b) Al constituirse el gravamen, debe orse a ciertas personas que son
las sealadas en el art. 761, inc. 3.
Si el fiduciario constituye un gravamen sin cumplir con estos dos requisitos o c
ondiciones, este le ser inoponible al fideicomisario.
4 De acuerdo a lo que dispone la ley, la cosa constituida en fideicomiso es inemb
argable, mientras se encuentre en poder del fiduciario. Art. 1618 N8
y 445 N14 del C.P.C.
Esta inembargabilidad solo comprende la cosa constituida en fideicomiso, pero no
alcanza a sus frutos
Aparece de manifiesto, que el objeto de esta norma es proteger al fideicomisario
, porque si fuese posible embargar las cosas por las deudas del fiduciario, al c
umplirse la condicin, podran verse burlados los derechos del primero.
La Corte de Apelaciones ha sostenido que la mera expectativa del fideicomisario,
tambin es inembargable, porque mientras no se cumpla la condicin, no hay derecho,
solo existe un derecho eventual y estos son inembargables.
5 Como dueo, el puede demandar por daos y perjuicios, cuando la propiedad sea afect
ada. Art. 2315
6 El fiduciario tiene derecho a llevarse las obras necesarias, si es que el fidei
comisario no se allana a pagrselas.
7 Finalmente, el fiduciario tiene derecho de retencin; una vez cumplida la condicin
,. Si es que el fideicomisario le adeudare pagos o indemnizaciones.
Las obligaciones. 1 El fiduciario est obligado a conservar la cosa y a restituirla
al fideicomisario una vez que se cumpla la condicin.
Debe cuidar la cosa como un buen padre de familia, por lo que responde de culpa
leve. Asimismo, responder de todo menoscabo o deterioro que sufra la cosa y que s
ea consecuencia de su hecho o conducta. Art. 758.
2 El fiduciario est obligado a hacer inventario solemne en los mismos trminos que e
l usufructuario. Art. 754.
Sin embargo, el fiduciario no est obligado a rendir caucin, que se llama de conser
vacin y restitucin, a menos, que por sentencia judicial se le ordene como una medi
da conservativa, y esto a diferencia de lo que ocurre con el usufructuario. Art.
755.
Derechos y obligaciones del fideicomisario. Para l la condicin que existe es suspe
nsiva, por lo tanto, mientras sta no se verifique, no tiene derecho alguno sobre
la cosa, solo tiene la mera expectativa de llegar a hacerse dueo, si es que se ve
rifica la condicin. Art. 761, inc. 1.
Sin embargo, y pese a que solo tiene una expectativa, o derecho eventual, la ley
le concede ciertos derechos, a saber: 1 Podr transferir o enajenar su mera expect
ativa.
As lo ha dicho la Corte Suprema, porque de acuerdo al art. 1813, la venta de cosa
futura vale, pudiendo tener dos modalidades. a) Si se entiende hecha a todo eve
nto, esa compraventa va a ser aleatoria y pura y simple. b) La compraventa se en
tiende hecha bajo la condicin que la cosa futura llegue a existir.
2 El fideicomisario puede intentar medidas conservativas cuando la propiedad fidu
ciaria puede peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario. Art. 761, inc. 2. E
sta norma est en armona con la del art. 1492, que le concede a todo acreedor condi

cional esta facultad.

Si el fideicomisario es una persona que an no existe, pero se espera llegue a exi
stir; la ley permite que sus ascendientes legtimos intenten estas medidas conserv
ativas; y si el fideicomisario es una persona jurdica, estas medidas podrn intenta
rlas las personas de las corporaciones o fundaciones interesadas. Art. 761, inc.
3
3 El fideicomisario tiene derecho a ser odo, cuando el fiduciario quiere gravar la
propiedad. Art. 757. Si no es odo, habr inoponibilidad.
4 tiene la facultad de solicitar que el fiduciario rinda caucin de conservacin y re
stitucin, porque de acuerdo a la ley, el Juez puede ordenar que el fiduciario la
rinda a pedido del fideicomisario. Art. 755.
5 El fideicomisario tiene derecho a solicitar indemnizacin de perjuicios por los m
enoscabos y deterioros que provengan del hecho o culpa del fiduciario, art. 758.
El fideicomisario no puede transmitir su mera expectativa, porque es una condicin
esencial para la existencia del fideicomiso, que al tiempo de verificarse la co
ndicin, la persona del fideicomisario exista.
Las obligaciones. Esta obligado a reembolsar al fiduciario las expensas extraord
inarias que se hubieren hecho en la cosa, y por este derecho, el fiduciario tien
e la facultad de retencin. Art. 756.
Extincin de la propiedad fiduciaria.
El fideicomiso se extingue por diversas causas, sealadas en el art. 763, a saber:
1 Por la restitucin que es la traslacin de la propiedad del fiduciario al fideicom
isario, y esta traslacin se produce cuando se verifica la condicin.
2 Por resolucin del derecho del constituyente. Por ej. se a comprado con pacto de
retroventa, y se verifica sta.
3 Por la destruccin de la cosa dada en fideicomiso. La ley en esta materia, se rem
ite a las reglas del usufructo; y estas sealan que si la destruccin es total, se e
xtingue el usufructo; si la destruccin es parcial, subsiste el usufructo sobre el
resto que subsista.
4 Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin. El fideicomisar
io tiene un derecho eventual, que mira su solo inters, y por lo tanto, aplicando
el art. 12, este derecho eventual es renunciable; sin embargo, la renuncia es pe
rsonal y por lo tanto no afectar los derechos de los sustitutos, si es que los ha
y.
5 Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil. Es decir, la ley se
refiere a la situacin que se presenta cuando la condicin es fallida o bien cuando
no se verifica dentro de los cinco aos siguientes. Y,
6 Por confundirse las calidades de nico fideicomisario con nico fiduciario.
Derecho Real de Usufructo
El usufructo se encuentra tratado en el Ttulo IX del Libro II, arts. 764 a 810. A
simismo, el art. 732 N2, menciona al usufructo como una limitacin al dominio.
Definicin. El art. 764 dice que el usufructo es........... (memoria)
Personas que intervienen en el usufructo ste supone, necesariamente dos personas:
el usufructuario, que tiene las facultades del uso y goce de la cosa, y El nudo
propietario, que si bien est desnudo del uso y del goce, tiene la facultad de di
sposicin.
La persona que crea, establece o da origen al usufructo se llama constituyente.
Este puede quedar totalmente al margen del derecho o pasar a ser uno de sus elem
entos personales. Ninguna injerencia tiene si el usufructo de la cosa se lo da a
un tercero y la nuda propiedad a otro; pero puede desprenderse slo de la nuda pr
opiedad y reservarse el usufructo (en tal caso el constituyente sera usufructuari
o) o, por el contrario, puede desprenderse del uso y del goce y conservar la nud
a propiedad (caso en que el constituyente sera nudo propietario).

Clases de usufructo. Segn a las personas a quienes se concede, pueden ser simple
o mltiple. Simple, si se concede a una sola persona
Mltiple, si se concede a varias. Este ltimo se subdivide en simultneo, cuando se co
nfiere el goce actual a todos los usufructuarios; hay cousufructo, una especie d
e comunidad en l; y,
Sucesivo, cuando se concede el goce a los titulares del derecho a uno en pos de
otro. La ley prohibe esta forma de usufructo, porque se estima que entraba la li
bre circulacin de los bienes.
Caractersticas. 1 Es un derecho real. Porque se ejerce sobre una cosa sin respecto
a determinada persona. Por lo tanto est protegido por la accin reivindicatoria. (
art. 577, 764).
2 Es un derecho de goce. Comprende el uso y el goce de la cosa (usus y fructus).
Y como consecuencia de esto, es una limitacin al dominio, porque el nudo propieta
rio estar desprovisto de stas facultades. El usufructuario se hace dueo de los frut
os.
3 Es un derecho temporal. Est sujeto a un plazo a diferencia de la propiedad fiduc
iaria que estaba sujeta a una condicin. De manera que en el usufructo una vez cum
plido el plazo, se consolida el dominio en manos del nudo propietario.
4 Es un derecho intransmisible. Lo dice el art. 773, inc. 2. A diferencia de la nu
da propiedad, que se puede transferir y transmitir, pero con la carga del usufru
cto.
5 Con el usufructo coexisten dos derechos reales en forma conjunta, el derecho re
al de usufructo, que lo detenta el usufructuario; y el derecho real de dominio,
que lo tiene el nudo propietario.
6 Es un derecho real sobre cosa ajena (iure in re alieni). El usufructuario es un
mero tenedor de la cosa dada en usufructo, reconoce dominio ajeno. Lo que ocurr
e, es que l es poseedor y dueo de su derecho real.
Usufructo y cuasi usufructo. De la definicin que da el art. 764, se concluye que
el usufructo puede recaer sobre cosas fungibles o no fungibles. Sin embargo la m
ayora de los autores, considera que el cdigo confundi los conceptos, debiendo haber
dicho cosas consumibles y no consumibles.
Por lo tanto, si el usufructo recae sobre cosas no consumibles, la doctrina seala
que en ese caso existe propiamente usufructo y se puede definir como; un derecho
real que consiste en la facultad de usar de una cosa con cargo de conservar su
forma y sustancia y de restituirla a su dueo.
Si el usufructo recae sobre cosas consumibles, no habr usufructo propiamente tal,
sino que existir cuasi usufructo, y se podra definir como un derecho real que cons
iste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de devolver igual cantidad y
calidad del mismo genero o de pagar su valor. De esta definicin se desprende que e
l cuasi usufructuario, tiene un derecho alternativo, que no lo tiene el usufruct
uario propiamente tal.
En conclusin, el usufructo se encuentra definido en la 1
parte del art. 764, recae
sobre cosas no consumibles y es un ttulo de mera tenencia, porque el usufructuar
io reconoce dominio ajeno. En cambio, el cuasi usufructo est definido en la 2
part
e del art. 764, recae sobre cosas consumibles, es un ttulo traslaticio de dominio
. El cuasi usufructuario adquiere el dominio de las cosas que se le entregan, ob
ligndose a devolver otras de igual cantidad y calidad o a pagar su valor.
Comparacin usufructo y cuasiusufructo. 1 El usufructo es un ttulo de mera tenencia.
El cuasiusufructo es un ttulo traslaticio de dominio.
2 El usufructuario es un mero tenedor de la cosa fructuaria. El cuasi usufructuar
io es dueo de la cosa.
3 Consecuencia de lo anterior, es que en el usufructo, si el usufructuario retien
e indebidamente la cosa, el art. 915, da al nudo propietario la accin reivindicat
oria. El nudo propietario slo tiene un crdito, tiene una accin personal para exigir
al cuasi usufructuario otras cosas de la misma calidad y cantidad o bien su val
or.
4 En el usufructo, si la cosa se destruye por caso fortuito o fuerza mayor, el us

ufructuario no responde. El riesgo es del nudo propietario, porque l es el dueo. E

n el cuasi usufructo, es el cuasi usufructuario el que debe responder, esto porq
ue las cosas perecen para su dueo, por lo tanto, el riesgo es de l.
5 En el usufructo se debe restituir la misma especie. En el cuasi usufructo, se r
estituye otra cosa de la misma calidad y cantidad o bien se paga su valor. Segn F
ernando Rozas, en este caso la eleccin le corresponde al cuasi usufructuario, aqu
existe una obligacin alternativa y en ellas, si nada se dice, la eleccin es del de
udor. Otro autores, Alessandri y Somarriva, sostienen que en estos casos, la ele
ccin es del nudo propietario.
Comparacin cuasiusufructo y Mutuo. Ambos se asemejan en el sentido que los dos so
n ttulos traslaticios de dominio; sin embargo, se diferencian en: 1 El cuasiusufru
cto se puede constituir por acuerdo de las partes, por ley o por testamento. El
mutuo slo puede constituirse por acuerdo de las partes.
2 El cuasiusufructo si recae sobre bienes muebles, es consensual y si recae sobre
bienes races, es solemne. El mutuo slo puede constituirse por acuerdo de las part
es.
3 El cuasi usufructuario est obligado a prestar caucin y hacer inventario solemne.
El mutuario no tiene ninguna de estas dos obligaciones.
4 El cuasiusufructo es un derecho real. El mutuo es un contrato.
Comparacin usufructo y Arrendamiento. Ambos conceden el uso y goce de una cosa, a
una persona distinta al dueo.
1 El usufructo es un derecho real y como tal, el usufructuario ejerce su derecho
directamente sobre la cosa, sin intervencin de ninguna persona. Planiol, dice que
el nudo propietario est obligado a dejar que el usufructuario ejerza su derecho,
sin poder intervenir. El arrendamiento, por su parte, es un contrato; y el arre
ndatario ejerce su derecho directamente en la cosa, el debe vincularse con el ar
rendador, el tiene un derecho personal.
2 El usufructuario recibe la cosa en el estado en que se encuentra. El arrendatar
io tiene derecho a exigir que la cosa se le entregue en buen estado.
3 En el usufructo si la cosa se deteriora, la regla general es que el nudo propie
tario no est obligado a repararla. El arrendador tiene esta obligacin.
4 Si el usufructo recae sobre bienes races, es solemne. El arrendamiento siempre e
s un contrato consensual, aunque recaiga sobre bienes races, lo que ocurre es que
en estos casos, la ley exige la escrituracin por va de prueba, pero no como solem
nidad.
Criticas a la institucin del usufructo. En doctrina, los autores han criticado la
institucin, porque no es favorable para la buena administracin de los bienes. El
usufructuario tiende a abusar, a sacar el mayor provecho posible de la cosa que
debe despus restituir, sin que le importe el menoscabo que ella sufra. Si los bie
nes dados en usufructo exigen grandes reparaciones o gastos importantes, ser difci
l que el usufructuario los haga, pues tendr temor de que la compensacin econmica la
aproveche el nudo propietario. Y ste, por su parte, tampoco estar llano a hacer s
acrificios, temeroso de que si el usufructo se prolonga por mucho tiempo el gana
ncioso ser el usufructuario. Todas estas dificultades tratan de superarse con una
adecuada reglamentacin legal.
Sin desconocer los inconvenientes, la existencia del usufructo en los cdigos es d
efendida, porque presta una positiva utilidad social, como es la de garantizar a
una persona recursos seguros durante su vida sin quitar la propiedad de los bien
es a los herederos consanguneos.
Cosas susceptibles de usufructo. A este respecto, la ley nada a sealado, por lo q
ue se puede concluir que, se puede constituir usufructo sobre cualquier tipo de
cosas, sean muebles o inmuebles, corporales o incorporales, consumibles o no.
En el usufructo, el usufructuario tiene tres calidades jurdicas distintas; a sabe
r: a) Es mero tenedor de la cosa fructuaria; b) Poseedor de su derecho real de u
sufructo; y, c) Dueo de su derecho real de usufructo.

Constitucin del usufructo.

El derecho de usufructo dice el cdigo- se puede constituir de varios modos: art. 7
66. 1 Por voluntad del constituyente; 2 Por ley, 3 Por prescripcin; y, 4 Por sentenci
a judicial.
1 Por voluntad del constituyente. El constituyente es dueo de la cosa que se va a
dar en usufructo y se pueden presentar las siguientes situaciones: a) Que el pro
pietario conceda la nuda propiedad a otra persona y se reserva para s el usufruct
o. Esta figura se llama retencin.
b)..Puede acontecer, que el propietario concede el usufructo a un tercero y se r
eserva la nuda propiedad. Aqu se habla de constitucin por va directa.
c)
Tambin puede acontecer que el propietario conceda la nuda propiedad y el
usufructo a terceras personas. En este caso se habla de constitucin por va de desp
rendimiento.
El constituyente puede instituir el usufructo por acto entre vivos o por acto te
stamentario.
Por acto entre vivos. En este caso el usufructo puede recaer sobre bienes mueble
s o inmuebles. En el primer caso, el usufructo es consensual; en el segundo, es
solemne, requiere instrumento pblico inscrito.
La doctrina discute cual es la solemnidad. Algunos autores sealan, que la nica sol
emnidad es el instrumento pblico, el que normalmente ser un escritura pblica y la i
nscripcin sera modo de adquirir (tradicin) del derecho real de usufructo. Otros aut
ores, que tanto el instrumento pblico como la inscripcin son solemnidades, pero la
inscripcin jugara un doble papel, porque adems hara las veces de tradicin. Por lo ta
nto, para la segunda posicin, si falta la inscripcin, no slo no se adquiere el dere
cho real de usufructo, sino que tampoco se constituye.
La Corte suprema en un principio admiti este ltimo criterio, pero en los ltimos aos,
se ha inclinado por la primera tesis.
Por acto testamentario. En este caso, sea que el usufructo recaiga sobre bienes
muebles o inmuebles, siempre es solemne.
Si recae sobre bienes races, no necesita inscripcin, esto se desprende, a contrari
o sensu de lo que dispone el art. 767, que exige la inscripcin cuando el usufruct
o se constituye por acto entre vivos, sin referirse a la constitucin por acto tes
tamentario.
En el testamento, el dominio del usufructo se adquiere por sucesin por causa de m
uerte y la inscripcin no sera necesaria, porque sta es tradicin y aqu opera otro modo
de adquirir.
2 Usufructo constituido por ley. El art. 810 seala, que son usufructos legales, el
del padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo, y el del marido, co
mo administrador de la sociedad conyugal, en los bienes de la mujer.
Sin embargo, stos no son verdaderamente usufructos legales, porque presentan part
icularidades que demuestran tcnicamente algo distinto. La doctrina ha sealado que
son derechos de goce; con todo, nuestra legislacin los considera como usufructo.
3 Constituido por prescripcin. De acuerdo a lo que dispone el art. 2498, el usufru
cto se puede adquirir por prescripcin, como los dems derechos reales. Sin embargo,
en la practica, la prescripcin del usufructo es muy escasa, porque lo normal es
que la prescripcin se refiera a la totalidad de la propiedad. De cualquier manera
, podra presentarse, si el constituyente no era dueo y pese a ello constituye un u
sufructo, en ese caso, el usufructuario podra llegar a adquirir el dominio del us
ufructo por prescripcin.
En cuanto al plazo, se aplica la regla general, y por lo tanto, si el usufructua
rio era poseedor regular, ser de 2 o 5 aos, segn se trate de cosas muebles o inmueb
les; si era irregular, ser de 10 aos.
4 Por sentencia judicial. Para algunos autores, el nico caso de usufructo constitu
ido por el Juez, se encuentra en la particin de bienes.
De acuerdo a lo que dispone el art. 1337, regla 6
, el rbitro puede, con el consent
imiento de los interesados, entregar la nuda propiedad a un coasignatario o comu

nero y el usufructo a otro.

Otros autores, sostienen que existira otro caso de usufructo constituido por el J
uez, a saber, el que est en la Ley 14.908, que es la ley sobre abandono de familia
y pago de pensiones alimenticias. Esta norma seala que el Juez, no slo puede fijar
las pensiones alimenticias en dinero, sino que tambin las puede fijar en forma d
e usufructo, uso o habitacin. En este caso, si la cosa es raz, recae sobre un inmu
eble, la orden en la que se constituye el usufructo, uso o habitacin, debe inscri
birse en el CBR.
Duracin del usufructo.
El elemento fundamental del usufructo es el plazo; por lo tanto, tiene una limit
acin en el tiempo, al cabo del cual, se consolida la propiedad en el nudo propiet
ario, esto de acuerdo a lo que dispone el art. 765, inc. 2.
La ley seala que el constituyente puede fijar el plazo que desee, pero si el usuf
ructuario es persona es natural, no puede exceder a su muerte. Si nada se dice,
se entiende que el usufructo durar por toda la vida del usufructuario. En cambio,
si el usufructuario es una persona jurdica, el plazo no puede durar mas de 30 aos
, y si nada se dice, el usufructo durar la cantidad de tiempo antes citada.
Limitaciones que el usufructo impone a lo propiedad.
La ley en esta materia establece ciertas prohibiciones, como la contemplada en e
l art. 769, en la que se prohiben los usufructos sucesivos, que son aquellos que
se presentan, cuando se le concede el uso y goce de una cosa a un usufructuario
hasta un determinado plazo, caso en el cual, pasa a otro usufructuario, y as suc
esivamente.
La ley las prohibe, por que entraba la libre circulacin de los bienes, y si de he
cho se constituyen, seala que los usufructuarios nombrados despus del primero se c
onsiderarn como sustitutos, de tal suerte que, el primer usufructo que surta efec
to, har caducar los otros, pero slo durar el tiempo que se hubiere estipulado.
Art. 768. Se prohibe constituir usufructo bajo alguna modalidad que suspenda su
ejercicio. Si se vulnera esta disposicin, la ley seala que el usufructo no tiene v
alor.
Con todo, se contempla una excepcin a esta prohibicin, y sta se presenta cuando, la
modalidad que limita el ejercicio del usufructo se establece en un acto testame
ntario, y al morir el testador, ya se habra verificado dicha modalidad. Esta exce
pcin es lgica, porque al momento de morir el testador, la modalidad ya se ha verif
icado, y por lo tanto, no estara impidiendo que el usufructuario goce de su derec
ho real.
Con todo, la ley permite que al usufructo se le agregue una condicin, para que cu
ando se verifique, se consolide ste con la nuda propiedad. Este caso es diferente
al anterior, porque aqu la condicin no impide el ejercicio del usufructo, lo que
ocurre, es que verificada dicha condicin, se consolidar el usufructo con la nuda p
ropiedad.
La comunidad en el usufructo. Esta regulado en el art. 772 y deacuerdo a l, se pe
rmite que se pueda constituir usufructo a favor de dos o mas personas para que s
imultneamente ejerzan su derecho real, rigindose esta comunidad por las reglas gen
erales en esta materia.
Derechos y obligaciones del usufructuario.
Derechos. 1 El usufructuario tiene derecho a usar y gozar de la cosa. Si la cosa
es un mueble, el usufructuario tiene derecho a usar y servirse de ella, segn su n
aturaleza y destino. Art. 787.
Si la cosa es raz, el usufructuario tiene derecho a percibir todos los frutos nat
urales de la cosa, incluso los que estuvieren pendientes, al tiempo de constitui
rse el usufructo. Art. 781. Respecto a los frutos civiles, el usufructuario tamb
in tiene derechos a ellos, y estos se perciben da por da.
Tambin el usufructuario tiene derecho a gozar de todas las servidumbres que puede
n beneficiar al predio. Art. 782.
Si la cosa dada en usufructo es una heredad o un predio, el goce de ella se exti

ende a todos los bosques y arbolados, pero con el cargo de conservarlos y de res
ponder de su deterioro. Art. 783
Por ltimo, se permite al usufructuario gozar de ciertos productos de la cosa fruc
tuaria, como son las minas y canteras. Art. 784.
2 Tiene derecho a enajenar su usufructo. Por lo tanto este derecho es transferibl
e, mas no transmisible, como quedo dicho.
En caso de transferencia, la ley seala que el usufructuario cedente seguir siendo
responsable ante el nudo propietario y las enajenaciones que pueda hacer, se res
olvern al trmino del usufructo.
Con todo, la ley seala, que si bien el usufructuario puede enajenar su derecho re
al, existe una excepcin, ya que autoriza al constituyente para prohibir la enajen
acin. (la clusula de no enajenar en este caso vale). Si dicha prohibicin se viola,
la sancin es el termino del usufructo. Arts. 793 y 794.
3 Puede hipotecar su derecho real de usufructo. Art. 2418.
4 Puede arrendar su derecho real. Art. 793, inc. 1.
5 Tiene derecho a administrar la cosa fructuaria. Art. 777. Y,
6 Puede intentar la accin reivindicatoria para proteger su derecho real de usufruc
to.
Obligaciones. En este caso hay que distinguir: I Obligaciones antes de entrar al
goce de la cosa fructuaria. Art. 775, a saber: a) Debe rendir caucin suficiente
de conservacin y restitucin.
b) Esta obligado a hacer inventario solemne de los bienes dados en usufructo.
Estas dos obligaciones se han establecido para proteger al nudo propietario de l
a mala fe en que pueda incurrir el usufructuario.
La caucin, de acuerdo a lo que seala el art. 46, es una obligacin accesoria que se
contrae para la seguridad de otra obligacin. La ley en el usufructo, no seala que
tipo de caucin debe rendirse, por lo tanto, se puede otorgar cualquiera. Si no ex
iste acuerdo en el monto de la caucin, la fijara el Juez, considerando el valor d
e los bienes fructuarios.
Hay ciertos usufructuarios que estn eximidos de la obligacin de rendir caucin y son
: * Los usufructuarios legales.

El usufructuario cuando el constituyente o el nudo propietario, expresamente lo

han liberado de esta obligacin.

Cuando se constituye a ttulo gratuito y se ha reservado el usufructo para s.

Los Bancos, cuando actan como administradores de bienes gravados con usufructo. E
sto lo dice la Ley General de Bancos.
En relacin al inventario solemne, hay que agregar que, este se hace previo decret
o judicial, ante un Ministro de Fe y dos testigos, con los requisitos exigidos p
or la ley. Arts. 858 y 859 C.P.C.
Al igual como acontece con la caucin, existen ciertos usufructuarios que estn exon
erados de hacer inventario solemne. A saber: * Los usufructuarios legales.
*. Para algunos autores, tambin estaran excluidos de esta obligacin, los usufructua
rios cuando el constituyente expresamente los ha liberado. Sin embargo, otros au
tores, sealan que el constituyente no estara facultado para liberar al usufructuar
io de esta obligacin, porque la ley no se lo permite expresamente, a diferencia d
e lo que ocurre con la caucin.
Si el usufructuario no rinde caucin, ni inventario, el usufructo es vlido, pero la
administracin de los bienes fructuarios la tendr el nudo propietario. Art. 776
Asimismo, el usufructuario antes de entrar al goce de la cosa fructuaria, tiene
ciertas limitaciones, que son: a) debe respetar los arriendos que se hubieren co
nstituido sobre la cosa, con anterioridad al usufructo, pero desde que ste se con
stituye, el usufructuario comenzar a percibir las rentas de arrendamiento. Art. 7
92, resultado de la aplicacin del art. 790.
b) El usufructuario va a recibir la cosa fructuaria en el estado en que se encue
ntre, de manera que si la cosa ha sufrido deterioros, antes de constituirse el u
sufructo, aunque sean por culpa del nudo propietario, ste no responde, slo respond
er por los perjuicios causados despus de constituirse el usufructo. Art. 774.
II. Obligaciones durante el goce de la cosa fructuaria. a) Puede gozar la cosa,

pero est obligado a conservar su forma y sustancia, porque debe restituir la mism
a especie. Art. 764. Esta obligacin slo afecta al usufructuario, pero no se le apl
ica al cuasi usufructuario.
b) El debe gozar la cosa como un buen padre de familia, por lo que responde de c
ulpa leve; esto se desprende de los arts. 787; 788 y 802.
c)..Debe pagar las expensas o mejoras ordinarias de conservacin. Art. 795. Las qu
e no son ordinarias, la ley las llama reparaciones o refacciones mayores y de acue
rdo al art. 797 son de cargo del nudo propietario. Arts. 795, 796 y 797.
III. Obligaciones al extinguirse el usufructo. Su nica gran obligacin, es la de re
stituir al nudo propietario la cosa fructuaria. Art. 764. Sin embargo, la ley le
concede al usufructuario un derecho real de retencin, en virtud del cual podr ret
ener la cosa, mientras el nudo propietario no le pague los reembolsos o indemniz
aciones que le adeude. Art. 800
Derechos y obligaciones del nudo propietario
Derechos. 1 Tiene derecho a enajenar la nuda propiedad, pero con la carga del usu
fructo. Art. 779, inc. final.
2 Tiene derecho a hipotecar la nuda propiedad, pero el acreedor hipotecario debe
respetar el usufructo. Art. 2416.
3 Puede transmitir la nuda propiedad, pero la transmisin es con la carga del usufr
ucto. Art. 773 y 779.
4 Tiene derecho a percibir los frutos que estuvieren pendientes al tiempo de la r
estitucin. Art. 781. En consecuencia, los frutos pendientes al tiempo de constitu
irse el usufructo, son del usufructuario, y los pendientes al tiempo de la resti
tucin, son del nudo propietario.
5 Tiene derecho a exigir al usufructuario las indemnizaciones que correspondan a
los deterioros que la cosa haya sufrido por su culpa, durante el usufructo.
6 Tiene derecho al tesoro que se descubra en la propiedad. Art. 786
7 Tiene derecho a pedir la terminacin del usufructo, si es que el usufructuario fa
lta gravemente a sus obligaciones, o causa daos considerables en la cosa fructuar
ia. Art. 809. Y,
8 Puede intentar la accin reivindicatoria, para proteger su nuda propiedad.
Obligaciones. Tiene una sola, a saber: Efectuar las reparaciones mayores o expen
sas extraordinarias mayores. Arts. 797 y 798.
La doctrina discute si el usufructuario puede o no obligar al nudo propietario a
efectuar estas expensas. Mayoritariamente, se piensa que no puede obligarlo, po
r las siguientes razones: a) Porque existe un principio que seala, que el nudo pr
opietario no tiene ninguna obligacin con el usufructuario.
b) Por la redaccin de los arts. 795 y 797. El primero dice, corresponden al usufru
ctuario; el segundo, sern de cargo del propietario. Esto revelara que el nudo propiet
ario no puede ser obligado a hacer estas reparaciones. La nica facultad que tiene
el usufructuario es hacerlas por su cuenta y exigir el reembolso de ellas al nu
do propietario, teniendo por este reembolso, un derecho legal de retencin.
Causales de extincin del usufructo
1 Por la llegada del da o el evento de la condicin prefijado para su terminacin.
La regla general, es que el usufructo est afecto a un plazo; sin embargo, puede a
gregarse a ese plazo una condicin, y por la llegada de ese plazo o el cumplimient
o de la condicin se va a extinguir el usufructo, siempre que estos hechos acontez
can antes de la muerte del usufructuario.
La ley seala, que si se constituye un usufructo, hasta que una persona distinta d
el usufructuario llegue hasta determinada edad y esa persona muere antes, el usu
fructo va a durar, hasta el da en que esa persona hubiere cumplido la edad prefij
ada. Art. 804.
El art. siguiente (805), establece que la duracin legal del usufructo se cuenta a
un el tiempo en que el usufructuario no ha gozado de la cosa.
2 Por la muerte del usufructuario. Art. 806, inc. 2.
Como ya se dijo, el usufructo es intransmisible y termina por la muerte del usuf

ructuario. Sin embargo, si hay varios usufructuarios, el usufructo continua resp

ecto de los otros.
3 Por la resolucin del derecho del constituyente, como cuando se ha constituido so
bre una cosa que se posee fiduciariamente, y llega el caso de la restitucin. Art.
806, inc. 3
4 Por la consolidacin del usufructo con la nuda propiedad. Art. 806, inc. 4. En est
e caso, se renen en una misma persona las calidades del nudo propietario y usufru
ctuario, como si el usufructuario hereda del nudo propietario; cuando el usufruc
tuario compra la nuda propiedad.
5 Por la renuncia del usufructuario. Art. 806, inc. final. Se trata en este caso,
de un derecho que slo mira el inters particular de su titular, y su renuncia no e
st prohibida. Art. 12 y 52, N3 del Reg. del Conservador. Esta renuncia debe inscri
birse.
6 Por la prescripcin. Art. 806, inc. 5. Segn la mayora de los autores, para que se de
la prescripcin, es necesario que otra persona entre a poseer el derecho real de
usufructo, el mero no uso, no la extinguira. As piensa Alessandri, Rossende y Roza
s. Por su parte Claro Solar, considera que el no uso hace perder el usufructo.
7 Por la destruccin completa de la cosa fructuaria. Art. 807. De manera que si la
destruccin es parcial, subsiste el usufructo en el resto.
El art. 808 consagra una regla especial, y seala, que si se tiene un usufructo so
bre un predio y ste es inundado, el usufructo subsiste, sin importar el tiempo qu
e permanezcan las aguas.
Como esta es una regla especial, prevalece por sobre la general del art. 653
Si las aguas no se retiran antes de los cinco aos o permanecen por mas de ese tie
mpo, los derechos del usufructuario se mantienen, pero como la ley nada seala res
pecto al nudo propietario, el sigue sometido a la regla general y por lo tanto,
pierde el dominio.
8 Por sentencia judicial. Art. 809. El nudo propietario puede pedir la terminacin
del usufructo, si el usufructuario ha faltado gravemente a sus obligaciones o po
r haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria.
Comparacin entre el Fideicomiso y Usufructo. 1 En el fideicomiso, solo existe un d
erecho real, el dominio, que lo tiene el fiduciario pudiendo pasar al fideicomis
ario, si es que se cumple la condicin. En el usufructo existen dos derechos reale
s, el de dominio, del nudo propietario y el de usufructo, del usufructuario.
2 En el fideicomiso existe una condicin. En el usufructo existe un plazo.
3 En el fideicomiso, puede no acontecer la restitucin, porque la condicin es un hec
ho incierto. En el usufructo, la restitucin siempre va a ocurrir, porque el plazo
siempre se cumple.
4 El fideicomiso slo puede recaer sobre una herencia, o una cuota de ella, o una o
mas especies o cuerpos ciertos. El usufructo puede recaer sobre cualquier cosa,
incluso sobre cosas genricas o consumibles, pero en este ltimo caso se llama, cua
siusufructo.
5 El fideicomiso siempre es solemne. El usufructo, cuando recae sobre bienes mueb
les, es consensual.
6 El fideicomiso si se constituye por testamento y se refiere a bienes races, nece
sita inscripcin. El usufructo no necesita inscripcin.
7 El fideicomiso no puede tener su origen en la ley. En cambio, la ley reconoce c
iertos usufructos legales.
8 El fideicomiso no puede tener su origen en una sentencia judicial. El usufructo
s. En el caso de la particin y en la Ley sobre abandono de familia.
9 El fideicomiso slo exige hacer inventario. En el usufructo, el usufructuario ade
ms debe rendir caucin.
10 El fideicomiso es transmisible respecto al fiduciario. El usufructo es intran
smisible, no pasa a los herederos.
11 El fiduciario puede alterar la cosa, siempre que no disminuya de valor. El usu
fructuario debe conservar la forma y sustancia de la cosa.
12 El fideicomiso jams puede terminar por sentencia judicial. El usufructo s, en el
caso del art. 809, y el que se constituye por ley sobre abandono de familia y p
ago de pensiones alimentarias.

Derechos reales de Uso y Habitacin

A continuacin del usufructo, el CC. Reglament los derechos que son gemelos, que so
n diminutivos del usufructo: los derechos de uso y habitacin.
Estos derechos, constituyen ttulos de mera tenencia, porque el usuario y el habit
ador reconocen el dominio ajeno, pero al igual que el usufructuario, son poseedo
res y dueos de sus respectivos derechos reales
Asimismo, la ley considera que el uso y la habitacin, son limitaciones al dominio
, y as lo establece el art. 732 N2.
Estos derechos la ley los define en forma conjunta en el art. 811 (sabrselo).
La doctrina ha sealado que el uso y la habitacin son usufructos limitados, se asem
ejan a l en que tambin son derechos reales, temporales y limitativos del dominio;
pero se diferencian, en que el usufructo es un derecho completo, porque concede
la facultad de usar y gozar en general de una cosa. En cambio, el uso y la habit
acin son limitados.
El usufructo, si bien es intransmisible, es transferible; el uso y la habitacin s
on intransferibles, porque son derechos personalisimos.
En estos derechos al igual que en el usufructo, coexisten dos derechos reales, a
saber, el de dominio del nudo propietario y el de uso o habitacin del usuario o
habitador.
La ley seala que estos derechos reales, se constituyen y pierden igual que el usu
fructo. Art. 812. Con todo, esto no es del todo exacto, pues no existe uso o hab
itacin legales.
Adems, ni el usuario, ni el habitador, estn obligados a dar caucin y respecto a la
confeccin de inventario, hay que distinguir: el habitador est obligado a hacer inv
entario y el usuario, slo tiene esta obligacin, cuando la cosa se debe restituir e
n especie. Art. 813.
Derechos y obligaciones del usuario y habitador
Para determinar sus derechos, hay que analizar el ttulo que lo constituye. Si en
este ttulo nada se dice, se aplican las normas legales. Art. 814. A saber: a) Est
os derechos son ilimitados, porque se restringen solamente a las necesidades per
sonales del usuario o del habitador. Art. 815. Dentro de estas necesidades se co
mprenden la de su familia. El art. 815. Inc. 3 se preocupa de sealar que se entien
de, para estos efectos, familia.
Se discuti en la doctrina, si este concepto era de aplicacin general, o si slo se a
plicaba en esta materia, y se concluy esto ltimo.
El concepto de familia que da la ley, slo se aplica en el uso y en la habitacin, p
orque es un concepto muy amplio y se dice que la familia est integrada por person
as que no se vinculan entre s, por ej. los sirvientes.
b) El usuario y el habitador, deben tener el comportamiento de un buen padre de
familia, deben hacer uso de su derecho con moderacin y contribuir a las expensas
de conservacin, a prorrata del beneficio que reporten. Art. 818.
c)..Como se dijo, no estn obligados a rendir caucin, y respecto al inventario, nos
remitimos a lo visto.
d)
Los derechos del usuario y del habitador, son intransferibles, por que s
on derechos personalisimos.
e)
Pese a que estos derechos son personalisimos, se pueden ganar por prescr
ipcin. El art. 2498 no los excluye, y,
f)
En todo lo no regulado expresamente por la ley, rigen las normas del usu
fructo.
Las Servidumbres
Consideradas como una limitacin al dominio en el art. 732 N3; estn definidas en el

art. 820 (sabrselo).

De acuerdo a esta definicin, se distinguen los siguientes elementos:
1 Constituyen o representan un gravamen, son una limitacin al dominio.
2 Se constituye este gravamen sobre un predio, por lo tanto son derechos reales i
nmuebles.
3 Se establecen para la utilidad de otro predio de distinto dueo.
segn lo que seala el art. 821, en las servidumbres existen dos predios, predio sir
viente que es el que sufre el gravamen, respecto de l, la servidumbre se llama pa
siva. Y, predio dominante que es el que reporta la utilidad, respecto a l, la ser
vidumbre se llama activa y es un derecho real.
La servidumbre pasiva no es un derecho real, la activa lo es, porque ella puede
ejercerse sobre el predio, sin respecto a determinada persona.
Caractersticas de las servidumbres
1 Es un derecho real. Porque se tiene sobre una cosa, el predio sirviente, sin re
specto a determinada persona (art. 577). De ah que aunque cambie el dueo del predi
o sirviente, el gravamen sigue pasando y no podr ser levantado o rescatado por el
nuevo dueo sin el consentimiento del propietario del predio dominante.
2 es un derecho real inmueble. Pues se ejerce sobre una cosa de esta naturaleza (
art. 580).
3 Es un derecho accesorio. Porque no tiene vida independiente, es inseparable del
predio al que activa o pasivamente pertenece (art. 825).
Consecuencia de esto se desprende: a) Que el derecho de servidumbre no puede ena
jenarse o cederse sin el predio a que activa o pasivamente pertenece.
b) Para que se transfiera o transmita una servidumbre no es necesario mencionarl
a expresamente, porque se entiende incorporada en la transferencia o transmisin d
el predio.
c)..La servidumbre no puede embargarse sin el predio.
d)
Tampoco puede hipotecarse separada de el predio.
4 Es un derecho perpetuo. Porque se establece para una utilidad o necesidad indef
inida o perpetua como la existencia del predio dominante mismo. Sin embargo, est
o no impide que se sujete a un plazo o una condicin. La misma ley lo deja de mani
fiesto al disponer que las servidumbres se extinguen por la llegada del da o de l
a condicin, si se han establecido de uno de estos modos (art. 885 N2). La perpetui
dad no es un elemento de la esencia de la servidumbre, sino de la naturaleza.
5 Es un derecho indivisible. Esto quiere decir que no admite un ejercicio parcial
, no puede adquirirse, ejercerse, ni perderse por partes. Consecuencia de esto e
s. a) Si se constituye una servidumbre sobre un predio que pertenece a varias pe
rsonas, todas ellas deben consentir.
b) Si se divide el predio sirviente, no vara la servidumbre (art. 826). El art. s
iguiente, confirma lo anterior, al sealar que dividido el predio dominante, cada
uno de los nuevos dueos, deber gozar respectivamente la servidumbre, pero sin aumen
tar el gravamen del predio sirviente.
Clasificaciones
I.- Segn su origen: a) Naturales; b) Legales; y, c). Voluntarias.
a)
Servidumbres Naturales. Son las que se derivan de la natural situacin de
los predios, se establecen por razones obvias, sin que la ley tenga necesidad de
constituirlas.
Lo que caracteriza a estas servidumbres, es el hecho de ser una consecuencia de
la natural situacin de los predios, sin que en su constitucin intervenga la volunt
ad de la ley, o la voluntad del hombre. La ley en este caso, se limita a reconoc
er la voluntad del hombre. Y slo reconoce un caso de servidumbre natural, a saber
, la del libre descenso o escurrimiento de las aguas, que se presenta cuando, po
r la natural situacin de los predios, se debe soportar las aguas lluvias que desc
ienden de un predio a otro (art. 833); y para que exista, es menester que las ag
uas desciendan naturalmente, y en estos casos, los dueos de los predios sirviente
s deben soportarlas, sin derecho a indemnizacin alguna. Esta servidumbre est regul

ada en el Cdigo de Aguas.

b)
Servidumbres Legales. Son las que impone la ley, de manera que el dueo de
l predio sirviente es obligado a soportarla. De acuerdo a lo que dispone el art.
839, estas servidumbres se pueden establecer en razn a dos criterios distintos,
a saber: Atendiendo al uso pblico; y, atendiendo a la utilidad de los particulare
s.
1 Las servidumbres legales relativas al uso pblico son: * El uso de las riberas pa
ra los fines de pesca y la navegacin. Cdigo de Aguas.

todas aquellas servidumbres reguladas por reglamentos u ordenanzas especiales. (

se llaman, servidumbres administrativas).
2 Las servidumbres legales relativas a la utilidad de los particulares son: * ser
vidumbre de demarcacin; * Servidumbre de cerramiento; * Servidumbre de medianera;
* Servidumbre de trnsito; * servidumbre de acueducto; * servidumbre de luz; y, *
Servidumbre de vista. (esta clasificacin, se vera detalladamente en su oportunida
d).
c)
Servidumbres Voluntarias. Son las que se constituyen por la voluntad del
hombre; son el resultado de una convencin, de un acuerdo entre el dueo del predio
sirviente y del predio dominante. Se puede constituir una servidumbre voluntari
a cada vez que sea improcedente la servidumbre natural o legal.
II.- Atendiendo el carcter de sujecin en que se encuentra el dueo del predio sirvie
nte. (art. 823): a) Positiva; y, b) Negativa.
a)
Servidumbre Positiva. Slo impone al dueo del predio sirviente, la obligacin
de dejar hacer, es decir, est obligado a tolerar los actos del dueo del predio do
minante. Ej. servidumbre de acueducto; trnsito.
b)
Servidumbre Negativa. Impone al dueo del predio sirviente, la obligacin de
no hacer algo, que le sera licito hacer de no existir servidumbre. Ej. servidumb
re de vista.
III.- Segn las seales de su existencia. (art. 824): a) aparente; y, b). Inaparente
.
a)
Servidumbre Aparente. Es la que est continuamente a la vista. Ej. servidu
mbre de trnsito, cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente dest
inada.
b)
Servidumbre Inaparente. Es la que no se conoce por una seal exterior. Ej.
servidumbre de trnsito, cuando no se hace por senda, ni puerta.
IV.- En razn de su ejercicio. (art. 822): a) Continua; y, b) Discontinua.
a)
Servidumbre Continua. Es aquella que se ejerce o puede ejercerse, sin ne
cesidad de un hecho actual del hombre. Ej. Una servidumbre de acueducto.
Puede darse el caso, que una servidumbre sea continua, pero se ejerza con interm
itencia. Ej. un acueducto donde el agua pasa de tiempo en tiempo.
Lo que caracteriza a la servidumbre continua no es su cantidad, sino el hecho de
no necesitar la actividad del hombre.
b)
Servidumbre Discontinua. Es la que se ejerce a intervalos mas o menos pr
olongados de tiempo y supone un hecho actual del hombre. Ej. servidumbre de trnsi
to.
Por lo tanto, para determinar si una servidumbre es continua o discontinua, hay
que analizar si necesita o no un hecho actual del hombre.
Estas servidumbres pueden ser, al mismo tiempo, aparentes o inaparentes, segn si
estn o no a la vista; y, as podemos encontrar: 1 servidumbre continua aparente. Ej.
servidumbre de acueducto, cuando el canal est a la vista.
2 servidumbre continua inaparente. Ej. servidumbre de acueducto, cuando el canal
es subterrneo.
3 servidumbre aparente discontinua. Ej. servidumbre de trnsito, cuando hay un cami
no especial.
4 servidumbre inaparente discontinua. Ej. servidumbre de trnsito, sin puerta.

Estas dos ltimas clasificaciones, tienen gran importancia en las siguientes mater
ias: En materia de prescripcin, porque las servidumbres discontinuas de toda clas
e y las continuas inaparentes; no pueden adquirirse por prescripcin, es decir, es
tn regidas por una regla de excepcin, porque pese a ser derechos reales, no se pue
den ganar por prescripcin.
Las servidumbres discontinuas, no pueden ganarse por prescripcin, porque les falt
a un elemento fundamental de la posesin, que es la continuidad. A las servidumbre
s continuas inaparentes, les falta la publicidad.
Tambin es importante esta clasificacin, porque de acuerdo a la ley, estas servidum
bres se extinguen por su no uso, y para determinar desde cuando se cuenta este p
lazo, hay que distinguir; El art. 885 N5, seala que la servidumbre se extingue, po
r haberse dejado de gozar durante tres aos y este plazo se cuenta, en las servidu
mbres discontinuas, desde que se dejan de gozar; y en el caso de las continuas,
desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre.
Tambin es importante esta clasificacin, porque una forma especial de constitucin de
las servidumbres, es la constitucin por la destinacin del padre de familia; y, se p
resenta cuando una persona que tiene varios predios, establece un servicio apare
nte y continuo de uno de ellos a favor de otro; si despus, por cualquier razn, est
os predios pasan a pertenecer a distintos dueos, ese servicio, por el slo minister
io de la ley se convierte en servidumbre, pero para esto, resulta indispensable
que el servicio sea continua y aparente; por lo tanto, las servidumbres disconti
nuas y las inaparentes, no pueden constituirse por esta forma.
Servidumbres legales de inters privado (art. 841)
De acuerdo a este art. estas servidumbres son determinadas por las ordenanzas de
polica rural; sin embargo, pueden aplicarse tanto a predios rsticos como urbanos.
Nuestro Cdigo menciona siete servidumbres de inters privado, sin embargo, existen
otras reguladas por leyes especiales. Ej. Las servidumbres establecidas en benef
icio de los servicios elctricos, de ferrocarriles, etc.
1.- Servidumbre de Demarcacin. (arts. 842 y sgtes.) La demarcacin, es un conjunto
de operaciones que tiene por objeto fijar la lnea de separacin de dos predios coli
ndantes de distinto dueo, y sealarla por medio de signos materiales.
La doctrina y la jurisprudencia, han sealado que la demarcacin, no es propiamente
una servidumbre, porque en ella no se permite que un predio se sirva de otro, no
existe ningn aprovechamiento. Se ha dicho que la demarcacin es una de las faculta
des del dominio, que se traduce en el poder que tiene todo propietario de un inm
ueble, para fijar la extensin de su derecho y para individualizar, por medio de s
ignos materiales, la cosa sobre la que recae ste. Y, respecto al predio sirviente
, la demarcacin tampoco sera servidumbre, porque la obligacin que tiene el dueo del
predio colindante de concurrir a la demarcacin, no sera mas que una obligacin deriv
ado de las relaciones de vecindad.
2.- Servidumbre de Cerramiento. (art. 844). El cerramiento consiste, en la facul
tad de todo propietario de cerrar su predio y de hacer que contribuyan a esta op
eracin, los dueos de los predios colindantes. Es una facultad inherente a todo pro
pietario.
La demarcacin, es un acto previo al cerramiento, porque una vez que el dueo del pr
edio sabe hasta donde llega su derecho, puede proceder a cerrarlo o cercarlo.
En el cerramiento, pueden presentarse dos situaciones distintas; a saber: a) Que
el dueo del predio proceda por su propia cuenta y riesgo a efectuar el cerramien
to en terreno propio; en este caso, el dueo del predio vecino no tiene ningn derec
ho en el cerco.
B)
Que el dueo del predio, obligue a su vecino a que concurra al cerramiento
, en este caso, si no existe acuerdo en la forma de efectuar el cerramiento o en
los gastos, se podr recurrir al Juez, quien va a conocer en procedimiento sumari
o. (art. 846 CC. y 680 N12 C.P.C.)
En este caso, la cerca divisoria, construida a expensas comunes se llama Mediane
ra.
Al igual como ocurre con la demarcacin, la doctrina discute si el cerramiento es
o no una servidumbre; y, mayoritariamente se piensa que no lo es, porque no exis

te un predio dominante que se aproveche de uno sirviente y la obligacin de concur

rir al cerramiento, es una obligacin legal, que importa a los dems predios colinda
ntes y que tendr su origen en las relaciones de vecindad.
3.- Servidumbre de Medianera. (art. 851). La Medianera, es consecuencia del hecho
que el cerramiento divisorio, pertenezca en comn a los dueos de los predios colind
antes.
El cerco que divide dos predios contiguos puede ser: a) Privativo, si pertenece
a slo uno de los predios. Y, b) Medianero, si pertenece a ambos.
Al igual que en los casos anteriores, se discute si la medianera es o no una serv
idumbre. Algunos autores, sostienen que es una servidumbre, porque cada uno de l
os predios, est sujeto a las necesidades del otro. Y as lo reconoce nuestro CC. En
el art. 851.
Sin embargo, otros autores consideran que no es una servidumbre, sino que es una
simple obligacin derivada de las relaciones de vecindad.
An existen otros autores, que consideran que es una copropiedad accesoria y forza
da; siendo esta posicin la mayoritaria.
Requisitos. * Que el cerco o muro se construya sobre el limite de los dos predio
s contiguos.
* Que los vecinos lo hayan hecho construir a expensas comunes, o si lo ha sido a
expensas de uno solo, que el otro le haya pagado su parte en la muralla mediane
ra.
Naturaleza jurdica. Segn la mayora de los autores, constituye una copropiedad, porq
ue la muralla pertenece en comn a los dueos de los predios colindantes; es una cop
ropiedad accesoria, porque depende del predio al cual pasiva y activamente perte
nece; a dems es una comunidad forzada, que se constituye por la sola disposicin de
la ley.
4.- Servidumbre de Trnsito. (ART. 847). Es aquel derecho concedido por la ley al
dueo de un predio que se haya completamente destituido de toda comunicacin con el
camino pblico por la interposicin de otros predios, para exigir el paso por alguno
de ellos, siempre que esto fuere indispensable para el uso y beneficio del pred
io, debiendo pagar la respectiva indemnizacin.
Naturaleza jurdica. Es una verdadera servidumbre, porque hay un predio dominante,
que es el que est desprovisto de salida al camino pblico; hay un predio sirviente
, que es el que va a atravesar o cruzar el dueo del predio dominante y hay un gra
vamen, que es dejar pasar al dueo del predio dominante.
Caractersticas. 1.- Es una servidumbre discontinua, porque para su ejercicio nece
sita, un hecho actual del hombre.
2.- Es positiva, porque impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar
hacer (dejar que pasen o transiten por su predio).
3.- Puede ser aparente o inaparente, segn haya un camino o puerta especial.
4.- En cuanto a su adquisicin, como es discontinua, slo se puede adquirir por ttulo
, no puede adquirirse por prescripcin.
Requisitos. 1.- El predio dominante debe estar completamente destituido de salid
a al camino pblico. Por lo tanto, si tiene cualquier tipo de salida o comunicacin
por larga o costosa que esta sea, no se puede constituir esta servidumbre.
2.- La comunicacin con el camino pblico debe ser indispensable para el uso y benef
icio del predio. Este es un problema de hecho.
3.- Es necesario que el dueo del predio dominante, indemnice al dueo del predio si
rviente por los perjuicios que ste sufra. El monto de la indemnizacin se debe fija
r de comn acuerdo por las partes, si no lo hacen, lo fijan los peritos. (art. 848
).
Si constituida la servidumbre se llega a probar que no es indispensable para el
predio dominante, en este caso el dueo del predio sirviente, tiene derecho a pedi
r que se le ponga fin a la servidumbre, devolviendo o restituyendo la indemnizac
in que hubiere recibido. Art. 849.
Si un terreno se divide en varios lotes, y uno de ellos queda sin comunicacin con
el camino pblico, se entiende constituida una servidumbre de trnsito a favor de l
por el slo ministerio de la ley, y sin la obligacin de indemnizar los perjuicios.

Art. 850.
Las servidumbres de trnsito voluntarias. Para que se presente la servidumbre lega
l de trnsito, es necesario que el predio dominante no tenga salida al camino pblic
o y que esta comunicacin le sea indispensable para el uso y la explotacin del pred
io. Sin embargo, puede suceder que un predio tenga salida al camino pblico, pero
a travs de un acceso dificultoso, o bien, esta comunicacin no le es indispensable;
en estos casos no se puede constituir la servidumbre legal, pero en virtud de l
a autonoma de la voluntad, se podr establecer una servidumbre voluntaria de trnsito
, siempre que exista acuerdo entre el dueo del predio sirviente y el del predio d
ominante.
5.- Servidumbre de Acueducto. (art. 861). Es aquella que autoriza a conducir agu
a por un predio ajeno, a expensas del interesado. Al igual que la servidumbre de
trnsito, es efectivamente una servidumbre.
Caractersticas. 1.- Es positiva, porque impone la obligacin de dejar hacer. (dejar
que pasen las aguas).
2.- Es continua, porque para su ejercicio no necesita un hecho actual del hombre
.
3.- Puede ser aparente o inaparente, segn este o no a la vista.
4.- Se puede constituir para conducir agua a otro predio, establecimiento o indu
stria.
Todo lo relativo a esta servidumbre esta regulado en el Cdigo de Aguas.
6.- Servidumbre de Luz y Vista. (arts. 874 a 878). La Corte Suprema ha dicho, qu
e Luces son ventanas o huecos destinados a dar luz y aire a los espacios cerrado
s y techados; Vistas son huecos o ventanas que, adems del paso de la luz y el air
e, permiten asomarse al predio vecino o, como deca una costumbre francesa, dirigi
r miradas penetrantes sobre l.
La servidumbre de luz impone al predio sirviente, la obligacin de no impedir que
llegue luz al predio dominante; y, la servidumbre de vista, consiste en que el d
ueo del predio sirviente, no pueda tener ventanas, balcones, miradores o azoteas
que den vista a las habitaciones o patio del predio vecino a no ser que interven
ga una distancia de tres metros a lo menos de la lnea divisoria de ambos predios.
Caractersticas. 1.- Son continuas, por que para su ejercicio no necesita de un ha
cho actual del hombre.
2.- Son aparentes, se pueden percibir.
3.- La servidumbre de vista es negativa, porque impone al dueo del predio sirvien
te, la obligacin de no hacer (no abrir ventanas a menos de tres metros de la lnea
divisoria del predio vecino).
La servidumbre de Luz, es positiva, por que impone al dueo del predio sirviente,
la obligacin de dejar hacer, que se traduce en permitir que llegue luz al predio
dominante.
Constitucin de las Servidumbres
Para determinar como se constituye la servidumbre, hay que distinguir: La natura
l, se constituye por la natural situacin de los predios; La Legal, por la sola di
sposicin de la ley; La Voluntaria, por la convencin.
Jurdicamente, las servidumbres se pueden constituir por ttulo; por sentencia judic
ial; por prescripcin Y por destinacin del padre de familia.
1 Constitucin por ttulo. (art. 882). Las servidumbres discontinuas de toda clase y
las continuas inaparentes, solo pueden adquirirse por ttulo. Por lo tanto, cualqu
ier servidumbre, sea continua o discontinua, aparente o inaparente, puede consti
tuirse por ttulo, y esto, porque el ttulo es la forma de constitucin que proporcion
a mayor certeza.
La palabra ttulo, est tomada como sinnimo de Acto jurdico generador del derecho. Ej.
Una compraventa, permuta, donacin, etc.
Para que el dueo del predio dominante pueda constituir la servidumbre y beneficia
rse de ella, debe tener capacidad para adquirir derechos (capacidad de goce); pa
ra que el dueo del predio sirviente pueda constituir la servidumbre, debe tener c
apacidad de enajenar, puesto que esto importa un acto de disposicin de un derecho

real inmueble; y si no es capaz, su representante debe someterse a los requisit

os que la ley impone para la enajenacin de estos bienes.
Para constituir la servidumbre por ttulo, no se necesita cumplir ninguna solemnid
ad especial; en cuanto a su forma, se rige por las reglas del acto que la contie
ne: cuando es hecha a ttulo oneroso, se aplican las normas de la compraventa, y c
uando es establecida a ttulo gratuito, las normas de las donaciones o del testame
nto, segn el caso. Por lo tanto, la venta de la servidumbre no se reputa perfecta
ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica (art. 1801, inc. 2). La
servidumbre constituida por testamento queda subordinada al cumplimiento de las
condiciones que la ley seala para la validez de stos; cuando la servidumbre se est
ablece por donacin entre vivos, se necesita escritura pblica, pues no vale la dona
cin entre vivos de cualquier especie de bien raz, si no es otorgada por escritura
pblica. (art. 1400).
La ley seala, que el ttulo constitutivo de la servidumbre puede suplirse por el re
conocimiento del dueo del predio sirviente (art. 883), sin embargo, este reconoci
miento debe ser expreso.
La tradicin de las servidumbres. (art. 698). La tradicin del derecho real de servi
dumbre, no se efecta por la inscripcin del ttulo en el conservador de bienes races,
como la mayora de los derechos reales inmuebles.
De acuerdo a la ley, la tradicin de este derecho real, se hace por escritura pblic
a, que puede ser la misma del acto o contrato u otra diferente.
Por esto, el art. 52 N2 del reglamento del Conservador establece que las servidum
bres pueden inscribirse (la inscripcin es facultativa, no obligatoria). Esta inscri
pcin se exige por publicidad, no por tradicin.
2 Constitucin por Sentencia Judicial. Es sumamente excepcional, porque la regla ge
neral es que las sentencias judiciales sean declarativas.
Sin embargo, en este caso la sentencia va a constituir una servidumbre, y la nica
oportunidad en que se da esta situacin la encontramos en la particin, art. 1337,
regla 5
; en virtud de la cual, el partidor (juez), cuando adjudique los predios a
los asignatarios, puede constituir una servidumbre de trnsito si alguno de los d
istintos lotes no tiene salida al comino pblico.
3 Constitucin por prescripcin. (art. 882, inc. 2). Slo las servidumbres aparentes y c
ontinuas se pueden adquirir por prescripcin y se someten a una regla especial, po
rque de acuerdo al art. 2512, N2, el plazo de prescripcin ser siempre de 5 aos, sin
importar si se es poseedor regular o irregular; y este plazo comienza a correr d
esde que han terminado las obras que denotan la existencia de la servidumbre.
4 Constitucin por destinacin del padre
sto.
Requisitos. 1 Es necesario que una misma
2 Que se constituya un servicio continuo
3 Por cualquier razn, los predios pasen

de familia. (art. 881) Nos remitimos a lo vi

persona sea dueo de varios predios.
y aparente, y,
a tener dueos distintos.

Extincin de las Servidumbres. (art. 885)

1 Por la resolucin del derecho del constituyente. Se aplica en este caso, el princ
ipio general que dice que resuelto el derecho del que da, queda resuelto el derec
ho del que recibe.
Esta causal de terminacin, es privativa de las servidumbres voluntarias, no opera
ni en las naturales, ni en las legales.
2 Por la llegada del da o el evento de la condicin, si se ha establecido de uno de
estos modos. La regla general es que las servidumbres sean perpetuas, sin embarg
o, en virtud de la autonoma de la voluntad, es posible someter una servidumbre a
un plazo o a una condicin, y en estos casos, cumplido el plazo o verificada la co
ndicin, terminar la servidumbre.
Esta causal slo opera respecto de las servidumbres voluntarias.

3 Por la confusin, es decir, por la reunin en una misma persona de la calidad del d
ueo del predio sirviente y dueo del predio dominante.
La servidumbre podr continuar con carcter de servicio y no como servidumbre.
4 Por la renuncia del dueo del predio dominante. Es una aplicacin del art. 12. Y la
renuncia puede ser: Expresa, en trminos formales y explcitos; y, Tcita, cuando se
ejecute un acto que sea incompatible con la mantencin de la servidumbre.
5 Por haberse dejado de gozar durante tres aos. Por lo tanto, las servidumbres se
extinguen por su no uso, lo que es verdaderamente excepcional.
El fundamento de esta extincin, es que la servidumbre se justifica por la utilida
d que proporciona y la ausencia de uso, demuestra que no est prestando ninguna ut
ilidad.
A diferencia de lo que ocurra con la prescripcin adquisitiva, que slo se aplicaba a
las servidumbres continuas y aparentes; la prescripcin extintiva, hace perder to
da servidumbre, cualquiera que esta sea.
Para determinar desde cuando se cuenta este plazo de tres aos, hay que distinguir
: si la servidumbre es discontinua, el plazo se cuenta desde que se ha dejado de
gozar; si es continua, desde que se ha ejecutado un acto contrario a la servidu
mbre, y se entiende por tal, todo acto material que impida el ejercicio de la se
rvidumbre.
Interrupcin de la prescripcin Como la servidumbre sirve al predio y no al dueo del
fundo dominante, cualquiera que goce la servidumbre en inters del predio dominant
e interrumpe la prescripcin que pudiera estar corriendo. Por lo tanto, no es nece
sario que el acto de interrupcin lo realice el propietario del predio dominante.
Si el predio dominante pertenece a muchos proindiviso, , el goce de uno de ellos
, interrumpe la prescripcin respecto de los dems (art. 886).
Si la servidumbre no se puede gozar o ejercer, porque la cosa sobre la que recae
est en mal estado, la servidumbre se va a mantener siempre que pueda ejercerse a
ntes de los tres aos (si pasan mas de tres, la servidumbre se extingue).

III. De la Proteccin de los Bienes y de los derechos Reales

LA ACCIN REIVINDICATORIA. (art. 889)
Definicin. Es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, p
ara que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.
Cuando se intenta esta accin, el dueo no pretende que el tribunal declare su domin
io, porque el alega ser dueo, lo que busca es que se le reconozca su dominio y co
mo consecuencia de ello, se condene al poseedor de la cosa a restitursela.
La doctrina ha sealado, que esta accin es muy complicada, porque cuando se intenta
, habr que probar el dominio, lo cual es difcil de hacer y por esto se ha dicho qu
e al dueo de la cosa, le puede convenir intentar otras acciones distintas.
Adems, la accin reivindicatoria slo procede en contra del poseedor; por lo tanto, s
i la cosa est en manos de un mero tenedor, no tiene lugar esta accin; en ese event
o, no le quedar al dueo otro camino mas que intentar la accin personal que correspo
nda.
Por lo dicho, se sostiene que el dueo podra intentar una accin posesoria para recup
erar la cosa y en este caso tiene la ventaja de que slo deber probar la posesin y n
o el dominio. (accin publiciana)
Requisitos para intentar la accin. 1 Es necesario que la intente el dueo de la cosa
.
2 Este dueo debe estar privado de la posesin de la cosa.

3 La cosa debe ser susceptible de reivindicacin.

La Corte Suprema, ha agregado un 4 requisito, que la cosa sea singular.
1 Es necesario que la intente el dueo de la cosa. (art. 893). Esta accin la puede i
ntentar, tanto el que tiene la propiedad plena, como el que tiene la nuda propie
dad; el que tiene la propiedad fiduciaria o absoluta. En concreto, puede acciona
r cualquier propietario, no importa la naturaleza del dominio, basta con que sea
dueo.
El comunero tambin puede reivindicar su cuota, porque nuestro cdigo, sigui la teora
romana, en virtud de la cual, cada comunero es dueo exclusivo de su cuota. La nica
exigencia que se le hace al comunero, es que se trate de una cuota determinada
de una cosa proindiviso. (art. 892).
La Corte Suprema, a sealado adems, que el dueo tambin puede intentar la accin publici
ana, esta es una especie de accin reivindicatoria; Se llama publiciana en homenaj
e al pretor Publicio que la cre. La ley se la concede a ciertos poseedores regula
res y, por lo tanto, en ella slo habr que probar la posesin. (art. 894). Esta accin
la ley se la concede al poseedor regular que se encuentra en vas de llegar al dom
inio por la prescripcin. Por lo tanto, basta comprobar la calidad de poseedor reg
ular y de que se estaba en vas de ganar la cosa por prescripcin. Para accionar de
manera, es necesario que la prescripcin no se haya interrumpido, porque si lo est,
no podra llegar a ganar el dominio por la prescripcin.
La doctrina discute, si para intentar la accin publiciana, es necesario o no, hab
er cumplido todo el plazo de prescripcin. Algunos autores, sealan que debe haberse
cumplido con todo el plazo, aunque, todava no se haya alegado, ni declarado judi
cialmente.
Sin embargo, la mayora de los autores considera que no es necesario haber cumplid
o todo el plazo de prescripcin, por las siguientes razones: a) sealan que la histo
ria de la ley demuestra que la fuente del art. 894, fue la legislacin romana, y e
lla conceda esta accin al poseedor, que an no cumpla el plazo para prescribir.
b)......La ley dice que esta accin la tiene el que estaba en vas de ganar el domin
io por la prescripcin; y, no dice que la tiene el que haya ganado el dominio por
la prescripcin.
c)
Si ya se cumpli todo el plazo de prescripcin, esta accin sera innecesaria, p
orque el poseedor ya sera dueo, y por lo tanto, tendra la accin reivindicatoria.
d)
La ley seala que esta accin no se puede intentar contra el dueo, ni contra
el que posea con igual o mejor derecho, lo que demuestra que no es necesario que
se haya cumplido todo el plazo de prescripcin, porque si as fuera, el que intenta
ra la accin, sera el dueo y no existira nadie con igual o con mejor derecho que l.
Esta accin publiciana el poseedor regular no la puede intentar en contra de tres
grupos de personas, a saber: 1 En contra del dueo; 2 en contra el que posea con igu
al derecho que l. Y, 3 Ni contra el que posea con mejor derecho que l.
Requisitos de la accin publiciana. 1 Es necesario que se haya perdido la posesin de
la cosa.
2 Esa posesin perdida debe haber sido regular.
3 El poseedor debe encontrarse en vas de ganar el dominio de la cosa por prescripc
in. Y,
4 La accin se debe intentar en contra del que posea con una calidad inferior.
Comparacin accin reivindicatoria y accin publiciana. 1 En la primera hay que probar
el dominio; en la segunda la posesin.
2 La accin reivindicatoria es absoluta, se puede intentar contra cualquier persona
, incluso, excepcionalmente, contra el que dej de poseer.
La publiciana slo puede intentarse contra cierto poseedores.
3 La reivindicatoria la intenta el dueo; la publiciana cierto poseedor regular.
2 segundo requisito para intentar la accin reivindicatoria. El dueo debe haber sido
privado de la posesin de la cosa. Porque en esta accin, el conflicto es entre el
dueo no poseedor y el poseedor no dueo, el objeto pedido es la posesin y la causa d
e pedir es el dominio.
El dueo deber probar su dominio, a diferencia del poseedor demandado, l cual est pro

tegido por la presuncin del art. 700.

Excepcionalmente, cuando el Fisco es el reivindicante de tierras situadas dentro
del territorio nacional, no est obligado a probar su dominio, ya que el art. 590
presume que todas las tierras que no tienen dueo conocido pertenecen al Fisco, y
, por lo tanto, se altera el peso de la prueba y ser el poseedor demandado el que
deber probar su dominio.
La Corte Suprema ha dicho, que no opera en este caso, la presuncin del art. 700.
Prueba del Dominio. En esta materia, hay que distinguir segn el ttulo que se invoq
ue; a saber: a) Si se invoca un ttulo originario, bastar con probar el dominio pro
pio.
De esta manera, si se alega la ocupacin, habr que probar que la cosa no perteneca a
nadie y que hubo una aprehensin material con nimo de adquirirla en dominio.
Si se alega la accesin, habr que probar que se han dado los supuestos necesarios p
ara que opere este modo de adquirir.
Si se alega la prescripcin, habr que probar que se ha posedo la cosa ininterrumpida
mente por el tiempo sealado en la ley.
Para los efectos de prueba, es admisible cualquier medio probatorio.
b)..Si el ttulo es derivativo, no basta con probar el dominio propio, por el cont
rario, hay que probar el dominio de los antecesores hasta llegar a un antecesor
que haya adquirido el dominio a ttulo originario; en la practica, el dominio se p
rueba a travs de la prescripcin.
El dueo, adems de probar su dominio, debe probar que el demandado est poseyendo la
cosa, a menos que el reconozca ser poseedor en el juicio, y que la cosa que reiv
indica le pertenece y que est en posesin del demandado.
3 Requisito para intentar la accin reivindicatoria. La cosa debe ser susceptible d
e reivindicacin. La regla general, es que se puedan reivindicar todas las cosas c
orporales e incorporales, muebles e inmuebles (art. 890 y 891)
De acuerdo a la ley, la cosa debe tener un requisito especial, y es que sea sing
ular. Sin embrago, excepcionalmente, hay ciertas cosas que no pueden reivindicar
se y estas son: 1.- El derecho real de herencia, porque es una universalidad y n
o una cosa singular. Sin embargo, si un tercero toma posesin de la herencia, la l
ey le concede al heredero otra accin real, diferente a la reivindicatoria, que es
la accin de peticin de herencia. Esta accin la tiene el heredero para que el terce
ro que est en posesin de la herencia sea condenado a restitursela. Este tercero se
denomina heredero putativo o aparente. En esta accin, la causa de pedir es la calid
ad de heredero y la cosa pedida, es la posesin de la herencia. (arts. 1268 y 891,
inc. 2). Si el heredero es privado de toda la herencia, o de toda la posesin de l
a herencia, dispone de la accin in comento, pero si es privado de uno o mas biene
s singulares que formen parte del derecho real de herencia, dispone de la acin re
ivindicatoria.
2.- Los derechos personales, porque segn la mayora de los autores no pueden poseer
se y la reivindicacin persigue recuperar la posesin.
Con todo, hay otro autores que sostienen que tales derechos podran poseerse, y pa
ra ellos, estos derechos serian reivindicables.
3.- Las cosas muebles compradas en un establecimiento donde se vendan cosas mueb
les de la misma especie. (art. 890, inc. 2).En estos casos, el poseedor de la cos
a mueble, est obligado a devolverla una vez que se le pague lo que ha dado y gast
ado por ella (repararla y mejorarla).
En este caso, el reivindicante se vera obligado a pagar por una cosa propia. Don
Fernando Rozas, seala que lo excepcional de esta norma, es que el poseedor no es
obligado a restituir la cosa, sino se le reembolsa lo pagado; por lo tanto, este
no es un caso de excepcin, porque procede la reivindicacin, lo curioso es que el
dueo tiene que pagar por algo que le pertenece para recuperarlo.
4.- El pago de lo no debido. (art. 2303). Segn este art. el que pago lo que no de
ba, no puede perseguir la cosa si est en manos de un tercero que la adquiri de buen
a fe y a ttulo oneroso. Por lo tanto, en el pago de lo no debido, slo procede la a
ccin reivindicatoria, si el tercero adquiri la cosa a ttulo gratuito; o bien, si la
adquiri a ttulo oneroso, estaba de mala fe.
5.- Si el tercero poseedor la adquiri en dominio por la prescripcin adquisitiva.

6.- Si se resuelve un contrato y los terceros poseedores estn de buena fe. Por lo
tanto, en la resolucin slo habr accin reivindicatoria contra los terceros poseedore
s de mala fe.
Personas contra quien se reivindica. Por regla general, se intenta la accin en co
ntra del actual poseedor. (art. 895). No importa si se trata de un poseedor regu
lar o irregular, si esta de buena o mala fe; con todo, puede ocurrir que el dueo
ignore quien es el actual poseedor, y slo sepa quien es el mero tenedor. Como la
accin reivindicatoria no se puede intentar contra el mero tenedor, la ley le perm
ite al dueo hacer comparecer al mero tenedor ante el Juez, para que declare el no
mbre y residencia del poseedor (art.896); es una medida pre-judicial. Y de acuer
do al C.P.C., si el mero tenedor se niega a contestar, se le pueden aplicar sanc
iones.
Si el mero tenedor o un tercero de mala fe, se da por poseedor de la cosa sin se
rlo, ser condenado a indemnizar todos los perjuicios (art. 987).
En el caso de los coposeedores, la reivindicacin de una cosa que es poseda por var
ias personas, debe dirigirse contra todas ellas, porque uno de ellos, no represe
nta a los dems.
Situacin de los herederos del poseedor. (art. 899) La accin reivindicatoria debe d
irigirse contra el o los herederos que posean la cosa. Sin embargo, por las pres
taciones a que est obligado el poseedor en razn de frutos y deterioros, responden
todos los herederos en proporcin a sus cuotas hereditarias, porque estas eran obl
igaciones del difunto que se traspasan a los herederos; son deudas hereditarias
y conforme a las reglas generales, se divide entre los herederos, a prorrata de
sus cuotas en la herencia. (art. 1354)
Si el poseedor ha fallecido, el dueo tendr dos acciones, a saber: a) Una que es In
divisible, que es la accin para reivindicar la cosa; es indivisible por que se in
tenta contra el heredero que la tenga. Este es uno de los casos de indivisibilid
ad de pago (art. 1526).
b)..Otra que es divisible, que se intenta para que se indemnice por los frutos y
deterioros que haya sufrido la cosa; y es divisible, porque se fracciona entre
todos los herederos a prorrata de sus cuotas.
Excepcionalmente, la accin reivindicatoria puede intentarse contra el que ya no e
s poseedor. Existen dos casos: a) El primero est regulado en el Art. 898, y segn l
a doctrina, este primer caso se refiere al poseedor de buena fe. La ley seala que
se puede intentar la accin reivindicatoria contra el que dej de poseer, si l, esta
ndo de buena fe, antes de trabarse la litis, en la creencia que la cosa era suya
, la enajena, hacindose, por esta causa, imposible o difcil su persecucin. En este
caso, la accin procede para que se restituya lo que se ha recibido por la cosa. (
art. 898, inc. 1, parte 1
)
Si la enajenacin del que era poseedor no fue a ttulo oneroso, sino que a ttulo grat
uito, en ese caso, como el poseedor estaba de buena fe, nada tiene que restituir
.
En el caso que nos ocupa, los autores discuten si existe o no accin reivindicator
ia propiamente tal. Algunos sealan, que no hay accin reivindicatoria y que en esto
s casos la accin real se convierte en personal, porque persigue obtener la entreg
a de ciertos valores a que est obligada cierta y determinada persona. Otros, pien
san que si hay accin reivindicatoria, y lo que ocurre es que se produce una subro
gacin real; el dinero reemplaza la cosa.
La Corte Suprema, ha sealado que en este caso, existe una accin reivindicatoria fi
cta, porque no se concede para reivindicar la cosa, sino nicamente, para solicita
r la restitucin de lo que se recibi por ella.
Si el poseedor enajen la cosa a sabiendas que sta era ajena, adems del precio, debe
r la indemnizacin de todos los perjuicios. (art. 898, inc. 1, parte final).
Confirmacin de la enajenacin por el reivindicante. La ley seala, que el reivindicad
or que recibe del enagenador lo que ste recibi por la cosa, confirma por este hech
o, la enajenacin y por una ficcin, se entiende que el adquirente se hizo dueo de la
cosa al momento de la entrega y no al momento de la confirmacin. (arts. 898, inc
. final; 682, inc 2 y 1819

b)...(art. 900) Este art. se refiere al poseedor de mala fe. Contra el poseedor
de buena fe que ha dejado de poseer slo tiene lugar la accin de dominio cuando ha
enajenado la cosa y por esta enajenacin se ha hecho imposible o difcil su persecu
cin. En cambio, contra el que posea de mala fe la accin de dominio procede cuando h
a dejado de poseer por culpa o por cualquier hecho suyo (enajenacin, destruccin, pr
dida, abandono de la cosa), sin que importe, adems, la existencia o inexistencia
de obstculos para perseguir la cosa. Por otra parte, contra el poseedor de buena
fe la accin se intenta para que restituya al reivindicador lo recibido por la cos
a; contra el poseedor de mala fe la accin se dirige como si actualmente poseyese
(art. 900), es decir, se le demanda la restitucin de la cosa misma, con todos sus
accesorios, frutos y dems prestaciones por deterioros de sta.
En consecuencia, si el poseedor de mala fe es vencido en el juicio, deber recuper
ar la cosa para restituirla al reivindicador y, si no lo puede lograr, deber paga
rle el valor de ella, adems de las prestaciones antedichas, que en todo caso debe
cumplir. Si el poseedor enajen a sabiendas de que era ajena la cosa, y por la en
ajenacin la persecucin de sta se ha hecho imposible o difcil, deber indemnizar al rei
vindicador de todo perjuicio.
Efectos del pago del valor de la cosa. Si el poseedor de mala fe que dej de posee
r por hecho o culpa suya paga el valor de la cosa y el reivindicador lo acepta,
aquel sucede a ste en los derechos sobre la cosa (art. 900, inc. 3). Por lo tanto,
si el poseedor haba enajenado la cosa a un tercero, esos derechos se entienden t
ransferidos al adquirente desde el momento de la tradicin (arts. 682, inc. 2, y 18
19); pero el reivindicador no es obligado al saneamiento (art. 900, inc. final).
Queda sancionado as el poseedor de mala fe que enajen la cosa, pues l slo deber resp
onder del saneamiento de sta a su comprador.
Esto representa una diferencia con el caso anterior; en efecto, cuando el poseed
or esta de buena fe, no responde por el saneamiento, esta responsabilidad es del
reivindicante, porque la ley entiende que por el hecho de recibir el precio, ra
tifica la enajenacin y asume las responsabilidades correspondientes.
Con todo, todas estas reglas del poseedor de mala fe, tambin se aplican al poseed
or de buena fe, que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restit
uir la cosa por su culpa (art. 900. inc. 4). Y esta regla se explica, porque si e
l poseedor es advertido que existe un proceso en su contra y pese a eso acta negl
igentemente, imposibilitndose de restituir la cosa, debe ser sancionado y por eso
queda sujeto a las reglas del poseedor de mala fe, de manera que deber pagar el
precio de la cosa que no pueda recuperarse, adems de indemnizar por los frutos y
deterioros y de responder por el saneamiento de la cosa.
c)
La doctrina considera que existe un tercer caso en que la accin reivindic
atoria se puede intentar contra quien no es poseedor. Y sealan que este caso se e
ncuentra consagrado en el art. 915. La ley dice en este art., que las reglas de l
a accin reivindicatoria se aplicarn al que poseyendo a nombre ajeno retenga indebi
damente una cosa raz o mueble , aunque lo haga sin nimo de seor. Algunos autores, sea
lan que en este caso nos encontramos frente a un mero tenedor.
Sin embargo, la mayora de los autores considera que este no es un caso de excepcin
; porque el principio que dice que contra el mero tenedor no procede la reivindi
cacin, no tiene excepciones.
Claro Solar y Rozas, sealan que si el CC. permiti intentar esta accin contra el que
ya no es poseedor, nada le habra costado incorporar al mero tenedor, pero como n
o lo hizo, se debe concluir que contra ellos nunca procede la accin reivindicator
ia.
Segn la doctrina, lo que el art. 915 ha querido decir, es que cuando se pide a un
injusto detentador que restituya la cosa, se aplicarn las normas de la accin reiv
indicatoria en lo que sean compatibles con la accin intentada. Por ej. si el deud
or prendario cumple su obligacin y el acreedor se niega a restituirle la cosa, en
ese caso el deudor deber intentar la accin personal que nace del contrato de pren
da y en lo relativo a los frutos, deterioros y mejoras, se aplicarn las reglas qu
e la ley da en la accin reivindicatoria. En este caso, el art. 915 se conoce con
el nombre del caso del injusto detentador, porque se refiere a una persona que i
ndebidamente retiene una cosa sin ser poseedora de ella.

Plazo de Prescripcin de la Accin Reivindicatoria. No tiene un plazo fijo de prescr

ipcin, porque se extinguir cuando opere la prescripcin adquisitiva. Por esto el art
. 2517 dice que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la pr
escripcin adquisitiva del mismo derecho.
Como la accin reivindicatoria la tiene el dueo, una vez que el tercero poseedor ad
quiera el dominio de la cosa se convertir en dueo, por lo tanto, la accin pasar a su
patrimonio; en este sentido, si la prescripcin no es interrumpida, la accin reivi
ndicatoria va a prescribir -si el tercero es poseedor regular-, en dos aos para l
os muebles y en cinco para los inmuebles. Y si es poseedor irregular, en diez aos
.
Esto es sumamente excepcional, porque la regla general es que todas las acciones
se extingan por la prescripcin extintiva por la inactividad del dueo.
Rossende deca la accin reivindicatoria se extingue, cuando se ha extinguido el domi
nio.
Caractersticas de la accin reivindicatoria. 1.- es una accin real, esta destinada a
proteger un derecho real; por lo tanto, se puede intentar en contra de cualquie
r persona que afecte o perturbe el derecho real de dominio.
2.- Es una accin absoluta.
3.- Es una accin mueble o inmueble, segn la naturaleza de la cosa sobre que recaig
a.
4.- No tiene un plazo fijo de prescripcin.
Procedimiento a que se somete. De acuerdo a lo que seala el art. 3 del C.P.C., la
accin reivindicatoria se tramita en juicio ordinario, porque la ley no seala ningn
procedimiento especial.
Medidas precautorias en el juicio. La demanda reivindicatoria legalmente notific
ada al poseedor, le interrumpe su prescripcin (art. 2503). Sin embargo, la regla
general, es que en todo lo dems, la situacin se mantenga y, por lo tanto, la cosa
seguir en poder del poseedor demandado.
Con todo, como puede acontecer que el poseedor deteriore o descuide la cosa, la
ley le concede al reivindicante la posibilidad de pedir ciertas medidas precauto
rias; que son aquellas que tienden a asegurar el resultado de la accin, impedir q
ue se frustre la efectividad de la ejecucin en el momento oportuno.
Qu medidas precautorias puede impetrar el reivindicador? Diversas, segn sea raz o mu
eble la cosa reivindicada. a) Cosas muebles. Si hubiere motivo de temer que se p
ierda o deteriore en manos del poseedor la cosa corporal mueble que se reivindic
a, puede el actor pedir su secuestro; y el poseedor est obligado a consentir en l,
o a dar seguridad suficiente de restitucin, para el caso de ser condenado a rest
ituir. (art. 901 C.C. y 291 C.P.C.). El secuestro es el depsito de una cosa que s
e disputan dos o mas individuos, en manos de otro que debe restituirla al que ob
tenga una decisin a su favor. El depositario se llama secuestre (art. 2249).
El Juez es el encargado de determinar, en cada caso, si los antecedentes amerita
n o no la designacin de un secuestre (art. 901).
b)...Cosas inmuebles. Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido s
obre un inmueble, el poseedor est autorizado por la ley para seguir gozando de l,
hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada. Pero el actor
tiene derecho de provocar las providencias para evitar todo deterioro de la cos
a, y de los muebles y accesorios anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin
, si: 1 hubiere justo motivo de temerlo, o 2 las facultades del demandado no ofrec
ieren suficiente garanta. (art. 902). Estas providencias cautelares o precautoria
s estn sealadas en el C.P.C.
Las Prestaciones Mutuas.
Concepto. Terminado el juicio reivindicatorio y vencido el demandado tiene lugar
las prestaciones mutuas. Llamase as las indemnizaciones, pagos y devoluciones qu
e se deben mutuamente el reivindicante y el poseedor vencido.

Rozas, dice, que son las restituciones y pagos recprocos que deben hacerse el rei
vindicante y el poseedor vencido entre s al termino del juicio.
Campo de aplicacin. Estas reglas estn ubicadas en la accin reivindicatoria; sin emb
argo existe acuerdo en considerar que la aplicacin de estas reglas es mas amplia,
ya que regularn todos los casos en que la ley las llama expresamente a regir y e
n todos aquellos en que no existe una disposicin especial. Ej. estas reglas se ap
lican en la declaracin de nulidad hecha por sentencia judicial. (art. 1687); asim
ismo, en la accin de peticin de herencia, o en la accin de resolucin de un contrato.
Obligaciones del poseedor vencido con el reivindicante.
1.- Esta obligado a restituir la cosa, sea raz o mueble (art. 904). Esta restitucin
se debe hacer en el plazo que el Juez seale; este es un caso sumamente excepcion
al en que el Juez puede fijar plazos, porque la regla general es que slo pueda in
terpretar los concedidos en trminos oscuros y vagos, sobre cuya aplicacin e inteli
gencia discuten las partes. (art. 1494, inc. 2).
Cosas que comprende la restitucin. (art. 905). En la restitucin de una heredad se
comprenden las cosas que forman parte de ella, o que se reputan como inmuebles p
or su conexin con ella (inmuebles por adherencia o por destinacin); las otra cosas
que no se comprenden en la restitucin, si no fueron expresamente incluidas en la
demanda y sentencia, pero pueden reivindicarse separadamente (art. 905, inc. 1)
En la restitucin de un edificio se comprende la de sus llaves (905, inc. 2).
En la restitucin de toda cosa (sea mueble o inmueble, pues la ley no distingue),
se comprende la de sus ttulos que conciernen a ella, si se hayan en manos del pos
eedor (905, inc. 3). Es natural la entrega de los ttulos, pues ellos sirven para l
a prueba del dominio, reconocido en el juicio a favor del reivindicador.
Lugar de la restitucin. En este caso hay que distinguir: Primero. Si es un inmueb
le, en donde esta ste. Segundo. Si es un mueble, la ley nada seala, por lo tanto,
se aplican las reglas generales que dicen que debe restituirse la cosa en el lug
ar donde se encuentra al tiempo de la contestacin de la demanda.; si el demandado
la hubiere transportado a otra parte, debera ponerla a disposicin del reivindicad
or en el lugar en que estaba en aquella fecha, siendo de su cuenta (del demandad
o) los gastos de transporte (arts. 1588 y 1589).
2.- Indemnizacin por los deterioros que ha sufrido la cosa. Hay que distinguir a e
ste respecto entre el poseedor de mala fe y el de buena fe.
a). El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o c
ulpa ha sufrido la cosa (art. 906); no responde, pues, del caso fortuito, salvo
que se haya constituido en mora de restituir, de acuerdo con la sentencia que ac
ogi la demanda reivindicatoria. (arts. 1547 y 1672)
b). El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de lo
s deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa, sino en cuanto se hubi
ere aprovechado de ellos; por ej. destruyendo un bosque o arbolado, y vendiendo
la madera o la lea, o emplendola en beneficio suyo (art. 906, inc. 2).
La ley entiende que el poseedor est de buena fe y permanece en ella hasta que se
contesta la demanda, porque se entiende que una vez que el poseedor toma conocim
iento que se le discuten sus derechos, conociendo los fundamentos y ttulos de la
demanda, ya no puede tener la conviccin absoluta de ellos, y si no se allana a la
demanda y la contesta, continuando con el juicio, quiere decir que est de mala f
e.
En consecuencia, el poseedor de buena fe inicial responde de los deterioros que
por su hecho o culpa ha sufrido la cosa a partir de la contestacin de la demanda;
respecto de los anteriores, la ley lo libera de la carga de indemnizar porque h
a obrado en la creencia de ser dueo. Con todo, esta es una presuncin simplemente l
egal, por lo tanto, el reivindicante puede probar que antes de contestar la dema
nda el poseedor vencido ya estaba de mala fe.
3.- La restitucin de los frutos. En esta materia, tambin hay que distinguir entre e
l poseedor de mala y buena fe.

a). El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civile

s de la cosa, y no solamente los percibidos, sino los que el dueo hubiera podido
percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si
no existen los frutos, debe pagar el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo
de la percepcin: se consideran como no existentes los que se hayan deteriorado en
su poder (art. 907, inc. 1 y 2).
b). El poseedor de buena fe no es obligado a restituir los frutos percibidos ant
es de la contestacin de la demanda; en cuanto a los percibidos despus, se le aplic
an las reglas del poseedor de mala fe. (art. 907, inc. 3).
La Corte Suprema ha sealado que la fecha inicial para la restitucin de los frutos
por parte del poseedor de buena fe, es la de la contestacin de la demanda, y no l
a de su notificacin.
En la situacin de los frutos, tanto al poseedor de buena, como al de mala fe, se
le deben deducir los gastos en que haya incurrido para hacer producir los frutos
. (art. 907, inc. final). La ley seala, que se deben deducir los gastos ordinario
s, entendindose por tales, los que corresponden a una explotacin normal de la cosa
y cuyo monto no excede el valor de los frutos; por esto se dice que el poseedor
vencido responde de los frutos lquidos.
La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiemp
o de la percepcin (art. 913)
4.- Gastos del pleito, de conservacin y de custodia. Si la cosa fue secuestrada, d
ebe el actor pagar al secuestre los gastos de custodia y conservacin; pero el pos
eedor vencido de mala fe est obligado a reembolsarlos (art. 904); el poseedor de
buena fe, est libre de esta responsabilidad.
En cuanto a las costas del juicio, se estar a lo que disponga en la sentencia el
tribunal de la causa, de acuerdo con las normas del C.P.C.
Prestaciones del reivindicador a favor del poseedor vencido.
Estas se reducen a dos, a saber: a). El abono de los gastos ordinarios que ha in
vertido el poseedor en la produccin de los frutos, y b). El abono de las expensas
y mejoras que el poseedor haya hecho en la cosa.
El punto a). ya ha sido analizado; slo nos resta el relativo a las expensas y mej
oras que el poseedor haya hecho en la cosa.
Expensas o Mejoras. Clasificacin. Durante el tiempo de su posesin, el demandado ve
ncido en juicio pudo hacer gastos en la cosa a fin de procurar su conservacin y m
ejoramiento. Pues bien, corresponde preguntar si en tal caso debe ser reembolsad
o y en qu medida. La teora de las impensas, sistematizadas en el CC., responde a e
sa pregunta.
En general, llmase impensas, expensas o mejoras los gastos hechos para una cosa;
pueden ser necesarias y no necesarias; las primeras se sub dividen en ordinarias
y extraordinarias; las segundas, en tiles y voluptarias.
Expensas Necesarias. Son las que aseguran la conservacin de la cosa, las que de n
o realizarse producen su deterioro, menoscabo o prdida. Pueden ser ordinarias que
representan los gastos mas o menos peridicos que exige el uso natural de la cosa
y que son indispensables para conservarla y cultivarla. Y, extraordinarias que
son las que ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que concierne
n a la conservacin y permanente utilidad de la cosa (art. 798).
El principio es que todo poseedor, de buena o mala fe, tiene derecho a que se le
indemnicen las mejoras necesarias (art. 908, inc. 19, porque el reivindicador ta
mbin habra tenido que hacerlas si la cosa hubiera estado en su poder. Estas expens
as pueden referirse a obras materiales permanentes o a obras inmateriales.
Si las expensas se invirtieron en obras permanentes (como una cerca para impedir
las depredaciones o un dique para atajar las avenidas), deben abonarse al posee
dor dichas expensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias; pero reducida
s a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin (art. 908, inc. 2).
Si las expensas se invirtieron en cosas que por su naturaleza no dejan un result
ado material permanente, como la defensa judicial de la finca, deben ser abonada
s al poseedor en cuanto aprovechen al reivindicador, y se hayan ejecutado con me

diana inteligencia y economa (art. 908, inc. final).

Expensas no necesarias. Son aquellas que pueden dejar de hacerse sin que se prod
uzca el deterioro, menoscabo o prdida de la cosa. Se clasifican en tiles y voluptu
arias. tiles son las que aumentan el valor venal de la cosa (art. 909, inc. 2); Vo
luptuarias son las que slo consisten en objetos de lujo y recreo, como jardines,
miradores, fuentes, y generalmente aquellas que no aumentan el valor venal de la
cosa, en el mercado general, o slo lo aumentan en una proporcin insignificante (a
rt. 911, inc. 2).
Expensas no necesarias tiles. Para los efectos del abono de esta clase de mejoras
, hay que distinguir entre el poseedor de buena y el de mala fe. La buena o mala
fe del poseedor se refiere, relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo e
n que fueron hechas (art. 913).
El poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho a que se abonen las mejoras tiles
, hechas antes de contestarse la demanda (art. 909, inc. 1).
En este caso la ley le da una opcin al reivindicante, el puede optar o por pagar
lo que valgan las mejoras al tiempo de la restitucin o bien puede pagar el mayor
valor que ha adquirido la cosa por las mejoras (art. 909, inc. 3).
En cuanto a las obras hechas despus de contestar la demanda, el poseedor de buena
fe tiene solamente los derechos que se conceden al de mala fe (art. 909, inc. f
inal).
El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se abonen las mejoras tiles. Pero p
uede llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin
detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehuse pagarle el prec
io que tendran dichos materiales despus de separados (art. 910).
Se entiende que la separacin de los materiales es en detrimento de la cosa reivin
dicada cuando hubiere de dejarla en peor estado que antes de ejecutarse las mejo
ras; salvo en cuanto el poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente en su
estado anterior, y se allanare a ello (art. 912).
Expensas voluptuarias. El propietario no est obligado a pagar estas expensas al p
oseedor de mala ni buena fe; stos slo tienen con respecto a ellas el derecho que s
e concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras tiles (art. 911, inc. 1).
Liquidacin de las prestaciones. Conforme a las reglas estudiadas deben hacerse la
s prestaciones entre reivindicador y poseedor vencido, lo que da lugar a una liq
uidacin en que, despus de efectuadas las compensaciones, una de las dos partes res
ultar con un saldo en contra; sta es, en definitiva, la nica suma que deber pagar el
reivindicador o el demandado, segn el caso.
La determinacin y liquidacin de las prestaciones mutuas puede ventilarse en el mis
mo juicio reivindicatorio, en la ejecucin del fallo o en otro juicio diverso (art
. 173 C.P.C.).
Derecho de retencin del poseedor vencido. El cdigo declara expresamente que cuando
el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razn de expensas y mejoras,
puede retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su sati
sfaccin (art. 914).
Este derecho lo tiene tanto el poseedor de buena fe como el de mala fe; la ley n
o distingue.
El derecho de retencin no surte efectos si su procedencia no es declarada judicia
lmente a peticin del poseedor vencido (art. 545 C.P.C.). Si la retencin recae sobr
e inmuebles debe inscribirse en el Registro de Hipotecas del CBR. respectivo (ar
t. 546 C.P.C.).
La retencin sobre muebles puede ser restringida por el Juez a una parte de ellos,
a la que baste para garantizar el crdito mismo y sus accesorios (art. 548 C.P.C.
).
Los bienes retenidos por resolucin judicial ejecutoriada se consideran, segn su na
turaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su reali
zacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan (art. 546 C.P.C.).
La doctrina discute la naturaleza jurdica de este derecho de retencin. Algunos seal
an que en razn de su indivisibilidad y su oponibilidad absoluta , es un derecho r

eal; otros lo catalogan de derecho personal, pues no concede el poder de persecu

cin; y no falta quien lo estime como un derecho de crdito con garanta especializada
. Por fin, se dice que el derecho de retencin es un rehusamiento legtimo a ejecuta
r una obligacin mientras la contra parte no cumpla la suya; tratarase de un acto d
e justicia privada reconocido por la ley, fundado en la equidad y con miras a si
mplificar la ejecucin de las obligaciones, economizar tiempo y gastos.
LAS ACCIONES POSESORIAS.
Concepto. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la pos
esin de losa bienes races o de derechos reales constituidos en ellos (art. 916)
Por regla general, tutelan la posesin propiamente dicha y, por excepcin, la mera t
enencia, cuando sta es violentamente arrebatada a una persona (art. 926). Pero en
este ltimo caso, como veremos oportunamente, se discute el carcter posesorio de l
a accin.
Terminologa. Las acciones posesorias se llaman tambin interdictos, palabra que tie
ne, adems, otras acepciones. Se la emplea para designar el juicio o proceso en qu
e se debate, en forma sumaria, precisa y exclusivamente el hecho de la posesin, c
omo asimismo el procedimiento o tramitacin a que est sujeto ese juicio o proceso.
La demanda en que se interpone una accin posesoria recibe el nombre especifico de
querella; el actor se llama querellante y el demandado, querellado.
Naturaleza real e inmueble de la accin posesoria. Los que como Pothier hacen nace
r las acciones posesorias de un delito o cuasi delito civil, concluyen que dicha
s acciones son de naturaleza personal. Otros piensan que en los ordenamientos ju
rdicos como el nuestro, en que la posesin es un simple hecho, las acciones posesor
ias, en rigor, no pueden calificarse de reales ni personales, porque no nacen de
ninguna de esa clase de derechos, tutelan un simple hecho, la posesin. Prevalece
, sin embargo, la tendencia de catalogarlas dentro de las acciones reales, tal v
ez porque, al igual que stas, protegen una situacin directa sobre la cosa y se pue
den hacer valer contra cualquiera persona que perturbe o viole la situacin existe
nte.
Las acciones posesorias tienen carcter inmueble, porque se ejercen en resguardo d
e la posesin de bienes de esta clase o de derechos reales constituidos en ellos.
(arts. 580 y 916).
Enunciacin de las acciones posesorias. a) Querella de amparo (art. 549 N1, inc. fi
nal C.P.C.); b) querella de restitucin (art. 549 N2, e inc. final C.P.C.); c) quer
ella de restablecimiento (art. 549 N3, e inc. final C.P.C.); d) denuncia de obra
nueva (art. 549 N4, inc. e final C.P.C.); e) denuncia de obra ruinosa (art. 549 N5
, e inc. final C.P.C.); y, f) interdictos especiales.
Con todo, la doctrina considera que las nicas acciones posesorias propiamente tal
es son: las dos primeras, porque las otras tienden a proteger otras finalidades
distintas a la posesin, como es la mera tenencia y al derecho de propiedad.
Fundamento de la accin posesoria. Esta radica en la paz social, impide a los part
iculares hacerse justicia por s mismos, obligndolos a recurrir ante la autoridad j
udicial cuando se les amenace o prive de su posesin.
Requisitos para intentar la accin posesoria. Son tres, a saber: a) Que la persona
tenga facultad para accionar. b)..Que la cosa sea susceptible de ampararse por
una accin posesoria. c) Que la accin se intente dentro de plazo.
a)
Legitimado para accionar. De acuerdo al art. 918, esta accin la puede int
entar el poseedor que cumpla con los siguientes requisitos: 1.- Que tenga una po
sesin tranquila, la posesin debe ser til, no puede ser ni violenta ni clandestina.
2.- Que esta posesin se tenga en forma ininterrumpida, que no haya habido ni inte
rrupcin natural ni civil.
3.- Es necesario que haya posedo tranquila e ininterrumpidamente por un ao complet

o, sea personalmente o agregndose la posesin de sus antecesores (art. 920).

La doctrina discute si un comunero podra intentar una accin posesoria contra otro
comunero. La Corte Suprema, ha tenido fallos contradictorios en donde en algunos
, sostiene que no, porque entre comuneros no hay prescripcin; en otros que s, porq
ue sera un acto destinado a conservar la posesin.
b)
Cosa susceptible de protegerse por una accin posesoria. De acuerdo con el
art. 916, debe tratarse de un bien raz o de un derecho real constituido sobre l,
pero adems es necesario que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin (ar
t. 917). Por lo tanto, no son susceptibles de ampararse por acciones posesorias
las siguientes cosas: 1.- Las servidumbres discontinuas, la ley exige que el pos
eedor tenga una posesin no interrumpida para prescribir.
2.- Las servidumbres inaparentes, les falta publicidad y el art. 918 exige una p
osesin tranquila; no puede ser ni violenta ni clandestina.
3.- El derecho real de herencia, porque no es inmueble, sino una universalidad j
urdica.
Con todo, podra intentarse una accin posesoria respecto de un bien raz determinado
de una herencia o de algn derecho real que recaiga sobre l.
4.- Los bienes nacionales de uso pblico. La Corte Suprema ha dicho, que estos bie
nes no son susceptibles de posesin privada, ni tampoco de prescripcin y por esto e
s que no pueden ser objeto de una accin posesoria.
Respecto de los derechos reales de usufructo, uso y habitacin, el art. 922 seala q
ue el usufructuario, usuario y habitador pueden ejercer por si mismos la accione
s posesorias destinadas a proteger sus respectivos derechos reales cuando recaig
an sobre inmuebles. Incluso pueden intentar esta accin en contra del mismo dueo y
ello porque son propietarios y poseedores de sus respectivos derechos reales. Si
n embargo, la ley agrega, que como ellos son meros tenedores de la cosa sobre la
que recae su derecho real, no podran intentar esta accin cuando sean privados o a
menazados de su mera tenencia, en ese caso deberan recurrir ante el dueo, para que
l ejerza la accin posesoria.
c)...Plazo de prescripcin de la accin posesoria. En esta materia hay que distingui
r: 1.- La querella de amparo prescribe contado un ao contado desde el acto de mol
estia o de embarazo.
2.- La querella de restitucin prescribe en el plazo de un ao contado desde que el
poseedor anterior ha perdido la posesin.
3.- La querella de restablecimiento prescribe en el plazo de seis meses contados
desde el despojo violento.
Prueba de la posesin. Los arts. 924 y 925 se refieren a esta materia, dichos arts
. aparentemente son contradictorios y en la doctrina ha surgido una discusin tend
iente a resolver tal disquisicin.
Algunos autores, como Ruperto Bahamondes, sostienen que el art. 925, se refiere
a la forma de probar el derecho real de dominio, este inscrito o no; y, el art.
924 se referira a la forma de probar todos los otros derechos reales.
Humberto Trucco seala que el art. 924, trata de la prueba de la posesin de cualqui
er derecho real siempre que est inscrito, incluyendo el dominio. El art. 925 se r
eferira a la prueba de la posesin de los inmuebles y derechos no inscritos, cualqu
iera que ellos sean. Esto, porque Trucco sostiene que existen bienes y derechos
inscritos y otros no inscritos y as lo reconoci Bello en el mensaje del cdigo y por
esto regul en dos arts. distintos la prueba de la posesin de ellos segn estn o no i
nscritos.
Sin embargo, Bahamondes critica a Trucco, porque dice que Bello en el mensaje sea
laba que en un tiempo todos los bienes iban a estar inscritos; y, por lo tanto,
la norma del art. 925 que se refiere a la prueba de la posesin de los bienes y de
rechos no inscritos, debera haberse consagrado en un art. transitorio y no en uno
permanente, como lo hizo.
Con todo, la doctrina mayoritaria considera que la tesis de Trucco es la mas ace
ptable. Por lo tanto, el art. 924 se aplicara a la prueba de la posesin de los bie
nes y derechos inscritos por un ao o mas; y, el 925 se referira a la prueba de la

posesin de los bienes y derechos inscritos por menos de un ao o no inscritos.

En lo que todos los autores estn de acuerdo es que el art. 925 habla de hechos po
sitivos y no de los hechos materiales: As por ej. la inscripcin conservatoria ser u
n hacho material que quedara regulado por el art. 924 y no por el art. 925.
Acciones posesorias en particular
La Querella de Amparo. Concepto. Es la que tiende a conservar la posesin de los b
ienes races o de los derechos reales constituidos en ellos (art. 916 CC. Y art. 5
49, N1 C.P.C.). Procede cuando se ha tratado de turbar o molestar al poseedor en
su posesin o en el hecho se le ha turbado o molestado (art. 921 CC. Y 551, N2 C.P.
C.).
Objetivos. Estos se traducen bsicamente en: 1.- Que se ponga fin a las molestias
o embarazos que atentan contra la posesin.
2.- Que se indemnicen los perjuicios causados.
3.- Que se den garantas cuando fundadamente se tema que se continuar molestando el
ejercicio de la posesin.
contra quin se intenta? Se intenta contra el que turba, molesta o embaraza la pose
sin.
Prescribe en el lapso de un ao contado desde el acto de molestia o embarazo.
Menciones. 1.- Debe tener los requisitos propios de toda demanda.
2.- Se debe sealar que personalmente o agregando la posesin de los antecesores, se
ha estado en una posesin tranquila, no interrumpida por un ao completo.
3.- Hay que agregar que se a sufrido una perturbacin o embarazo en la posesin, con
expresin circunstanciada de los hechos. Y,
4.- Hay que hacer mencin a los medios de prueba que se harn valer.
Querella de Restitucin. Concepto. Es aquella que est dirigida a recuperar la poses
in de los bienes races o de los derechos reales constituidos sobre ellos; y, proce
de cuando el poseedor ha sido injustamente privado de su posesin.
Objetivos. Estos son dos, a saber: 1.- Que se restituya la posesin. Y,
2.- Que se indemnicen los perjuicios (art. 926)
contra quin se intenta? Esta se intenta contra el usurpador y adems contra toda per
sona cuya posesin se derive de la del usurpador, este de buena o mala fe. Con tod
o, la indemnizacin de perjuicios slo puede perseguirse del usurpador y de los terc
eros de mala fe (art. 927).
Prescribe en el lapso de un ao contado desde que el poseedor anterior ha perdido
la posesin (art. 920).
Menciones. Bsicamente son las mismas de la querella de amparo, con la diferencia
que en vez de hacer mencin al embarazo o la perturbacin, se denunciar el acto por e
l cual se materializ la perdida de la posesin.
Querella de Restablecimiento. Concepto. Es la accin por la cual, el despojado vio
lentamente de la posesin o mera tenencia de un inmueble, o de un derecho real con
stituido en l, pide su restitucin (art. 928).
Esta accin castiga la violencia y tambin se llama querella de despojo violento.
Naturaleza jurdica de esta accin. Algunos autores sostienen, que sta no es una verd
adera accin posesoria, sino una accin personal, delictual, puesto que tendra su ori
gen en un hacho ilcito como es el despojo violento.
Otros autores sealan, que sera una accin posesoria, porque mantendra las caracterstic
as esenciales de estas acciones, cual es, proteger la posesin.
La Corte Suprema se ha pronunciado, en el sentido de sealar que esta accin tiene u
n sujeto pasivo amplio, porque puede intentarse en contra de los que han partici
pado en el despojo violento, an sin haberlo cometido. Tambin podra intentarse contr
a el dueo de la cosa, si es l el que comete el despojo violento. Tambin contra la a
utoridad administrativa si incurre en tal despojo.
Para la Corte esta no sera propiamente una accin personal, porque no se intenta co
ntra cierta y determinada persona, sino que existe la posibilidad, como quedo vi
sto, de intentarla en contra de distintas personas.
La mayora de los autores considera, que nuestro cdigo le dio a esta accin el carcter
de personal, porque el art. 928, dice que puede intentarla el que no pudiere in

staurar accin posesoria, lo que demuestra que para nuestro cdigo, esta accin no es
posesoria. Esto se ve corroborado por el art. 564 C.P.C. que seala, que la senten
cia pronunciada en la querella de restablecimiento, deja a salvo a las partes de
l ejercicio de las acciones posesorias que correspondan.
Titulares. Son legitimas activamente, toda persona que haya sido violentamente d
espojada, sea de su posesin o de su mera tenencia, el nico requisito que la ley ex
ige al sujeto activo es que no se le pueda imputar ni clandestinidad, ni un desp
ojo anterior.
Los autores sealan que es tal el rechazo que el legislador le tiene a la fuerza,
que concede esta accin, al simple mero tenedor, cuando ha sido violentamente priv
ado de su mera tenencia. Y por este motivo, mucha doctrina afirma que esta quere
lla no sera una accin posesoria, porque estas, por regla general, slo pueden ser in
tentadas por el poseedor.
La Corte Suprema, ha sealado que existe despojo violento, no slo cuando existe fue
rza fsica, sino tambin cuando, el poseedor o mero tenedor son intimados o amenazad
os.
Supuestos de la querella de restablecimiento requiere para que opere. 1.- Debe e
xistir un despojo violento de la posesin o de la mera tenencia.
2.- Al momento del despojo violento, se debe de haber tenido la posesin o la mera
tenencia.
3.- Se debe probar el despojo violento.
4.- Al poseedor o mero tenedor no se le puede objetar clandestinidad, ni despojo
anterior.
5.- Debe intentarse la accin dentro de plazo (art. 928, inc 1, parte final).
Menciones. 1.- Las comunes a toda demanda.
2.- Se debe sealar los actos a travs de los cuales se ha producido el despojo viol
ento.
3.- Hay que sealar los medios de prueba de que se har valer el actor.
contra quin se intenta? Se dirige contra el autor intelectual del despojo violento
o contra quien lo ejecut materialmente.
Objetivos. Consiste en recuperar la posesin o la mera tenencia y que se indemnice
n los perjuicios.
Paralelo entre la querella de restablecimiento y las acciones posesorias propiam
ente tales. 1.- La QR. Puede ser intentada por un mero tenedor. La AP. Slo la pue
de intentar el poseedor.
2.- La QR. Prescribe en seis meses contados desde que se produjo el despojo viol
ento. La AP. Prescribe en un ao.
3.- La QR. No exige un tiempo previo de posesin o mera tenencia, por lo que cualq
uier tiempo basta. La AP. Exige que el poseedor que acciona lleve al menos, un ao
completo en la posesin.
4.- En la QR. an cuando accione el poseedor, no es necesario probar la posesin, ba
sta con probar el despojo violento. En la AP. Hay que probar la posesin.
La Denuncia de Obra Nueva. Concepto. Obra nueva significa toda cosa hecha que an
tes no exista, o que s exista, resulta distinta o diferente por la naturaleza de la
s modificaciones a que fue sometida
Por lo tanto, la denuncia de obra nueva se puede definir como, la accin judicial
que a fin de prevenir un dao, se dirige a lograr la suspencin de los trabajos de u
na obra nueva comenzados o a punto de comenzar, hasta que en el juicio correspon
diente, se resuelva sobre el derecho a continuar o no con la obra.
La Denuncia de Obra Ruinosa. Concepto. Es la accin destinada a evitar o prevenir
un perjuicio al sujeto que la entabla. La finalidad consiste en obtener la enmie
nda, reparacin o demolicin de un edificio o cualquier otra construccin que amenace
caerse, o el afianzamiento, o extraccin de rboles mal arraigados o expuestos a ser
derribados por causas de ordinaria ocurrencia (arts. 932 y 935 CC. y art. 571 C
.P.C.)
La Accin Popular. Concepto. Son las que se conceden a cualquier persona para la d

efensa de un inters pblico, y sobre todo a aquellas que, por el hecho que lo contr
aviene, tambin han sufrido o pueden sufrir un dao en su inters privado.
Accin Popular con respecto a los bienes nacionales de uso pblico. El cdigo declara
que la Municipalidad y cualquiera otra persona del pueblo tiene, a favor de los
caminos, plazas u otros lugares de uso pblico, y para la seguridad de los que tra
nsitan por ellos, los derechos concedidos a los dueos de heredades o edificios pr
ivados (art. 948).
Recompensa al actor de la accin. La ley estimula el ejercicio de la accin popular.
Declara que siempre que ha consecuencia de sta haya de demolerse o enmendarse un
a construccin, o de resarcir un dao sufrido, debe recompensarse al actor, a costa
del querellado, con una suma que no baje de la dcima, ni exceda a la tercera par
te de lo que cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del dao; sin perju
icio de que si se castiga el delito o negligencia con una pena pecuniaria, se ad
judique al actor la mitad (art. 948).
Esta accin no obsta a las que pueden intentarse en el slo inters privado. Las accio
nes municipales o populares se entienden sin perjuicio de las que competen a los
inmediatos interesados (art. 949).
Acciones Posesorias especiales. La mayora de estas acciones, no son en realidad p
osesorias, porque mas que a la posesin, miran el ejercicio del derecho de propied
ad. Y persiguen establecer restricciones o limitaciones a este ejercicio.
Dentro de las acciones posesorias especiales se encuentran: a) La denuncia de ob
ra nueva; y, b) la denuncia de obra ruinosa, las que por ser las de mayor import
ancia, se mencionan en forma separada. c) todos los interdictos posesorios que r
egula el C.P.C. d) el cdigo de aguas tambin consagra este tipo de acciones, como p
or ej. la accin por el estancamiento del agua o desviacin de su curso, as coma la a
ccin destinada a impedir depsitos o corrientes de agua.
Reglas comunes. 1.- De acuerdo a la Jurisprudencia, para intentar estas acciones
, no es necesario ningn tiempo de posesin anterior.
2.- estas acciones no pueden hacerse valer contra una servidumbre legtimamente co
nstituida (art. 947). Y,
3.- En estas acciones puede haber pluralidad de sujetos activos y sujetos pasivo
s.
4.- En materia de prescripcin hay que distinguir: * para la indemnizacin de un dao
sufrido, un ao completo; * las dirigidas a precaver un dao no prescriben mientras
haya justo motivo de temerlo; * las dirigidas contra una obra nueva, si no se in
terpone dentro del ao, los querellados sern amparados en el juicio posesorio, y el
querellante podr solamente perseguir su derecho por la va ordinaria (art. 950).
Paralelo entre Accin Posesoria y Reivindicatoria. 1.- La posesoria ampara un hech
o, que es la posesin. La reivindicatoria ampara el derecho real de dominio.
2.- En la posesoria, el titular es el poseedor, y excepcionalmente el mero tened
or. En la reivindicatoria, el titular, por regla general, es el dueo y excepciona
lmente, el poseedor regular.
3.- En la posesoria, la causa de pedir es la posesin, la cual hay que probar. En
la reivindicatoria, la causa de pedir es el dominio y tambin es menester probarlo
.
4.- La acin posesoria permite volver a discutir en mismo asunto, a travs de otro p
rocedimiento; porque si el poseedor pierde el juicio, puede intentar la accin rei
vindicatoria sobre esta materia. La doctrina distingue entre, cosa juzgada mater
ial que impide volver a discutir lo resuelto en cualquier otro juicio; y, la cos
a juzgada formal que impide discutir lo resuelto, con arreglo al mismo procedimi
ento; pero no impide discutir el mismo asunto de acuerdo a un procedimiento dist
into. Por esto se dice que los interdictos posesorios, slo producen cosa juzgada
material. Con todo, esto se discute, y Rozas seala, que en los interdictos poseso
rios se producen ambas cosas juzgadas, porque si bien es cierto, que el que perd
i la accin posesoria, puede intentar una reivindicatoria, son distintas las causas
de pedir, en una es la posesin y en la otra es el dominio; por lo tanto, si se p
ierde el interdicto, no puede volverse a discutir su contenido en ningn otro juic
io, pero nada obsta para intentar la accin reivindicatoria, pues sta persigue una
finalidad distinta.

En la accin reivindicatoria, la sentencia produce el efecto de cosa juzgada, de m

anera que si el reivindicante pierde el juicio, no puede volver a intentar la ac
cin.
5.- Las acciones posesorias prescriben en un ao, con excepcin de la querella de re
stablecimiento, que prescribe en seis meses. La accin reivindicatoria, no tiene u
n plazo fijo de prescripcin.
6.- Las acciones posesorias siempre son inmuebles. La accin reivindicatoria puede
ser mueble o inmueble, segn la naturaleza de la cosa sobre que se ejerce.
7.- Las posesorias se tramitan en procedimientos sumarios. La reivindicatoria se
tramita conforme al procedimiento ordinario.
8.- En las posesorias, la discusin recae sobre la posesin y sobre la calidad de po
seedor; habr que probar la posesin y no el dominio. Cuando la accin posesoria tiene
por objeto recuperar la posesin, persigue el mismo fin que la accin reivindicator
ia. La Corte Suprema, ha dicho que, por este comn objeto son compatibles entre s a
stas acciones, se pueden entablar conjuntamente.
En la reivindicatoria, la discusin recae sobre el derecho de dominio y sobre la c
alidad de dueo.