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Mecanismos de

Mudana
Constitucional e
Direitos
Adquiridos

Mario Paiva

MECANISMOS DE MUDANA CONSTITUCIONAL


E DIREITOS ADQUIRIDOS
Nas favelas, no Senado
Sujeira pra todo lado
Ningem respeita a Constituio
Mas todos acreditam no futuro da nao
(Que pas este, Renato Russo)

Mario Antonio Lobato de Paiva (*)

(*) Mrio Antnio Lobato de Paiva advogado-titular do escritrio Paiva Advocacia; Professor da
Faculdade de Direito da Universidade Federal do Par; Membro do Instituto Brasileiro de Direito
Constitucional; Membro da Union Internationale des Avocats sediado en Pars, Francia; integrante de la
Red Mexicana de Investigadores del Mercado Laboral; colaborador da Revista do Instituto Goiano de
Direito do Trabalho; Revista Forense; do Instituto de Cincias Jurdicas do Sudeste Goiano e Revista de
Jurisprudncia Trabalhista "Justia do Trabalho"; Colaborador da Revista Sntese Trabalhista;
Colaborador do Boletim Latino-americano da Concorrncia; Autor de diversos artigos e dos livros "A Lei
dos Juizados Especiais Criminais" editora forense, 1999 e A Supremacia do advogado em face do jus
postulandi, editora LED, 2000.
_____________________________________________________________________________
Endereo para Correspondncia: Paiva Advocacia- escritrio Travessa Frutuoso Guimares n 300, Ed.
Ana Cristina, 1 andar. Fone: 984-48-44 e 223-92-93, e-mail: malp@interconect.com.br e Home-Page:
http://www.netcie.com.br/advocacia

Mecanismos de mudana constitucional


e direitos adquiridos
Por Mario Antonio Lobato de Paiva
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Cuida-se a presente dissertao de um ensaio , objetivando algumas


colocaes que creio de grande importncia em relao ao assunto, mxime em
virtude das distores que decorrem deste to defendido e apregoado instituto
que mereceu profundas anlises dos mais renomados juristas como Roubier,
Gabba, Lassale, Jez, Clvis Bevilqua, Limongi Frana e outros que citarei no
menos conhecidos.
A grande dificuldade deste assunto justamente a necessidade de conciliar
os interesses particulares com a da ordem pblica. Entendo que o direito
adquirido no pode estar na contramo do interesse coletivo , uma vez que
aquele manifestao de interesse particular que no pode prevalecer sobre o
interesse geral. Seno vejamos : desde que o povo seja capaz de organizar o
Estado e exercer o governo , soberanamente , ele o titular do poder constituinte
, sendo capaz de criar ou alterar a ordem jurdica do Estado , claro que exercido
ser constituda uma Assemblia constituinte com mandato para fazer uma
constituio nos moldes do interesse coletivo.
No dizer de Bourdau , o poder constituinte "aquela potncia criadora da
ordem jurdica da qual fixa os princpios e estabelece os instrumentos" E
necessrio ressaltar , no entanto que o princpio constitucional do direito
adquirido mandamento universalmente aceito e dele no abrindo exceo o
ordenamento ptrio , podemos observar no artigo 60 pargrafo 4 , inciso IV da CF
88 que equipara o direito adquirido na categoria de clusula ptrea .

III

Mecanismos de mudana constitucional


e direitos adquiridos
Por Mario Antonio Lobato de Paiva
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A carta Magna de 88 no inseriu em seu texto o significado de direito


adquirido somente fazendo aluso em seu artigo 5 , inciso XXXVI , assim
encontramos a definio legal na esfera infraconstitucianal no artigo 6 do Cdigo
Civil ( dec. Lei 4657/42).
O direito adquirido derivado de acquisitus do verbo latim acquisere , este
direito entende-se como aquele em que o estado de direito que uma lei traz a
algum e que pode ser exercido atualmente uma vez que sua fora foi tirada do
texto passado e que no pode desaparecer diante de leis posteriores que lhe
negem este mesmo direito.
Podemos observar como caracterstica intrnseca do direito adquirido a
patrimonializao que o direito anterior conferiu a seu titular com vistas a
assegurar este mesmo direito em virtude de sua possvel mudana posterior feita
por novo ordenamento , denotando o princpio da imutabilidade e irrevogabilidade
do estado passado.
A histria do ordenamento jurdico brasileiro demonstrou que este desde a
constituio de 1936 tente harmonizar as disposies novas com o direito
adquirido anteriormente. O debate gira em torno da amplitude do poder originrio
e do poder constituinte de reviso , de emenda ou de reforma com vistas ao
direito adquirido. Alguns consideram este poder ilimitado outros equiparam o
direito adquirido as clusulas ptreas como veremos abaixo.

IV

Mecanismos de mudana constitucional


e direitos adquiridos
Por Mario Antonio Lobato de Paiva
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Para Pontes de Miranda a Reviso Constitucional e a Emenda no tocam o


que diz respeito aos direitos adquiridos uma vez que a prpria constituio
assegura a permanncia de situaes jurdicas pr-estabelecidas no fazendo
distino de sua provenincia sejam elas de direito privado ou pblico .
Dizem ainda que os princpios fundamentais e as clusulas ptreas
funcionam como limites materiais do exerccio da reviso que traz consigo a
caracterstica de poder atingir a constituio totalmente e de uma s vez e a
Emenda restrita a alguns pontos.
Quanto a irretroatividade das leis Antnio Joaquim Ribas e Rui Barbosa
asseveram que no se trata de uma absoluta irretroatividade das leis aos casos
passados e sim que a norma aplicada a fatos consumados luz da lei anterior
no poder deixar de lado , sob nenhum aspecto o respeito aos Direitos
adquiridos.
J para Neri Silveira o poder constituinte originrio sempre se caracterizou
por sua ilimitao no que concerne a sua amplitude de modificao inserir no
texto constitucional editado disposio que venha alcanar direito adquirido ,
como o caso do artigo 17 dos ADCT da CF 88 uma das raras e explcitas
recusas a aplicao do direito adquirido.
Na mesma linha de pensamento o jurista Manoel Gonalves Ferreira Filho
"em princpio , no pode haver nenhum direito oponvel a constituio , pois trataV

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e direitos adquiridos
Por Mario Antonio Lobato de Paiva
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se de fonte primria de todos os direitos e garantias do indivduo , tanto na esfera


publicista quanto na privatstica. Uma reforma constitucional no pode sofrer
restries com fundamento na idia genrica do respeito ao direito adquirido.
Diante do estudado pensamos que o poder constituinte sendo um
mecanismo de mudana constitucional pode dispor sobre direitos adquiridos
vedando-os ou mantendo-os a exemplo do artigo 17 do ADCT j mencionado,
uma vez que este poder emana do povo que atravs de seus constituinte
decidem o melhor caminho para a sociedade no que concerne a Constituio,
sendo assim como j me referi acredito que se o constituinte achar que aquele
direito adquirido fere os direitos da coletividade , no vejo o porque dele ser
manutenido , pois como j dito o desejo da coletividade deve ser priorado diante
do do particular para que se tenha uma Constituio mais realista e voltada o
para a justia social. Fecho esta dissertao respaldado no artigo 28 da
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado que diz "Um povo tem ,sempre,
o direito de rever , reformar e de mudar sua constituio .Uma gerao no pode
sujeitar a suas leis as geraes futuras" ou seja se o poder constituinte emana
originariamente do povo este no admitindo tais direitos adquiridos no se v
abrigado a aceit-los e querendo-os modificar dever utilizar atravs de seus
representantes mecanismos de mudana constitucional.

VI