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AUTOS: N ------
procuradores
que
abaixo
subscrevem,
apresentar
EXCEO
DE
PR
I - DO CABIMENTO
Iniciou-se a construo doutrinria e jurisprudencial do instituto da
exceo de pr-executividade com a afirmao da possibilidade de atuao supletiva do ru,
para provocar e subsidiar, atravs da produo de prova documental informativa, a
manifestao do juiz sobre matrias que deveria conhecer de ofcio, tais como as referidas
nos arts. 267, 3, e 301, 4, do CPC.
Da viabilidade de conhecimento ex officio, a qualquer tempo e em
qualquer grau de jurisdio, decorre a "desnecessidade de o executado preencher quaisquer
requisitos de admissibilidade da ao incidental de embargos, principalmente a segurana do
juzo atravs da penhora (art. 737, I) e do depsito (art. 737, II)", para objetar pretenso de
executar, "baseado na falta de pressupostos da relao processual executiva" (Araken de
Assis, Exceo de Pr-executividade, Ajuris 7824).
Destarte, denomina-se exceo de pr-executividade, no sentido de
subsidiar o Juzo na anlise de fundo e formar o seu convencimento no exame da causa
concreta, podendo ser argida independentemente de embargos.
tem-se
perfeitamente
admissvel
exceo
de
pr-
II DO DIREITO
Ilustre Magistrado, atravs da Cdula de Crdito Bancrio-Emprstimo
Capital de Giro de n....., o exequente. exige da executada o pagamento da importncia de
R$ 190.937,94 (cento e noventa mil novecentos e trinta e sete reais e noventa e quatro
centavos).
No dia 29 de outubro de 2012 foi efetuada a penhora e a avaliao de
todos os bens mveis do estabelecimento do executado.
Ocorre que at o momento as executadas no oportunizaram sua
defesa relativa a tal penhora. Sabe-se que no pode ser negada tal defesa em face do direito
assegurado ao contraditrio e a ampla defesa:
EMBARGOS
PENHORA.
INTEMPESTIVIDADE.
IMPENHORABILIDADE ABSOLUTA. MATRIA DE ORDEM
PBLICA.
A impenhorabilidade absoluta de bem de famlia matria de ordem
pblica e como tal, pode ser examinada a qualquer momento, no
estando, pois, sujeita precluso ou a intempestividade, na medida em
que o bem jurdico tutelado no o patrimnio do devedor, e sim a
preservao da famlia e de suas condies de sobrevivncia. Aplicao da
OJ 26 desta Seo Especializada em Execuo. Agravo de petio a que se d
provimento. (TRT-4 0010629-77.2011.5.04.0271 AP Relator: MARIA
HELENA MALLMANN, Data de Julgamento: 20/05/2014, Vara do Trabalho
de Osrio).
TRIBUTRIO. EMBARGOS DE TERCEIROS. INTEMPESTIVIDADE
AFASTADA. INEXISTNCIA DE ERRO IN PROCEDENDO.
IMPENHORABILIDADE ABSOLUTA. NORMA DE ORDEM
PBLICA
PASSVEL
DE
RECONHECIMENTO
INDEPENDETEMENTE DE PROVOCAO. AFASTADA A
CONDENAO DE HONORRIOS ADVOCATCIOS. 1. No merece
guarida a suscitada intempestividade, pois, nos termos do artigo 1.048 do
CPC, o prazo para interposio de embargos de terceiro, no processo de
execuo, de cinco dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas
sempre antes da respectiva carta. Nos presentes autos, o bem penhorado
sequer foi levado a leilo. De modo que, o prazo para oposio dos embargos
de terceiros no pode ser contado a partir da cincia do ato da penhora, sob
pena de violar a disposio processual especfica e criar insegurana jurdica.
2. Inexistncia de erro in procedendo, uma vez que a penhora de bem
declarado por lei absolutamente impenhorabilidade, como o caso de
imvel residencial familiar (lei 8.009/90), norma de ordem pblica,
cogente, passvel de reconhecimento judicial independentemente de
provocao da executada ou de terceiro. No caso concreto, o conhecimento
do fato ocorreu atravs da informao do oficial de justia que certificou ser
o referido imvel, bem de famlia e, portanto, impenhorvel. A Apelante foi
intimada para se manifestar sobre tal fato. 3. Quanto ao pedido de excluso da
condenao em honorrios advocatcios, assiste razo apelante, pois, embora
tenha requerido a realizao da penhora sobre o imvel, no lhe era possvel
conhecer da impenhorabilidade, sendo que o prprio embargante, em nenhum
momento, alertou o oficial de justia sobre a qualidade do bem de famlia,
nem tal circunstncia especial foi observada no cumprimento da ordem. 4.
Recurso de apelao parcialmente provido.
(TRF-2 - AC: 200750010010831, Relator: Desembargadora Federal SALETE
MACCALOZ, Data de Julgamento: 07/08/2012, TERCEIRA TURMA
ESPECIALIZADA, Data de Publicao: 16/08/2012).
Neste sentido, sendo a exceo de pr-executividade instrumento que
se presta justamente a alegar matrias de ordem pblica, vem-se impugnar a penhora
realizada face sua nulidade.
Acrescenta-se que a impenhorabilidade de instrumentos de trabalho
tem aplicao estendida s microempresas e empresas de pequeno porte, de acordo com
entendimento dominante do STJ e jurisprudncia em geral, envolvendo os bens necessrios
ao seu funcionamento.
III - CONCLUSO
Diante de todo o exposto, requer:
a) Seja a presente exceo recebida, conhecida e julgada procedente
para declarar a nulidade da penhora realizada sobre os bens do executado
c) A suspenso da presente execuo at que sejam analisados os
pontos apontados na presente exceo, face a extrema importncia da matria alegada e pelo
risco de dano de difcil reparao.
Pede deferimento.
Belo Horizonte, 1 de outubro de 2015.
Advogado
OAB