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DAS OBRIGAES DE DAR

5.1 CONCEITO
Na obrigao de dar, o devedor apenas se compromete a
entregar ou restituir alguma coisa, mvel ou imvel. Vejamos,
primeiramente, a entrega, que visa:
A) TRANSFERIR
PRESTAO:

PROPRIEDADE,

OBJETO

DA

Essa obrigao surge, geralmente, em decorrncia do

contrato de compra e venda, ocasio em que o vendedor se
compromete a transferir a propriedade, objeto da prestao, para o
comprador. O contrato de compra e venda no transmite a
propriedade, mas apenas cria a obrigao de transferi-la, mesmo
que o preo haja sido pago. H apenas uma obrigao, uma
promessa de transferir o domnio, pela entrega da coisa. Deixando
o vendedor de entreg-la, no pode o comprador requerer-lhe a
reivindicao, por faltar-lhe o domnio que ainda pertence ao
vendedor. O comprador tem somente o direito de mover ao de
indenizao nos termos do art. 389 do CC: No cumprida a
obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.
Se for um bem mvel, o cumprimento da obrigao se dar
pela tradio (entrega) real do bem, surgindo, ento, um direito

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real de propriedade para o credor. A propriedade das coisas no

se transfere pelos negcios jurdicos antes da tradio (CC, art.
1.267).
Vale dizer, s o contrato no transfere a propriedade;
preciso, alm do contrato, a tradio, ou seja, a entrega do bem.
que, somente o vnculo obrigacional no tem o condo de fazer
adquirir a propriedade; tratando-se de um mvel, preciso, ainda,
a entrega do bem.
B) CEDER A POSSE DO OBJETO DA PRESTAO:

Numa obrigao de dar, o devedor pode, apenas,

comprometer-se a transferir a posse de uma coisa. Assim, seja para
transferir a propriedade, seja para ceder a posse da coisa, o
adquirente ser simples credor antes da tradio. O proprietrio de
um imvel que se compromete a alugar sua propriedade, s se
exonera da obrigao, mediante a entrega do imvel para o uso do
locatrio (posse direta). Antes da posse, o senhorio ser apenas um
devedor da prestao da coisa.
C) RESTITUIR O OBJETO DA PRESTAO:

Se algum ocupa um prdio a ttulo gratuito, por

emprstimo, surge um contrato de comodato. Ao vencer o prazo, o
comodatrio (devedor) deve devolver o que j do credor.
Somente com a entrega do imvel que a obrigao cumprida
pelo comodatrio.
O que se destaca na obrigao de restituir coisa certa que
a coisa determinada pertence ao credor, diferentemente da
obrigao de dar coisa certa, esta pertencente ao devedor.

5.2 ESPCIES DE OBRIGAO DE DAR

O nosso Cdigo Civil trata de trs espcies de obrigao
de dar: obrigao de dar coisa certa, de dar coisa incerta e de
restituir.

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A) OBRIGAO DE DAR COISA CERTA

A obrigao de dar coisa certa aquela que consiste na

entrega de uma coisa certa e determinada. O objeto da prestao
uma coisa individualizada, delimitada, distinta de todas as outras
da mesma espcie.
B) OBRIGAO DE DAR COISA INCERTA:

A obrigao de dar coisa certa distingue-se da obrigao

de dar coisa incerta. No primeiro caso, o devedor, para cumprir a
obrigao, dever entregar uma coisa que tenha indicao precisa,
individualizada; j no segundo caso, exige-se apenas a indicao
do gnero (a marca de um televisor, por exemplo) e a quantidade
(um, dois, trs etc.), porque a coisa ser individualizada atravs da
escolha, quando a obrigao for solvida.
A escolha, portanto, foi o sistema adotado pelo legislador
para tornar certa a coisa incerta, o que ocorre no momento da
execuo da obrigao.
C) OBRIGAO DE RESTITUIR:

A obrigao de restituir, como j vimos, o compromisso

assumido pelo devedor de devolver o que j do credor. O
devedor devolve coisa certa, recebendo o credor o que j lhe
pertencia, como ocorre, por exemplo, na locao, no depsito ou
no comodato.
5.3 PRINCPIOS BSICOS QUE VIGORAM NAS

OBRIGAES DE DAR COISA CERTA

a) Na obrigao de dar coisa certa, o devedor se
compromete a entregar ou restituir coisa individualizada,
determinada, distinta das outras coisas. Conseqentemente, no
poder entregar coisa diversa, ainda que seja mais valiosa, para se
desobrigar da obrigao assumida. Este considerado o mais
importante princpio que orienta o sistema da obrigao de dar
coisa certa.

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b) Outro princpio que tambm rege a obrigao da dar

coisa certa o consignado pelo artigo 233 do Cdigo Civil, in
verbis: A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios
dela embora no mencionados, salvo se o contrrio resultar do
ttulo, ou das circunstncias do caso.
O Cdigo, portanto, abre duas excees:
1. - se o contrrio resultar do ttulo, as partes podero
pactuar expressamente a excluso dos acessrios. Se algum se
obriga a entregar, por exemplo, um automvel contendo um rdio,
implicitamente obrigou-se a entregar tambm o acessrio, o rdio.
Para que o rdio seja excludo da obrigao, necessrio que
clusula especial e expressa conste do contrato.
2. - se o contrrio resultar das circunstncias do caso,
isto , se as circunstncias do negcio tornarem evidente a
excluso dos acessrios, no se aplica a regra constante do art.
233. No caso de venda de uma casa, explica Levenhagen, pode ou
no estar implcita tambm a entrega do fogo. Se do contrato
constar expressamente essa entrega, nenhuma dvida poder ser
levantada. Em caso contrrio, porm, de recorrer-se s
circunstncias do caso, o que vale dizer, deve-se recorrer aos usos
e costumes. que geralmente o fogo da casa no colocado pelo
proprietrio, mas por quem vai habit-la. Nesse caso, - finaliza o
saudoso comentarista - ser imprescindvel que se deixe
esclarecido no contrato, ou se esse for omisso, a deciso dever
basear-se em provas e nos usos e costumes locais12.
A distino entre o acessrio e o principal, que se encontra
na regra do art. 92 do Cdigo Civil (Principal o bem que existe
sobre si, abstrata ou concretamente; acessria, aquele cuja
existncia supe a do principal). Um automvel o principal,
porque existe sobre si, ou seja, exerce a sua funo e finalidade,
independentemente de qualquer outra coisa; o rdio que nele se
encontra uma coisa acessria que s pode existir vinculado
coisa principal.
12

Ob. e vol. cits., p. 19.

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A distino entre a coisa principal e a coisa acessria est

em que, a extino da principal acarreta a da acessria, visto que
esta no pode sobreviver quela. Por exemplo, o aval uma
garantia acessria da dvida e sendo a dvida, que o principal,
extinta, tem-se que o acessrio segue o mesmo destino.

5.4 RESPONSABILIDADE PELA PERDA OU

DETERIORAO DA COISA CERTA ANTES DA
TRADIO
Pode acontecer que a coisa certa, antes da tradio, se
perca ou se deteriore. Como ficar a situao para o devedor ou
para o credor? Quem sofrer o prejuzo?
O legislador brasileiro apresenta, ento, a teoria do risco
que consiste em determinar qual dos dois, o devedor ou o credor,
dever arcar com o prejuzo pela perda ou deteriorao da coisa,
antes da tradio.

5.4.1 Perda ou perecimento do objeto sem culpa do

devedor
Se a perda da coisa certa ocorrer no espao de tempo entre
a constituio do vnculo obrigacional e a tradio prometida pelo
vendedor (devedor), independentemente de culpa do possuidor, a
obrigao de entregar ficar resolvida para o devedor, e o dono da
coisa sofrer o prejuzo, conforme o velho princpio romano: res
perit domino (a coisa perece para o dono). Como a transferncia
do domnio depende da tradio e esta no se deu, o vendedor
arcar com o prejuzo, devolvendo a quantia que, por acaso, tenha
recebido.
Se ficar provada a culpa do devedor, este arcar ainda com
perdas e danos (CC, art. 234).
Assim, se uma casa se incendeia por causa de um raio ou
se uma coisa roubada, a execuo da obrigao se torna

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impossvel devido existncia de caso fortuito, ou de fora maior,

exceto se ele (devedor) se responsabilizou, expressamente, pelo
advento do fortuito, ou se estiver em mora (CC, art. 399) Este
artigo interessante conhecer: O devedor em mora responde pela
impossibilidade da prestao, embora essa impossibilidade
resulte de caso fortuito ou fora maior, se estes ocorrerem
durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o
dano sobreviria, ainda quando a obrigao fosse oportunamente
desempenhada.
Caso fortuito ou fora maior tem o seu conceito no
pargrafo nico do art. 393 do Cdigo Civil: O caso fortuito ou
de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no
era possvel evitar ou impedir. Entende-se por caso fortuito o
acontecimento natural, sem controle pela vontade ou pela fora
humana. Exemplo clssico o raio do cu, puro evento de origem
natural, assim excludente do encargo indenizatrio (in RT
702/67).

5.4.2 Perecimento do objeto da prestao com culpa do

devedor
Se o devedor agiu com culpa (negligncia, imprudncia ou
impercia), ou com dolo (inteno de prejudicar), motivando o
desaparecimento do objeto da prestao antes da tradio,
responder pelo equivalente e mais as perdas e danos.

5.4.3 Deteriorao da coisa sem ou com culpa do

devedor
Se na obrigao de entregar, a coisa se perde apenas
parcialmente (deteriorao), antes da tradio, devemos distinguir
duas hipteses: a culpa ou no por parte do devedor.
1) No havendo culpa, o credor poder optar entre: a)
resolver a obrigao e, se j pagou o preo, receb-lo de volta; b)
aceitar a coisa no estado em que ficou, abatido no seu preo o
valor que perdeu (CC, art. 235).

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Portanto, o legislador concede a escolha ao credor, porque

a coisa alterada j no a mesma originria e, ainda, h o principio
pelo qual o credor no obrigado a receb-la. Receber se houver
interesse (situao subjetiva).
2) O inadimplemento culposo acarreta a responsabilidade
do devedor. Quem no cumpre obrigao responde por perdas e
danos. Se houver culpa do devedor, portanto, este arcar ainda
com perdas e danos, e o credor poder optar entre: a) exigir o
equivalente mais a indenizao de perdas e danos; b) aceitar a
coisa no estado em que se acha e reclamar a indenizao pelas
perdas e danos.

5.5 RESPONSABILIDADE PELA PERDA OU

DETERIORAO DA COISA NA OBRIGAO
DE RESTITUIR
Na obrigao de restituir coisa certa, o devedor obrigado
a devolver uma coisa determinada pertencente ao credor e que
apenas estava em seu poder, como o caso de emprstimo de coisa
infungvel para o uso.
Imaginemos a existncia de um contrato de comodato, isto
, o proprietrio empresta um veculo para uso do comodatrio, por
10 dias, sem retribuio alguma, ficando este com a obrigao de
restitu-lo. Essa espcie de contrato s d vantagem a uma das
partes, por ser de concesso gratuita, um emprstimo para uso,
diferentemente do mtuo, que contrato de emprstimo a ttulo
oneroso. Conseqentemente, por ser um contrato essencialmente
unilateral de coisa infungvel, origina obrigaes s para o
comodatrio e a principal delas consiste na restituio ao
comodante da coisa dada em emprstimo, no prazo fixado e nas
condies em que foi emprestada.

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5.5.1 A coisa perde-se sem culpa do devedor na obrigao

de restituir
Suponhamos que, no intervalo de tempo entre a entrega e a
restituio, o veculo se perca, por caso fortuito, ou se incendeie
por causa de um raio. Quem arcar com o prejuzo?
Como na obrigao de restituir, o dono da coisa o credor,
tambm quem sofre a perda fortuita da coisa, antes da tradio,
ficando o devedor liberado da obrigao de restituir.

5.5.2 A coisa perde-se por culpa do devedor

Se a coisa se perder por culpa do devedor, vigorar o
disposto ao art. 239 do CC, segunda parte: Se a coisa se perder
por culpa do devedor, responder este pelo equivalente, mais as
perdas e danos.

5.5.3 A coisa deteriora-se sem culpa do devedor

Na hiptese de deteriorao da coisa a ser devolvida, sem
culpa do devedor, o credor dever receb-la, como ela se encontra,
sem direito indenizao alguma (CC, art 240).

5.5.4 A coisa deteriora-se por culpa do devedor

A coisa deteriorou-se por culpa do devedor, vigorando o
disposto no art. 239 do CC: Se a coisa se perder por culpa do
devedor, responder este pelo equivalente, mais perdas e danos.

5.6 OCORRNCIA DE MELHORAMENTOS E

ACRSCIMOS NA OBRIGAO DE DAR COISA
CERTA
Assim como a coisa pode se perder ou se deteriorar antes
da entrega prometida ou antes de devoluo, tambm podero

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ocorrer melhoramentos ou acrscimos mesma, ocasionando-lhe

uma mudana para melhor em seu valor.
1) At tradio, - diz o art. 237 do CC - pertence ao
devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos, pelos
quais poder exigir aumento no preo; se o credor no anuir,
poder o devedor resolver a obrigao.
Por conseguinte, enquanto no se d a tradio13, os
melhoramentos e os acrscimos pertencem ao devedor, tenha ou
no feito despesas ou empregado trabalho neles, pois o senhor da
coisa principal. Como a res debita no a mesma da ocasio da
construo da obrigao, porque houve mudana no estado fsico
da coisa para melhor, e considerando-se que o devedor no est
obrigado a entregar outra coisa certa ainda que mais valiosa, bem
como o credor tambm no obrigado a receber outra, a lei
autoriza ao devedor exigir aumento de preo correspondente
valorizao; caso o credor no concorde, o devedor poder
desfazer o contrato, voltando-se a situao no estado anterior. A
parte final do artigo acima transcrito de uma clareza to
ofuscante que no admite dvida: se o credor no anuir, poder
o devedor resolver a obrigao, exceto se o devedor agir com
m-f, promovendo melhoramento ou acrscimo para ter maior
proveito na hora da tradio, no se aplicando a regra aqui
exposta.
2) Se na obrigao de restituir a coisa, ocorrem
melhoramentos ou acrscimos no espao de tempo entre a
constituio da obrigao e a tradio da coisa principal, sem que
o devedor faa despesa alguma ou empregue trabalho algum, lucra
o credor, por ser o dono da coisa, sem pagar nenhuma indenizao.
Se, porm, a coisa restituvel sofrer melhoramento ou
aumento devido ter o devedor empregado trabalho ou dispndio,
aumentando o valor do bem, tem-se que verificar se o devedor
possuidor de boa-f ou de m-f (CC, art. 242).
13

Tradio = entrega.

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a) se o devedor possuidor de boa-f ter ele direito

indenizao pelas benfeitorias ou pelo aumento, podendo exercer o
direito de reteno da coisa, isto , de conservar a posse da coisa
principal at que o credor lhe pague o valor correspondente das
benfeitorias necessrias e teis.
b) se o devedor possuidor de m-f, ter ele somente
direito indenizao pelas benfeitorias necessrias, aquelas
despesas feitas para a conservao ou para evitar a deteriorao da
coisa; no lhe assiste o direito de reteno pela importncia
destas, nem o de levantar as volupturias (CC, art. 1.220).
Se no lugar das benfeitorias, existirem frutos, antes da
tradio, o devedor adquire os frutos separados; os pendentes
devem ser devolvidos sem nenhum pagamento de indenizao,
pelos motivos j expostos. Os colhidos por antecipao devem ser
devolvidos ao credor ou indenizados.

5.7 DA OBRIGAO DE DAR COISA INCERTA

O Cdigo prev a existncia de obrigao de dar coisa
incerta, desde que o objeto da prestao seja determinvel pela
indicao do gnero e quantidade, ou seja, substituvel por outra da
mesma quantidade e qualidade, a obrigao ser possvel. A coisa
incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e quantidade (CC,
art. 243).
Portanto, a coisa incerta pode ser objeto da obrigao de
dar desde que seja indicada pelo menos pelo gnero e quantidade,
pois, atravs da escolha, a coisa incerta se transmuda para coisa
certa. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a
escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo
da obrigao, diz o art. 244 do CC.
A regra, portanto, a escolha pertencer ao devedor, exceto
quando expressamente o ttulo constitutivo da obrigao constar
ser o credor quem far a escolha. Pode, at, o ttulo firmado

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determinar que um terceiro faa a escolha. Isto significa que, se as

partes no estipularem a quem compete a escolha, o direito de
escolher pertence ao devedor.
Mas se a escolha pertencer ao devedor, este no poder
dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor (segunda
parte do art. 244). Como o devedor no obrigado a dar o melhor,
obviamente, se a escolha couber ao credor, este no poder ficar
com os melhores.
Uma vez feita a escolha, a obrigao passa a ser orientada
pelos princpios da obrigao de dar coisa certa. Antes da
escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da
coisa, ainda que por fora maior, ou caso fortuito ( CC, art.
246), isto porque o gnero nunca perece (genus nunquam perit).

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