SEANCE 2 TD DROIT DES SOCIETES L3

FAGBEMI Rahimath
Commentaire darrt
Cour de cassation 1ere chambre civile du 16 Juillet 1997
Introduction
Lobligation de contribuer lentreprise commune rsulte clairement de larticle
1832 du code civil qui dispose . En effet, par le contrat de socit, les associs
conviennent daffecter une entreprise commune des biens ou leur industrie. Cette
exigence est mme confirme par larticle 1843 du code civil qui prcise que .
Que ce soit la jurisprudence ou la doctrine, tout le monde saccorde pour affirmer
que cest une condition indispensable la constitution dune socit. Ainsi la cour de
cassation dclare que la constitution dapports forme un des conditions essentielles
du contrat de socit dans un arrt du 15 dcembre 1920.
En lespce, il sagit dun professeur de mdecine qui exerce une activit librale
dans plusieurs clinique et qui a facilit lentre dun chirurgien dans ces
tablissements en contrepartie de la perception de sommes dargent. Le chirurgien
demande le remboursement des sommes verses.
La cour dappel, en se fondant sur les trois lments constitutifs de la socit qui
sont lapport, la volont et la participation aux bnfices et pertes, retient que la
relation entre les deux praticiens sanalyse en une socit de fait.
On peut donc poser le problme de savoir si linfluence peut tre qualifie dapport
en industrie et si le versement des rtrocessions peut aussi tre qualifi de parts de
bnfices ?
La cour de cassation casse et annule larrt au motif que la cour dappel na pas
recherch en quoi consistait linfluence reconnue lun des praticiens (I) et si cellesci, qui ne pourrait elle- mme sanalyser comme apport en industrie, tait licite, et
na pas expliqu aussi les conditions dans lesquelles les rtrocessions dhonoraires
taient constitutives dun bnfice social (II).
I- Linfluence en tant quapport en industrie
L'apport en industrie est l'un des 3 modes d'apports (avec les apports en numraire
ou l'apport en nature), ncessaires pour constituer une socit. Contrairement aux 2
autres apports, l'apport en industrie (A) ne consiste pas en l'apport d'un bien. Cest
un outil trs ancien qui permet une personne physique ou morale de devenir
associ dune socit en apportant uniquement son travail, un savoir-faire ou une
influence(B).
A-

Lapport en industrie

Lapport en industrie correspond tous les apports qui ne reprsentent pas des
biens ou des sommes dargent, mais reprsentent le savoir-faire, la technique, le
travail ou linfluence apporte par un actionnaire la socit. L'apport en industrie

consiste en la mise disposition par un associ de ses connaissances

professionnelles, de son travail ou services. Ces apports font donc parti d'un rgime
particulier. L'apport en industrie est dans la pratique peu utilis. Cet apport doit tre
mentionn dans les statuts de la socit. En principe, toutes les socits
commerciales peuvent avoir un associ ayant fait des apports en industrie sauf les
socits anonymes, puisque larticle L 225-3 du Code de commerce interdit ce type
dapport. Concernant les obligations de lapporteur, elles sont relativement simples.
Larticle 1843-3 du Code civil dispose que lassoci qui sest oblig apporter son
industrie la socit lui doit compte de tous les gains quil a raliss par lactivit
faisant lobjet de son apport . Les apports en industrie ne concourent pas la
formation du capital social mais donnent lieu l'attribution de parts ouvrant droit au
partage des bnfices et de l'actif net, charge de contribuer aux pertes.
B-

Linfluence en tant quapport en industrie

Lapport en influence a donn lieu une controverse doctrinale. Des auteurs se sont
opposs sur cette question. Certains refusaient dadmettre que lapport puisse
consister dans le crdit commercial ou influence de lassoci, cest--dire la
confiance que celui-ci inspire aux tiers par sa seule prsence dans la socit.
Dautres au contraire conforts par la jurisprudence dans notre arrt ont cart la
condamnation des apports en influence. Ce type dapport nest valable que si la
socit tire profit de la notorit de lapporteur en influence. Lapport en industrie
peut consister en linfluence ou la renomme apporte par une personne aux
bnfices de la socit. Toutefois, dans ce cas lapporteur doit en dterminer trs
prcisment les contours et le contenu au risque de voir lapport disqualifi et
lapporteur considr comme un tiers la socit et non comme un associ. Ainsi, la
cour de cassation a censur les juges du second degr pour avoir admis cette forme
dapport en industrie sans avoir prciser dans leur arrt en quoi linfluence dun
professeur de mdecine pouvait constituer un apport en industrie. Mais la solution
est transposable aux socits en participation et plus gnralement toutes les
socits o lapport en industrie est possible. Par ailleurs sagissant dinfluence, il
convient de prendre garde, si elle est relle, ce quelle ne constitue pas une
infraction pnale qui pourrait nuire la socit et lapporteur.
II-

Le partage du profit ralis par la socit

Le droit de partager les bnfices est le droit pour chaque associ de venir au
partage du profit ralis par la socit, aprs qu'une dcision sociale en a permis la
distribution au moins partielle. Le partage a normalement lieu en proportion de la
valeur de l'apport sur le montant total du capital. Chacun des droits sociaux revient
aux associs comme un droit, entre autres, une quotit dans le rsultat.
A- La participation aux bnfices et pertes
Les auteurs anciens et la jurisprudence taient attachs au principe de l'galit
absolue des associs nonobstant l'importance respective des apports. L'article 18441 al.1 du code civil franais nonce aujourd'hui le principe de la proportionnalit,
mais cette rgle est suppltive : les statuts peuvent prvoir d'autres modes de
rpartition, et peuvent mme stipuler une rpartition variable des bnfices et
pertes selon les associs. Le partage d'un bnfice est la part du bnfice distribue
et effectivement verse aux associs. Il se fera le plus souvent en numraire ou en
nature (nouveaux titres de la socit, titres d'une tierce socit dtenus en
portefeuille, ou tout autre lment d'actif). Le partage des pertes en thorie, ne peut

tre constat que lors de la dissolution de la socit, puisque la valeur de certains

biens varie en cours de socit (immeuble, ). La pratique tend toutefois les
constater tous les ans, ce qui n'entrane pas forcment l'obligation pour l'associ de
les combler. La contribution au partage des pertes en cours de socit se fait
indirectement : un associ qui veut cder ses droits sociaux, et qui les vend perte
suite une dprciation du titre due la diminution de l'actif net de la socit ; une
diminution du capital en cours de socit afin de rtablir la parit entre les valeurs
nominale et relles des titres, entrane soit une diminution du nombre de titres
dtenus par chaque associ, soit une diminution de leur valeur nominale.
B- Le partage des bnfices
Un associ met la disposition de la socit ses connaissances techniques, son
travail ou ses services. De tels apports ne peuvent concourir la formation du
capital social. Ils donnent cependant lieu l'attribution de parts ouvrant droit au
partage des bnfices et permettant de voter aux assembles gnrales. La part des
bnfices qui revient l'associ est gale celle de l'associ qui a fait l'apport le
plus faible en espces ou en nature, sauf clause contraire des statuts. La part de
l'associ qui n'a apport que son industrie est gale celle de l'associ qui a le
moins apport, sauf clause contraire. La notion de bnfice est importante pour
toute socit. Le partage de bnfice entre les associs est l'une des vocations
fondamentales de la socit. C'est justement ce but intress qui a toujours permis
de distinguer la socit des autres groupements. Les apports des associs sont
rmunrs sous forme de dividendes. La notion de bnfice fut dfinie par la cour de
cassation dans son clbre arrt Caisse Rurale de la commune de Manigo du 11
Mars 1914, comme tout gain pcuniaire, tout gain matriel qui ajouterait la
fortune des associs . Cependant, le droit au dividende ne se confond pas avec le
droit aux bonis de liquidation. Lors de la dissolution de la socit ou la liquidation,
les bonis reprsentent ce qui reste dans l'entreprise, aprs la ralisation de l'actif et
le paiement du passif. Ils sont rpartis entre les associs selon leur quote-part dans
le capital social. La distribution des dividendes obit une procdure spcifique. En
effet, aprs approbation des comptes de l'exercice et constatation de l'existence de
sommes distribuables, l'assemble gnrale peut prendre la dcision de les
distribuer. Sur le fondement de cette dcision de distribution, l'associ est titulaire
d'un droit aux dividendes et il est considr comme crancier de la somme
reprsentant sa part dans les bnfices. L'acte uniforme exige que le paiement des
dividendes soit fait en une seule fois, dans les socits anonymes 86(*). Et mieux
encore, ce paiement doit intervenir comme dans toutes les autres socits
commerciales dans un dlai maximum de neuf mois, aprs la clture de l'exercice,
sauf prorogation par le prsident de la juridiction comptente.