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pts
Bibliografia:
-
Fredie Didier.
Humberto Teodoro Jnior
Moacir Santos
Alexandre Freitas Cmara (a profa acha que o autor tem posies s dele).
Preferncias da professora:
materiais.
Apesar da
no
existe uma relao jurdica processual seno
Direito Processual
Civilautonomia,
I Clarissa Diniz
Guedes
para resolver uma relao jurdica material.
O processo uma forma de atuao estatal, atravs da qual h o exerccio
da funo jurisdicional, normalmente exercida pelo Poder Judicirio. Na fase
autonomista, apesar de no ser monopolizada pelo Estado, a jurisdio passou a ser
um poder-dever do Estado. O Estado avocou o poder de dizer o direito. No
monopolizado porque h, por ex, a arbitragem, a mediao, etc. Caso as partes
queiram resolver o litgio pela via judicial, o Estado tem o dever de resolver os
conflitos.
Na fase autonomista, enfim, a relao processual autnoma da relao
material. Isso porque a relao material narrada em juzo (ex: locao) comporta
um sujeito ativo e um sujeito passivo, que no necessariamente so os mesmos que
figuram na relao processual.
c. Fase teleolgica ou instrumental > ver Dinamarco
Passou-se a ter uma preocupao maior com as garantias e com as
finalidades do processo. Deixou-se de lado os aspectos conceituais e passou-se a
dar nfase nos resultados. Entrou-se, assim, na fase teleolgica.
Nessa fase, continuou-se dando proeminncia para a relao processual
entre os sujeitos. Embora o processo tenha 2 lados: intrnseco (relao
processual) e extrnseco (procedimento).
A maioria dos autores d maior importncia para a relao processual,
esquecendo-se do procedimento. Um dos poucos que d nfase ao procedimento
Fazzalari, chegando a dizer que o processo um procedimento em contraditrio.
A professora mostra que o procedimento importantssimo, pois, por ex, so
importantes os prazos para recursos, as formalidades da petio, etc. Ou seja, o
aspecto formal do processo (procedimento) precisa ser mais valorizado. O CPC
atual, por ex, no permite que o juiz altere os prazos processuais. Isso mostra a
importncia do procedimento.
d. O formalismo valorativo
O Processual
dinamismo
relaoDiniz
processual
Direito
Civilda
I Clarissa
Guedes tem como fora motriz a participao
das prprias partes, a partir dos nus processuais.
O nus um imperativo do prprio interesse. Ele pode ser perfeito (ex: se
o autor no recorrer, a deciso no ser alterada) ou imperfeito (ex: nus da
prova, se o autor no apresentar a prova, esta pode ser dada por outro que no o
autor).
Poderes
Direitos
- doutrina clssica
- Liebman
pode
ter Processual
interesse Civil
em I participar
do Guedes
processo de uma ao de cobrana, auxiliando
Direito
Clarissa Diniz
o devedor principal. Ele pode se valer de um instituto de interveno de terceiros
chamado de assistncia simples (veremos adiante).
Ex: assistente litisconsorcial.
A partir do momento em que entra ao
processo, ele no passa a auxiliar o assistido, mas defende tambm direito prprio,
logo se discute se ele tambm parte.
O importante saber que, dependendo do conceito adotado, modifica-se as
pessoas que sofreram os efeitos da coisa julgada. Se se adotar o conceito de
Chiovenda, a expresso parte do art. 472 abrange apenas autor e ru. J se for
adotado o conceito de Liebman, o conceito de parte abrange autor, ru e terceiro
interveniente (ex: assistente simples).
Liebman diz que h partes principais (autor e ru) e partes secundrias
ou acessrias (terceiros intervenientes). J para Chiovenda, no h essa diviso,
apenas autor e ru so partes.
A professora conclui que a noo clssica definiu partes, mas para efeitos da
coisa julgada, deve-se considerar aqueles que participaram do processo em
contraditrio (autor e ru) e eventualmente aceitar as partes acessrias (terceiros
intervenientes).
- conceito exclusivamente processual?
Existe a discusso da dicotomia entre parte processual e parte material.
Vimos que a autonomia da relao processual leva possibilidade das partes
processuais serem diferentes das partes materiais.
A doutrina diz que no h relevncia para o processo em definir o que
parte processual e o que parte material. O importante entender quem deduz a
pretenso (autor) e contra quem se deduz a pretenso (ru). Parte, ento, ser
sempre processual.
Embora esteja claro que o importante entender que partes so autor e ru,
h situaes em que importante a diviso entre parte processual e parte material.
Quando se est diante da substituio processual, que legitimao
extraordinria, em que se defende em nome prprio direito alheio, nesses
casos a parte processual no se confunde com a parte material.
Ex: MP ajuza ao para investigao de paternidade ele ser autor (parte
processual); a parte material ser o menor. Assim, h uma descoincidncia entre
parte processual e material. Nesse caso, no ser a parte processual que ser
abrangida pelos efeitos da coisa julgada, mas sim a parte material.
Assim, nem sempre a parte processual ser abrangida pelos efeitos da coisa
julgada. Mas isso a exceo.
Outra hiptese so as aes coletivas para a defesa dos direitos difusos
(pertencem a todos e ao mesmo tempo a ningum). Ex: individuo no vai pleitear o
direito de respirar ar puro. Isso porque um direito que lhe pertence, mas no
exclusivamente. Ele no legitimado para pleitear um direito difuso. Para isso, h
rgos que tem a competncia de defender esses direitos (ex: MP).
Ex 1: MP ajuza ao contra indstria para despoluir um rio. Nesse caso, o MP
parte processual, mas no ser parte material, que so todas as pessoas.
Ex 2: associao de pescadores que defende os direitos dos pescadores
(direitos coletivos) nesse caso a parte processual a associao. A parte material
so os pescadores.
A dicotomia parte processual e parte material importante, alm de
definir aqueles que sofrero os efeitos da coisa julgada, para se analisar a
litispendncia.
Sabemos
a Diniz
litispendncia
quando duas causas so idnticas
Direito
Processualque
Civil Iocorre
Clarissa
Guedes
quanto s partes, pedido e causa de pedir, ou seja, quando se ajuza uma nova ao
que repita outra que j fora ajuizada, sendo idnticas as partes, o contedo e
pedido formulado.
Quando se fala em idnticas as partes, deve-se entender estas como
partes materiais. Assim, parte processual no pode ensejar litispendncia.
Ex 1: ao do MP para que a empresa se abstenha de poluir o ar. Essa ao
pode ser proposta pela prefeitura. Logo a parte processual muda, mas a parte
material no muda. Isso ser litispendncia.
Ex 2: ao de alimentos se a me ajuizar a ao, ela ser parte processual.
Logo se j houver uma ao do MP, haver litispendncia, pois haver o mesmo
pedido, a mesma causa de pedir e as mesmas partes. Isso porque o importante a
parte material, que nos 2 casos ser o menor.
- as partes como pressuposto processual
Em geral, se diz que a presena das partes pressuposto processual de
existncia.
O processo conceituado como instrumento que possui elementos
intrnsecos (relao jurdica) e extrnsecos (procedimento). Logo, como uma
relao jurdica processual, entendida como uma relao trplice, costuma-se dizer
que a presena das partes essencial para a existncia do processo e, portanto,
seria um pressuposto de existncia.
- Pergunta: se no houve uma das partes no processo, o processo existiu? As partes
so realmente um pressuposto inafastvel de existncia do processo?
Ex: o juiz profere uma sentena sem se ter presente uma das partes. A
sentena ser um ato inexistente?
OBS: importante sempre ter em mente que quando se fala em relao triangular,
os juristas utilizam-se do processo em que h litgio, um contencioso, uma
contradio entre as partes. Assim, nesses casos, h um processo subjetivo. No
se pode analisar, ento, os processos objetivos (ADI, ADC, ADPF, jurisdio
voluntria).
A presena do ru garantida pela citao vlida. Alm disso, a citao
vlida garante ao ru o direito ao contraditrio. O ru revel no perdeu o direito ao
contraditrio, pois lhe foi garantido a possibilidade do contraditrio, ou seja, a
potencialidade de se manifestar e de ter influencia na deciso. Se ele se tornou
revel, foi por uma escolha dele. No lhe foi negado o direito ao contraditrio.
Contudo, existem situaes em que se descobre que a citao invlida.
Logo, o ru no revel, h uma pseudo-revelia.
A doutrina divide os pressupostos do processo em de existncia e de
validade. Dentre os pressupostos de existncia, est a existncia das partes.
A inexistncia no produz efeitos jurdicos porque o ato est totalmente
inbil, ele no possui os elementos mnimos para produzir efeitos. J a invalidade
no produz efeitos porque o ordenamento estabeleceu que assim deve ser se o ato
no satisfazer determinadas condies.
No obstante, a professora acha que isso no pode ser visto de maneira
rgida, pois no se pode falar que se faltar um dos pressupostos de existncia no
haver processo. Deve-se analisar o tipo de pretenso deduzida em juzo para, s
ento,
definir
realmente
a indispensabilidade
de um pressuposto processual de
Direito
Processual
Civil I Clarissa
Diniz Guedes
existncia.
Assim, em algumas situaes, a presena do ru dispensada. Nesses
casos, no se pode dizer que o processo ser sempre inexistente. O que
importante entender que naqueles processos em que h a necessidade da
presena de autor e ru, se no estiver presente o ru, a sim o processo ser
inexistente. Ex: autor que deduz uma pretenso contra ru morto. A sentena ser
inexistente.
No caso da nulidade, todas as nulidades do processo so sanadas pela coisa
julgada material. Existe excepcionalmente a ao rescisria, que permite o
desfazimento da coisa julgada.
Quando se fala que uma sentena nula, ela pode produzir coisa julgada,
depois no podendo ser alterada. Pode passar a condio de anulabilidade
excepcionalmente nos casos de ao rescisria.
Quando se fala que uma sentena inexistente, ela no produz coisa
julgada, logo ela pode ser mudada a qualquer tempo.
Na hiptese do ru revel citado invalidamente ou que no tenha sido citado,
o problema gravssimo e fere o contraditrio a tal ponto que alguns defendem que
esta a nica nulidade que pode ser alegada a qualquer tempo (ver a nota de
rodap da apostila).
Feitas tais ressalvas, devemos entender ainda que, em princpio, as partes
so pressupostos para o processo existir (pressuposto processual de existncia).
- capacidade das partes:
de ser parte
de estar em juzo
postulatria (art. 133, CF; lei 8.906; art. 37, CPC)
excees: > juizados especiais
> habeas corpus
> STF: Lei 9099 constitucionalidade
continua
sendo parte,
depende
do representante para suprir a capacidade de
Direito Processual
Civil I mas
Clarissa
Diniz Guedes
estar em juzo.
A capacidade postulatria a capacidade de postular em juzo, sendo
prerrogativa do advogado. A CF fala que a advocacia funo essencial
administrao da justia. Assim, qualquer parte que queira ir a juzo, precisa de um
advogado, nico que possui capacidade postulatria.
Excepcionalmente, a lei admite que o advogado seja dispensado, como, por
ex, nos juizados especiais em que as causas no superem o valor de 20 salrios.
Alis, foi proposta uma ADI contra essa previso legal da lei 9099, mas o STF
considerou constitucional a dispensa de advogado.
Na prtica, notrio que a falta de assistncia de um advogado muito
prejudicial, pois as pessoas ficam desamparadas. preciso o auxlio de um
advogado para que haja um efetivo acesso justia. A parte no consegue deduzir
pretenso ou defesa e praticar os demais atos em juzo sem algum que conhea o
direito (advogado).
Em regra, s ter capacidade postulatria aquele que se formar em direito e
estiver inscrito na OAB.
Apesar da lei 9099 prever a dispensabilidade do advogado, ela prev
tambm que o juiz pode advertir a parte sobre a convenincia da assistncia de
advogado.
Leonardo Greco defende que a dispensa de advogado nas causas de at 20
salrios mnimos pressupe a simplicidade da causa. Assim, ele defende que
preciso fazer uma interpretao sistemtica, defendendo que, mesmo nas causas
de at 20 salrios mnimos, caso estas sejam complexas, o juiz pode determinar a
extino do processo sem a resoluo do mrito por falta da capacidade
postulatria.
- a legitimadade ad causam
- a teoria da assero: suficiente?
A legitimidade ad causam uma das condies da ao a pertinncia
subjetiva mnima das partes, isto , a possibilidade da ligao da parte com a
relao material. Ou seja, o autor deve demonstrar minimamente que ele tem a
possibilidade de possuir o direito alegado por ele na citao inicial; e que o ru tem
a possibilidade de ser o alvo dessa pretenso.
O juiz deve fazer a seguinte pergunta: partindo do pressuposto que as
alegaes na inicial sejam verdadeiras, possvel, em tese, que este autor obtenha
essa tutela jurisdicional contra este ru?
Quando o juiz faz essa pergunta, ele est analisando o mrito da causa,
juridicamente o caso concreto. Esta a diferena entre os pressupostos processuais
e as condies da ao: nestas, deve-se tangenciar o caso concreto; j aqueles so
aspectos extrnsecos.
Se o autor prope uma ao de divrcio contra uma mulher que ele tem uma
unio estvel h anos, causa de falta de interesse de agir. Falta essa condio da
ao.
Se o autor prope uma ao de cobrana contra um devedor que na verdade
no mais devedor, por ex, demonstrando que houve uma cesso de crdito e ele
concordou com isso, o autor no pode propor ao, logo ele no tem legitimidade
ad causam (condio da ao).
Na inicial, ento, o juiz pode verificar se o autor tem direito contra aquele
ru, sendo, portanto, uma prvia das condies da ao.
A ideia
acima
caracteriza
Direito
Processual
Civilexposta
I Clarissa
Diniz Guedesa teoria da assero, segundo a qual o
juiz, a partir do exame de meras alegaes contidas na inicial, verifica se o autor e
ru so partes legtimas. Em outras palavras, a teoria da assero consiste no fato
do juiz partir de uma assero (afirmao) do autor, para concluir se h
legitimidade ad causam ou no.
Essa anlise prvia do juiz pode ser complementada pela anlise de outros
documentos existentes nos autos. A teoria da assero em si no suficiente.
preciso essa complementao.
- legitimidade ordinria e extraordinria
A legitimidade ordinria, prevista no art. 6, CPC, diz que a parte
defende direito prprio em nome prprio.
Nem sempre a legitimidade ad causam conferia quele que o pretenso
titular do direito alegado em juzo. Pode ocorrer, ento, uma descoincidncia entre a
posio do sujeito na relao processual e na relao material.
H casos em que a lei autoriza que se pleiteei direito alheio em nome
prprio. a chamada legitimao extraordinria, prevista na ressalva do art.
6, CPC.
Via de regra, a legitimao extraordinria ser uma substituio
processual.
Ex 1: MP entra com ao de investigao de paternidade. O MP ir defender
em nome prprio um direito do menor > substituio processual.
Ex 2: MP entra com ao declaratria de anulao de casamento. O MP no
ir defender o direito do casal > no h substituio processual.
Nesses casos, a parte processual no se confunde com a parte material. O
ex 2 mostra que nem toda legitimidade extraordinria ser substituio processual,
pois nesse caso o MP ser autor e os cnjuges sero rus.
- diferena entre substituio e representao processual
A capacidade de estar em juzo capacidade de pleitear em juzo nem
sempre plena. Por isso, necessrio uma complementao, que ser feita atravs
do instituto da representao processual.
Ex: menor impbere me, pai, tutor ou curador podero ser
representantes. Nesses casos, o autor ser o menor. O representante apenas
complementa a falta de capacidade de estar em juzo do menor.
A substituio processual consiste na defesa em nome prprio de direito
alheio. Ela est no campo da legitimidade extraordinria. O substituto ser autor ou
ru da ao, ou seja, ser parte processual. O substitudo, em regra, ser a parte
material da relao material.
J a representao processual est no campo da capacidade de estar
em juzo. O representante processual apenas complementa a falta dessa
capacidade e, por isso, no parte. Esta ser o representado.
Pode ocorrer uma legitimidade extraordinria concorrente, em que tanto o
substituto quanto o titular do direito podem ingressar em juzo.
Ex: MP e o menor (representado por sua me) podem ingressar com uma
ao de investigao de paternidade.
- diferena entre sucesso e substituio processual
NaProcessual
substituio
figura
como autor ou ru o substituto. Em algumas
Direito
Civil I quem
Clarissa
Diniz Guedes
hipteses, porm, o autor ou ru deixa de ter legitimidade ad causam ou
capacidade de estar em juzo. Nesses casos, deve-se colocar outra parte no lugar,
ocorrendo a chamada sucesso processual ou substituio de parte.
Ex: sucesso causa mortis o autor da ao morre, deixando de participar
da relao processual e, por isso, precisa que outra pessoa o substitua.
No caso de morte, a sucesso processual acontecer com os herdeiros do de
cujus. Os herdeiros no se valem da substituio processual, pois se o patrimnio j
foi transferido para eles, esto defendendo direito prprio em nome prprio, logo
no h em que se falar em legitimidade extraordinria, mas sim em legitimidade
ordinria.
Evidentemente, se o inventario do de cujus estiver aberto, quem substituir
o esplio, representado pelo seu inventariante.
A sucesso processual pode ocorrer entre atos entre vivos, mas depende
da anuncia da outra parte.
Ex: existe hiptese em que o bem est em litgio (bem litigioso). Se durante
o processo, a parte decide alienar o bem, ela no pode simplesmente falar que no
tem mais responsabilidade sobre o bem (no deixa de ter legitimidade ad causam).
Assim, o alienante continua no processo defendendo em nome prprio direito
alheio, ou seja, h a substituio processual. Porm, se a outra parte anuir, o
comprador pode ingressar em juzo para defender direito prprio em nome prprio,
ocorrendo a sucesso processual.
Ex: Raissa entra com uma ao reivindicatria contra a Clarissa. Durante o
processo, a Clarissa vende o bem. Ainda assim, ela responde pela ao da Raissa.
Assim, h uma legitimidade extraordinria posterior, ocorrendo, neste caso, a
substituio processual.
Questiona-se:
1) A existncia das partes a partir da citao um pressuposto de existncia
do processo?
2) A falta das partes motivo da inexistncia do processo?
LITISCONSRCIO
- conceito
a pluralidade de partes no plo ativo (litisconsrcio ativo), no plo
passivo (litisconsrcio passivo) ou em ambos (litisconsrcio misto).
Costuma-se dizer que no litisconsrcio h uma cumulao subjetiva de ao.
Cada autor teria uma ao contra o ru. Se h rus diferentes, tem-se aes
diferentes. Para se ter uma ao, preciso as partes, o pedido e a causa de pedir.
Assim, se h partes diferentes, h aes diferentes.
- fundamentos
Direito Processual Civil I Clarissa Diniz Guedes
O fundamento para existncia do litisconsrcio a economia processual.
Alm disso, busca-se evitar decises contraditrias sobre o mesmo assunto, ou
assuntos que sejam parecidos, conexos.
- espcies:
a) Quanto obrigatoriedade na formao
O litisconsrcio pode ser necessrio ou facultativo.
Ser necessrio quando a lei ou a natureza jurdica da relao impe a
obrigatoriedade de todos os participantes, sob pena de anulao sem resoluo do
mrito.
Ex: MP prope uma ao declaratria de anulao de casamento. Nesse
caso, ser um litisconsrcio necessrio por imposio da lei e at pela natureza,
pois obrigatrio que o casal participe.
Ex 2: inventrio necessrio a presena de todos os herdeiros.
Ex 3: ao de usucapio a lei determina que todos os confinantes (todos
aqueles que possuem terreno que margeiem o imvel usucapido) participem da
relao. Isso porque no faz sentido uma sentena que afete esses confinantes sem
que eles tenham participado.
O litisconsrcio facultativo aquele em que a formao fica na esfera de
liberdade das partes. Ou seja, as partes tem a liberdade de form-lo ou no.
CPC, art. 46 litisconsrcio facultativo.
Inc. I o condomnio determina que o proprietrio pode entrar isoladamente ou
todos podem entrar.
Inc. II
Inc. III
Inc. IV trata da afinidade de questes fticas ou jurdicas. Essa afinidade no
necessariamente se confunde com causa de pedir.
Ex: 2 amigos ajuzam uma ao contra o provedor de internet. Cada um
desses amigos tem um contrato separado. Se ambos pedissem a resciso do
contrato, haveria identidade da causa de pedir e, por conseguinte, conexo entre as
aes. Como a causa de pedir e o pedido so parecidos, eles podem entrar em
litisconsrcio ativo.
OBS: No caso de litisconsrcio passivo necessrio, o autor deve obrigatoriamente
pedir a citao de ambos, sob pena de extino do processo sem resoluo de
mrito.
b) Quanto uniformidade da deciso
Conforme a unidade de deciso seja inevitvel ou no, o litisconsrcio pode
ser unitrio ou simples. A unidade de deciso a obrigatoriedade do juiz proferir
a mesma deciso para todos os litisconsorte.
O litisconsrcio ser unitrio se a unidade da deciso for obrigatria, ou seja,
a deciso igual para todos os litisconsortes. Se a deciso no precisa ser igual, o
litisconsrcio ser simples.
Ex:Processual
ao de
anulao
casamento
o litisconsrcio unitrio, pois a
Direito
Civil
I Clarissade
Diniz
Guedes
deciso a mesma para o cnjuge varo e a esposa.
Ex: ao de usucapio U entra com uma ao de usucapio contra A, B, C e
D. Na deciso, o terreno de B pode ser alterado um pouco do que foi proposto na
ao, enquanto o terreno dos demais rus no. Assim, o litisconsrcio simples.
- litisconsrcio necessrio
A maioria da doutrina fala que o litisconsrcio necessrio ocorre somente
no plo passivo do processo. Isso porque no h como obrigar ningum a
ingressar em juzo e no se pode condicionar o direito daquele que quer propor uma
ao a necessidade da propositura pelos demais. Desta forma, estar-se-ia limitando
o direito de ao, previsto na CF (art. 5, XXXV).
Entretanto, a professora acha mais adequado tomar o seguinte
posicionamento: adotar a impossibilidade do litisconsrcio necessrio no plo
ativo como regra geral, ressalvando, contudo, eventuais hipteses em que a
excepcionalidade das circunstncias possa autorizar sua implantao.
- litisconsrcio unitrio
CPC, art. 47 faz uma confuso entre litisconsrcio unitrio e litisconsrcio
simples. O art. 47 define litisconsrcio unitrio como litisconsrcio necessrio.
Entretanto, devemos ter em mente que nem sempre o litisconsrcio
necessrio ser unitrio e vice-versa, bem como nem sempre o litisconsrcio
facultativo ser
Ex 1: ao de usucapio um litisconsrcio necessrio e no-unitrio
(a deciso no precisa ser uniforme para todos os litisconsortes).
Ex 2: anulao de deliberao assemblear proposta por um s acionista. A
maioria da doutrina fala que um litisconsrcio facultativo e unitrio, pois no
h a necessidade dos outros acionistas ingressarem em juzo, bastando apenas que
tomem conhecimento. A deciso ser uniforme para todos os scios.
Ex 3: execuo de dvida de um dos cnjuges em que a penhora recaia sobre
imvel do casal. Ambos os cnjuges tero que figurar na relao processual (art.
655, par. 2, CPC), mas cada qual poder obter sentena diferente. Ou seja, trata-se
de um litisconsrcio obrigatrio e unitrio.
- litisconsrcio multitudinrio
O litisconsrcio multitudinrio aquele em que h um excessivo nmero de
litisconsortes na relao processual.
A lei no prev uma soluo para os transtornos causados por um
litisconsrcio multidudinrio obrigatrio. No caso do facultativo, o par. nico do
art. 46, CPC fala que o juiz pode limitar o nmero de litigantes no litisconsrcio
facultativo, quando o nmero de litisconsortes causar prejuzo ao andamento do
processo ou a defesa dos direitos do juzo, determinando a distribuio do processo,
criando vrios processos.
Como, s vezes, impossvel faticamente a citao de todos, admite-se no
ser necessria que o faa, sendo melhor que o juiz trate a causa como ao coletiva
(essa a posio de Leonardo Greco).
OBS: O litisconsrcio multitudinrio consiste em um litisconsrcio facultativo com
nmero excessivo de litisconsortes, o que prejudica e dificulta a celeridade e a
defesa
disso,
o processo poder ser dividido em outros
Direitoprocessual.
Processual CivilDiante
I Clarissa
Diniz Guedes
processos, limitando-se, assim, o nmero de litigantes. A iniciativa da ciso poder
ocorrer tanto por ato de ofcio do juiz como a requerimento do ru.
A limitao somente poder ocorrer no caso de litisconsrcio facultativo, j
que no litisconsrcio necessrio proibida tal limitao, pois a pluralidade de
partes obrigatria, o que dispe o pargrafo nico do artigo 46, CPC. (Fonte:
LFG)
c) Quanto posio
O litisconsrcio pode ser ativo, passivo e misto. O ativo se d quando h
vrios autores; o passivo, quando h vrios rus; e o misto, quando h vrios
autores e rus.
d) Quanto ao momento da formao
O litisconsrcio pode ser inicial ou ulterior.
O litisconsrcio inicial aquele que surge no ajuizamento da ao.
J o litisconsrcio ulterior aquele que surge depois de j iniciado o
processo.
Ex 1: na sucesso de partes, por ex, morre o autor e entram no processo 2
herdeiros > litisconsrcio ulterior.
Ex 2: mediante uma das modalidades de interveno de terceiros. O MP
ajuza a ao no interesse do menor, este pode posteriormente ingressar na ao
como litisconsorte, ele vai se valer da assistncia litisconsorcial > litisconsrcio
ulterior. Se, porm, o menor ajuizar a ao juntamente com o MP, ser litisconsrcio
inicial.
Ex 3: quando haja conexo de causas, estas devem ser unidas perante o
juzo prevento. Assim, ocorrer litisconsrcio ulterior.
Em sntese, as hipteses de litisconsrcio ulterior so: sucesso, interveno
de terceiros e conexo de causas.
- tratamento dos litisconsortes: autonomia dos atos processuais
Via de regra, a lei determina que os atos praticados por um litisconsorte no
pode afetar os demais, especialmente os atos que dizem respeito disposio de
direito.
Ex: se um autor desiste do processo, os demais no necessariamente o
faro.
H, portanto, autonomia dos atos processuais. Em geral, essa autonomia
ocorre no litisconsrcio simples, ao passo que no litisconsrcio unitrio deve-se
analisar se o ato praticado por um litisconsorte benfico ou prejudicial para os
demais. Se for prejudicial, o ato ser ineficaz perante os demais; mas se for
benfico, ser aproveitado por todos.
Ex 1: ao de cobrana ajuizada contra 3 devedores. Digamos que a clusula
sobre correo monetria da dvida igual para todos. Assim, o litisconsrcio
unitrio. Se um dos litisconsortes fica revel, presume-se que os fatos alegados
sejam verdadeiros. No se pode aplicar os efeitos da revelia para os demais. Assim,
os atos prejudiciais praticados por um litisconsorte so ineficazes perante os
demais.
Ex 2: a contestao de um serve para aquele que ficou revel.
A Processual
lei d aCivil
entender
no litisconsrcio simples no poder haver
Direito
I Clarissa que
Diniz Guedes
aproveitamento de atos processuais. A professora no concorda com isso.
Ex 1: ao de indenizao por acidente areo as citaes dos autores
podem ter fundamentos diferentes. Se um dos autores recorrer, a deciso gerar
efeitos sobre os demais. Por isso, a professora acha que possvel que os atos
sejam aproveitados se houver fatos que afetem a todos os litisconsortes.
Ex 2: abalroamento de veculo. As pessoas entram com ao contra o
primeiro e o ltimo da fila do engavetamento. Digamos que o primeiro da fila
alegue que uma vaca entrou na sua frente, essa fundamentao aproveita o ltimo.
Assim, no se pode dizer que os atos processuais so aproveitados apenas
no litisconsrcio unitrio, de modo que, dependendo do caso concreto, pode ser
aproveitado tambm no litisconsrcio simples.
- prazo: art. 191, CPC
Quando os litisconsortes tm advogados diversos, os prazos processuais
correm em dobro. Se o advogado for igual, o prazo igual.
Essa mudana no prazo se d em virtude da disponibilidade dos autos, pois,
se o prazo no fosse em dobro, ficaria muito difcil dos dois advogados terem
acesso aos autos dentro do prazo normal.
Se o prazo for recursal, o prazo em dobro s ir incidir se ambos os
litisconsortes quiserem recorrer.
b) que
tenha
oferecida oportunidade de defesa (CF, art.
Direito Processual
CivilI parte
Clarissa
Dinizsido
Guedes
5, LV); e
INTERVENO DE TERCEIROS
CONCEITO
ViaProcessual
de regra,
interveno
de terceiros, o terceiro s terceiro
Direito
Civilna
I figura
Clarissada
Diniz
Guedes
antes de ingressar no processo. A partir do momento em que ele ingressa, ele deixa
de ser terceiro e passa a ser parte. A exceo na assistncia simples, na qual o
terceiro continua como terceiro (= coadjuvante da parte).
LGM chama a interveno de terceiros de participao de processo, porque
o terceiro a utiliza como meio de participao do processo, no como autor e ru.
Ex de interveno de terceiro: chamamento ao processo. Ocorre sempre
no plo passivo. sempre provocada (pelo ru). O chamamento serve para um ru
que demandado como devedor de uma obrigao chamar ao feito aqueles que
so to devedores ou mais do que ele. Isso ocorre normalmente quando h
solidariedade. Assim, no s o ru originrio do processo que poder ser
condenado, mas tambm os outros devedores solidrios. Com o chamamento,
evita-se uma ao de regresso, consagrando a economia processual. Assim, o ttulo
executivo judicial (sentena) executado contra todos. O credor pode invadir no
s o patrimnio do ru originrio, mas de todos. O chamamento ao processo faz
com que o terceiro passe a ser parte do processo.
A nica interveno de terceiros que o terceiro no tem interesse jurdico
direto na causa a assistncia simples. Ele vai apenas auxiliar uma das partes.
Vai ser o que HTJ chama de coadjuvante da parte. O interesse do assistente que
haja uma sentena favorvel ao assistido. Ele no ru nem autor, mas apenas
auxiliar. uma modalidade em que o terceiro ingressa na qualidade de terceiro e
continua sendo terceiro (adotando a definio de parte e de terceiro de Chiovenda,
segundo a qual parte aquele que deduz uma pretenso ou contra quem se deduz
uma pretenso). Para outros, parte acessria.
Ex: ao de cobrana. O fiador no parte propriamente dita. Ele participa
como auxiliar.
Pode ocorrer que com o ingresso do terceiro haja a formao de uma ao
jurdica secundria. Isso ocorre, por ex, na denunciao da lide, que serve para o
demandante ou o demandado exercer o seu direito de garantia oriundo da relao
versada em juzo.
Ex: denunciao da lide seguradora. Na contestao, o ru pode dizer que
no tem culpa no evento, que tem seguro e, por isso, denuncia a lide seguradora.
Assim, h uma ao de condenao entre autor e ru e uma ao secundria de
regresso, em que o ru pede a condenao da seguradora. A seguradora no um
terceiro propriamente dito. Ela era um terceiro que, ao ingressar na ao subsidiria
ao principal, passou a ser parte. Assim, a denunciao da lide uma ao
acessria principal na qual o terceiro passa a ser parte nessa ao secundria.
A assistncia simples a nica modalidade de interveno de terceiros em
que o assistente ingressa na qualidade de terceiros e continua como tal.
Ironicamente, ela a nica modalidade que no vem prevista no CPC como
interveno de terceiros. Ela tratada separadamente das modalidades de
interveno. No projeto do CPC, contudo, a assistncia simples passar a ser uma
modalidade expressa de interveno de terceiros.
VOLUNTARIEDADE
CLASSIFICAO
Ex:Processual
detentor
I o Clarissa
caseiroDiniz
detentor
da imvel. Vamos supor que algum
Direito
Civil
Guedes
ajuze uma ao possessria contra o caseiro. O detentor tem o nus de nomear o
possuidor autoria. Assim, o detentor deixa de ser ru e o possuidor passa a ser o
ru.
Na nomeao, preciso a autorizao do autor e do nomeado. Alm disso,
se o ru no nomear e no final se constata que ele deveria ter feito isso, ele ter
que pagar uma indenizao para o autor.
Ex: no caso do caseiro, este tem o nus de nomear autoria o possuidor, se
no o fizer, no final tem que indenizar o autor. Por isso, o novo projeto determina
que o juiz, ao verificar a ilegitimidade da parte, pode determinar a substituio
processual de ofcio.
OBS: O novo projeto do CPC prev a excluso da nomeao autoria, tendo em
vista que o procedimento extremamente complicado. Como fundamento da
interveno de terceiros a economia processual, a nomeao autoria, por lhe ser
contrria, no pode ser aceita.
b) conforme o sujeito que toma a iniciativa para a interveno:
b.1) espontnea decorrem da iniciativa do prprio interveniente. Ex: assistncia,
oposio.
b.2) provocada dependem de provocao de uma das partes principais. Ex:
nomeao autoria, chamamento ao processo, denunciao da lide.
Modalidades
competncia
para Civil
a justia
federal
se esta j no estiver julgando).
Direito Processual
I Clarissa
Diniz(claro
Guedes
Ex: digamos que Chaves entre com uma ao contra a ANATEL. A Unio
pode se usar da interveno anmala por ter interesse na causa.
Critica-se essa possibilidade porque fere o p. do juiz natural. Assim,
quando for interesse da Unio, ela intervm para deslocar a competncia
jurisdicional.
OBS 2: Recurso de terceiro prejudicado art. 499, CPC uma interveno que
poderia ter ocorrido em qualquer modalidade de interveno em 1 grau de
jurisdio, mas no ocorreu. Nela, o terceiro tem a faculdade de ingressar em grau
de recurso como terceiro prejudicado. Assim, ele vai apenas atuar como um
assistente, auxiliando a parte.
ASSISTNCIA
ExProcessual
1: Seu Madruga
tem uma
dvida de R$10.000,00 com o Sr. Barriga. O pai
Direito
Civil I Clarissa
Diniz Guedes
do Madruga, no querendo que o nome do seu filho fique sujo e tenha m
reputao, no pode intervir numa ao promovida pelo Sr. Barriga contra o Seu
Madruga. Assim, no h motivo jurdico (justificativa legal) para a assistncia.
Essa relao entre assistente e assistido, s vezes, no to clara. Pode ser
que o assistente tenha o interesse no esclarecimento dos fatos da relao discutida.
Ex: o tabelio tem interesse jurdico numa causa que verse sobre a nulidade
de escritura pblica. Isso porque a nulidade de uma escritura de compra e venda
gera efeitos na esfera do tabelio. Digamos que uma das partes diga que houve
uma fraude dolosa. Esse autor est acusando indiretamente o tabelio de ter
compactuado com a fraude. Nesse caso, ele no autor ou ru, mas tem interesse
jurdico na relao, podendo auxiliar a parte r. Isso porque, se a sentena for
procedente, repercutir na esfera jurdica dele. Nesse caso, no h como vislumbrar
uma relao jurdica direta entre tabelio e ru. Mas ele tem interesse no
esclarecimento dos fatos. E esse interesse jurdico, pois ele pode ser
responsabilizado por uma possvel fraude do documento.
A parte no pode proibir a assistncia. O assistente entra com uma
ao comum demonstrando que tem interesse jurdico na relao. O juiz pode
indeferir, se constatar que no h interesse jurdico. Mas, via de regra, o juiz abre
vista s partes para que estas entrem com uma impugnao de assistncia,
cujos autos ficaro apensos aos autos principais (as aes correm em separado).
A coisa julgada no atinge o assistente simples, pois ele no tem interesse
na causa.
- Cabimento exceo: art. 7, par. 2, lei 9.868/1999
A assistncia (simples) cabvel em qualquer tipo de processo, exceto em
processos objetivos (controle de constitucionalidade).
A participao das associaes e entes nas aes objetivas se d por meio
da figura do amicus curae. Essa interveno no igual interveno pela
assistncia. O amicus curae no um interveniente, porque no tem interesse na
causa. Ele tem conhecimento da matria versada nos autos e tem condies de
colaborar com a deciso que ser proferida.
Ex: ADI atinente a uma norma que verse sobre medicamentos uma
associao ligada a uma doena especial pode ser chamada ao processo para
colaborar com a deciso.
- procedimento
Na fase da execuo, existe controvrsia sobre a possibilidade da
assistncia. O art. 50, CPC fala que o assistente tem que ter interesse jurdico
numa sentena favorvel. Assim, pressupe-se que necessrio um litgio, ou seja,
um processo de conhecimento.
A tutela de conhecimento parte de uma situao de conflito, incerteza, para
proferir uma deciso que acabe com essa incerteza. Busca-se, ento, a definio de
uma situao.
A tutela de execuo tem a finalidade de, a partir de um ttulo judicial
(sentena) ou extrajudicial, implementar o direito no plano ftico.
Quando se cogita de sentena favorvel, a doutrina diz que essa referncia
diz respeito a um processo de conhecimento. Isso porque na fase de cumprimento
de sentena
no existe
sentena
favorvel, mas apenas o seu cumprimento.
Direito Processual
Civil I uma
Clarissa
Diniz Guedes
Assim, a assistncia s caberia no processo de conhecimento.
Todavia, existe parte da doutrina que entende o art. 50, CPC de maneira
mais ampla, aceitando a possibilidade da assistncia tambm nos processos de
execuo. A professora acha essa posio mais razovel, pois, apesar de no haver
um pedido de uma definio de uma situao jurdica, preciso analisar algumas
questes fticas. Assim, em certos casos, o assistente pode ter interesse jurdico
em um processo de execuo.
Sntese:
Mas
pode acontecer
que Diniz
o assistente
Direito
Processual
Civil I Clarissa
Guedes tenha uma ligao direta com a relao
matria discutida no processo, nesse caso, trata-se da assistncia litisconsorcial.
O interesse jurdico nesse caso mais intenso do que uma simples relao com o
assistido, pois tem uma relao com a parte contrria.
Ex 1: ao de petio de herana de um suposto herdeiro contra outro
herdeiro. Os demais herdeiros podem figurar como assistentes litisconsorciais. Eles
tm interesse jurdico na deciso favorvel ao ru, ao mesmo tempo em que tm
interesse jurdico na relao material.
Ex 2: obrigao solidria digamos que o credor entre contra um dos
devedores. Os demais devedores podem figurar como assistentes litisconsorciais,
pois tm interesse na causa.
A maioria da doutrina entende que o assistente litisconsorcial parte.
Contudo, parte da doutrina diz que ele equiparado parte, pois ele no deduz
pedido (autor) e contra ele no deduzido nenhum pedido (ru), na viso de
Chiovenda. A lei compara o assistente litisconsorcial parte, mas no parte.
LGM fala que o assistente litisconsorcial no autor e nem ru porque,
quando ele ingressa no processo, j houve a estabilizao da demanda (o pedido
e a causa de pedir j no podem ser alterados). Assim, para o autor, o assistente
litisconsorcial adere ao pedido e causa de pedir do autor ou do ru, passando a ser
parte do processo.
- Coisa julgada e efeito da interveno
Tratar o assistente litisconsorcial como parte ou no extremamente
relevante no que diz respeito aos efeitos da coisa julgada. Dependendo do
tratamento que lhe for dado, ele sofrer os efeitos da coisa julgada de forma
diferente.
Se o assistente litisconsorcial for considerado parte, ele sofre os efeitos da
coisa julgada. Se no for, ele no necessariamente sofre.
Afora isso, o assistente litisconsorcial no se submete aos atos do assistido,
e pode praticar atos at mesmo contrrios.
O assistente simples no sofre os efeitos da coisa julgada. Mas isso no quer
dizer que ele possa sempre rediscutir a deciso. A partir do momento que ele
ingressou no processo, a lei diz no art. 55, CPC que o assistente no pode
rediscutir a justia da deciso, em regra. O assistente no sofre os efeitos da coisa
julgada pelo simples fato da sentena no ter efeito direto sobre ele.
Ex: o assistente um sublocatrio. Digamos que a ao principal de
despejo do locador e do locatrio. Juridicamente, a sentena no se dirige ao
assistente. Mas do ponto de vista da coisa julgada, como os efeitos no se dirige a
ele, no h como o assistente entrar com uma ao para rever a deciso. Ele no
tem legitimidade para entrar com uma ao com o intuito de rediscutir uma relao
na qual ele no tem interesse direto. Ele no sofre os efeitos jurdicos diretos da
sentena. Assim, ele no tem legitimidade para discutir a relao locatcia entre
locador e locatrio.
Ele no pode rediscutir no por causa da coisa julgada, mas sim porque ele
no tem legitimidade para discutir uma relao material que no lhe pertence.
A coisa julgada s atinge a parte dispositiva da sentena (que o resultado).
Os fundamentos da sentena no produzem coisa julgada.
O assistente simples no abarcado pela coisa julgada material. Entretanto,
na prtica, isso no far diferena, pois ele nunca ter legitimidade para discutir os
resultados da deciso, por se tratar de uma relao jurdica material que no lhe
interessa.
O Processual
art. 55, Civil
CPC
diz que
possvel que o assistente discuta os
Direito
I Clarissa
Dinizno
Guedes
fundamentos da deciso (justia da deciso) depois do trnsito em julgado (coisa
julgada). O fundamento lhe interessa e ele pode discutir somente at transitada em
julgado.
A impossibilidade de rediscusso pelo assistente da justia da deciso do art.
55, CPC chamada de eficcia da interveno. LGM fala que esta mais
restrita que a coisa julgada.
Por outro lado, a exceo do art. 55, CPC permite que o assistente rediscuta
os fundamentos da deciso mesmo depois do trnsito em julgado.
Se o assistente fosse parte s no poderia discutir a parte dispositiva, sendo
assistente no pode discutir tambm os fundamentos, depois do trnsito fica mais
restrito que a parte.
OBS: quando o assistente ingressa recorrendo, chama-se recurso de terceiro
prejudicado.
Sntese:
O assistente simples no tem relao jurdica com a parte contrria ao
assistido, tem interesse apenas na deciso favorvel ao assistido; j o assistente
litisconsorcial possui interesse direto na causa, pois integra a relao material
versada em juzo, portanto, tem relao direta com o adversrio do assistido.
O assistente simples tem vrias restries, como, por ex, no pode praticar
atos contrrios ao assistido; para o assistente litisconsorcial vige a regra da
autonomia dos litisconsrcios, pois ele tratado como parte, logo pode praticar atos
at mesmos contrrios aos do assistido.
O assistente simples sofre os efeitos do art. 55, CPC, no pode discutir a
justia da deciso transitada em julgado; o assistente litisconsorcial sofre os efeitos
da coisa julgada, logo atingido pelos efeitos da sentena e est impossibilitado de
discutir o resultado (parte dispositiva) da sentena.
Oposio:
- espontnea
- ad excludendum
PLS 166/2010: excluso
- espontnea
- ad coadjuvandum
- Unio
OBS: caso da seguradora o htj fala que a partir do art. 787, cc, o egislador estaria
admitindo que a interveno da seguradora na lide seria chamamento ao processo,
pois o artigo fala em garante e no seria assim denunciao da lide, que
pressupe o direito de regresso do segurado.
PROCESSO E PROCEDIMENTO
NaProcessual
tutela de
conhecimento
juiz conhece de um fato e vai definir qual o
Direito
Civil
I Clarissa Diniz oGuedes
direito a ser aplicado. Na tutela de execuo o juiz vai apenas aplicar o direito, sem
discusso de controvrsia, h o cumprimento de uma sentena.
O CPC 1973 trazia uma perfeita simetria entre tutela de conhecimento e
processo de conhecimento; e entre tutela de execuo e processo de execuo.
Assim, toda vez, por ex, que se requeria uma tutela de conhecimento, requer-se-ia
um processo de conhecimento. Assim, tambm na tutela e processo de execuo.
Dessa maneira, proferida a sentena no processo de conhecimento, tinha-se
que entrar com um processo de execuo.
S que isso durou por pouco tempo, pois, muitas vezes, a sentena de um
processo de conhecimento j permitia a execuo com um simples ato, sem a
necessidade de um processo de execuo.
Com a criao em 1990 da tutela antecipada (nada mais do que o
adiantamento total ou parcial do provimento judicial pretendido ao final), houve um
sincretismo, mistura, confuso dos trs tipos de tutela no mesmo processo.
Com a tutela antecipada, o que se previa a execuo de atos antes do
provimento final.
Hoje no necessria a instaurao de um processo autnomo para o
cumprimento da sentena da tutela de conhecimento.
Existe ainda um terceiro tipo de tutela: tutela cautelar, que serve para
assegurar o resultado prtico de uma tutela de conhecimento.
Ex: arresto de bens, indisponibilidade de bens o autor s tem a garantia de
que o ru no final ter patrimnio suficiente para pagar sua dvida.
Portanto, temos 3 tipos de tutela: conhecimento, execuo e cautelar.
Vamos tratar adiante da tutela de conhecimento.
- o procedimento comum e os especiais: gneros
Existem vrios tipos de procedimento para o processo de
conhecimento. A regulamentao do procedimento recebe denominaes
especficas no CPC.
H um procedimento comum e vrios procedimentos especiais
(jurisdio contenciosa: usucapio, etc.; e jurisdio voluntria).
O que importa no o tipo de ao, mas o correto tipo de procedimento.
Assim, por ex, o procedimento de usucapio tem suas particularidades: tem
litisconsrcio necessrio; a citao, em regra, por edital, etc.; o que no acontece
no procedimento comum.
No procedimento comum as regras so gerais; j nos procedimento especiais
as regras so especficas para cada tipo de procedimento.
- procedimento comum: sumrio e ordinrio
Existem 2 tipos de procedimento comum: o ordinrio e o sumrio.
OBS: o projeto do CPC (PLS 166/2010) prev apenas um nico procedimento
comum.
Quando o autor prope uma ao sem falar o tipo de procedimento, o
procedimento ser o comum ordinrio. Este , portanto, a regra.
Para
saber Civil
qualI Clarissa
o correto
de procedimento, primeiro se analisa se o
Direito
Processual
Diniz tipo
Guedes
procedimento no se enquadra nas hipteses taxativas de procedimento especial
previstas no CPC e nas leis especiais. Ex: inventrio, usucapio, etc..
Residualmente, ento, h o procedimento comum, que pode ser ordinrio e
sumrio. As hipteses de procedimento comum sumrio esto previstas
taxativamente no art. 275, CPC. Assim, residualmente, o procedimento ser o
comum ordinrio.
CPC, art. 275
I de acordo com o valor da causa; OU
II de acordo com a matria, independentemente do valor.
Assim, o procedimento comum sumrio no somente de acordo com o
valor, mas tambm de acordo com a matria.
Ateno com o par. nico, art. 275.
A lei elegeu nas hipteses dos incisos as situaes de menor complexidade
que no precisam de um procedimento mais demorado, com mais fases. Isso
porque o procedimento comum ordinrio tem fases mais bem definidas, com prazos
maiores, h mais garantias para as partes. J o procedimento comum sumrio tem
fases mais condensadas, h menos garantias as partes.
Petio
Inicial
Citao
Contestao
O ru tem 15
dias.
FASE POSTULATRIA
Rplica
Audincia Preliminar
O juiz verifica se
preciso corrigir
alguma irregularidade
formal (pressupostos
processuais,
condies da ao,
etc.)
FASE DE
SANEAMENTO
Audincia de
Instruo e
Julgamento
Alegaes
Finais
FASE INSTRUTRIA
Sentena
FASE
DECISRI
Acrdo
FASE
RECURSA
No procedimento ordinrio
isso s ocorre na AIJ.
Esto
no
mesmo
ato
a
fase
postulatria,
de
saneamento
e
instrutria.
Passa para
a deciso.
Existe
o p. Civil
da Iindisponibilidade
Direito
Processual
Clarissa Diniz Guedes do procedimento: indica que as partes
no tm a faculdade de escolher o procedimento. Este est previsto na lei, de
acordo com a complexidade da relao material.
Logo, se a parte entra com uma petio inicial prevendo o procedimento
comum sumrio, o juiz vai mandar emend-la, sob pena de extino do processo
sem resoluo de mrito (art. 267, I c/c art. 295, V, CPC).
Excees: os juizados especiais estaduais cveis lei 9.099. O ingresso no
juizado uma faculdade nas causas de valor de at 40 salrios mnimos. A razo
para que o ingresso seja facultativo que o procedimento bem mais simplificado
(chamado procedimento sumarssimo), restringindo o direito do contraditrio e da
ampla defesa; no h possibilidade de recurso contra as decises interlocutrias; o
juiz pode decidir de acordo com a equidade; os prazos so mais curtos, etc..
OBS: Nos juizados federais lei 10.259 no h essa faculdade.
A
competncia absoluta. Porm, devido restrio aos direitos do contraditrio e
da ampla defesa, parte da doutrina questiona essa competncia absoluta dos
juizados federais, alegando que inconstitucional.
O procedimento, portanto, em regra, indisponvel. Exceo: juizados
estaduais cveis. Nestes, o rito denominado sumarssimo.
As hipteses de cabimento do rito sumarssimo dos Juizados Especiais Cveis
Estaduais, previstas no art. 3 da lei 9.099, coincidem com algumas hipteses de
cabimento do rito sumrio (Justia Estadual Comum). Nesses casos, cabe parte
optar pela propositura da ao perante os Juizados, seguindo o rito sumarssimo, ou
perante a Justia Comum, pelo rito sumrio.
Outra exceo ao p. da indisponibilidade: digamos que o autor entre com
uma ao determinando um procedimento sumrio, mas, na verdade, o
procedimento ordinrio. O juiz no se d conta disso e profere a sentena. Nesse
caso, o ru pode argir nulidade, pois houve prejuzo para ele, pois lhe foi suprimido
garantias processuais. Por outro lado, se o procedimento foi o ordinrio, mas
precisava ser sumrio, no h que se falar em nulidade, pois no h prejuzo para a
parte, pois foi assegurado mais garantias do que as previstas na lei.
PETIO INICIAL
- conceito
O p. da demanda obriga o autor a invocar a tutela jurisdicional, pois esta
inerte (p. da inrcia da jurisdio).
A petio inicial o instrumento que veicula o direito de ao,
direito autnomo e abstrato de invocar a tutela jurisdicional.
o ato escrito pelo qual o autor exerce o seu direito de ao, invocando a
tutela jurisdicional.
- importncia
A petio inicial s cumpre sua funo se o autor delimita os aspectos
objetivo e subjetivo da lide ou, no caso da jurisdio voluntria, da sua pretenso.
No
adiantaCivil
o autor
ajuizar
ao contra um ru no identificado, com
Direito
Processual
I Clarissa
Diniz uma
Guedes
uma causa de pedir sem fundamento, com um pedido impossvel. Ele precisa, pois,
observar as condies da ao.
Limites objetivos pedido e causa de pedir.
Limites subjetivos as partes. O autor tem que se identificar e identificar a
parte r, ou se haver litisconsrcio.
Esses limites vo delimitar o contedo da sentena e, por conseguinte, os
efeitos da coisa julgada.
O princpio da demanda to vinculante ao juiz, que dele deriva outro
princpio: o princpio da congruncia, que a correlao entre o pedido e a
sentena arts. 2, 128 e 460, CPC.
O juiz no pode julgar mais que o pedido do autor, no pode extrapolar o
pedido formulado na inicial. Isso caracteriza uma sentena ultra petita. Na parte
que excede o pedido, a sentena nula.
Ex: ao de cobrana o juiz concede R$500 mil, mas o pedido foi de R$300
mil. O que excedeu o pedido nulo, ou seja, R$200 mil. Essa nulidade sanada
pela coisa julgada, mas suscetvel de ao rescisria.
Quando a sentena concede algo diverso, ela tambm desrespeita o p. da
demanda e o p. da congruncia. Ela mais grave. Ex: o autor pede uma obrigao
em pecnia, mas o juiz concede uma obrigao de fazer. Trata-se de uma sentena
extra petita, sendo totalmente nula.
Sentena citra ou infra petita aquela que aprecia a menos do que foi
pedido. Ex: ao indenizatria de danos materiais e danos morais o juiz analisa
to somente os danos materiais.
A sentena no nula no que o juiz decidiu, mas precisa ser
complementada, mediante embargos de declarao.
O juiz s pode complementar de ofcio se houver um erro grosseiro material
ou de clculo art. 463, CPC.
- requisitos: arts. 282, 283 e 39, I, CPC
A petio inicial um ato formal, embora no tenha uma forma predefinida.
Pelo princpio da instrumentalidade das formas, o que prepondera nos atos
processuais o cumprimento da finalidade para a qual o ato foi previsto.
Contudo, h, naturalmente, requisitos mnimos que a petio inicial deve
conter para que o juiz delimite o objeto do processo.
Os arts. 282, 283 e 39, I, CPC trazem os requisitos mnimos da petio
inicial. Vejamos tais formalidades:
1) a petio inicial precisa ser escrita;
2) inc. I, art. 282, CPC: a petio inicial deve indicar: o juiz ou tribunal
da causa (o direcionamento ao rgo, e no a pessoa fsica, por isso no se
coloca nome, mas, por ex, Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da Vara de Famlia da
Comarca de Juiz de Fora).
OBS:
quando
houver
de umDiniz
juizGuedes
na vara, haver a distribuio.
Direito
Processual
Civilmais
I Clarissa
3) inc. II, art. 282, CPC: identificao completa das partes o autor
precisa estabelecer os limites subjetivos da lide. importante, por ex, determinar
se ele casado, pois, dependendo do regime de bens, preciso da outorga uxria 1.
O endereo importante para se saber o local de citao e intimao do ru; alm
disso, para saber a competncia relativa do juzo. A profisso importante para
uma causa especfica, ou se ele tem prerrogativas em virtude da profisso.
H que se interpretar o inc. II, art. 282, CPC de acordo com o princpio da
instrumentalidade das formas, de forma que se a identificao cumprir a finalidade
a que se destina, mesmo que falte alguma coisa, ela ser vlida.
4) inc. III, art. 283, CPC: causa de pedir o nosso ordenamento adotou
a teoria da substanciao, segundo a qual exige no s a definio genrica do
direito, mas a contextualizao do fato gerador desse direito. Por isso, preciso que
a causa de pedir remota esteja expressa na inicial, de forma que estejam expressos
os fatos geradores do direito.
Ex: relao de crdito causa de pedir remota: contrato de mtuo no
preciso categorizar juridicamente o fato, basta apenas relatar o fato que serve para
fundamentar o pedido.
A causa de pedir prxima uma consequncia da remota. Ex: relao de
credito o fundamento jurdico do pedido. o nexo entre o fato e o resultado
pretendido. So os fatos jurdicos geradores do pedido.
Pela teoria da individuao, apenas precisaria se referir causa de pedir
prxima, sem a necessidade de estabelecer os fatos geradores desse direito. Pela
teoria da substanciao, porm, preciso estabelecer esses fatos, que so a
causa de pedir remota.
Pesquisa: Segundo Liebman, a causa petendi o fato jurdico que o autor coloca
como fundamento de sua demanda. preciso que sejam trazidos ao juiz os fatos e
a conseqncia jurdica deles derivada, e de forma a conduzir logicamente
pretenso formulada. Em outras palavras, tem-se que, no direito brasileiro, a causa
de pedir constituda do elemento ftico e da qualificao jurdica que deles
decorre, abrangendo, portanto, a causa petendi prxima e a causa petendi remota.
A causa de pedir prxima so os fundamentos jurdicos que justificam o
pedido, e a causa de pedir remota so os fatos geradores do direito pretendido.
Ex: causa de pedir prxima: contrato; causa de pedir remota: falta de
pagamento, no caso de pedido de despejo.
Artigo:
http://jus.uol.com.br/revista/texto/6767/a-fragmentacao-da-causa-de-pedir-o-pedido-e-a
cumulacao-de-demandas-frente-a-eficacia-preclusiva-da-coisa-julgada.
5) inc. IV, art. 282, CPC: pedido deve ser claro, conclusivo e
inequvoco. Isso porque ele interpretado restritivamente pelo juiz, pois, caso
contrrio, ele feriria o p. da demanda.
6) inc. V, art. 282, CPC valor da causa em geral, o valor da causa
um valor correspondente a uma estimativa patrimonial do pedido. Ex: pedido de
Diz-se outorga uxria a autorizao dada por um dos cnjuges ao outro, para a prtica de
determinados atos, sem a qual estes no teriam validade, haja vista o disposto nos arts. 107, 219, 220,
1.647, 1.648, 1.649 e 1.650, todos do Cdigo Civil/2002.
vrias
prestaes
o Diniz
valorGuedes
ser o montante total dessas prestaes. Ver
Direito
Processual vencidas
Civil I Clarissa
tambm o art. 259, CPC.
Existem hipteses que o pedido no tem valor patrimonial especfico. A
caber ao autor estipular um valor.
O valor da causa serve, alm de definir o que o ru dever pagar, para
calcular as custas judiciais, os honorrios sucumbenciais.
OBS 1: Custas iniciais (calculadas proporcionalmente ao valor da causa) se o
autor ganhar a ao, o ru ir pagar. Abrangem as despesas com intimao de
testemunha, do ru, etc..
OBS 2: os honorrios sucumbenciais no refletem a restituio pelo custo com
advogado. O advogado da parte vencedora j recebe os honorrios contratuais.
Mas, ele pode receber ainda os honorrios sucumbenciais, que lhe sero pagos
diretamente pela parte vencida.
7) inc. VI, art. 282: as provas que pretendem produzir. Pelo rito
ordinrio, o que o CPC quer dizer que o autor precisa demonstrar os meios de prova
(percia, testemunha, etc.), mas no precisa determinar quais so as provas que
sero utilizadas.
Se o autor no colocar isso na inicial, regra geral, entende-se que no se
preclui o direito de produo das provas no alegadas na inicial. Isso porque h a
audincia preliminar em que as partes vo dizer os meios de prova.
Mas adequado que o autor j coloque os meios de prova na inicial, por
respeito ao contraditrio e ao p. da colaborao entre as partes. Isso evita
surpresas no processo e mostra ao ru o que lhe est sendo alegado.
8) inc. VII, art. 282: o autor tem que requerer a citao do ru, pois
nesse momento fica inequvoco a vontade dele para ajuizar ao contra o ru. A
citao, via de regra, ocorre pelo correio. A citao por oficial de justia se d em
casos especficos.
9) o art. 283, CPC determina que o autor anexe na inicial os documentos
indispensveis a propositura da ao. Esses documentos so aqueles que no
s fazem prova do fato gerador de pedido (Ex: certido de casamento no caso de
ao de divrcio), mas tambm todos os documentos que possam ser alegados
para comprovar o que se alega e o que se pede.
A razo de anexar logo no incio porque a prova documental do autor
com a inicial; j o momento para o ru fazer sua prova documental na
contestao.
E se aparecer um documento indispensvel posteriormente? Se for
comprovada a existncia de um documento superveniente, do qual no se tinha
conhecimento no momento da propositura da inicial, pode-se fazer uma petio
pedindo a anexao aos autos.
Mas se ficar provado que o autor agiu de m-f, deixando de anexar o
documento de propsito, no se anexar. Isso porque essa conduta pode
surpreender a outra parte, suprimindo-o o contraditrio; alm disso, para garantir a
efetividade do processo.
10) o art. 39, I, CPC faz referncia a necessidade do advogado ou da
parte declarar o endereo em que receber a intimao.
OBS:
as partes
noCivil
soI intimadas
deGuedes
todos os atos processuais. Elas so intimadas
Direito
Processual
Clarissa Diniz
por meio do seu advogado, que ser intimado por uma publicao no dirio oficial.
Isso para garantir a celeridade e por ser invivel intimar sempre por correio.
- procedimento sumrio: art. 276, CPC
No procedimento sumrio preciso que na inicial j conste o rol das
testemunhas, com a qualificao e o endereo delas.
Alm disso, caso o autor queira prova pericial, j deve constar na inicial
sua vontade, alm do tipo de percia. Precisa tambm dizer se vai querer
determinar um assistente tcnico, que uma pessoa indicada pela parte para
acompanhar a percia. Esse assistente produz um parecer tcnico, no qual ele vai
dar seu relato sobre a percia. O nus de pagamento do assistente da parte.
No caso de requerimento de percia, preciso colocar na inicial os quesitos
que sero formulados ao perito, em virtude da concentrao dos atos processuais.
o que determina o art. 276, CPC.
- PLS 166/2010 (8.046/2010, na Cmara): art. 296
O PLS 166 prev um procedimento comum nico, extinguindo o ordinrio
e o sumrio. Nesse procedimento comum nico existe um requisito a mais na inicial
em relao ao procedimento ordinrio: apresentao do rol de testemunhas
caso o autor queira a prova testemunhal.
Isso sinaliza a vontade do legislador em fazer um meio termo entre o
ordinrio e o sumrio, entre simplificao e segmentao.
J Processual
os despachos
pronunciamentos
do juiz que tem o objetivo de impulso
Direito
Civil I so
Clarissa
Diniz Guedes
oficial, mas no so como um ato ordinatrio porque no so apenas burocrticos,
tem importncia maior. Ex: marca o dia da audincia; etc..
Hoje contra toda deciso interlocutria possvel recurso Agravo
retido ou de instrumento.
inequvoco que a deciso que indefere a inicial realmente uma deciso.
Isso porque a deciso fundamentada e soluciona uma questo, prejudicando o
autor. Assim, cabe recurso.
- despacho inicial
Existe dvida sobre a natureza da deciso ou despacho que recebe a inicial.
Discute-se se seria um despacho ou uma deciso.
Embora haja um juzo de admissibilidade, este implcito e no
fundamentado. A maioria da doutrina fala que um despacho e no uma deciso.
Isso porque no h nenhum prejuzo para as partes que enseje um recurso.
Entretanto, a professora acha que isso no tira do juiz o dever de verificar os
requisitos da inicial. Isso gera uma dvida sobre o carter desse despacho inicial.
Alm disso, a professora acha que o despacho que no aceite a inicial gera
prejuzos para as partes, sobretudo o direito de defesa do ru, pois muito difcil
contestar algo vago, obscuro. O despacho do juiz gera prejuzo at mesmo para o
autor, porque, com a inicial obscura, o juiz poder julgar improcedente por falta de
subsdios jurdicos para julgar.
Apesar disso, a professora no tem dvida que no cabe recurso do
despacho inicial.
- Determinao de Emenda / complementao: art. 284, CPC
O art. 284, CPC diz que o juiz determinar a emenda da inicial quando no
tenha sido atendido os requisitos e os vcios sejam sanveis. Se for vcio insanvel,
vai indeferir a inicial (par. nico).
Por medida de economia processual, o juiz deve tentar ao mximo possvel
que o autor emende ou complemente a inicial. O autor tem 10 dias. Se no fizer, o
processo ser extinto sem resoluo de mrito (art. 267, I)
Mas a jurisprudncia tem aceito que se intime o autor mais de uma vez, para
evitar que o processo seja extinto sem a resoluo de mrito, o que permite que o
autor entre novamente com outro processo.
- Deciso de indeferimento: art. 295, CPC
A deciso de carter decisrio. O art. 295, CPC elenca as hipteses de
indeferimento da inicial:
Hipteses de indeferimento:
Petio
inepta
contm pedido ou causa de pedir, ou aquela
Direito
Processual
CivilI aquela
Clarissaque
Dinizno
Guedes
cujo pedido no advm da causa de pedir (no h nexo entre um e outro), ou
aquela cujos pedidos so incompatveis entre si. Este ltimo caso acontece quando
h cumulao prpria de pedidos. Assim, por ex, no pode pedir a nulidade do
casamento e o divrcio; a resoluo e a nulidade do contrato, etc..
Mas se a cumulao for imprpria, ou seja, o autor no pretende as duas ao
mesmo tempo, mas alternativamente, a no existe incompatibilidade. Nesse caso,
a inicial no inepta. Ex: o autor requer a nulidade do contrato, ou, caso isso no
seja possvel, a resoluo do contrato.
Inc. III o fato e os fundamentos jurdicos do pedido, na verdade, configuram a
causa de pedir, que uma condio da ao. A sua no observncia gera
indeferimento da inicial, no por ser a inicial inepta, mas por previso do inciso VI
do art. 267 c/c art. 284 c/c art. 282, II, III e IV, CPC
Inc. IV cumulao prpria de pedidos.
b) Ilegitimidade / interesse (carncia)
Previsto no inc. III, caput, art. 295, CPC. A falta do interesse processual
configura carncia de ao.
c) Decadncia / prescrio
Previsto no inc. IV, caput, art. 295.
d) Procedimento inadequado
Previsto no inc. V, caput, art. 295.
e) Inobservncia dos requisitos (282, 283 e 39, I)
Previsto no inc. VI, caput, art. 295.
analisar
requisitos
e depois
Direitoos
Processual
Civilda
I apelao
Clarissa Diniz
Guedes encaminhar para o tribunal de justia.
Importante: o indeferimento da inicial uma sentena e por isso cabe
recurso. Desse indeferimento, cabe retratao pelo juiz juzo de retratao no
prazo de 48h se ele entender que as razes da apelao so satisfatrias. O juiz s
pode alterar se houver a apelao, no podendo se retratar de ofcio.
Via de regra, a deciso de indeferimento uma sentena.
possibilidade
do juiz
deDiniz
ofcio
a prescrio, pois pode ser que o ru queira
Direito Processual
Civildecretar
I Clarissa
Guedes
pagar o que deve. Assim, o correto seria o ru, na contestao, alegar a prescrio
caso queira.
Se o ru quisesse pagar ele no estaria litigando!
A improcedncia prima facie est prevista no art. 285-A, CPC e prev que o
juiz pode julgar improcedente o pedido do autor, sem que o ru seja citado, quando
a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido
proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos.
O julgamento de improcedncia liminar uma hiptese de extino do
processo com julgamento de mrito, antes da citao do ru. Alm do previsto
no 285-A, possvel tambm o julgamento de mrito com a decretao da
prescrio e decadncia. Depois de transitada em julgado a sentena, o ru deve
ser informado, para que ele possa se defender caso o autor entre novamente com a
ao.
A previso legal, no entanto, possui muitas imprecises terminolgicas e, por
isso, sofre muitas crticas.
Primeiro, a expresso casos idnticos no pode ser aceita, pois no
existem casos idnticos. O mais plausvel seria aceitar causas idnticas (ou aes
idnticas), mas, nesse caso, configurar-se-ia litispendncia e coisa julgada, devendo
o juiz, de acordo com o art. 267, IV, CPC, extinguir o processo sem resoluo de
mrito. A nica sada entender casos idnticos como casos semelhantes.
Alm disso, s se pode falar em matria controvertida quando existe uma
pretenso do autor e uma resistncia a essa pretenso pelo ru. Afora isso, no
existe
deve-se entender a expresso matria
Direitocontrovrsia.
Processual Civil ISendo
Clarissaassim,
Diniz Guedes
controvertida como o pedido e a causa de pedir da ao.
Outro problema da previso legal quando se fala em matria unicamente
de direito. A expresso equivocada na medida em que no existe matria
exclusivamente de direito. Fala-se, na verdade, em matria preponderantemente
de direito, quando houver desnecessidade de produo probatria para definir a
questo. Nos processos subjetivos dificilmente as alegaes do autor na inicial no
tem um respaldo ftico. Logo, errado falar em matria unicamente de direito.
Ex: algum diz que no tem dbito tributrio. O autor vai anexar inicial
documentos que comprovem que o fisco est cobrando erroneamente. No que
no haja questo ftica, mas, na verdade, no h discusso sobre ela, a discusso
se funda em questes jurdicas.
O art. 285-A fala sobre a necessidade de no juzo j haver sido proferida
sentena de total improcedncia. Afinal, que juzo este? A interpretao
gramatical do dispositivo leva a entender que a improcedncia prima facie
decretada com base no entendimento do prprio juiz sentenciante.
Por outro lado, o artigo faz meno reproduo do teor da sentena
anteriormente prolatada. Ora, no pode o juiz reproduzir, simplesmente, sentena
ou entendimento jurisprudncia algum. mandamento constitucional art. 93, IX,
CF que toda deciso judicial seja fundamentada, sob pena de ser nula.
Alm disso, apesar do dispositivo dar a entender que a improcedncia prima
facie uma faculdade do magistrado, em virtude da expresso poder, trata-se,
na verdade, de um poder-dever do magistrado, quando os pressupostos estiverem
presentes. Isso para evitar que d tratamentos diferentes a casos semelhantes,
ferindo a igualdade.
Colocada essas premissas, deve-se entender que quando o mrito da ao
proposta versar sobre matria preponderantemente de direito e no juzo j houver
sido proferida sentena de improcedncia em casos semelhantes, poder ser
dispensada a citao do ru e proferida sentena de improcedncia
improcedncia prima facie ou sentena liminar.
Essa medida muito utilizada por juzes e tribunais, mas h
questionamentos sobre a constitucionalidade do art. 285-A, argumentando-se que
este artigo fere o direito do autor ao devido processo legal, ao contraditrio e
produo de provas. Nesse sentido, tramita no STF a ADI 3.695, proposta pela OAB.
Um questionamento crtico importante da improcedncia prima facie que
existe uma sentena de mrito, que teoricamente pressuporia uma relao jurdica
triangular, que no tem a citao do ru.
O art. 285-A diz que o juiz, quando verificar que o mrito da causa versa
sobre matria eminentemente de direito no h necessidade de produo de
provas e que esse processo reflete casos semelhantes julgados anteriormente,
pode julgar improcedente.
Essa improcedncia deve estar em consonncia com os tribunais de justia,
e especialmente, com o STJ e o STF. No se deve aceitar que o juiz julgue
contrariamente ao que entende os tribunais. Isso porque o que se busca com o
direito a uniformidade.
Alm das crticas sobre as imprecises tcnicas, tem-se o problema de no
sabermos ainda como uniformizar a interpretao do direito pelos precedentes. O
nosso sistema de precedentes , por vezes, contraditrio: existem smulas muito
genricas; s vezes, elas so totalmente contrrias aos precedentes anteriores,
etc..
Didier
expe
o contraditrio
deve ser forte, no sentido de
Direito
Processual
Civil I que
Clarissa
Diniz Guedes
possibilitar no apenas a cincia e a possibilidade de manifestao da
outra parte, mas a possibilidade de manifestao capaz de influenciar a
deciso. Por isso, ele fala que a deciso do juiz se constri a partir das
manifestaes das partes. Assim, nem a lei, e muito menos o juiz, tem as respostas
para o caso. O direito, ento, se constri a partir de um movimento dialtico.
Ele diz que o art. 285-A no fere o contraditrio, pois o ru sai beneficiado,
em virtude da improcedncia. Da mesma forma, o autor tambm no prejudicado,
pois pode recorrer da deciso do juiz.
Porm, h autores que alegam que esse art. 285-A prejudica o contraditrio.
Isso porque o autor no tem como contrapor os argumentos do ru, que muitas
vezes o argumento da improcedncia prima facie, alm disso, o julgamento do
juiz tem argumentos menores.
Em contrapartida, existe o argumento que o art. 285-A pressupe um juzo
de proporcionalidade entre dois valores constitucionais: contraditrio prvio pleno e
efetividade do processo. Assim, o legislador teria dado prioridade efetividade,
garantindo uma razovel durao do processo. Porm, os crticos fazem uma
ponderao sobre o aspecto da celeridade. Dizem que esta pode levar a um
processo injusto. Alm disso, na verdade, no traz celeridade, pois d azo a
possibilidade de vrios recursos. Por ex, da sentena liminar de improcedncia cabe
recurso da apelao, que pode chegar, inclusive, ao STJ.
Alm disso, um argumento forte pela inconstitucionalidade que o ru
poderia reconhecer o pedido, evitando que haja a demora pelo uso de recursos.
A parte que tem menor condio econmica no ir se valer dessa
enxurrada de recursos. Assim, acaba que o acesso est sendo preterido aos pobres,
dando prioridade apenas quele que tem boas condies econmicas. Isso porque
ser preciso entrar com recurso no TJ, STJ, manter advogado nas capitais e at em
Braslia. Assim, a professora acredita que o art. 285-A filtra apenas aquelas pessoas
que tm boas condies econmicas.
A professora defende, ento, a inconstitucionalidade do art. 285-A, CPC. Mas
a maioria entende que constitucional, sendo muito usado na prtica.
O art. 285-A se compara muito com o julgamento de improcedncia pelo juiz
da decretao da prescrio e decadncia. Neste h a possibilidade do juzo de
retratao. Segundo o par. nico do art. 296, se o juiz no se retratar, manda o
processo para o tribunal, sem a citao do ru. O tribunal pode entender que no
houve prescrio. Nesse caso, onde est o direito do contraditrio do ru, que
sequer chegou a se defender? Pelo menos o par. 2 do art. 285-A prev a citao do
ru.
A jurisprudncia entende que o certo se fazer como prev o art. 285-A,
CPC.
HTJ fala que a deciso do tribunal no julgamento da apelao no um
julgamento de mrito. O tribunal deve analisar se o juiz devia ou no ter julgado,
devolvendo os autos ao juiz monocrtico. Ele no pode julgar o mrito da causa.
Mas o art. 515, CPC prev que o Tribunal, ao invs de anular a sentena e
mandar voltar, pode julgar o mrito da causa pela primeira vez (porque em 1 grau
no houve um primeiro julgamento). O fundamento disso a celeridade. Essa
possibilidade apenas para sentenas terminativas. Mas os tribunais vm usando
isso tambm nas sentenas definitivas, de modo que usam o art. 515 para as
hipteses de improcedncia com resoluo de mrito. Assim, o tribunal pode julgar
tanto a prescrio e a decadncia, quanto o mrito. Isso, para a professora,
errado.
Parte
da jurisprudncia
que, no caso do art. 296, preciso intimar o
Direito
Processual
Civil I Clarissaentende
Diniz Guedes
ru para que ele apresente as contra-razes do recurso da apelao. Mas, outra
parte da jurisprudncia, no entende assim, pois no est previsto em lei.
A celeridade advm do p. da razovel durao do processo, previsto no art.
5, LXXVIII, CF. Leonardo Greco fala que a durao razovel do processo
deve ser para uma deciso justa, o que nem sempre est atrelada
celeridade. Assim, razovel durao do processo nem sempre quer dizer
celeridade.
- o que prev o PLS 166?
O PLS 166 remodelou o art. 285-A de modo a adequar as imprecises
terminolgicas. Nesse sentido, ver o art. 307 do PLS 166 (v. apostila).
Adaptou tambm o julgamento da liminar de improcedncia necessidade
de coerncia com a jurisprudncia dominante do STF e do STJ e aos incidentes de
julgamento de causas e recursos repetitivos (STF, STJ e tribunais de 2 grau).
Colocou ainda o reconhecimento limiar da prescrio e da decadncia como
uma hiptese de improcedncia prima facie.
1) Conceito
o objeto que o autor almeja. No pedido o autor delineia o limite objetivo
da lide.
2) Classificao: pedido mediato e pedido imediato
O pedido imediato de natureza processual, que o provimento
jurisdicional (sentena). Essa nfase tem a ver com o carter publicista do
processo.
A sentena pode ser de 3 naturezas:
A diferena
da condenatria
quantia certa est na posio mais ativa do
Direito
Processual Civil
I Clarissa Diniz por
Guedes
juiz e da necessidade de iniciativa do autor.
Por isso as condenatrias so divididas em: executivas lato senso,
mandamentais e condenatrias em dinheiro. No fundo, todas elas contm uma
condenao a uma prestao.
A diferena entre as executivas lato senso e as mandamentais so os meios
de execuo que o juiz tem a seu dispor.
Na executiva, o juiz tem meios no apenas intimidatrios, obrigando que o
ru cumpra a sentena, ele vai cumprir a deciso. Ex: ao de despejo. O estado
consegue se sub-rogar na pessoa do devedor e ele mesmo cumprir a deciso
judicial.
Na mandamental tem-se meios intimidatrios (ex: multa diria) para que o
ru cumpra a deciso.
Pode-se entender que a sentena condenatria em dinheiro a condenatria
propriamente dita. J as sentenas executivas lato senso e as mandamentais so
sentenas condenatrias que possuem formas de execuo especficas.
Essa classificao feita quanto eficcia da sentena. Obviamente, h
uma prevalncia de um efeito sobre o outro, o que no impede que um tipo tenha
um efeito de outra. Por ex: uma sentena constitutiva tem um pouco do efeito de
uma sentena declaratria.
O pedido mediato tem natureza material. Diz respeito ao bem da vida
que se busca com a ao.
o pedido mediato que deve ser bem determinado.
3) Requisitos / caractersticas:
- art. 286, CPC: certeza e determinao
Segundo o caput do art. 286, o pedido tem que ser certo e determinado.
Esses requisitos so cumulativos, e no alternativos.
Certeza diz respeito individuao da coisa; determinao diz respeito
certeza do que se pede quanto a quantidade e a qualidade.
Ex: certeza um navio; determinao as qualidades e a quantidade.
- pedido concludente
Alm de certo e determinado, o pedido deve ser concludente, ou seja, deve
estar de acordo com o fato e o direito exposto pelo autor, que so a causa de pedir.
Quando no h conexidade entre a causa petendi e o petitum, a
petio inicial torna-se inepta e deve ser liminarmente indeferida (art. 295, par.
nico, II).
Espcies de pedido
a) Genrico: exceo hipteses legais: inc. I a III do art. 286, CPC
Regra geral, o pedido tem que ser certo e determinado. Contudo, existem
excees nas quais o pedido ser certo, mas indeterminado. So os chamados
pedidos genricos, previstos nos incisos I, II e III do art. 286.
Inc.Direito
I Processual
aes universais
so Diniz
aquelas
que se referem a uma universalidade de
Civil I Clarissa
Guedes
direito, por ex, massa patrimonial.
Ex: filho que entra com uma ao de herana contra o patrimnio do seu pai,
que j morreu. Ele j faz um pedido certo (herana), mas ainda indeterminado (no
se sabe a qualidade e a quantidade).
Inc. II ao proposta tendo como causa de pedir ato ilcito quando no se tem
determinada ainda quais so as reais consequncias desse ato ilcito.
Ex: pessoa acidenta-se num brinquedo de um parque de diverso. Esse
acidente pode ter consequncias ainda no previstas no momento da propositura
da ao, como, por ex, despesas mdicas, fisioterapia, dano moral, etc..
Inc. III a quantificao do pedido depende de ato do ru. Isso ocorre geralmente
nas aes de prestaes de contas.
- o pedido genrico e a sentena ilquida
Desta maneira, faz-se um pedido certo, mas ainda indeterminado, pois
no possvel determin-lo no momento da propositura da ao.
O CPC permite que o juiz profira uma sentena ilquida quando o autor faz
um pedido indeterminado.
Sentena ilquida aquela que no quantifica a prestao que o ru deve
cumprir. Isso possvel no rito comum ordinrio. O juiz julga procedente o pedido
do autor e no diz o valor da prestao. A sentena ficar condicionada a
acontecimentos futuros.
Aps a sentena, antes da fase de cumprimento, haver a fase de
liquidao, em que o objetivo do autor liquidar a sentena, ele vai ter que
comprovar os gastos que ele teve para que o juiz liquide a sentena, determine a
prestao a ser cumprida pelo ru.
Ex: no acidente do brinquedo. Na fase da liquidao, o autor deve
demonstrar os gastos com mdico, cirurgia, fisioterapia. Claro que o pedido tem
que ter sido certo, de forma a j ter delimitado que haveria gastos com mdico,
cirurgia, fisioterapia.
Embora o juiz possa proferir uma sentena genrica e ilquida, se esse
pedido puder ser determinado, no h que se admitir a sentena ilquida, que
poderia deturpar a utilidade do processo. Havendo a possibilidade de se determinar
o pedido, ele deve ser feito durante o processo, e a sentena ser lquida.
Na prtica, s vezes, ocorre controvrsia entre a liquidao da sentena na
fase de liquidao e o processo. O juiz deve evitar o tanto quanto possvel proferir
uma sentena genrica. Mas h situaes em que ser inevitvel.
A jurisprudncia chega a aceitar que possvel que o juiz mude na fase da
liquidao o pedido anteriormente feito na inicial no processo ordinrio. Isso tem
gerado uma grande discusso na jurisprudncia, no que diz respeito ao juiz estar
vinculado, no momento da liquidao da sentena, a sentena proferida
anteriormente, dando procedncia ao pedido do autor. Muitas vezes, por ex, o juiz,
na fase de liquidao, diz que o pedido do autor no procedente, que na verdade
no h crdito, mas sim dbito, alterando o pedido.
- procedimento sumrio: o art. 475-A, par. 3 c/c art. 275, II, d e e, CPC
O Processual
par. 3, art.
permitiu
ao juiz que nas aes de acidente por via
Direito
Civil I 475-A
Clarissa
Diniz Guedes
terrestre e de seguro pode o juiz, diante de um pedido genrico, arbitrar o valor
do pedido, independente do pedido de liquidao por parte do ru.
A lei previu que, nessas hipteses, o juiz no pode proferir uma sentena
ilquida, mas, em contrapartida, ele no est proferindo uma sentena efetivamente
lquida, pois ele estipula o valor da prestao a seu critrio.
A lei entendeu que, como no procedimento sumrio busca-se a celeridade e
a causa menos complexa, plausvel aceitar que o juiz arbitre um valor. O
legislador fez um juzo de proporcionalidade.
OBS: a professora relata que os juzes tm admitido de forma mais ampla do que
as hipteses dos incisos do art. 286. Isso, em primeiro lugar, ilegal. Alm disso,
traz um problema para a efetividade do processo.
Via de regra, a possibilidade de sentena genrica cabvel no
procedimento ordinrio e sumrio, desde que se enquadre nas hipteses do
art. 286. A exceo o art. 475-A, par. 3, que veda a sentena ilquida em
procedimentos sumrios cuja causa se refira a acidentes de veculo em via terrestre
e cobrana de seguro.
A jurisprudncia entende que o pedido de dano moral pode ser
indeterminado. Isso porque o deferimento parcial da inicial gera uma sucumbncia
parcial para o autor. Alm disso, ele ter que pagar proporcionalmente os
honorrios do advogado da outra parte. Quando o dano material, geralmente, no
h dificuldade para se determinar o dano, pois existem critrios objetivos aptos a
aferi-lo. No dano moral, porm, como os critrios para a estipulao so abertos, o
autor tem receio de quantificar o dano moral e acabar tendo seu pedido deferido
parcialmente. Assim, a jurisprudncia aceita o pedido genrico, entendendo que o
juiz fixe o valor que ele achar o mais justo.
b) pedidos implcitos:
- prestaes peridicas (art. 290, CPC);
- juros (art. 293, CPC);
- correo monetria.
Apesar da regra que o pedido deve ser interpretado restritivamente, existem
alguns pedidos que a lei admite que estejam implcitos no pedido principal.
- prestaes peridicas quando o autor pede o pagamento de prestaes
peridicas, est implcito nesse pedido no somente as prestaes vencidas, mas
tambm aquelas vincendas (que iro vencer ao longo do processo) so um pedido
implcito (art. 290, CPC).
- juros os juros de mora so pedidos implcitos. Se no houver juros
convencionados, os juros previstos pelo CC 2002 so 1% a.m (art. 293, CPC).
- correo monetria trata-se de um pedido implcito. Existe lei federal
regulando a correo monetria (lei do plano real).
A jurisprudncia entende que, no momento da petio inicial, se o autor no
corrigiu o valor do seu pedido, este valor comea a se deteriorar com o decurso do
processo. Se no final o juiz condena o ru a pagar ao autor o pedido sem prever a
correo monetria, o juiz no est deferindo totalmente o pedido do autor. Assim,
a jurisprudncia
entende
que o Diniz
acolhimento
na ntegra do pedido precisa levar em
Direito Processual
Civil I Clarissa
Guedes
conta a correo monetria.
OBS: verba sucumbencial: efeito secundrio da sentena.
O art. 20, CPC fala dos honorrios sucumbenciais. Muitas pessoas falam
que trata-se de um pedido implcito.
Mas a professora entende que isso no um pedido implcito, mas uma
decorrncia prevista na lei da prpria sentena judicial
c) Pedido cominatrio (art. 287, CPC)
O art. 287 menciona que o autor pode requerer que o ru seja condenado a
uma determinada obrigao sob pena de sofrer uma penalidade. Em geral, esta
uma multa.
A sano depende da natureza do objeto do pedido.
S que essa cominao no o pedido. Ela uma forma de efetivao da
sentena, de que depende a jurisdio para que seja efetiva. Ela pode ser
determinada de ofcio pelo juiz, segundo os arts. 461 e 461-A, CPC.
Isso no um objeto do pedido propriamente. uma forma de cumprimento
da sentena. Mesmo que no esteja previsto na sentena, no momento da
execuo, o juiz pode determinar essa sano.
d) Pedido alternativo (art. 288, CPC)
O autor, principalmente nas aes em que se tem uma obrigao alternativa,
especifica os possveis pedidos que ele poder exigir do ru.
e) Pedidos sucessivos ou eventuais (art. 289, CPC)
na inicial que o autor tem que aduzir tudo que for possvel para conduzir o
juiz a dar procedncia ao seu pedido.
Com base no p. da eventualidade, o autor pode requerer uma providencia
jurisdicional, mas trazer argumentos no sentido de que, caso o juiz no acolha o
pedido principal, ele tenha direito a outros pedidos.
Para que o segundo pedido seja analisado, o primeiro (e principal) tem que
ter sido indeferido.
Por isso que se fala em cumulao (in casu, imprpria) de pedidos.
Ex: ao com pedido principal de nulidade de casamento e,
subsidiariamente, o pedido de divrcio.
CUMULAO DE PEDIDOS
a) Cumulao prpria (stricto senso)
a.1) Conceito
Cumulao objetiva de aes.
Haver cumulaes de aes quanto ao objeto.
Demanda compatibilidade entre os pedidos, o que significa que o juiz pode
conceder ao mesmo tempo os pedidos.
O Processual
autor pode
quantos
Direito
Civil I cumular
Clarissa Diniz
Guedespedidos ele quiser, desde que estejam
presentes os requisitos.
a.2) Requisitos (art. 292, par. 1, CPC):
- compatibilidade a concesso de um pedido no impede a concesso do
outro.
- competncia absoluta todos os pedidos devem poder ser julgados pelo
mesmo juzo. O juiz tem que ter competncia absoluta para julgar todos os pedidos.
Ex: se, em funo dos pedidos, uma causa for de competncia da vara cvel
e outro, da vara de famlia, no ser possvel a cumulao de pedidos.
- procedimento adequado esses pedidos precisam ser formulados pelo
mesmo procedimento.
O procedimento ordinrio ser adaptvel a ambos os pedidos.
Existem alguns procedimentos especiais que no admitem a cumulao de
pedidos.
Ex: inventrio no admite que haja cumulao com um pedido que requer
o procedimento ordinrio. Isso porque o rito do inventrio to especifico que no
admite outra causa que demande outro procedimento, nem mesmo o ordinrio.
No necessariamente precisa ser o mesmo procedimento. s vezes,
preciso adaptar o procedimento ordinrio.
a.3) Espcies de cumulao prpria
Simples
O Processual
pedido principal
temDiniz
uma
anlise precedente e o pedido secundrio
Direito
Civil I Clarissa
Guedes
depende do deferimento do pedido principal.
S possvel apreciar o pedido de alimentos se o pedido de reconhecimento
de paternidade for julgado procedente.
preciso que o pedido antecedente seja julgado procedente para que o
pedido secundrio possa ser apreciado. No quer dizer que o pedido secundrio
ser deferido. Pode, por ex o juiz determinar que o pai no tem condies de pagar.
Se o juiz negar a paternidade (improcedncia do pedido), no h como se
conceder o pedido de alimento. Este restara prejudicado.
Ex 2: ao de resciso contratual cumulada com perdas e danos decorrentes
de ato ilcito. Existe uma cumulao prpria sucessiva.
Na cumulao prpria sucessiva o ordenamento que estabelece a
sequncia lgica.
b) Cumulao imprpria ou eventual (art. 289, CPC)
b.1) Conceito
a hiptese de pedido sucessivo. O autor formula um pedido e, na hiptese
do juiz indeferir, o autor pode pedir um pedido subsidirio. O segundo pedido s
ser analisado se o primeiro for improcedente. O segundo pode ser deferido ou
indeferido. Se o primeiro for procedente, o segundo no ser analisado.
Via de regra o autor quem estabelece a sequncia do pedido.
Ex: pedido de divrcio e pedido de declarao de nulidade do casamento. O
autor estabelece que primeiro quer o divrcio e, caso isso no seja possvel, ele
quer a declarao de nulidade do casamento.
O juiz tem que seguir a ordem de pedido do autor, sob pena de proferir uma
sentena extra petita. Esta nula, sujeita a cassao atravs do recurso de
apelao. Se transitada em julgado, cabe ao rescisria.
o autor, portanto, que estabelece a prioridade.
Em geral, o autor pede o mais e, caso no seja possvel, ele pede o menos.
Mas isso no obrigatrio. Ele tem a faculdade de estabelecer a ordem de
prioridade.
OBS: na hiptese de pedido alternativo, que decorre de uma obrigao alternativa,
possvel entender que se trata de uma cumulao imprpria. Embora tal
entendimento tenha muitos defensores, a professora acha que se trata de um
pedido s.
b.2) Requisitos
- incompatibilidade entre os pedidos formulados.
Ex: pedido de nulidade de um contrato e pedido de resoluo do contrato e
pedido de resciso de algumas clusulas.
- competncia absoluta
- procedimento adequado
NaProcessual
cumulao
e Diniz
imprpria)
Direito
Civil(prpria
I Clarissa
Guedes preciso que haja as mesmas partes (ou
algumas partes iguais), (in)compatibilidade, competncia absoluta e procedimento
adequado. Importante lembrar que no preciso conexo.
b.3) Caractersticas:
- incompatibilidade entre os pedidos (ordem de) prioridade estabelecida pelo
autor
- apreciao do pedido subsidirio depende do indeferimento do principal
Caso o pedido principal seja deferido, o autor perde a legitimidade
processual sobre o pedido subsidirio.
devem
aparto
tcnicoDiniz
capaz
de determinar quais so os fatos e os
Direitopossuir
Processual
Civil I Clarissa
Guedes
fundamentos do pedido.
Claro que possvel o pedido indeterminado, como pedido de indenizao.
Mas ele no pode ser incerto, sob pena de ferir o contraditrio.
O PLS 166 prev que o pedido e a causa de pedir sejam genricos nos
processos coletivos.
- pesquisar se o Didier acha que a anlise dos pressupostos processuais j so uma
analise de mrito.
As hipteses de extino do processo sem exame de mrito incluem, dentre
outras, as que dizem respeito falta de pressupostos processuais e carncia de
ao (falta das condies da ao), conforme prev o art. 267, IV e VI, CPC.
Portanto, antes de decidir o mrito, o juiz deve verificar se esto presentes
os chamados requisitos de admissibilidade do exame de mrito, que
compreendem as condies da ao e os pressupostos processuais. Se constatar a
falta de algum deles, o juiz profere uma sentena terminativa. Neste caso, a
deciso no fica imutvel pela coisa julgada material, pois no houve exame de
mrito.
Didier segue o previsto no art. 267, IV e VI. Logo, para ele, a falta de
pressupostos processuais (de existncia ou de validade) e a carncia de ao
ensejam a extino do processo sem o exame de mrito.
Didier observa que s ser admissvel a repropositura de demanda se a
causa responsvel pela extino do processo for sanada.
Alguns autores, contudo, entendem que a sentena que decreta a
impossibilidade jurdica do pedido analisa o mrito da demanda, sendo, portanto,
uma sentena definitiva. E, caso essa impossibilidade jurdica do pedido seja
reconhecida no momento da anlise da petio inicial, sem ocorrer a citao do
ru, estaramos diante de uma improcedncia prima facie ou julgamento liminar de
mrito.
Didier entende que s existem 3 exemplos de improcedncia prima facie
previstos na legislao brasileira: o indeferimento em razo da prescrio e da
decadncia, o julgamento imediato de causas repetitivas e a rejeio liminar dos
embargos execuo manifestamente protelatrios.
No
se trata
antecipao
de uma deciso, mas, na verdade, de
Direito
Processual
Civil Ide
Clarissa
Diniz Guedes
antecipao dos efeitos da tutela.
Existe uma confuso entre a atividade de conhecimento (apreciao do fato)
e a atividade de execuo (satisfao do direito). J existe um sincretismo parcial
no processo civil brasileiro.
OBS: quando se fala em medida liminar, no necessariamente ser uma tutela
antecipada. Pode se referir tambm tutela cautelar.
Liminar no o tipo, mas o momento em que se toma a deciso. Sempre
que uma deciso tomada antes do momento em que seria teoricamente o
esperado, tem-se uma liminar.
Ex 1: pode ser liminar uma deciso antes da citao do ru (mais comum).
Ex 2: pode ser liminar uma deciso antes da AIJ.
A liminar no precisa necessariamente ser concedida antes da oitiva da
outra parte. Por ex, o indeferimento da inicial antes da citao do ru uma
liminar.
Em muitos ordenamentos, a tutela antecipada uma adaptao das
medidas cautelares. O CPC-73, porm, prev expressamente a possibilidade de
tutela antecipada art. 273, CPC, tendo diferenciado esta da medida cautelar.
Vejamos o histrico das cautelares.
No perodo mais liberal, o procedimento comum ordinrio era a regra e
satisfazia o interesse do jurisdicionado. Nesse momento, ainda vigorava uma elite
dominante que no tinha interesse na acelerao do processo, pois a maioria dos
litgios dizia respeito a situaes meramente patrimoniais, o que se buscava era
justia e segurana, o tempo no era importante. Havia interesse na manuteno
do status quo e, se o litgio demorava, no tinha problema, pois havia a reparao
pela demora.
Com a revoluo industrial, a burguesia passou a se interessar por decises
mais rpidas, pois os interesses econmicos demandavam rapidez. A evoluo
tecnolgica gerou a criao de novos direitos, como direitos sociais, fundamentais,
de 2 e 3 dimenses, no so direitos meramente patrimoniais. Esses direitos
surgiram em virtude da discrepncia entre as classes sociais e os abusos existentes,
a qual gerou a luta por direitos sociais. Isso est ligado ao respeito dignidade da
pessoa humana.
E esses novos direitos no so satisfatoriamente protegidos pelo rito comum
ordinrio. Era preciso mais celeridade. Assim, surgiram as medidas cautelares, com
o intuito de resguardar a utilidade do provimento final. A ideia no era conceder o
pedido do autor, mas to somente garantir (acautelar) a eficcia do provimento
final, como sequestro de bens, etc..
Com o tempo, houve uma evoluo das medidas cautelares, admitindo
medidas cautelares satisfativas, que permitiam, em algumas hipteses, a
satisfao, no plano prtico, do direito material pretendido pelo autor. O poder geral
de cautela do juiz permitia que antecipasse o pedido do autor.
O CPC-73 prev um desmembramento entre a tutela cautelar e a tutela
antecipada, considerando-as distintas.
O nosso ordenamento um dos poucos que prev expressamente a
possibilidade de antecipao da tutela. A professora entende que h um mrito
nessa previso, mas adverte que esse dispositivo no pode ser visto como
possibilidade do juiz sempre antecipar os efeitos da tutela, devendo haver
limitaes e, com base na CF, adequada fundamentao da deciso.
Quando
as Civil
cautelares
tratadas de maneira promscua (misturadas,
Direito
Processual
I Clarissaeram
Diniz Guedes
confusas), no havia nenhuma vedao de uma antecipao irreversvel no plano
prtico. Agora, de acordo com o art. 273, par. 2, no possvel a antecipao da
tutela quando a medida no plano prtico for irreversvel.
- conceito: antecipao dos efeitos do provimento final de maneira total ou parcial
em carter provisrio.
Tutela antecipada o ato pelo qual o juiz antecipa, total ou
parcialmente, os efeitos do provimento final almejado pelo autor.
- cognio no exauriente
Essa necessidade de efetividade advinda dos novos direitos permitiu ao juiz
antecipar a tutela com base numa cognio no-exauriente, pois, quando o juiz
antecipa os efeitos do provimento final, ele ainda no tem elementos exaustivos,
exaurientes (jurdicos e ftico-probatrios) que dizem respeito ao litgio. Apesar de
existir a necessidade de prova inequvoca (robusta) das alegaes do autor (art.
273, caput), o juiz no analisa todos os elementos ftico-probatrios que o
permitem decidir de maneira exaustiva.
O professor WATANABE faz uma analogia entre os graus de cognio do juiz e
um copo de gua. O copo com pouca gua significa uma cognio superficial; o
copo com metade da gua elucida a cognio baseada numa probabilidade
(verossimilhana dos fatos); no copo cheio, a cognio seria baseada numa certeza.
A tutela antecipada seria o copo com metade da gua; a tutela cautelar seria
o copo com pouca gua. uma ideia dele, somente. Pode ser que a
indisponibilidade dos bens seja mais prejudicial do que a antecipao da tutela. Por
isso, muitos juristas no concordam com essa analogia. Mas ela serve para
demonstrar que o juiz possui elementos diversos na cognio, entendendo que no
provimento final ele tem todos os elementos ftico-probatrios, garantindo uma
certeza no conhecimento dos fatos.
Ex: ao de cobrana o autor pode pedir uma medida cautelar com o
intuito de garantir que o ru no possa dilapidar seus bens, garantindo que,
chegado o final do processo, o pedido de cobrana seja atendido. Ou seja, medida
cautelar busca garantir a efetividade do processo principal.
Corrigir o ilcito;
Prevenir a continuidade do ilcito;
Inibir (evitar) que o ilcito venha a ocorrer. Neste ltimo caso, fala-se em
tutela inibitria, ou seja, na iminncia do ilcito ocorrer, o juiz concede a
tutela inibitria.
Ex:Processual
tutela inibitria
que permita
ao juiz vedar a publicao de uma notcia no
Direito
Civil I Clarissa
Diniz Guedes
jornal. O juiz no probe previamente uma notcia ampla sobre determinada pessoa.
Trata-se da vedao de publicao de uma notcia j previamente conhecida pelo
autor, que leva ao juiz um pedido de tutela inibitria, pedindo a no publicao
dessa notcia. A tutela inibitria aqui busca impedir que se causem danos (morais)
irreparveis ao requerente.
- afinal, o que efetividade? A mxima de Chiovenda
Segundo Chiovenda, a efetividade consiste na necessidade de conceder
parte aquilo e exatamente aquilo que ela faria jus caso tivesse havido o
cumprimento voluntrio da obrigao.
A efetividade da jurisdio fazer com que aquele que dela necessita e tem
direito no seja prejudicado pelos problemas da jurisdio, como morosidade,
burocracia, etc..
Obviamente, essa viso utpica, mas nela que a tutela antecipatria est
pautada, ou seja, numa ideia de efetividade do processo.
O art. 5, XXXV, CF prev que o acesso justia no consiste somente na
possibilidade de acesso a justia, com um processo e uma deciso. O acesso
justia, para ser efetivo para aquele que faz jus ao direito, precisa ser adequado e
clere o suficiente para que no lhe seja concedido um direito que no mais tem
como ser usufrudo.
Antes mesmo da previso da tutela antecipada no CPC, o Ministro Luiz Fux j
dizia que, se o direito est numa situao to evidente, o processo deve ser
adequado a ponto de permitir a concesso do direito antes do provimento final.
Leonardo Greco diz que o art. 273 foi criado para vedar a concesso da
tutela cautelar, que estava sendo concedida a muitos cidados contra o estado.
Caractersticas
a) Provisoriedade
A tutela antecipada parte de uma cognio no-exauriente, ou seja, o juiz
no precisa exaurir todos os elementos cognitivos para tomar a deciso de
antecipar o provimento final.
O carter provisrio consiste no fato que este provimento tende a ser
substitudo por outro. Ou seja, ao final do processo o juiz deve dar um provimento,
ratificando ou revogando aquele que concedeu a tutela antecipada.
Alguns dizem que a cautelar temporria, pois ela est ali como se fosse um
andaime na construo de um prdio, isto , a tutela cautelar temporria porque
ser retirada posteriormente.
J a tutela antecipada provisria porque ser substituda por uma deciso
final.
b) Revogabilidade
A tutela antecipada no uma deciso imutvel, ela pode ser revogada por
outra deciso, no curso ou ao final do processo.
Durante o processo, o juiz pode, diante de mais elementos, convencer-se de
que a tutela antecipada precisa ser revogada por no estarem presentes seus
requisitos, o que lhe autoriza a mudar sua deciso anterior.
Revogabilidade,
dizGuedes
respeito ao fato da deciso da antecipao da
Direito
Processual Civil I portanto,
Clarissa Diniz
tutela no ser definitiva, mas sim revogvel.
o que prev o art. 273, par. 4, CPC.
c) Reversibilidade
- art. 273, par. 2 - No se conceder a antecipao da tutela quando houver
perigo de irreversibilidade do provimento antecipado
OBS: HTJ coloca como requisito para a concesso da tutela antecipada.
Uma interpretao gramatical do par. 2 levar-nos-ia ao errneo
entendimento de que o CPC s admite a antecipao da tutela se houver a
possibilidade de reverter a medida antecipada, caso o resultado da ao venha a
ser contrrio pretenso daquele que pediu a antecipao da tutela.
Apesar da expresso literal, no trata a norma de irreversibilidade do
provimento jurisdicional que antecipa a tutela, mesmo porque tal provimento
no se torna irreversvel, j que pode ser alterado ou revogado a qualquer
tempo (art. 273, par. 4).
Trata-se, na verdade, da irreversibilidade dos efeitos da tutela. Assim, a
reversibilidade a possibilidade de reverso da medida no plano prtico,
no plano dos direitos materiais.
necessrio que, no plano prtico, o estado de coisas acarretado pela
concesso da medida seja reversvel. Da se falar em possibilidade de retorno
das coisas situao anterior concesso da medida.
- Divergncias doutrinrias:
A maioria, encabeada por Luiz Guilherme Marinoni, tem optado por uma
relativizao da vedao legal da irreversibilidade dos efeitos do
provimento antecipado.
Ex:Processual
demandante
realizar
uma transfuso de sangue. O bem jurdico
Direito
Civil I precisa
Clarissa Diniz
Guedes
tutelado o direito sade. Em contrapartida, o bem jurdico do demandado
(Estado) a ser protegido de natureza patrimonial. Nesse ex, sendo a antecipao
da tutela irreversvel no plano ftico, a irreversibilidade dos efeitos deve ceder
superioridade do bem jurdico sade.
Diante de dois interesses na iminncia de sofrerem dano irreparvel, e sendo
possvel a tutela de apenas um deles, caber ao juiz proteger o mais relevante,
fazendo um juzo de proporcionalidade.
LGM: O direito constitucional adequada tutela jurisdicional estaria sendo
negado se o juiz tivesse impedido de conceder tutela antecipatria apenas porque
corre o risco de causar prejuzo irreversvel.
A Processual
maioria, Civil
porm,
entende
que requisito da tutela antecipada o
Direito
I Clarissa
Diniz Guedes
requerimento da parte, conforme, alis, prev o art. 273, caput.
a) Requerimento da parte
Tanto na tutela de urgncia quanto na tutela de evidncia obrigatrio o
requerimento da parte interessada na antecipao dos efeitos da tutela.
um requisito expressamente trazido no art. 273, caput, defendido pela
maioria da doutrina.
Entretanto, h posies contrrias, como do Ministro Luiz Fux, admitindo que
o juiz conceda a tutela antecipada de ofcio em prol do interesse pblico.
b) Prova robusta
O art. 273, caput fala em prova inequvoca dos fatos alegados. A
professora questiona essa expresso, pois a cognio do juiz no exauriente, logo
no possvel uma prova inequvoca.
Prova inequvoca, ento, deve ser entendida como prova robusta (forte),
ou seja, aquela que permita vislumbrar que o direito do requerente provvel, mas
ainda no dotado de certeza, a qual se alcanar no provimento final.
A prova robusta um requisito tanto da tutela de urgncia como da tutela de
evidncia.
c) Verossimilhana da alegao e fundamentao jurdica
A tutela antecipada s pode ser concedida caso haja a verossimilhana da
alegao do autor, ou seja, a prova (robusta) apresentada deve realmente mostrar
a probabilidade real da existncia do direito alegado - o chamado fumus bonis
iuris.
O juiz s pode conceder a tutela antecipada se vislumbrar uma
fundamentao jurdica slida, isto , deve existir uma verossimilhana ftica
e jurdica da alegao do requerente. Noutros termos, as questes fticas e
jurdicas apresentadas devem ser suficientemente fortes, a ponto de o juiz, ao
decidir
o Processual
pedido naquele
instante,
de que necessria a antecipao
Direito
Civil I Clarissa
Dinizconvena-se
Guedes
da tutela.
O juiz deve fazer um juzo de valor da alegao apresentada, no sentido
de convencer-se de que os fatos e os fundamentos jurdicos so consistentes. Ele
no deve apenas constatar os fatos alegados pelo autor (como na observncia da
causa de pedir).
Requisito tambm presente nas 2 modalidades de tutela (de urgncia e de
evidncia).
Vejamos agora os requisitos que especificam uma e outra.
d) Receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (inc. I)
Trata-se da tutela de urgncia, que tem como fundamento o receio de
dano irreparvel ou de difcil reparao chamado periculum in mora.
O periculum in mora fundado no risco que a espera pelo provimento final
possa gerar ao autor um dano irreparvel ou de difcil reparao.
Nem sempre as circunstncias permitem que se espere o rito comum
ordinrio ou sumrio para que seja efetivo o processo. Assim, em hipteses tais,
preciso que se antecipe os efeitos da tutela com urgncia, para que o direito da
parte no seja prejudicado com a demora na soluo da lide.
Leonardo Greco coloca algumas situaes que no possvel a tutela
antecipada: aes de estado (estado civil, etc.); o juiz no pode declarar a
paternidade antecipadamente; no pode declarar antecipadamente o divrcio. A
professora concorda com Greco, pois dificilmente se consegue uma situao estvel
com essa tutela antecipada. No possvel, nesses casos, atender ao fumus bonis
iuris.
Ex: o juiz pode desconstituir o contrato antecipadamente; pode
Algumas teorias falam que as sentenas declaratrias no admitem a tutela
antecipada. No to rgido assim, depende muito do bem jurdico em jogo.
Diante
disso,
Mortilde
com
ao pedindo a declarao da validade do
Direito
Processual
Civil Ientrou
Clarissa
Dinizuma
Guedes
contrato. O cemitrio, em sua defesa, disse que o contrato no valido porque no
atende a uma formalidade exigida por ele. Percebe-se, nesse caso, que existe a
evidncia do direito de Mortilde e uma defesa do cemitrio com propsito
protelatrio, mas sem ser de m-f.
A tutela de evidncia precisa de urgncia? A resposta negativa. No a
urgncia que torna justificvel a antecipao da tutela, mas sim a clara evidncia
da existncia do direito do requerente.
- Uma segunda hiptese, de acordo com o art. 273, par. 6, a tutela de
evidncia embasada na parte incontroversa do pedido, ou no pedido
incontroverso em caso de cumulao de pedidos.
Ex 1: o autor prope uma ao de indenizao por danos materiais e morais.
O ru contesta somente os danos materiais. O autor deve pedir a antecipao da
tutela referente aos danos morais, j que no houve a impugnao pelo ru quanto
a esse direito, pois se trata de uma tutela de evidncia com base na parte
incontroversa do pedido.
Ex 2: o autor reclama da correo monetria e dos juros em um contrato,
mas o ru contesta apenas os juros. Pode o autor pedir a tutela de evidncia
referente correo monetria, com base na parte incontroversa do pedido.
Ex 3: o autor pede a nulidade do contrato ou, no sendo possvel, a sua
resoluo. O ru contesta apenas a nulidade do contrato. Com isso, o autor pode
pedir a tutela de evidencia da resoluo do contrato, com base no pedido
incontroverso.
OBS: logicamente, a tutela de evidncia s e possvel em caso de direito
disponvel.
OBS: sobre o art. 273, par. 2 (irreversibilidade), preciso analisar a questo sob a
tica do p. da proporcionalidade, colocando-se na balana, de um lado, os prejuzos
causados ao autor em caso da no concesso da tutela antecipada, e, de outro, os
prejuzos causados ao ru em caso de uma tutela antecipada indevida.
Alguns processualistas entendem que o par. 2 um requisito apenas do
inc. I. A professora, contudo, entende que ele tambm pode ser um requisito do
inc. II. O importante sempre analisar o pedido de antecipao de tutela com base
no p. da proporcionalidade.
incontroversos
Para
Direito Processual outros.
Civil I Clarissa
Dinizque
Guedesisso ocorra se fa a anlise da
verossimilhana entre a alegao e a inexistncia de contrariedade das
alegaes com o conjunto probatrio.
No h a necessidade dos requisitos do art. 273, caput.
Para que um pedido seja considerado incontroverso, necessrio
que ele no tenha sido objeto de controvrsia e que o juiz no tenha dvida
do direito alegado e no contestado. Pela no contestao o fato se trona
presumido e no depende mais de produo de provas.
Isso ocorre quando h expressa manifestao do ru quando assume
o que lhe devido ou quando a resposata silenciar a respeito de um
pedido. Ou seja, a manifestao do ru pode ser explcita ou implcita.
Ex 1: com 2 pedidos autor pede resciso de um contrato e a
imposio de multa convencional, e o ru contesta sobre a impugnao da
multa. Torna antecipvel os efeitos do pedido de resciso, menos a multa,
porque essa se tornou controvertida.
Ex 2: com 1 pedido autor pede na inicial a condenao do
demandado a pagar a soma de R$ 10.000,00, mas o ru contesta que deve
apenas R$ 8.000,00. A controvrsia ficar restrita diferena de R$
2.000,00. Logo, o autor ter direito antecipao de tutela para exigir o
imediato pagamento de R$ 8.000,00, que a parte incontroversa do
pedido.
Quando o ru no contesta precisamente os fatos alegados, o autor,
em razo de ilcito, pede dano emergente e lucro cessante, e o ru, sem
negar o ilcito, contesta apenas os lucros cessantes e no controverte os
danos emergentes (embora no se conclua que houve reconhecimento do
pedido. O ru descumpriu o nus de contestar precisamente os fatos
alegados e se no possvel extrair a vontade de contestao o pedido no
impugnado, ele deve ser admitido como incontroverso).
Pelo reconhecimento parcial ou pela no contestao, parcela
daquilo que postulado pela outra torna-se incontroverso, que no pode
ter sua realizao postergada, tendo em vista o direito constitucional de
tempoestividade, admitindo-se a tutela antecipatria da parte
incontroversa postulada pelo autor.
Pode ocorrer tambm que todo o pedido do autor seja contestado,
mas se verifica que parte do pedido fora provado por prova documental ou
pericial, possvel a tutela antecipada.
Ex: ru nega o ilcito, mas contesta dano emergente e lucro
cessante. Entretanto, os danos emergentes j foram evidenciados por meio
de prova, h tutela antecipatria, mediante o julgamento antecipado da
parte incontroversa (pronto para julgamento).
Se o autor estulado, em nome da economia processual, a cumular
pedidos no possvel que tenha que esperar a elucidao de todos os
pedidos para ter imediatamente tutelado aquele que est evidenciado.
O Processual
par. 6,Civilao
falar em
pedido
Direito
I Clarissa
Diniz Guedes
Problemas:
Ex:Processual
ao deCivil
cobrana.
O autor
pede R$ 10 mil. O ru concorda que deve R$ 8
Direito
I Clarissa
Diniz Guedes
mil. A parte incontroversa ser os R$ 8 mil. O autor pode pedir a antecipao da
tutela da parte incontroversa do pedido, com base no art. 273, par. 6.
O pedido incontroverso aquele no discutido pelo ru quando o autor
faz mais de um pedido, numa cumulao de pedidos.
Ex: o autor pede a resciso do contrato cumulado com perdas e danos. O ru
contesta apenas o valor da indenizao. O autor pode, ento, pedir a antecipao
da resciso do contrato porque tal pedido incontroverso.
S se pode falar em pedido incontroverso ou parte incontroversa depois da
contestao, pois s ento se sabe se o ru divergiu ou no do autor sobre o seu
pedido.
A tutela antecipada pode ser concedida na ausncia de impugnao pelo
ru, ou seja, quando no houver o questionamento do pedido do autor. Isso no
significa que = necessrio um reconhecimento parcial do pedido ou de um dos
pedidos, pois o reconhecimento do pedido permite at o julgamento do mrito.
Aqui, porm, trata-se de ausncia de impugnao pelo ru.
Ex: acidente de trnsito. O autor entrou com ao pedindo indenizao pelos
danos emergentes e lucros cessantes. O ru no contesta o ilcito, mas contesta os
danos emergentes e os lucros cessantes. A percia determina o valor dos danos
emergentes. O juiz, ento, concede a tutela antecipada com base no pedido
incontroverso (o ru no contestou a existncia do ilcito).
Alguns autores entendem que a deciso que concede a tutela antecipada
com base no pedido incontroverso no uma deciso interlocutria. Na verdade,
no se trata de uma antecipao dos efeitos do provimento final, mas de um
julgamento de mrito definitivo. Trata-se, portanto, de uma sentena parcial e
agravvel.
A lei, no entanto, no prev dessa maneira. A maioria da doutrina entende
que se trata de uma tutela antecipada, existindo a provisoriedade.
depende
de prova
(art.
334,Diniz
CPC)
nem de apreciao judicial, ressalvas as
Direito Processual
Civil
I Clarissa
Guedes
hipteses de direitos indisponveis.
Por isso, muitos autores compreendem a antecipao da parte
incontroversa como uma deciso cujo contedo equivale ao de uma
sentena, embora proferida no curso do processo (interlocutria). Seria uma
deciso formalmente interlocutria, mas, substancialmente, cuidar-se-ia de
sentena de mrito parcial, por conter uma deciso definitiva sobre o
mrito. Tal entendimento repercute no momento em que se produz a coisa
julgada material (por ora, s o que importa saber).
Nesses casos, a tutela antecipada seria irrevogvel, justamente por
conter deciso definitiva e no provisria de mrito. Porm, como a
natureza provisria inerente ao sistema processual vigente, h quem
defenda, luz do direito positivo, que no se pode ampliar a previso do
par. 6 e negar a revogabilidade e provisoriedade do provimento que veicula
a tutela antecipada do pedido ou parte incontroversa do pedido.
De qualquer modo, por ser, formalmente, uma deciso definitiva
proferida no curso do processo, o recurso a ser interposto ser o de agravo
de instrumento. A questo da definitividade ou provisoriedade da tutela
que repercutir sobre a possibilidade ou no de renovar-se a discusso em
sede de apelao contra a sentena final (na tutela antecipada amparada
nos inc. I e II a prpria confirmao ou revogao da deciso provisria
enseja, naturalmente, essa renovao; quanto ao par. 6, o entendimento
acerca da no-provisoriedade (= definitividade) da deciso impediria que tal
ocorresse, porque, uma vez no impugnada por agravo de instrumento no
momento oportuno, a deciso estaria acobertada pela coisa julgada
material.
conta
e responsabilidade do credor, que prestar
Direito Processual CivilII - corre
Clarissapor
Diniz
Guedes
fundamentao
esteja
rgo
jurisdicional conceder a medida pleiteada,
Direito Processual
Civil I correta,
Clarissa o
Diniz
Guedes
julgando-a como um incidente processual.
Ex: o autor pede uma tutela antecipada, mas, na verdade, trata-se de uma
medida cautelar.
O CPC definiu que quando se pede a tutela antecipada, mas, na prtica, o
que se quer uma cautelar, presume-se que os requisitos da cautelar esto
abrangidos pela tutela antecipada, por exigir esta requisitos mais fortes.
A doutrina e jurisprudncia majoritrias entendem o duplo sentido
vetorial dessa fungibilidade. Ou seja, tanto possvel conceder uma tutela
antecipada quando se pede uma cautelar, como possvel se conceder uma
cautelar quando se pede uma tutela antecipada.
Uma pequena parte, no entanto, entende que s possvel a concesso da
cautelar quando pedida uma tutela antecipada, no admitindo o contrrio.
A professora alerta que o importante entender se a fundamentao est
correta, e no o nome que se d a ao. Isso em virtude da instrumentalidade do
processo.
RESPOSTA DO RU
(art. 297 e ss, CPC)
Contestao
Defesa
Resposta
Contra-ataque
Exceo
Incompetncia
Impedimento
Suspeio
Reconveno
Interveno de terceiros
Outras reaes
O ru
pode Civil
adotar
diversas
respostas
Direito
Processual
I Clarissa
Diniz
Guedes no momento em que ele citado.
O prazo de defesa de 15 dias art. 297.
A defesa propriamente dita resume-se contestao e s excees.
As excees compreendem 3 modalidades de defesa, que merecem um
incidente especfico, so elas a incompetncia (relativa), o impedimento e a
suspeio. Estas so opostas parte em pea diferente da contestao. So
defesas que dizem respeito ao juzo ou pessoa do juiz.
A princpio, o ru tem que arguir toda a matria de defesa na contestao,
exceto as hipteses de incompetncia relativa, de impedimento ou de
suspeio.
As demais so reaes do ru que no configuram modalidades de defesa,
principalmente a reconveno, que configura, na verdade, uma ao que o ru
contrape ao autor no prprio processo. um contra-ataque. O ru prope uma
ao contra o autor no mesmo processo. Haver a cumulao de aes (do autor
e do ru).
Na reconveno, o ru passa a se chamar reconvinte e o autor,
reconvindo. Normalmente, coloca-se autor-reconvindo e ru-reconvinte para
ficar mais claro.
Veremos que se ao do autor extinguir a ao reconvencional prossegue.
Segundo o art. 299, a contestao e a reconveno devem ser propostas
simultaneamente, em peas autnomas.
Se, por ex, o ru apresenta a reconveno como forma de resposta, dentro
do prazo de 15 dias, consumou-se a resposta, de forma que no pode ser feita a
contestao. Ocorre a precluso consumativa.
OBS: a jurisprudncia mostra-se tendente possibilidade da contestao e da
reconveno na mesma pea. Mas isso ainda incipiente, permanece a regra que
contestao e reconveno so apresentadas em peas separadas.
O ru pode provocar uma interveno de terceiros.
Outra reao: o ru pode reconhecer a procedncia do(s) pedido(s) do
autor. Se ele reconhecer totalmente a procedncia de todos os pedidos, o juiz
homologar esse reconhecimento atravs de uma sentena definitiva de mrito
(art. 269, II).
O ru pode ainda ajuizar uma ao declaratria incidental, que serve, em
resumo, para ampliar os limites objetivos da coisa julgada. Veremos adiante.
Provavelmente ela perder utilidade se for aprovado o PLS 166.
Por fim, pode haver uma conduta omissiva do ru, ou seja, o ru no
apresenta resposta. Equipara-se falta de reao uma contestao sem
capacidade postulatria, intempestiva (fora do prazo) ou genrica.
- ausncia de contestao revelia
A Processual
revelia
a I falta
daDiniz
contestao
do ru que tenha sido citado
Direito
Civil
Clarissa
Guedes
validamente. Est prevista no art. 319 e ss.
Veremos adiante.
- peremptria / prpria.
- dilatria / imprpria.
No
existe Civil
umI pressuposto
processual negativo, que a falta de coisa
Direito
Processual
Clarissa Diniz Guedes
julgada.
A objeo da coisa julgada leva a extino do processo sem resoluo de
mrito porque aquele processo no pode ser julgado, em virtude de j ter sido
julgado anteriormente. No haver, portanto, uma anlise de mrito naquele
processo que se quer instaurar.
- Defesa dilatria (ou imprpria): aquela cujo acolhimento no levar a
extino do processo sem resoluo do mrito. Conduzir somente ao
prolongamento do processo com vistas a corrigir o vcio.
Ex: incapacidade processual - o autor pode regularizar a sua incapacidade
processual. O autor um menor que no foi representado pelo seu genitor, o juiz
dar um tempo para que ele supra esse vcio (v. art. 13).
Ex: falta de mandado ad judicia. O juiz dar um tempo para que o autor
apresente o mandado judicial (v. art. 37).
Deve-se atentar para o fato de que esta classificao no to rgida. A
coisa julgada, por ex, pode ser parcial, de forma que o processo no ser extinto.
Defesa de mrito:
- direta.
- indireta.
ru Direito
formula
uma Civil
defesa
de mrito
indireta, pois a exceo de contrato no
Processual
I Clarissa
Diniz Guedes
cumprido constituiu um fato impeditivo do fato constitutivo do direito do autor.
Ex 3: compensao de crdito fato modificativo.
A defesa indireta tem duas relevncias:
- A primeira possibilitar a cumulao de defesas contraditrias. Ou seja,
possvel fazer ao mesmo tempo uma defesa direta e uma indireta.
Ex 1: o ru alega que o contrato no vlido, mas diz que, ainda que seja
vlido, ocorreu a prescrio (ou a compensao de crdito com o autor, ou seja, o
ru alega que ser abatido no pagamento ao autor um crdito que ele tinha com
este).
O princpio da concentrao (art. 300) determina que o ru alegue todas as
defesas. Ex.: nega o contrato (nega o fato constitutivo) e v prescrio (fato
extintivo do fato constitutivo). Essa possibilidade de cumulao baseia-se no p. da
eventualidade: no ocorreu o fato e, mesmo se tivesse ocorrido, ele seria
impossvel juridicamente, o que permite que as defesas sejam incompatveis.
Ex 2: o ru nega a eficcia jurdica do contrato e depois pode alegar um fato
extintivo do direito uma defesa direta e uma indireta.
Ex 3: o ru diz que o contrato invlido e tambm houve prescrio defesa
direta e indireta (ou o juiz aceita um ou aceita outra).
Quanto aos fatos constitutivos do direito do autor, cabe a este o nus da
prova. Quanto aos fatos impeditivos, modificativos e extintivos do direito do autor,
cabe ao ru o nus da prova.
Ex: o autor queria a extino do contrato com base na recusa do ru em
receber as chaves. O ru dizia que no houve recusa injusta das chaves (nunca
ningum ofereceu as chaves), pois no dia alegado pelo autor da entrega da chave
(no local), o ru compareceu no local, mas o autor no estava l. Ainda que
estivesse, a recusa seria justa porque havia janelas trincadas, pintura mal feita,
etc.; o ru formulou uma defesa direta e uma indireta.
Defesa processual (pressupostos processuais > condies da ao > vcios
sanveis) > defesa material.
O esquema acima mostra a sequncia ideal que o juiz deveria seguir, mas,
muitas vezes, ele aceita de imediato a defesa indireta (material), geralmente a
prescrio (que prejudica as demais), o pagamento.
Uma questo prejudicial uma deciso que influncia no rumo da
deciso definitiva de mrito.
- o ru pode em sua contestao impugnar os fatos alegados pelo autor, ou
pode tambm fornecer uma alegao diferente do autor ( uma impugnao). A
nova verso do ru no um fato impeditivo, modificativo ou extintivo do fato
constitutivo.
Ex: ao de cobrana decorrente de contrato de emprstimo. O autor alega
que o contrato foi verbal e anexa na inicial um cheque do ru no valor da metade
do contrato. O fato constitutivo o contrato de emprstimo. O ru diz que no
houve o contrato e que a origem do cheque a seguinte: ele (ru) tinha uma dvida
com terceiro; este por sua vez devia ao autor; o cheque dado ao terceiro foi
entregue ao autor. O ru prova que o valor alegado pelo autor exatamente aquele
pago
ao terceiro.
mtuo,
na verdade, houve um pagamento de dvida de
Direito
ProcessualNo
Civil houve
I Clarissa
Diniz Guedes
terceiro. O juiz considerou que o ru no provou o fato extintivo do direito do autor.
S que essa defesa do ru no um fato impeditivo (no defesa indireta). Em
momento algum ele est admitindo o fato constitutivo do direito do autor e aduziu
outro (modificativo). Ele aduziu fatos novos para aquilo que o autor chama de fato
constitutivo. Essa diferena importante para determinar o nus da prova.
Pontos importantes:
- a resposta do ru mais ampla do que simplesmente a contestao.
- a palavra exceo, nos dizeres do CPC, engloba somente a incompetncia, o
impedimento e a suspeio. Para alguns, exceo palavra mais ampla, de forma
que seriam todas as impugnaes suscitadas pelas partes (contrape-se a
objeo).
- modalidades de defesa: processual (peremptria e dilatria); material (direta e
indireta).
- defesa direta aquela que faz a impugnao do fato constitutivo ou dos efeitos
jurdicos deste.
- defesa indireta aquela que alega fatos modificativos (ex: pagamento parcial),
impeditivos (ex: exceo de contrato no cumprido) ou extintivos (ex: prescrio)
do fato constitutivo. O nus da prova da defesa indireta do ru.
- a professora acha que a onerosidade excessiva superveniente um fato
impeditivo do fato constitutivo. Como a onerosidade excessiva enseja a reviso
contratual, a professora acha que preciso que o ru se defenda e ao mesmo
tempo faa a reconveno (pretendendo modificar as clusulas do contrato).
- distino entre ponto e questo a palavra questo pressupe uma
controvrsia. O ponto uma afirmao (de fato ou de direito) por uma das partes
(simplesmente isso). A partir do momento que o ponto impugnado pela outra
parte, ele se torna uma questo. Logo, falar que uma questo controvertida
redundante, pois j se pressupe que ela uma controvrsia de um ponto. O
objetivo da defesa exatamente impugnar os pontos ditos pelo autor. Isso porque
direito afirmado e no impugnado presumido verdadeiro.
- nus da impugnao especfica significa que o ru deve impugnar tudo que o
autor alegou contra ele, sob pena dos fatos alegados serem considerados
verdadeiros.
- muitas vezes o juiz pode constatar no saneamento que no h questes
controvertidas suficientes, de modo que ele pode julgar o mrito da causa.
CONTESTAO
- princpio da concentrao da defesa (art. 300) ou da eventualidade.
- precluso consumativa (art. 303, CPC) e ressalvas:
O p. da eventualidade determina que o ru deve arguir toda a matria
de defesa na contestao, sob pena de precluso consumativa art. 300.
A contestao o momento em que o ru deve impugnar todas as alegaes
feitas pelo autor contra ele.
No estaro na contestao aquelas matrias que so feitas em documentos
separados, como a exceo e a reconveno.
So excees ao p. da concentrao:
sero
considerados
verdadeiros,
patrimonial.
Direito Processual Civil I Clarissa Diniz Guedes
Ex 2: quando o Estado se defende de uma ao civil pblica em que se
discuta a ilegalidade do ato administrativo. A princpio, a defesa dele pode ser
sobre interesse pblico primrio.
A desnecessidade de impugnao d-se nos casos de interesse primrio.
Mas muitas vezes a jurisprudncia no faz essa diferena entre interesse primrio
ou interesse secundrio, aceitando a desnecessidade de impugnao pelo Estado
nas causas que versem sobre interesse pblico secundrio.
- consequncia do nus da impugnao especfica: ineficcia da negativa geral
A consequncia do no cumprimento do nus da impugnao especfica a
ineficcia da contestao.
A impugnao por negativa geral equivale falta de impugnao.
- forma da contestao:
- escrita (art. 297, CPC) rito comum ordinrio
- oral (art. 278, CPC) rito comum sumrio o ru chamado para fazer a
contestao na audincia de conciliao e, caso no haja conciliao, o ru
apresenta a sua contestao oralmente.
Enquanto no rito ordinrio o ru especifica os meios de prova de maneira
geral, sem dizer especificamente quais os sero; no rito sumrio o ru precisa
arrolar as testemunhas e, se houver a previso de percia, os quesitos, e, se quiser,
tem que j determinar o assistente tcnico.
As hipteses de defesa processual (defesa preliminar) esto arroladas
no art. 301, CPC.
Questes preliminares x questes prejudiciais
Questes preliminares so questes que antecedem cronologicamente e
logicamente o mrito da causa.
Ex: art. 301, I a inexistncia ou nulidade da citao logicamente anterior
anlise do mrito da causa.
Questes prejudiciais so aquelas que antecedem cronologicamente e
logicamente outras, e sua soluo influencia o contedo do julgamento das demais
questes (questes posteriores). Esse o ponto chave: o julgamento das
questes prejudiciais influencia questes posteriores.
Ex 1: ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos o
julgamento da paternidade prejudicial aos alimentos.
Ex 2: ao resoluo contratual cumulada com perdas e danos a
verificao das perdas e danos depende da resoluo contratual (esta questo
prejudicial).
Ex: ao de indenizao decorrente de inadimplemento nesse caso a
indenizao decorre do inadimplemento, logo este questo prejudicial.
A definio de questes preliminares como aquelas que antecedem
logicamente a questo de mrito exclui uma hiptese de preliminar de mrito,
que a questo da prescrio e decadncia. Esta uma questo de mrito, pois
conforme seja acolhida, no haver a necessidade do julgamento das demais; alm
disso, preliminar porque antecede as demais questes de mrito. Logo, nem toda
preliminar
processual,
existindo
uma nica questo preliminar de mrito
Direito Processual
Civil I Clarissa
Diniz Guedes
prescrio e decadncia.
- Art. 301
Inc. I defesa dilatria a citao pode ser emendada.
Inc. II defesa dilatria. No defesa peremptria, pois o juiz pode, de ofcio,
declinar sua incompetncia e remeter os autos ao juiz competente, aproveitando
todos os atos j praticados, excetos os de natureza decisria (art. 113, par. 2).
Inc. III defesa peremptria.
Inc. IV defesa peremptria. A perempo a perda do direito de ao quando
ajuza por 3 vezes a mesma ao e se abandona a causa. A desdia por 3 vezes faz
com que o processo seja extinto. H perda do direito de ao.
Inc. V defesa peremptria.
Inc. VI defesa peremptria
Inc. VII defesa dilatria
Inc. VIII defesa dilatria
Inc. IX defesa peremptria. Se o ru no comunicar, no momento da
contestao, que h uma clusula de arbitragem, ocorrer a precluso (a causa
ser apreciada pelo juiz).
Inc. X defesa peremptria
Inc. XI defesa dilatria. Se o ru no atender, vira uma defesa
peremptria.
- contedo da contestao
Nomes
Endereo do advogado
Indicao dos meios de prova - no rito sumrio: rol de testemunhas,
quesitos; no rito sumrio: em audincia.
Defesa processual art. 301, CPC
Defesa material (direta e indireta)
Assinatura do advogado
????
Caso: ao de cobrana de Joo contra Carmem. Causa de pedir: relao
contratual. Joo alega que o valor do dbito de R$ 200.000,00, tendo vencido no
ms de setembro. Carmem no impugna o valor do dbito e a data, mas somente o
valor da correo monetria e dos juros. O juiz verifica que o contrato anexado pelo
autor, na verdade, retrata um dbito de R$115.000,00.
Pergunta-se: como deve o juiz proceder nesse caso em que no houve
impugnao especfica do contrato e do valor do dbito?
uma exceo no caso do nus da impugnao especfica.
Humberto Theodoro Jnior fala que a presuno de veracidade dos fatos
no impugnados apenas relativa, de forma que o juiz, diante da
convico de que o fato alegado pelo autor no verossmil, deve
descartar a sua veracidade. Isso porque a tutela jurisdicional busca
proteger o direito lesado, independente de quem seja o titular.
De um lado, o processo civil garante s partes uma autonomia maior quando
se trata de direitos disponveis. Com base na letra da lei, essa hiptese no se
enquadra perfeitamente em nenhuma das excees do nus da impugnao
especfica. Assim, ainda que o autor no tenha trazido prova plena sobre o dbito,
pelo o ru no ter impugnado, entende reputado verdadeiros os fatos alegados.
Por outro lado, existe o interesse pblico do processo, que a busca da
justia. O juiz deve buscar a soluo do litgio segundo a verdade.
Ser que os fatos inverossmeis podem ser considerados verdadeiros antes
do nus da impugnao especfica? Essa a reflexo que a professora deixa.
Se no h elementos concretos ou, se h, no so verossmeis, o juiz pode
determinar que se trata de uma exceo ao nus da impugnao especfica, por se
tratar de um interesse pblico.
Mas isso no uma questo pacfica na doutrina. Alguns entendem que as
excees do art. 302 so taxativas, ao passo que outros entendem que situaes de
interesse pblico podem excepcionar.
A meu ver, tal situao poderia ser subsumida na hiptese prevista no art.
302, inciso III do CPC.
EXCEES
As excees so incidentes procedimentais, ou seja, merecem autuao
em separado (capinha nova). Isso no quer dizer que as excees sero julgadas
em um novo processo, elas sero julgadas no mesmo processo, porm em
separado.
Conceito:
de incompetncia.
As Iexcees
de impedimento
e suspeio so mais comuns de
Direito Processual Civil
Clarissa Diniz
Guedes
serem levantadas pelo autor.
As excees so formas de impugnao ao juzo (no caso de
incompetncia) ou a pessoa do juiz (no caso da suspeio ou impedimento).
- defesas dilatrias
As excees so defesas dilatrias. No conduzem extino do feito. O
objetivo corrigir a irregularidade, que pode ser incompetncia relativa,
impedimento ou suspeio.
No caso de incompetncia (relativa), tem-se a remessa dos autos para o
juzo relativamente competente. No caso de suspeio ou impedimento, remetemse os autos para o juiz substituto.
O objetivo sanar um vcio, defeito, e no extinguir o processo (no ,
portanto, peremptria).
- preclusivas exceto exceo de impedimento.
As excees de suspeio e incompetncia so de natureza preclusiva.
Uma vez no opostas no prazo de 15 dias, e na forma da lei, elas no podem mais
ser deduzidas.
A lei considera que as causas de suspeio no so matrias de ordem
pblica, de modo que no podem ser alegadas a qualquer tempo.
Na incompetncia relativa, no sendo argida no prazo legal, haver
prorrogao da competncia art. 114.
No caso do impedimento, h uma absoluta assuno pela lei da
parcialidade do juiz impedido. Existem razes objetivas que conduzem sua
parcialidade (no atendimento de um pressuposto processual de validade). Se este
pressuposto no foi atendido, uma questo de ordem pblica, logo no precisa
observar o prazo de 15 dias (o prazo no peremptrio).
- prazo 15 dias.
- argio: a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio.
O prazo para oferecer a exceo de 15 dias e, segundo o art. 305,
contado do fato que ocasionou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio.
A exceo pode ser oferecida a qualquer tempo e em qualquer grau de
jurisdio, sendo o momento em que o vcio de incompetncia, suspeio
ou impedimento chega ao conhecimento da parte interessada o termo a
quo (inicial) para a contagem do prazo de 15 dias.
Noutros termos, a partir do momento em que o autor ou o ru toma
conhecimento do vcio que permite a exceo que comea a correr esse prazo; ou
seja, o momento em que se toma o conhecimento da existncia do vcio.
Normalmente, fala-se que o prazo para oferecer a exceo conta-se da
citao porque com esta que o ru toma conhecimento do juzo e do juiz que
julgar o feito, instante em que o ru j tem informaes para conhecer a causa
que enseja a exceo.
Mas isso no regra, pois o ru pode, durante o processo, tomar
conhecimento de uma hiptese de exceo e, a partir desse momento, comea a
correr o prazo de 15 dias. Por ex, o ru v uma foto no jornal do juiz com o autor,
descobre que so amigos, a a partir da data daquele jornal comea a correr os 15
dias.
O ru deve demonstrar a tempestividade, ou seja, demonstrar a data em que
ele tomou conhecimento do vcio e que ainda no se passaram 15 dias.
Ateno:
o prazo para
exceo
impedimento no peremptrio; logo, a
Direito Processual
Civil I a
Clarissa
Dinizde
Guedes
no alegao do vcio dentro desse prazo no enseja a precluso. A parte, porm,
arca com o nus processual de no aleg-la no prazo de 15 dias, que consiste no
pagamento das custas geradas pelo andamento desnecessrio do processo.
O prazo de 15 peremptrio para as excees de incompetncia e
suspeio. Em outras palavras, no argidas tais excees dentro do prazo,
ocorre a precluso, ou seja, a parte interessada perde o direito de oferec-las.
Quando o art. 305 traz que a exceo pode ser argida a qualquer tempo
ou grau de jurisdio pode dar impresso que ela nunca preclui, o que no
verdade. Na realidade, o que o dispositivo menciona que o conhecimento do vcio
pode ocorrer a qualquer momento do processo, e em qualquer grau de jurisdio,
quando ento comea a correr o prazo de 15 dias.
As excees de incompetncia e suspeio so preclusivas, ou seja, findo o
prazo legal, a parte interessada perde o direito de aleg-las.
A exceo de impedimento, por sua vez, no preclusiva, pois se trata de
matria de ordem pblica. O prazo para sua argio, ento, no peremptrio
(terminativo). A finalidade do prazo de 15 dias permitir o julgamento de questes
preliminares antes da apreciao das questes de mrito, garantindo a ordem
lgica e cronolgica do processo. Porm, o ru pode alegar a exceo de
impedimento depois do prazo de 15 dias, tendo que arcar com as custas do
processo que correu desnecessariamente, pois poderia ter alegado antes, mas
culposamente no o fez.
Toda matria de ordem pblica (que no preclui) tem um prazo para
ser argida. Caso no seja alegada dentro do prazo, a parte que deveria
ter alegado arcar com as custas processuais por ter o processo
caminhado desnecessariamente.
Questionamento: se as excees so formas de defesa, por que no so colocadas
na contestao? Por que o CPC colocou isso como incidentes procedimentais?
Pode at ser que tenha sido um erro, e o PLS 166 permitir que isso seja
argido na contestao, sem necessidade de atuar em apartado. Mas, apesar de
serem excees dilatrias, a incompetncia, a suspeio e o impedimento
precisam ser resolvidos antes do processo continuar.
Tais excees suspendem o curso do processo (por isso Dinamarco fala
em excees imprprias).
A exceo de incompetncia ser processada perante o prprio juiz. No
caso de suspeio ou impedimento, o juiz pode aceitar, caso em que remeter
os autos ao juiz substituto; mas se no o fizer, os autos sero remetidos ao
tribunal (da a necessidade de autos apartados, para evitar que todos os autos
sejam encaminhados ao tribunal).
Nas excees de suspeio e de impedimento h a necessidade de produo
de provas. Ex: para provar que o juiz e o autor so parentes, a parte precisa anexar
um documento.
O incidente em apartado serve tambm para evitar um transtorno
procedimental, pois o julgamento de excees no meio dos autos seria confuso (ex:
arguir onde o ru mora). Ento, por razo burocrtica, a exceo tratada como
incidente procedimental.
O PLS 166 permite que as excees sejam inseridas na contestao.
OBS: exceo de incompetncia (relativa) x exceo de incompetncia absoluta.
NaProcessual
incompetncia
absoluta,
o juzo no competente em razo da
Direito
Civil I Clarissa
Diniz Guedes
matria ou o rgo no competente em razo da matria ou da pessoa. Ex: a
causa de competncia da vara do consumidor ou da vara cvel. No precisa,
neste caso, produzir provas sobre a exceo.
J a incompetncia relativa pode acarretar a necessidade de produo de
prova (por ex, preciso onde mora o ru, pois, em regra, a causa julgada no foro
do domicilio do ru). Essa exceo, no momento em que est sendo julgada no juiz
originrio, suspende o restante do processo. Depois de julgada, a exceo pode ser
desapensada dos autos, para evitar peso desnecessrio.
preciso opor a exceo juntamente com a contestao, quando o prazo
para ambas comea a correr ao mesmo tempo (com a citao)?
uma praxe oferecer a contestao juntamente com a exceo, para se
evitar uma perda de prazo. Porm, nada impede que se apresente apenas a
exceo, pois, como esta suspende o processo (art. 306), tambm fica sobrestado
o prazo da contestao.
- Art. 306 - o definitivamente no significa ser julgada em grau recursal. Significa
julgamento final no juzo de origem.
No caso, por ex, do julgamento da exceo de incompetncia, o prazo fica
suspenso at o julgamento do juiz de 1 grau.
No caso, por ex, da exceo de suspeio e impedimento, o prazo fica
suspenso at o julgamento do tribunal.
OBS 1: Excepto no caso da incompetncia, o juzo; no caso da suspeio ou
impedimento, a pessoa do juiz (se a pessoa do juiz excepta, obviamente ela
no pode julgar a suspeio ou impedimento).
OBS 2: em caso de litisconsrcio, como os atos so autnomos, se um tomar
conhecimento da exceo, h precluso para ele; no aproveita aos demais.
Caractersticas:
a) Petio escrita;
b) Autuao em apartado;
c) Suspenso do processo (arts. 306 e 265, III)
A regra
a Civil
prorrogabilidade
competncia (art. 114), isto , se a exceo
Direito
Processual
I Clarissa Dinizda
Guedes
de incompetncia no for alegada na primeira oportunidade possvel, no poder
ser mais alegada, ocorrendo prorrogao da competncia.
- smula 33, STJ a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio.
Em virtude da regra da prorrogao.
- mitigaes smula 33: art. 112, par. nico, CPC; art. 114, CPC
Nas hipteses do contrato de adeso em que h clusula elegendo o foro,
a jurisprudncia comeou a entender que o juiz pode conhecer de ofcio, por uma
razo de defesa da parte mais fraca, que no consentiu livremente para a clusula
de eleio de foro. Essa clusula nula.
Era uma hiptese excepcional de mitigao da smula 33 do STJ.
Porm, foi inserido o par. nico do art. 112 do CPC, positivando o
entendimento da jurisprudncia, no sentido de poder o juiz conhecer de ofcio a
incompetncia relativa diante da clusula de eleio de foro em contratos de
adeso. O juiz s pode fazer isso na primeira oportunidade que ele tiver. Se ele
assim no o fizer, prorroga-se a competncia.
- Art. 114 prev a prorrogao da competncia relativa no caso do art. 112.
Uma questo suscitada pela professora: o juiz deve alegar de oficio a
incompetncia relativa ou deve, antes, cientificar o ru para se manifestar? Ela
questiona que pode o ru achar conveniente o julgamento naquele juzo. Por isso,
ela acha que o juiz deve notificar o ru para que este se manifeste sobre a
incompetncia relativa.
Se o juiz no alegar de ofcio, e nem o ru se manifestar, a competncia
prorroga-se. um vicio grave que permite a alegao de ofcio pelo juiz. Mas no
um vcio to grave que se transforme em uma incompetncia absoluta.
Aqui h uma hiptese de precluso para o juiz.
- local da oposio: 305, CPC
Antes da reforma do CPC, a exceo era proposta no foro inicialmente
competente. Por uma questo de facilitao do aceso justia, e isso porque a
exceo no est adstrita a contestao, o CPC foi modificado e permite-se agora
que o ru oponha a exceo de incompetncia perante o juzo que ele considera
competente. Assim, no precisa necessariamente propor a exceo perante o juzo
em que a causa foi proposta.
Nesse caso, julgado procedente a exceo, os autos sero remetidos para o
juzo competente (aquele mencionado na exceo). A parte que alegou a exceo
no ter nus na tramitao dos autos.
Embora seja uma hiptese mais acessvel, em consonncia com o p. do
acesso justia, do ponto de vista prtico, fica inviabilizado. Isso porque o
advogado fica com dificuldade para acompanhar o momento exato do trmino da
cessao da suspenso do processo (julgamento da exceo).
Na hiptese de improcedncia da exceo no ocorre esse problema para o
advogado. Todavia, na hiptese de procedncia, o advogado ter que ficar atento,
pois a publicao da deciso do julgamento da exceo o momento previsto pela
lei para o incio da contagem do prazo para oferecer a contestao.
Quando
o juiz
qualGuedes
foi proposta a exceo julg-la procedente, a
Direito
Processual
Civil perante
I ClarissaoDiniz
primeira providncia a remessa dos autos para o juzo competente. Para o ru
comeou o prazo, mas os autos esto em trnsito.
O mais coerente para a professora que o prazo comece a correr a partir do
momento em que se pode praticar o ato, em respeito ao efetivo direito de defesa. O
correto seria que os atos cheguem ao juzo competente e este intime o ru para que
possa oferecer a contestao.
Alguns entendem que cabe ao advogado investigar quando os autos
chegaram ao juzo competente (situao deveras trabalhosa).
Em virtude dessa dificuldade, aconselha-se apresentar a contestao
juntamente com a exceo de incompetncia. Desta forma, o advogado fica
desobrigado de saber quando comea o prazo para a contestao.
RECONVENO3
1) O que a reconveno? Quais so os fundamentos desse instituto?
A reconveno
Civil
uma
ao Diniz
do Guedes
ru contra o autor proposta no bojo do
Direito Processual
I Clarissa
procedimento j em curso. modo de exerccio do direito de ao, verdadeiro
contra-ataque do ru contra o autor.
tambm um modo de cumulao de aes, pois o ru exerce o direito de
ao no mesmo procedimento em que est sendo demandado.
Est entre as respostas do ru, embora no seja meio de defesa,
mas verdadeiro contra-ataque do ru, que prope dentro do mesmo processo uma
ao diferente e em sentido contrrio quela inicialmente deduzida em juzo.
O fundamento da reconveno a economia processual, j que se trata
de ao autnoma, mas no mesmo processo. H possibilidade dessas aes
contrapostas, conexas por contraposio, reunirem-se do ponto de vista
procedimental, havendo, por ex, produo simultnea de provas.
A reconveno no cabe nos procedimentos sumrio e sumarssimo
(juizado especial).
2) Em quais hipteses ela cabvel? Exemplifique.
3) Quais so os requisitos formais?
Sendo verdadeira ao, a admissibilidade da reconveno depende dos
pressupostos gerais: pressupostos e condies da ao, mas exige ainda requisitos
especficos, so eles:
a) Legitimidade da parte: s o ru legitimado para propor reconveno e
s o autor pode ser reconvindo. Se o autor demandar no processo em nome
de outrem, no pode ser reconvindo.
b) Conexo: s possvel a reconveno se houver conexo entre as causas,
ou seja, se houver conexidade de pedidos ou causa de pedir ou ainda se a
reconveno for conexa com os fundamentos da defesa.
Para Cndido Dinamarco, a conexo com a ao inicial pode ser
branda, mas com a defesa deve ser mais ntima.
c) Competncia: s possvel a reconveno se o juiz da causa principal
tambm for competente para julgar a reconveno, j que estas devem ser
julgadas pelo mesmo juiz.
d) Procedimento: o rito da ao principal e da reconveno devem ser
compatveis j que elas devem ser julgadas conjuntamente.
e) Petio autnoma: a reconveno exige petio autnoma, mas ela no
autuada em apartado. A jurisprudncia, porm, tem aceito a reconveno na
mesma pea da contestao em nome da instrumentalidade das formas.
f)
- unidade e autonomia
Embora
ligadas
conexidade,
a reconveno e a causa original possuem
Direito
Processual
Civil I pela
Clarissa
Diniz Guedes
pedidos distintos, objeto diverso.
Em nome da conexidade, o art. 318 impe a unidade da sentena
proferida e devido diferena de objetivos, o art. 317 impe que se uma das aes
no for possvel por desistncia ou extino, isso no obsta o prosseguimento da
outra.
4) Diferencie reconveno de pedido contraposto, no atual CPC.
Dinamarco defende que o pedido contraposto destinado ao mesmo
resultado que seria possvel por reconveo, a diferena reside nas formalidades e
na amplitude.
O formalismo na reconveno maior, mas ambas so demandas do ru
contra o autor.
As diferenas bsicas so:
1) Pedido contraposto: no bojo da contestao / Reconveno: petio em
separado.
2) Pedido contraposto: deve se ater inicial, no podendo trazer fatos novos /
Reconveno: cabe em hipteses mais amplas, admite fatos novos.
3) Pedido contraposto: aplicvel aos juizados especiais e procedimento
sumrio, em que no cabe reconveno.
5) Perspectivas da reconveno PLS 166/2010.
A contestao passar a concentrar toda a matria de defesa, pondo fim ao
sistema atual de incidentes. O projeto eliminar a reconveno, passando a admitir
que o ru formule em sua contestao um pedido contraposto.
O PLS 166 ir simplificar o procedimento e reduzir a burocracia, por ex,
possibilitando a apresentao do pedido contraposto na contestao, embora o
autor do relatrio considere desnecessria a substituio do termo reconveno,
para pedido contraposto.
- reconvenes sucessivas
A maioria da doutrina entende incabvel a reconveno de reconveno. S
h uma resposta, que seria a contestao. Dinamarco defende ser ela possvel se o
autor no alegar fatos que j poderia ter suscitado na petio inicial.
REVELIA
- Conceito:
Como vimos nas primeiras aulas, a relao jurdica processual tem como
fora motriz o nus, por servir ao interesse prprio daquele a quem incumbe o nus;
e este, quando descumprido no traz punio ou cumprimento forado do encargo,
mas traz consequncias negativas quem descumpre.
A defesa
doCivil
ruI
um nus
por
no ser obrigado a se defender e pelo fato de
Direito
Processual
Clarissa
Diniz
Guedes
que quando o faz, um imperativo de seu prprio interesse, diferenciando-se da
obrigao jurdica, que satisfaz interesse alheio.
A revelia compreendida como ausncia
de
contestao,
descumprimento de nus de defesa principal (a defesa principal a contestao).
Existem as excees, mas que no so defesas propriamente ditas.
A primeira concluso a que se chega que a revelia o descumprimento do
nus de se defender mediante a no apresentao de contestao. Essa no
apresentao nem sempre a completa falta de contestao, podendo ser a
contestao tempestiva ou a contestao no vlida, assinada por quem no
tinha capacidade postulatria.
No procedimento comum ordinrio, o fato de o ru comparecer no
significa falta de revelia, podendo o ru juntar exceo, mas ficar revel, porque no
apresentou contestao.
Revelia no equivale ao no comparecimento do ru. Ele pode comparecer e
ter advogado nos autos. Revelia a falta de contestao.
Hipteses:
Requisito (pressuposto): citao vlida do ru. Toda vez que o ru citado
validamente no apresenta contestao, ele considerado revel. Ausncia de
contestao pressupe necessidade de citao vlida do ru. O ru pode juntar
reconveno e ser revel caso no haja contestao.
OBS.: Estamos frisando esse conceito de revelia porque o rito sumrio
corrompeu o conceito tcnico de revelia. Alm disso, revelia e efeito da revelia no
so as mesmas coisas; nem sempre que o ru fica revel, ter contra si a presuno
de veracidade.
Art. 277 - O juiz designar a audincia de conciliao a ser
realizada no prazo de trinta dias, citando-se o ru com a antecedncia
mnima de dez dias e sob a advertncia prevista no 2 deste artigo,
determinando o comparecimento das partes. Sendo r a Fazenda
Pblica, os prazos contar-se-o em dobro.
1 - A conciliao ser reduzida a termo e homologada por
sentena, podendo o juiz ser auxiliado por conciliador.
2 - Deixando injustificadamente o ru de comparecer
audincia, reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados na
petio inicial (art. 319), salvo se o contrrio resultar da
prova dos autos, proferindo o juiz, desde logo, a sentena.
3 - As partes comparecero pessoalmente audincia,
podendo fazer-se representar por preposto com poderes para
transigir.
4 - O juiz, na audincia, decidir de plano a impugnao ao
valor da causa ou a controvrsia sobre a natureza da demanda,
Efeitos da revelia:
ru Direito
dos Processual
demais atos
inclusive da sentena, existe em funo de
Civil I processuais,
Clarissa Diniz Guedes
dificuldade da intimao.
Como se falar em contraditrio e ampla defesa em relao a um ru que
ficou revel? O fato de ele no ter contestado, no tira a oportunidade de o ru
participar posteriormente no processo. A nica ressalva a de que o fato de
que o ru atuar no processo no estado em que ele se encontra. Os fatos
preclusos devem ser respeitados. Ele pode argir todas as matrias cognoscveis de
ofcio pelo juiz (exceto arbitragem; as demais so de interesse pblico) e o que
ainda est no prazo. O prazo de ru revel recorrer da sentena da publicao no
cartrio. Ele pode argir, apelar, matrias no preclusas.
Ento, desde que respeitadas as fases preclusas, o ru pode interferir no
processo posteriormente, se tiver advogado constitudo nos autos. Logo, esse efeito
processual da revelia s ocorre se no houver advogado constitudo nos autos.
Porm, o ru pode ser intimado pessoalmente para cumprir a sentena, por
exemplo, mas isso para satisfazer o autor, e no para permitir o contraditrio e a
ampla defesa.
Material: Presuno de Veracidade (art. 319) decorrncia
processual: artigos 319 c/c 334, IV.
O segundo efeito de natureza material e consiste na presuno da
veracidade dos fatos alegados pelo autor. Desse efeito decorre uma
consequncia que tem natureza processual: os fatos so incontroversos quando
presumida a veracidade dos fatos alegados pelo autor, e, via de regra, no h
possibilidade, em casos que versem sobre direitos patrimoniais disponveis, de
produo de provas em matria no controvertida.
Logo, no h dilao probatria. A consequncia a possibilidade de
prolao de sentena de mrito, pelo julgamento antecipado da lide. O art.
330, CPC regula o julgamento antecipado da lide, e uma das hipteses em que isso
pode ser feito, a hiptese de revelia, em que incide o efeito material (inc. II).
Se incide o efeito material, haver sentena de mrito, e em geral ser de
procedncia. Mas, o juiz pode dizer que h presuno de veracidade dos fatos,
porm que a consequncia no a pleiteada pelo autor, analisando juridicamente
que o autor no tem o direito.
Isso porque a veracidade sobre os fatos, e no sobre o direito. Pode
ocorrer de o direito no decorrer daqueles fatos.
Ento, apesar de incomum, possvel sentena de revelia que no de
procedncia.
Alm disso, a revelia no pode ser utilizada pelo juiz como forma clere de
resolver o ato sem a necessidade de outros atos processuais. A presuno de
veracidade relativa, podendo ceder diante de algumas circunstncias, como as
do art. 320. Por isso, a presuno no levada a cabo de qualquer maneira como
sada clere do magistrado. Alm disso, no pode ser utilizada como sano,
punio, ao litigante que perdeu o prazo ou deixou de litigar. A revelia no tem
conotao de sano punitiva, porque o descumprimento de um nus, e
ningum pode ser punido pelo descumprimento de um nus. No mximo, sofre-se
conseqncias negativas.
Os efeitos materiais da revelia no incidem, por exemplo, se o direito for
indisponvel. Isso porque no se admite confisso em matria de direitos
indisponveis, quanto mais confisso ficta.
Questes de estado, porm, no possuem revelia (ex.: ao de paternidade).
A Processual
presuno
deI veracidade
Direito
Civil
Clarissa Diniz deve
Guedesser relativizada, porque muitas vezes as
partes no tm condies de contratar advogados.
- Art. 320:
-Contestao de Litisconsorte: evidente, que aproveite o revel. Embora o
litisconsrcio seja simples, pode haver atos que aproveitem. Desde que
hajam pontos comuns contestados, haver o aproveitamento da contestao
por aquele ru que ficou revel; essa necessidade de o litisconsrcio ser
unitrio, ento, equivocada. Embora se fale que no existe revelia parcial,
essa uma hiptese em que os efeitos so parciais.
-Direito Indisponvel:
-Falta de documento indispensvel: hiptese de inicial que no foi
acompanhada de documento indispensvel; ento, o juiz no pode presumir
ato vlido que a lei material exige a comprovao por ato solene.
-Conjunto probatrio: artigos 277, 2, CPC (Interpretao
Analgica): uma exceo que no consta do artigo 320, mas que consta no
rito sumrio que se o ru no comparecer pessoalmente audincia de
conciliao, o juiz reputar verdadeiros os fatos reputados pelo autor, salvo
se o contrrio se reputar da prova dos autos. Embora o rito sumrio tenha
regras especficas, essa disposio em particular to sensata que a maior
parte da doutrina sugere aplicao analgica no rito ordinrio.
Se o contrrio resultar da provas dos autos. Para a professora,
ainda, alm de no se poder proceder a incidncia do efeito material da
revelia, tambm no se pode faz-lo quando as alegaes sejam
inverossmeis ou contraditrias. Se h uma inicial confusa, se os prprios
fatos alegados pelo autor se contradizem, no deve incidir os efeitos
materiais da revelia. A alegao no pode ser faticamente impossvel ou
contraditria. Ex.: o autor alega que j foi Lua, etc..
A citao ficta ocorre por citao de hora certa ou por edital, em que o ru
no recebe pessoalmente o mandado ou o aviso de recebimento.
No caso de ficar revel o ru citado fictamente, o juiz determinar a
nomeao de curador especial (art. 9, II). Essa necessidade de nomeao de
curador ocorre porque faticamente no se pode comparar o ru revel citado
validamente e o citado fictamente. O ru revel citado fictamente gera uma dvida
se ele chegou a saber da citao. Ele fica em inferioridade ftica, que se compensa
pela nomeao de curador especial.
H duas prerrogativas excepcionais que compensam a inferioridade ftica
de no ter havido a citao pessoalmente. No s o juiz no considera o efeito
material da revelia para o ru revel citado fictamente, como tambm no incide
ao curador especial o nus da impugnao especfica, podendo apresentar
defesa genrica.
O fundamento
para
essas
prerrogativas
para o ru revel citado fictamente
Direito
Processual Civil I
Clarissa
Diniz
Guedes
a garantia da isonomia material, que determina que a lei trate desigualmente os
rus em situao desigual.
Revelia e Litisconsrcio:
Revelia e reconveno:
Revelia na reconveno:
FASE DE SANEAMENTO
Entre a fase de postulao e instruo existe a fase de saneamento.
Fase da postulao > fase do saneamento > fase de
instruo
O CPC rene na fase de saneamento 2 grupos de providncias:
Muitas
pessoas
Direito
Processual
Civil I acham
Clarissaerradamente
Diniz Guedes depois da resposta do ru preciso dar
vista ao autor. Mas o correto primeiro sanear o processo, para s ento dar vista
ao autor. Isso para no ferir a economia processual.
Ex 1: o juiz verifica se o ru produziu uma defesa indireta. Se sim, o juiz deve
dar a oportunidade de o autor fazer a rplica.
Ex 2: se o ru arguir alguma preliminar (ausncia de condio da ao, coisa
julgada), necessrio fornecer ao autor prazo para rplica.
Por outro lado, se o ru fizer uma defesa direta, ou seja, apenas nega os
pontos alegados para o autor, anexando apenas algum documento, nessa hiptese,
o juiz abre vista ao autor apenas do documento anexado, e no para a rplica.
A maneira que o ru responde gera prazos diferentes para a manifestao do
autor. Se este manifestar-se sobre documentos, no estipulando o juiz algum prazo,
incide o prazo geral do art. 185, CPC - 5 dias. J se abrir prazo para a rplica, o
prazo de 10 dias.
Essa no a nica providncia de impulso. Pode ser que o ru faa uma
reconveno, caso em que o juiz ter que dar um prazo de 15 dias ao autor para
contestar.
Se houver, por ex, uma interveno de terceiros, o juiz precisar julg-la.
Pode acontecer tambm de no haver resposta. O juiz vai verificar se incide
os efeitos da revelia. Se no, procede ao saneamento normalmente, mas se incidir,
haver o julgamento conforme o estado do processo (adiante).
O importante notar que o saneamento no to simples. uma fase
essencial para garantir o contraditrio, a economia processual e a celeridade. Um
saneamento bem feito garante que o processo no caminhe desnecessariamente.
Objetivos do saneamento:
a) Impulso
O juiz tem, segundo o art. 162, o dever de a todo e qualquer tempo
impulsionar o processo. Especificamente no saneamento, o juiz faz isso de maneira
mais intensa, verificando quais atos subseqentes devero ser realizados,
determinando o caminho que o processo seguir.
b) Saneamento / regularizao
O juiz ir regularizar o processo a fim de preparar para os atos
subseqentes. Vai verificar se tudo que ocorreu at aquele momento regular e se
propicia o futuro julgamento do processo. Se no tiver ok, ele vai verificar se
possvel sanar o vcio, e caso no seja possvel, ele julgar conforme o estado do
processo
e)
Conciliao
Ia Clarissa
tentativa
conciliao um objetivo esquecido do
Direito
Processual Civil
Dinizde
Guedes
saneamento.
Depois da fase postulatria, o juiz pode designar uma audincia preliminar
para verificar a possibilidade de conciliao, e se no houver, e se no for caso de
extinguir o processo, ele procede deciso saneadora, na qual o juiz proceder
fixao das questes controvertidas (o CPC fala em pontos), determinar quais as
matrias sero objeto de provas e mandar intimar as partes para que
especifiquem as provas.
Se o juiz toma essas providncias do saneamento em audincia, e adianta
para as partes o que relevante em sua opinio; nesse momento, as partes,
conhecendo quais so os objetos sujeitos prova, tm uma viso clara de quais so
as chances e as perspectivas delas no litgio. Diante disso, sabendo das questes
controvertidas e as chances de ganharem ou perderem a causa, elas podem optar
pela conciliao.
Caso: lanchonete vendeu um pastel com um caldo de cana. O cara no
pagou e quando foi indagado se tinha pago, sentiu-se ofendido e ajuizou uma ao
por indenizao por danos morais, com base numa afirmao inverdica. No
julgamento, o juiz, no se preocupando quem estava falando a verdade, j
demonstrou o seu posicionamento no sentido de que o caso caberia dano moral. A
advogada, diante da tendncia do juiz, props a conciliao.
Existe um limite ao juiz na fixao dos fatos a serem provados pelas partes.
O juiz no pode fixar um fato muito especfico.
Os fatos controvertidos precisam ser delineados de uma forma ampla,
jurdica. Ex: o fato controvertido o acidente tal; no , por ex, dizer que o acidente
aconteceu s 16h.
Leonardo Greco diz que o juiz no pode fixar de maneira especfica as provas
para no engessar a produo de provas pelas partes. Na prtica, porm, o que se
nota a ausncia de fixao de limites pelo juiz, o que prejudica o andamento do
processo.
no saneamento que o juiz fixa as questes e, portanto, ocorre o que LGM
chama de estabilizao da demanda.
Forma e momento da prtica dos atos de saneamento
Por escrito
O Processual
juiz, muitas
intima
as partes para comparecerem em juzo para
Direito
Civil Ivezes,
Clarissa
Diniz Guedes
transigirem (o que no precisa, pois o advogado pode fazer isso). Mas isso de
certa maneira bom, para garantir que as vontades das partes sero respeitadas.
O saneamento essencial para garantir o contraditrio, pois o juiz orienta o
processo, delimitando os contornos da causa e os pontos alegados e os rebatidos
que so validos e importantes, bem como aqueles que no o so e quais sero os
efetivamente necessrios para as partes provarem.
O juiz precisa vislumbrar se cabvel a conciliao. Ele no deve deixar para
os advogados a iniciativa de propor a conciliao. Muitas vezes, os advogados no
tm a experincia e a sensibilidade de propor a transao.
- Exemplos de providncias preliminares:
- 326 / 327 rplica
- correo de defeitos
Quando houver erros insanveis, o juiz proferira uma sentena terminativa,
extinguindo o processo sem resoluo de mrito.
Se houver erros sanveis, ele intimar as partes para corrigi-los.
- verificao dos efeitos da revelia etc.
Se houver revelia e estiverem presentes os seus efeitos, o juiz proferir uma
sentena definitiva, realizando um julgamento antecipado.
Se no houve revelia, o juiz prossegue com o saneamento. Primeiro ele pode
propor a conciliao, no a conseguindo, ele ir regularizar o processo e profere
uma deciso saneadora ( o famoso despacho saneador), preparando as partes
para o julgamento futuro do feito.
- CPC, art. 269 prev hipteses de conciliao,
reconhecimento do pedido pelo ru e transao.
que
so:
renncia,
NaProcessual
fase do saneamento,
segundo
o CPC, o 1 passo que o juiz deve tomar
Direito
Civil I Clarissa Diniz
Guedes
realizar as providncias de impulso (rplica, resposta reconveno...).
2 passo o juiz regulariza o feito e verifica se h hiptese de extino do
processo sem julgamento do mrito art. 267.
Se existir, o juiz realiza o julgamento conforme o estado do processo,
proferindo sentena terminativa, pois os vcios so insanveis.
Se no existir, segue para o prximo passo.
3 passo corrigidos os defeitos, o juiz verifica se ocorreu a revelia e seus
efeitos.
Se for caso de revelia e incidirem os efeitos materiais, o juiz procede ao
julgamento antecipado da lide art. 330. O juiz proferir sentena definitiva,
ou seja, haver resoluo de mrito (art. 269, I).
Se no foi o caso de revelia, o juiz prossegue.
4 passo - Tentativa de conciliao.
Se houver, o juiz a homologa, proferindo uma sentena definitiva art.
269, III e IV.
Se no houver a conciliao, o feito prossegue.
5 passo - Profere a deciso saneadora. O juiz decide o que ser objeto de
prova, fixando o que j foi objeto de prova e intima as partes para especificarem as
provas, preparando para a instruo probatria.
Nesse momento, no rito ordinrio, basta que definam que fatos pretendem
provar mediante qual meio de prova e indiquem a percia.
A professora,
com
base no
art.
330, no v com bons olhos o julgamento de
Direito
Processual Civil
I Clarissa
Diniz
Guedes
mrito antes da citao do ru, como no caso do 285-A e na prescrio e
decadncia, pois depois da citao, no saneamento, o juiz tem mais elementos para
proferir uma sentena com uma cognio mais exauriente.
OBS: Na audincia preliminar, o juiz pode marcar a data da AIJ, mas isso no a
regra.
PorProcessual
ex, no Civil
processo
penal
americano, o advogado de defesa pergunta
Direito
I Clarissa
Diniz Guedes
diretamente ao ru. Nesse caso, observa-se a persuaso mais facilmente, pois os
advogados podem utilizar de mtodos para extrair a verdade dos fatos do ru. Para
alguns, essa interrogao direta a melhor maneira de se chegar verdade dos
fatos.
Essa corrente demonstra que o contraditrio essencial para a produo da
prova. O mero fato de o autor, na inicial, delinear os fatos e o ru, na contestao,
contradizer aqueles que sero objeto de prova, j evidencia a importncia do
dilogo, isso demonstra a importncia do contraditrio no processo e na produo
de provas.
A prova da verdade dos fatos mais aceita pelas partes quando estas so
ouvidas, participam do processo e tem a possibilidade de questionar a sua
elaborao. As partes sentem-se mais seguras quando os pontos por elas
levantados so explicados e combatidos na deciso judicial.
Por ex, quando se leva um assistente tcnico para analisar a percia, a parte
sente-se mais confiante, mais confortvel e a deciso mostra-se mais legtima para
as partes, porque fundamentada. O modo como o processo se desenvolve , s
vezes, o que traz mais descrdito ao processo.
O juiz no tem como reconstruir a verdade. Ele tem como construir uma
verdade dos fatos.
- semitica
A teoria semitica mais artificial, baseando-se em critrios da narrativa, da
linguagem. Essa corrente fala que o processo est atrelado aos elementos da
narrativa.
Tambm no est ligada a verdade fenomenolgica.
- probabilidade quantitativa
A teoria da probabilidade-quantitativa uma teoria utilitarista, pois parte do
pressuposto de que por mais que uma deciso particular possa estar errada do
ponto de vista ftico, a maior parte das decises ser correta (do ponto de vista da
quantidade de decises).
Ex: autor de um fato estava com uma blusa roxa em um fusca 65 (que no
se produz mais) no dia 10. 11 em JF. Ele foi visto nas proximidades onde o fato
ocorre e lhe esto sendo imputados os fatos. Chama-se um perito para calcular a
probabilidade de naquele momento e naquele lugar haver uma pessoa com a
mesma blusa roxa e com um fusca 65.
uma corrente que se baseia em probabilidade matemtica, no se
atrelando verdade fenomenolgica daquele caso especfico.
A teoria mais difundida uma teoria que obriga o juiz a determinar a
probabilidade de o juiz tomar uma deciso com base numa escala de 0 a 1.
No um critrio seguro.
Importante: a prova produzida por persuaso, mas esta no suficiente.
Crticas s 3 teorias
A teoria da retrica-persuaso faz preponderar a estratgia tcnica de
persuaso das partes em desfavor da verdade.
A teoria
semitica
cria um
preciosismo
lingstico. Parte da premissa de que
Direito
Processual
Civil I Clarissa
Diniz
Guedes
a narrativa das partes mais importante do que a verdade dos fatos,
desprestigiando-a.
A teoria quantitativa arbitrria, pois quantificar um fato com base em
estatsticas ou valorao judicial no resolve o problema daquele caso particular.
Demonstrativos / Confirmatrias (engloba 1.2 e 1.3)
Buscam vincular a prova e a verdade. Ou seja, a prova tem a finalidade da
busca pela verdade dos fatos.
1.2.
OBS:
provas
pr-constituidas
x provas
constituendas
Direito
Processual
Civil I Clarissa
Diniz Guedes
Provas pr-constituidas so aquelas que vm para o processo j
constitudas. Ex: prova documental. O contraditrio nesse caso sobre a prova.
Provas constituendas so aquelas que vo se produzir no mbito do
processo. Ex: testemunha, percia. As partes tm como influenciar na prova (ex: a
parte pode elencar quesitos que levem o perito a seguir certo caminho).
A verdade dos fatos um valor que, de ponto de vista jurdico, assemelha-se
a muitos outros, portanto, no se defende uma busca exagerada, um ceticismo
exagerado.
2. Outras acepes
Pode-se falar em prova como instrumentos para a busca da verdade, como
fontes de prova, resultado de prova, como a prpria atividade probatria (objeto de
prova). No errado usar essas acepes, mas importante saber o sentido
conferido.
Procedimento probatrio:
At agora vimos que quem busca a verdade dos fatos o juiz. Existe um
consenso geral de que a prova tem como destinatrio o rgo jurisdicional. uma
viso tradicional.
Porm, ela se modifica pelo mero fato de se admitir que a prova tem funo
persuasiva. Sabe-se, por ex, que o comportamento da parte vai se modificar na
medida em que os elementos probatrios forem sendo apresentados.
Ex 1: o ru no requer percia estrategicamente para no produzir a prova do
fato constitutivo do direito do autor.
Ex 2: se os elementos probatrios forem favorveis ao ru, ainda que a
verdade seja diferente, pode o autor tomar a deciso de querer o acordo.
O PLS 166 prev a possibilidade de produo antecipada de provas,
independentemente do requisito da urgncia e emergncia. Esses dispositivos
permitem que a parte possa produzir provas antes mesmo de ajuizar a ao, no
sendo necessrio demonstrar que h urgncia na produo da prova.
O objetivo :
Guiar
previamente
as atividades
Direito
Processual
Civil I Clarissa
Diniz Guedesdas partes no processo, conferindo-lhes
uma perspectiva mais clara dos pontos mais fortes e fracos do ponto de
vista probatrio.
Essa uma previso inovadora.
4. Direito prova: art. 5, LIV, CF; art. 5, par. 2 e 3, CF c/c 8 CADH e 14, I
Pacto Internacionais de direitos civis e polticos
Quanto ao direito prova, fala-se que este existe e emana do contraditrio e
tratados internacionais que o prevem expressamente, mas a concretizao desse
direito algo duvidoso. Isso se v principalmente quando o juiz indefere um meio
de prova por j estar convencido.
O direito prova no se limita produo, mas abrange a admisso de
provas que no sejam ilcitas. Essa previso o reverso do direito prova. A parte
tem direito a que no se produzam contra ela provas ilcitas.
Alm disso, o direito envolve o direito valorao da prova com base em
critrios lgicos e coerentes do ponto de vista da lgica jurdica e no apenas
formal.
OsProcessual
fatos controvertidos
de prova devem ser relevantes para a soluo
Direito
Civil I Clarissaobjeto
Diniz Guedes
do litgio e til. O fato deve produzir uma consequencia jurdica til no processo.
Ainda que os fatos sejam incontrovertidos, se for dir indisponveis, preciso
que se produza provas. Ex: ao de investigao de paternidade a confisso do
pai no suficiente, preciso produzir a prova de que o homem realmente o pai.
Se o fato precisa ser demonstrado a partir de uma solenidade prevista na lei
material, a lei estabeleceu um requisito para a validade desse ato jurdico. Nesse
caso, ser necessria a demonstrao desse documento.
Dessa forma o fato incontroverso depende de prova se:
- quando o conflito envolver direitos indisponveis
- se a lei previu forma determinada para a prova
- pela analise dos autos, os fatos alegados pelas partes forem inverossmeis ou
contraditrios. Nesse caso, tem-se a necessidade de uma decisao justa pelo justa,
em detrimento de alegaes inverossmeis das partes. Isso para garantir a
finalidade da tutela jurisdicional, que a defesa do direito lesado, independente de
quem seja o titular.
5.1.
Revisao:
- adi ampliar os limites objetivos da coisa julgada. A partir da adi, formula-se um
pedido acerca de uma questo prejudicial.
- o que questo prejudicial?
- existe a possibilidade da adi no ser mais existente no novo CPC.
- as questes prejudiciais no produzem coisa julgada quando se tratarem de
fundamento da sentena.
- o pls 166 diz que as qp produziro coisa julgada material, da porque no ser
necessria adi. Se o juiz decidir as qp no bojo da sentena, no necessrio a adi.
Os limites da coisa julgada j estariam ampliados.
- quando o juiz decide sobre a veracidade do documento para fins de julgar
procedente ou no o pedido do autor (adi), o julgamento fica adstrito relao
especfica referente quele documento.
TEORIA GERAL DAS PROVAS
- provas
legais ou
tarifadas
Direito Processual
Civil
I Clarissa Diniz Guedes
o sistema medieval que vigeu na inquisio. um sistema surgiu nos
primrdios da civilizao.
Provas legais no quer dizer a necessidade da positivao de regras num
documento escrito.
provas legais quer dizer podem ser baseadas em crenas, etc..
OBS: ningum sabe qual foi o sistema adotado. Alguns dizem que o primeiro
sistema foi o livre convencimento do juiz.
Nos primrdios fala-se que as provas baseavam-se nas crenas religiosas.
Provas legais consistem em meios de prova cuja eficcia pr-estabelecida
por algum critrio, seja de ordem hierrquica (que compara os meios de prova ex:
o critrio que coloca a confisso) seja por meio de uma previso (ex: para provar a
existencia de um contrato cujo debito superior a 10 salarios mnimos
obrigatoriamente tem que ser uma prova documental h uma vinculao entre a
eficcia do meio de prova e a espcie do meio de prova - limitado a esse material, o
juiz tem o livre convencimento).
Quando se dizia na idade media que uma unica testemunha era nula,
valendo-se somente 2 ou mais testemunhas, j havia a criao de provas legais.
As provas legais no existiram somente na idade media. Basta que haja a
fixao de uma relao do meio de prova produzida e o valor probatrio (resultado)
produzido.
Assim, seja baseado em critrios racionais ou irracionais, so meios de
provas legais quando h uma pr-fixao do valor probatrio.
- livre (ntimo) convencimento
um sistema adotado no direito romano at o perodo clssico.
O livre convencimento parte da prpria conscincia do juiz. por isso diz que o
juiz julga ???? secundum conscientiam. Geralmente, por alguma razo, presume-se
que o julgador to legitimo que a sua conscincia suficiente para valorar as
provas.
Se parece, condena; se no parece, absolve ver expresso em latim.
Isso ocorre no julgamento pelo jri. Existe uma crena popular na
legitimidade do julgamento popular. Muitas pessoas acham que mais legitimo ser
julgado por um igual do que por uma pessoa tcnica.
No processo romano, a partir do momento em que o estado concentrou no
juiz o poder de julgar (antes era excpcional), ele precisa justificar de alguma forma
as decises judiciais. Ai comea a questionar os crterios de valorao dos meios de
prova. POr isso, surgem grandes tratados de argumentao sobre os meios de
provas. Eram tratados de retrica que passaram a ser usados pelos julgadores. No
final do direito romano e inicio do direito cannico, esses tratados comearam a ser
usados com tanta frequencia que comearam a ser compiladas como um arcabouo
normativo. Mas na verdade no inicio elas eram esparsas e pouco vinculantes.
Quando a lei em sentido estrito comeou a existir que se comeou a
regulamentar as provas legais. Isso ocorreu no direito cannico.
A prof quer desfazer um preconceito que toda prova legal tem como
pressusposto uma regra escrita e sem experincia pratica. Ela surgiu da observao
daquilo que realmente ocorria, a partir dos meios de provas mais persuasivo. Assim,
por ex, o depoimento pessoal do contedo era o meio mais persuasivo e, por isso,
entendia-se que a confisso tinha prevalncia sobre as demais.
O nosso ordenamento dotado de provas legais e mtodos mais numerosos
do que se imagina. Ebora o art. 131, CPC estabelea que o juiz tena liberdade no
valor probatrio, verifica-se que esse livre convencimento do juiz (hoje tido como
livre persuaso racional ou livre convencimento motivado) no to amplo como
aparenta. Tanto as regras que limitam a admisso dos meios de prova, quanto as
regras que limitam a eficacai de certos meios de provas, estabeleceem restries a
liberdade da persuaso racional.
O convencimento no to livre se foi produzido detemrinado meio de prova
ilcito e ele est impedido de atribuir eficcia ao elemento decorrente daquele meio
de prova. Ex: o elemento resultante de uma gravao clandestina no pode ser
consierado. De alguma forma, a inadissibimiliade da prova ilcita restringe ao livre
convencimento do juiz.
- livre persuaso racional: 131, CPC
Vedao ao conhecimento privado
Mximas da experincia
Consiste na liberdade valroativa do juiz, guiada por critrios lgicos, e
controlada externamente pela exigncia da fundamentao.
A fundamentao formal contida na sentena em que o juiz justifica suas
decises fticas uma forma de controle. Mais importante que os criteios
subjacentes a ela seja lgicos, coerentes, suficientes. Se o juiz, por ex, fundamenta
sua soluo ftica no elemento resultante de uma oitiva de uma testemunha e no
justifica o fato de ter ignorado outros depoimentos pessoais no se baseia em
critrios lgicos. A consistncia do contedo da fundamentao muito importante.
Na pratica, e ate na jurisp, existe uma resistncia em reformar uma sentena
do juiz que esteja fundamentada (formalmente), embora a fundamnetao seja
inconsistente. Por ex: a lei diz que o juiz deve valorar a prova pericial e no est
adstrito ao resultado do laudo; com base nisso razovel que numa ao
indenizatria contra o estado ajuizada por uma usina acucaceira em que se
demonstrou mediante prova pericial que a tarificao do preo de acar causou
um prejuzo aos produtores e que aquela usina se encontrava em funcionamento e
que o custo de produo era superior muitas vezes ao valor tarifado pelo estado.
Era uma ao ajuizada com base na resp civil objetiva do estado. A pericia estimou
o vlaor do prejuzo daquela usina. O juiz, diante desse valro pericial, fundamentou
sua sentnenca no absurdo que lhe parecia que uma usina faturasse tantos milhes
por ano, deixando transpareccer que era contra isso; alm disso o juiz fundamentou
que no houve a comprovao do dano, pois os prejuzos elencados na prova
pericial no eram suficientes, pois era baseada em estimativa. Assim, o juiz julgou
improedente. O tribunal manteve a decisao e disse que a decisao estava
acobertada pelo p. do livre convencimento do juiz, baseando-se no p. da imediao,
p. da identifica fsica do juiz e o que o tribunal sofria da distancia das provas dos
autos (argumento totalmente incoerente para a professora).
- CPC
, 131
o cpcCivil
quer
dizer aDiniz
contrario
Direito
Processual
I Clarissa
Guedessensu que vedado o convencimento do
juziz baseaddo numa ciencai privada do fato. Se os fatos e circunstancias no
constam dos autos, o juiz no pode julgar de impresses pessoais ou fatos cujo
conhecimento ele detenha mas que no estejma nos autos.
Ex: se o juiz tem conehcimento de contabilidade; e se uma questo contbil
no ficou eslcarecida por prova pericial; o que o juiz deve fazer uma 2 pericia,
mesmo que o juiz tenha formao e conhecimento suficiente para entender a
questo. Isso porque ele no perito oficial. E a atividade do perito passvel de
conttestao pelas partes, garantindo o contraditrio. Alm disso, o que se espera
do juiz uma soluo justa, imparcial do ponto de vista do direito, e no do ponto
de vista tcnico. E a viso tcnica prejudicca a viso jurdica. E com maior razo a
impresso contamina o juzo jurdico.
Ex: ao de cobrana. O juiz houve pelos corredores que o credor agiota e
com base nisso ele fundamenta sua sentena, indeferindo o pedido do credor. A
professora questiona isso, acreditando que o 131 diz que o juiz deve basear seu
livre convencimento nos fatos e circunstancias constantes do processo. Ele partiu
de uma presuno leviana de que aquele dbito era baseada numa relao de
agiotagem.
OBS: Fato notrio o conhecimento seguro acessvel a todos.
Uma mxima da experincia comum e tcnica fundada no que geralmente
ocorre com alguma frequencia. Embora o juiz precise do perito para verificar o
volume de um determinado produto, se o volume est no rotulo e esse produto
fiscalizado pela ANVISA, o juiz j pode partir do presuposto que o volume do
produto aquele estipulado no rotulo (obviamente se o mrito da causa no for a
mxima da experincia comum e tcnica).
Outro exemplo: em regioes do nordeste, constitui uma mxima de
experincia que em detemrinados perodos do ano chovem.
Ainda que fundado no que geralmente ocorre, a mxima da experincia no
universal, porque no vale para todos os casos. No a autorizao de se valer
dessas mximas que o garante de poder usa-las para fundamentar em todos os
casos.
- diversidade de critrios
Existem vrios critrios que buscam limitar a livre persuaso racional. Ex:
cirterios baseados na celeridade, etc..
- exemplos legais:
> 401, CPC e 227, CC
Estabelece a impossibilidade de prova exclusivcamente testeminhas para os
contratos cujo o valor do debitto exceda a 10 vezes o salrio.
No
preciso
essses
contratos
Direito
Processual
Civilpara
I Clarissa
Diniz
Guedes existta uma exigncia um documento
escrito.
O cc diz que contratos com valor superior a 10 salarios mnimos tem que ser
feito por escrito.
Para a prova judicial desse contrato, que no se trate de prova
exclusivamente testemunhal.
Mas em nenhum momento a lei diz que o contrato verbal celebrado cujo
debio exceda a 10 salarios e seja cumprido no nulo.
Isso traz um cerceamento de defesa.
Esse meio de prova legal relativizado por alguns tribunais. Algumas vezes,
os tribunais utilizam esse critrio legal para eximir do processo unicamente prova
testmunhal, julgando improcedente o pedido. A prof entende que isso serve de
desculpa para que os juzes formulem decises falsas, mas justificadas legalmente.
Para a professora, ou se considera o critrio da livre persuaso racional
inconstitucional ou se aplica a todos os casos.
A professora acha que no se pode submeter o juridicionado e aos
aplicadores do direito a incerteza desse critrio legal. Isso permite a arbitrariedade
de terminadaos tribunais escolherem o momento certo para aplicar ou no a norma,
sem nenhum justificativa jurdica valida. A professora questiona porque no contrato
de venda de gado possvel afastar esse critrio, enquanto na venda de um terreno
a uma pessoa humilde isso no possvel.
A prof acha
> 230, CC
Diz que o juiz no pode se valer de um racionio lgico que parte de um fato
conhecido e provado nos autos e paritr para a concluso da existncia ou
inexistncia de um fato desconhecido e no provado que se busca provar.
Ex: presumo que a clarrisa no foi dar aula porque no estava na cidade. O
fato conhecido provado que ela no estava na cidade. A presuno que ela no
foi dar aula.
O juiz no pode se valer de uma presuno judicial quando a lei no admita
a prova testemunhal ????.
> 400, I, CPC
A prof questiona: se a confisso frgil, por que no admitir a prova
testemunhal.
Se o fato controvertido, h 2 versoes, a prova documental de uma parte
pode se contrapor a da outra.
A prova do fato j foi feita documental; mas ela quer fazer uma contra-prova
desse fato. A prof questiona por que no se pode arrolar uma testmunha para
provar que houve, por ex, erro, simulao do documento.
Quando a lei autoriza ao juiz presumir (????, CPC) negativamente parte que
se nega a pericia medica, a lei utiliza-se de um critrio no fundado na prova dos
autos, mas uma regra lgica.
Com
base no
o STJDiniz
editou
a sumula 301. Isso questionado, porque
Direito
Processual
Civil????,
I Clarissa
Guedes
permite o juiz a admitir a paternidade ainda que as provas dos autos digam
contrariamente. preciso de outros elementos probatrios que corroborem a
presuno. No se pode atrelar a valorao probatria exclusivamente na conduta
de uma pessoa.
- presunes
????
PEGARCivil I Clarissa Diniz Guedes
Direito
Processual
Prova Juiz TJMG: o CC estabelece que o registro de nascimento assinado pelo pai
gera uma presuno muito forte da sua paternidade na medida em que se o pai
quiser contestar posteriormente a paternidade o nus da prova ser do pai.
A mulher j tinha um filho, juntou com
Ao negatria da paternidade, sob o argumento de qua poca o pai se
convenceu da paternidade, e assumiu por estar apaixonado; porm, o casal se
separou, o pai contestou a paternidade.
Como o juiz deveria solucionar?
O juiz deveria solucionar mantendo o registro de nascimento. Por mais que
contuntentes que fossem as alegaes do autor, no h como julgar contra a
presuno forte
Somente a presuno legal relativa tem importancia para o nosso estudo,
pois somente ela admite prova em contrrio. A absoluta no admite relativizao,
de forma que a lei j determina o seu valor probatrio, no se falando em prova em
contrrio.
Art. 5, LVI, CF
Afastamento da ilicitude em casos especficos
Tratamento especifico do direito privacidade nas comunicaes
- art. 5, XII, CF
- lei 9.626/1996
- interceptao
- gravao clandestina
- sigilo de dados telefnicos
Consequncias da utilizado
A Processual
professora
esseGuedes
entendimento jurisprudencial porque muito
Direito
Civilquestiona
I Clarissa Diniz
difcil separar quais foram os elementos probatrios que levaram o juiz a formar seu
convencimento; isso est no mbito do seu subjetivismo.
A cf consagra a presuno da inocncia do ru e o coloca numa situao
cmoda do ponto de vista probatria, ao mesmo tempo confere ao juiz penal o
dever de investigao mais profunda, a fim de no violar os valores constitucionais.
As provas ilcitas so provas produzidas em violao a um direito
fundamental.
Interceptao telefonica vedada pela cf, exceto nos casos da lei, pressupe a
presena de um terceiro, no interlocutor. H um terceiro que intercepta. A
conversa pode ser escutada por um terceiro ou gravada.
A gravao clandestina aquela feita por um dos interlocutores,
independente do consentimento do outro. Essa gravao no inconstitucional;
isso porque como a conversa refere-se a ambos os interlocutores, ambos tem
direito sobre aquela conversa. Mas essa gravao pode ser ilcita, dependendo do
objeto dessa gravao; por ex: a conversa diz respeito a intimidade da pessoa.
H que se perquirir se o direito provado por uma prova ilcita est numa
escala valorativa acima do direito que se busca tutelar com a produo daquela
prova. Dependendo dessa ponderao, pode-se desconsiderar a ilegalidade da
prova.
Ex: se a violao da intimidade foi para demonstrar uma conduta da esposa
que demonstra a sua incapacidade de obter a guarda do filho; na verificao da
proporcionalidade, o juiz pode se valer sim desse meio de prova, em principio,
ilcito, afastando a sua ilegalidade. Nesse caso, o direito a intimidade deve ceder ao
direito a integridade da criana.
A maioria da doutrina entende que o sujeito que comete um crime para se
buscar um meio de prova, ainda que a ilicitutude do meio de prova seja afastado,
ainda sim o sujeito ir responder pelo ato ilciito que praticou.
Requisitos:
Indispensabilidade
Proporcionalidade
Punio do agente
Em principio, a cf veda expressamente a interceptao telefonica.
CF, art. 5, XII
diferente a interceptao de dados (ex: interceptar um email) da violao
do dado (violar o contedo do email). A corrente majoritria entnede que vedada
a interceptao de dados.
A lei ??? prev as hipteses de investigao criminal em que cabvel a
interceptao telefonica.
Para o processo civil, no existe a possibilidade legal e constitucional de
interceptao telefonica.
de prova,
ele no Civil
temI ainda
noo
de qual resultado ser obtido daquele meio de
Direito Processual
Clarissa
Diniz Guedes
prova. Assim, no haveria ofensa ao p. da imparcialidade, que fundamenta o p. da
inrcia da jurisdio.
Regra gera, vige o p. dispositivo no processo civil; s que para efeitos
probatrios, entende a melhor doutrina, com base nos ordenamentos de civil Law, a
iniciativa probatria do juiz melhor para estabelecer igualdade entre as partes,
bem como um processo justo, cuja decisao esteja amparada em premissas fticas
prximas da verdade.
Mas o processo civil no inquisitivo, que aquele no qual no existe as
posies separadas de julgador,
Entende-se que o processo atualmente inquisitorial, na medida em que o
juiz tem poder para restringir, ampliar e dirigir o processo. Ele restringe, por ex,
quando no admite determinado meio de prova. Hoje se entende mais, que o juiz
tem o poder de determinar a produo de provas no requeridas pelas partes.
Em contrapartida, no processo penal, a inquisitoriedade do juiz est baseada
na poca da inquisio da igreja catlica. A funo do juiz era acusador e julgador. A
A tendncia atual inadmite tal situao, de modo que tem-se entendido que o juiz
no pode a qualquer custo buscar a verdade dos fatos. Se o juiz julga de acordo
com a presuno de inocncia, incumbe ao rgo acusado (MP) o dever de provar a
sua culpabilidade. Entende-se que melhor que o juiz julgue a inocncia do
acusado, respeitando o p. presuno da inocncia, ainda que a verdade absoluta
seja o contrrio.
- Pesquisa: se o juiz tem poderes instrutorios, como ele vai fazer para exerce-los de
maneira igualitria para todos os jurisdicionados?
O Processual
juiz incorre
uma Diniz
contradio
Direito
Civil em
I Clarissa
Guedes flagrante: ele indefere a produo de
provas por entender irrelevantes, ao mesmo tempo em que ele julga com base na
distribuio do nus da prova
Questo: ser que no cabia ao juiz determinar a produo de provas, com base no
art. 130, CPC? Aqueles que defendem a predominncia do p. dispositivo, entendem
que no. Em contrapartida, a doutrina majoritria entende que, caso seja possvel, o
juiz pode sim tomar a frente e determinar a produo de provas teis, uma vez que
para julgar o mrito ele precisa de provas uteis.
Quando as provas eram relevantes e uteis, e o juiz as indefere, e julga
antecipadamente a lide com base na regra da distribuio do nus da prova, ele
incorre num ntido cerceamento de defesa. Isso porque se ele julgar procedente o
pedido do autor, ele est dizendo que o ru no provou o fato modificativo, i ou e
do direito do auto; e assim tambm se indeferir.
Os tribunais muitas vezes no determinam a produo de matria fticoprobatria. Assim, uma prova indeferida pelo juiz, o tribunal entende que este est
certo e no aceita a produo dessa prova. O problema que essa prova indeferida
pode estar baseada na convico do juiz, e no na relevncia e utilidade dessa
prova para o processo.
OBS: a anlise dos recursos no TJ, normalmente, circunscreve-se legalidade do
recurso. Isso uma pratica recorrente dos tribunais, que no analisam as matrias
fticas apreciadas pelo TJ.
Princpios probatrios
-
inquisitrio e dispositivo
aquisio / comunho
persuaso racional
liberdade dos meios
contraditrio e oralidade:
Imediao
Identidade fsica
Depois de deferida a prova requerida por uma das partes, essa parte pode
desistir da prova? Se sim, tem a outra parte invocar o direito a produo da prova j
deferido? A professora entende que o juiz s poderia indeferir um meio de prova j
deferido anteriormente somente com o consnetimento da outra parte.
nus da prova
- conceito de nus
- nus perfeito e imperfeito
- regra de distribuio
nus subjetivo
nus objetivo
- a regra (esttica) do CPC: 333, I e II
- o pargrafo nico: autnomia x paridade
- a flexibilizao e a teoria das cargas dinmicas: fundamentos constitucionais,
jurisprudncia e novo CPC (projeto 8.046)
- a inverso no CDC (6, VIII)
- o momento da inverso ou flexibilizao
- a distribuio do nus (333, CPC) e os poderes do juiz (130, CPC)
Meios de prova
- liberdade dos meios de prova 332, cpc
- provas tpicas e atpicas: rol do art. 212, CC
- prova emprestada
- prova documental
Prova documental
- conceito de documento
- carnelutti coisa + representao
- Amaral Santos: objeto fsico + permanncia + inalterabilidade
- fatos
supervenientes:
arts.
303,
397
e 462; fora maior: 517
Direito
Processual Civil I
Clarissa
Diniz
Guedes
- autoria do documento:
- material
- intelectual
- documentos autgrafos e hetergrafos
maneira.
Tem que
o contraditrio
e tomar como parmetro um
Direito Processual
Civil observar
I Clarissa Diniz
Guedes
determinado meio de prova j existente.
Ex: embora se estenda o conceito de documento para alcanar o doc
eletrnico; este deve observar as normas referentes a prova documental; o
problema que essas normas nao so aplicadas; a pessoa que pretende produzir a
prova apresenta o documento; se a pessoa quiser questionar a autentivcidade do
documento (no que diz respeito ao meio de prova); ela precisa instaurar um
incidente de arguio de falsidade, uma modalidade da ao declaratria
incidental (o que o juiz decidir gera coisa julgada material); por outro lado, se o
autor apresenta um doc eletrnico (impresso de email), a parte contraria ter que
provar que o email no saiu do computador do autor e que a parte no recebeu.
quando h duvida sobre a autenticidade da assinatura firmada no doc, cabe
a pessoa que produz a prova documental tem que provar a assinatura (ao contrario
da prova da autenticidade dos demais elementos do doc). No doc eletrnico,
partindo do pressuposto que a nica assinatura existente a criptografada, j se
presume a veracidade da assinatura; a parte contraria ter que provar a assinatura,
logo no vige as mesmas regras da prova documental fsica.
A maioria do autores entendem que os meios de prova no previstos na lei
enquadram-se, em sua maioria, no conceito de prova documental. Porm, o
procedimento vai ser diferente para cada tipo, analisando a peculiaridade de cada
meio de prova ????
Em virtude do p. da liberdade das provas, admite-se, por ex, que ao invs do
depoimento pessoal da testemunha, apresentar uma declarao por escrita da
mesma. A prof defende que, se no h uma necessidade urgente, nao h motivos
justificveis para aceitar uma declarao escrita ao invs de um depoimento. Isso
em respeito ao p. do contraditrio, de forma que, como Didier, as partes
influenciaram na decisao do litgio, pois podem participar da produo dessa prova.
Segundo Didier, o contraditrio no se restringe somente a possibilidade de
defender-se dos fatos alegados, mas tambeem na possib de influenciar nas
decises do juiz e nos atos dos envolvidos no processo.
Os documentos em geral so provas pr-constituidas, ou seja, so
produzidos fora do processo e trazidos para o processo, logo produzida no inicio
do processo; exceto naqueles casos em que o documento conhecido
posteriormente.
OBS: as presunes legais interferem na distribuio do nus da prova. Ex: no caso
do nus de provar a autenticidade da assinatura do doc escrito, cabe aquele que
produz o doc provar.
- prova emprestada no exatamente um meio de prova. O emprstimo da prova
Consiste na possib de se transferir de um processo para o outro a documentao
referente a um meio de prova que foi produzido no primeiro.
Formalmente, os autores dizem que a prova documental; mas isso no
quer dizer que seja documental na sua essncia. Pode-se falar em prova
documentada. Ex: meio de prova pericial; mas um formalmente documental
pois ingressara no outro processo pro meio de documento. A prof acha que quando
se produz prova documentada no processo o contraditrio s poder recair sobre a
prova, e no sobre o meio de prova.
A prof defende que o emprstimo de prova s pode acontecer se for
impescindivel para aquele processo. Para isso, preciso de um juzo de
proporcionalidade.
Alem
disso, Diniz
ela no
pode sacrificar o contraditrio. Para isso, ela
Direito Processual Civil
I Clarissa
Guedes
precisa ter sido produzida entre as mesmas partes e recair sobre o mesmo fato; no
se pode admitir um fato secundrio; a prof acha que usar uma prova que no verse
sobre o mesmo fato um artifcio para tentar burlar o contraditrio.
possvel a prova emprestada de um
processo entre as partes;
entre terceiros;
entre uma das partes
O requisito das mesmas partes deve ser entendido
Ex: acidente de nibus. Tatiana x eu. Prova testemunhal contra mim; se a
mari ajuizar uma ao, ela pode se valer; se a prova for a favor, no psso usar.
A valorao da prova no emprestada; pouco importa se o primeiro juiz deu
credibilidade ou no a oitivida da testemunha. Se a prova documental, continua
documental; se era testemunhal, continua testemunhal; apenas formalmente
documental.
Segundo Carneluti, documento todo instrumento capaz de representar fatos.
- Amaral dos santos dizia que essa representao por um objeto fsico.
Leonardo Greco ressalta que o documento consiste na representao de um
fato de forma permanente e inaltervel.
O documento virtual pode ser considerado uma prova documental, pois
consiste numa representao de um fato de forma permanente e inaltervel.
-- momento da produ......
A prova docuemntal produz simultaneamente ao momento da postulao (ao
mesmo tempo, fases da postulao e produo).
OBS: fases: postulao > admisso > produo > valorao.
OBS: quanto ao documento, dinamarco divide em documento em sentido estrito e
instrumento.
O instrumento um documento lavrado, confecicionado deliberadamente
com vistas a formalizao e a comprovao de um ato jurdico. ex: a escritura de
venda um instrumento de formalizao e comprovao do contrato de compra e
venda; assim tambm a procurao no contrato de mandato;
O documento que no instrumento uma prova casual. Ex: quando a
companheira de um homem casado tira uma foto do amante com o filhinho deles;
esse no um instrumento (no formaliza e no comprova um ato jurdico); a prof
questiona se um documento casual; pois pode ser que o documento no seja
deliberadamente preconsitutido.
Se tratar de fato superveniente ou conhecimento superveniente a petio
inicial e a constetao, excepcionalmente a prova documental ser admitida em
momento posterior.
Quando
a descoberta
da Diniz
existncia
Direito
Processual
Civil I Clarissa
Guedes do documento ocorrer posteriormente,
ele pode ser trazido aos autos aps a inicial ou constetao.
Outra hiptese: o documento ainda no tenha sido apresentado por motivo
de forca maior.
Todo documento apresentado a posteriori deve ser aberta vista a parte
contraria pelo prazo de 5 dias para se manifestar.
O juiz pode requisitar documento de orgaos pblicos, que tem a obrigao
de apresenta-lo.
- autorida do documento.......
H uma afirmao de que o documento publico tem a sua autenticidad
presumida. Mas o cc diz que alguns documentos pblicos produzem provas plenas.
Um documento publico quando elaborado pelo agente publico.
O autor do documento material quando ele seja repsonsavel pela
elaborao do suporte fsico.
O autor intelectual responsvel pela elaborao do contedo do
documento.
Ex: o agente policial que lavra um B.O um autor material; ele no
responsvel pelo contedo do documento.
A professora questiona assim que esse documento tem tanta presuno de
veracidade quanto um contrato que eu possa labvrar
Se um contrato for firmado perante um tabelio, a tem uma autoria material
e intelectual, pois ele pode afirmar que o contrato foi formado na sua presena.
A prof entende que a ideia de prova plena do cc no pode ser admitida em
toda e qualquer circunstancia.
- argio de falsidade....
Normalmente diz respeito a autenticidade da autorida material, e no
documental. A falsiadde do contedo norlmanete impugnada por outro meio de
prova (provas produzidas durante o processo).
o incidente de arguio de falsidade recai sobre a falsidade do suporte, a
autoria material. A partir do julgamento desse incidente, h uma decisao definitiva,
que gera coisa julgada material.
- a prof
entende
que
a Iconfisso
noGuedes
um meio de prova, mas um elemento
Direito
Processual
Civil
Clarissa Diniz
probatrio.
- 351 a prof acha o dispositivo mais importante.
- os demais, para ela, devem ser avaliados no conj probatrio, no podem ser
analisados antes.
- 354 fala da indivisibilidade da confisso .
PROVA TESTEMUNHAL
- a testemunha algum desinteressada juridicamente do feito.
- 400
- 401 a lei probe a prova exclusivamente documental nos contratos cujo valor
exceda a 40 salrios mnimos.
O STJ entende que a prova do contrato mediante meio exclusivamente
documental no possvel; mas possvel a prova dos fatos que diz respeito ao
contrato e a prova dos efeitos. Ex: no posso provar que eu contratei uma venda
com a Clarissa; mas posso provar que houve o pagamento .
A prof questiona esse dispostivios, acha-o confuso.
Julgameto do STJ: EResp 263.387 / PE Ministro Castro Filho.
- a questo da contradita da testemunha; esta tem que ser feita, de acordo com o
414, logo aps a qualificao da testemunha. A prof acha uma formlaidade
excessiva. O intuito organizar a produo das provas orais.
Quando uma parte apresenta uma contradita, o juiz permite a outra parte
para impugnar a contradita.
Atos processuais
- procedimento como sucesso de atos
- instrumentalidade das formas (154, CPC)
- prtica de atos processuais por meio eletrnico: lei 11.419/2006 , art. 154, par.
nico, CPC; lei 9800/1999 (lei do fax).
O procedimento uma sucesso de atos e nem todos os so postulatrios
(das partes). No so praticados somente pelas partes e pelo juiz, h atos
praticados pelos auxiliares.
O p. que rege a pratica dos atos processuais o da instrumentalidade das
formas. A regra que no h a necessidade de uma forma pr-determinada para a
pratica dos atos processuais, exceto nas hipteses em haja uma forma pr-fixada
pela lei. Ainda que haja essa previso, possvel afirmar que a falta de
correspondncia da forma pela qual o ato praticado com a preciso legal no
necessariamente
a nulidade
do ato, porque preciso verificar o prejuzo
Direito Processualinduzira
Civil I Clarissa
Diniz Guedes
causado as partes ou ao processo.
O p. resume-se na mxima sem prejuzo no h nulidade.
O 154 estabelece esse p., priorizando a finalidade sobre a forma do ato.
A citao o ato pelo qual se aperfeioa a relao processual. Mesmo que o
ru no seja citado, ou seja invalidademente (ex: 285), haver a possib do reu
comparecer espontanemanete, se defender e suprir a citao. Isso porque a
finalidade da citao dar ao ru o conhecimento da demanda e se o ru toma
esse conhecimento, ainda de que outra forma, est suprida a formalidade da
citao.
A professora coloca que no era preciso a previso no que diz respeito a
finalidade da citao, pois j existe o p. da instrumentalidade, mas mesmo assim o
legislador reforou a Ideia no 214.
- pratica de atos.....
Muito pouco tem se falado sobre isso, em virtude de um atraso do ponto de
vista operacional, ou seja, a criao de processos eletrnicos nos tribunais.
H posies a favor e contra.
Pontos favorveis: possiblidade de comunicao por via eletrnica.
O MP e a DP e representante juridiicos das pessoas de direito publico tem a
prerrogativa de serem intimados pessoalmente; essa intimao atrasa o processso;
porque essa intimao depende de contingente humano recollher o ciente; ela
objeto de um arranjo (por ex: os dp pelo volume de trabalho pedem para no
receber naquele momento).
O processo eletrnico acelera o procedimento de intimao pessoal; h
inclusive a possibilidade de citao da parte (desde que o procurador tenha poderes
expressos para isso 38).
ICP Brasil o rgao responsvel pelo controle das informaes ????
Os orgaos pblicos que no tem condio de receber a intimao irao
demonstrar o problema da falta de capacidade de dar conta dos processos. (ex: dp).
Pontos quesitonaveis: os sigilos dos atos; tem-se dito que a informatizao do
processo ir tornar sigilosos os processo, pois o advogado ter uma senha e isso
ofende o p. da publicidade; o problema do acesso a internet, da clareza das
informaes que constam; da habilidade das partes para lidar com o processo
eletronico.
OBS: O STJ e o STF j tem processos eletrnicos; a maioria dos tribunais j possuem
o dirio judicirio eletrnico.
A lei 11419 regula a pratica de atos processuais por meio eletrnico. Ela
previu a possibildiade de petcicionamento eletrnico (154, par. u) nas comarcas
cujo respectivo tribunais j tenham estrutura para recebe-lo.
a lei mais recente sobre o tema.
- interrupo # suspenso
- 265, I e III, CPC
- frias
Prazo ????
O termo inicial chamado de termo a quo. Termo final = ad quem
O ideal
que
sempre
se cumpra
essa necessidade, pois se chegar ao STJ e
Direito
Processual
Civil
I Clarissa
Diniz Guedes
ao STJ eles no sabem da norma estadual.
Classificao
- quanto ao sujeito: judiciais, legais, convencionais
Quando a lei no preveja um prazo ou o prazo no seja peremptrio (que
possa ser dilatados pelo juiz), o juiz pode fixar.
Ex 1: prazo para manifestao da outra parte sobre o documento (498).
Ex 2: A lei estabalece que o prazo para apresentao do rol de testemunhas
de no mnimo 10 dias antes da aij; se o juiz quiser fixar um prazo de 15 dias, ele
pode.
Ex 3:
Alguns prazos podem ser convencionados. Isso ocorre principalmente
quando as partes requeiram ao juiz a suspensao o processo para tentar a
conciliao. Segundo o CPC, o prazo de at 6 meses.
- 219
Quando eu ajuzo a ao e acontece a citao, tem a interrupo da
prescrio. se ocorrer uma extino do processo sem julgamento do mrito, a partir
do transito em julgado, comea a corrrer de novo todo o prazo da prescria.
Contagem
- regras bsicas:
- termo inicial = comunicao
- incio da contagem: dia til subsequente
- contagem contnua
- vencimento: dia til
- regras excepcionais:
- publicao aos sbados
- dirio eletrnico e data da publicao
- prazo em dobro (188 e 191, CPC)
- citao e pluralidade de rus
OBS: o termo inicial para qualquer prazo comea a partir do ato de comunicao.
Ex: da ta de juntada do mandato que comea a correr o prazo para a
contestao.
O termo inicial sempre ocorre no momento da comunicao, da cincia do
ato.
Ex: citao o prazo para a defesa comea a correr a partir da citao.
O termo a quo a data da cincia da publicao da intimiao, da citao
por correio, etc..
O termo a quo a data da publicao. Mas o prazo so comea a correr no dia
til subseqente. Ex: ru foi citado numa sexta. O prazo de defesa comea a correr
na segunda.
A contagem continua; no se suspende a contagem nos dias no uteis;
exceto nas frias e se houver provimento dos tribunais sobre o recesso.
O vencimento do prazo tem que cair num dia til. Se cair num dia no til ou
que no h expediente forense (greve, feriados locais, etc), prorroga-se para o dia
til subseqente.
O juiz
pode Civil
relevar
o descumprimento
do prazo por justa causa, que deve
Direito
Processual
I Clarissa
Diniz Guedes
ser entendida em sentido estrito, no sentido de ser uma situao de caso fortuito ou
forca maior que impossibilite o cumprimento do prazo.
citao
NoProcessual
aviso deCivil
recebimento,
o funcionrio
do correio no tem tanta liberdade
Direito
I Clarissa Diniz
Guedes
para atuar e no tem Fe publica como oficial de justia. Pouco importa o que o
funcionrio falou, mas sim se a pessoa pode ou no receber a comunicao.
Hoje aplica-se a teoria da aparncia em caso de citao por oficial de justia
e tambm por AR; desde que a pessoa seja funcionrio da pessao juridiica. Arruda
alvim critica esse entendiemento.
a) citao pelo correio:
- regra geral: excees art. 222 + requerimento autor
- requisitos e procedimento
- aperfeioamento
Ela vai com aviso de recebimento.
O risco que se a parte no quiser assinar, o carteiro no tem poder para
obrigar a parte.
Os requisitos estao no 285. impresicindivel que conste a advertncia do
no comparecimento ou da defesa no prazo acarreta os efeitos da revelia (319).
Jurisp entende que em caso de menor impubere (relativamente incapaz), a
citao do pai somente no uma citao valida, pois o representante parcial um
assistente e precisa da presena do assistido.
A citao se aperfeioa na data da juntada da Ar cumprido.
b) citao por oficial de justia
- alneas a e f, art. 222 ou frustao AR.
- procedimento e requisitos (285)
- aperfeioamento
Os requisitos estao no 285. impresicindivel que conste a advertncia do
no comparecimento ou da defesa no prazo acarreta os efeitos da revelia (319).
Via de regra a pessoa pode ser citada no local onde se encontra. Mas h
excees: funerrio, casamento, etc..
O oficial tem presuno de Fe publica. Ele tem que pedir a identificao do
ru, ler o mandado para o ru pedir a assinatura da parte na contra-f do mandado.
O mandado acompanhado das pecas principais do processo: petio e decisao do
juiz que deferiu a citao (mandado citatrio). ????
c) citao por edital
- publicaes e prazo dilatrio
Ocorre nos casos elencados pela lei, quando o reu seja desconhecido,
quando o ru esteja em lugar incerto ou no sabido (ex: lugar onde os correios no
chegam).
- procedimento o edital publicado como se fosse uma citao por oficial. Ele
precisa ser publicado no dirio oficial e num jornal de grande circulao art. 232.
PROVA PERICIAL
-
comum
valor Civil
calrico
de um
Direito(ex:
Processual
I Clarissa
Dinizalimento
Guedes que est numa embalagem), hipotese
em que a pericia no necessria.
O juiz nomeia um perito imparcial. J os assistentes tcnicos so parciais,
pois indicados pelas partes.
A prova pericial depende de certo poder aquisitivo das partes, pois caro.
Por isso, a prova mais difcil para as pessoas carentes. A CF garante a assistncia
jurdica gratuita para os hipossuficientes; o certo entender assistente jurdica
como toda a assistncia necessria para o acesso justia, e no somente a
assistncia judicial. Infelizmente, isso no muito seguido.
OBS: geralmente, quando uma pessoa acobertada pela assistncia jurdica requer
uma pericia, normalmente o juiz nomeia um perito que j atua em outro processo.
Trata-se de um acordo entre o juiz e o perito: aquele nomeia este neste processo
e fica acordado que ser nomeado em outro.
OBS: No se tratando de assistncia judiciria gratuita, normalmente o juiz pede o
pagamento antecipado de metade do valor e ao final da pericia a parte requerente
paga o resto; ao final do processo, se a parte requerente for vencedora, o
adversrio deve reembols-la.
OBS: As vezes o juiz aceita a recusa da pericia em virtude do no adiantamento das
custas, pois a falta de dinheiro pode inviabilizar a realizao da pericia.
OBS: em julgado do STF, relativizou a coisa julgada em virtude de
- 420
O exame incide sobre pessoas e bens (mveis e semoventes). A vistoria,
geralmente, ocorre nu
A avaliao consiste na estimativa do valor do bem.
Tecnicamente, o 420 no previu o arbitramento, que consiste na estimativa
do valor de um servio.
P. u hipteses de dispensa da pericia.
Inc i
Inc ii para a prof, controvertido; se o fato depende de uma prova que seja de
natureza tcnica, naturalmente os outros meios de prova so inbeis para suprir a
prova pericial.
Para a prof, apenas o 427 permite ao juiz dispensar a pericia, em virtude da
apresentao do parecer tcnico pelas partes. Porm, o parecer tcnico
apresentado pela parte um prova documental, logo o contraditrio s ocorrera
depois, e no na sua elaborao; ela estabelecida unilateralmente; alm disso, a
prova pericial oficial permite o contraditrio no momento da elaborao.
Inc iii ex: constatado quando o objeto da pericia j pereceu; ou o local onde se
realizar a pericia j se desconfigurou.
Ex: um menino caiu no ptio da escola e quebrou o dente; anos depois, o pai
resolveu ajuizar uma ao de indenizao contra a escola; o juiz pode rejeitar a
prova
pericial,
poisCivil
porI j
ter passado
muitos anos, os alunos j no so os mesmo,
Direito
Processual
Clarissa
Diniz Guedes
etc..
Deferida a pericia, o juiz nomeia o perito e fixa um prazo para a entrega.
Normalmente, o juiz d vista ao perito para apresentar escusa e um oramento do
valor da pericia; depois o juiz costuma abrir vista as partes para se manifestarem.
S depois ele nomeia oficialmente o perito; aps isso, as partes tm 5 dias para
indicar assistente tcnico, que formular quesitos.
OBS: a indicao de assistente tcnico pode demonstrar uma disparidade de armas,
mas isso no torna a previso do CPC inconstitucional, pois tal disparidade um
reflexo social. A prof coloca que o assistente tcnico acaba tendo influencia ftica
na prova pericial. Nota-se que aconselhvel a parte indicar um assistente tcnico
para acompanhar o advogado na elaborao da percia.
O juiz pode indeferir os quesitos impertinentes ou irrelevantes.
Deveres do perito: 422
At a apresentao do laudo, as partes podem apresentar quesitos
suplementares (aqui se percebe a importncia do assistente tcnico); devem ser
apresentados justificadamente, pois o juiz pode indeferir.
OBS: quesitos suplementares requeridos at a apresentao do laudo. Depois, as
partes tem 10 dias para se manifestarem; dentro desse prazo, as partes podem
impugnar o laudo pericial. At 5 dias antes da aij, as partes podem indicar quesitos
de esclarecimento, que dizem respeito a dvidas no laudo pericial.
Em virtude da falta de oralidade, os quesitos de esclarecimento no so
apresentados oralmente, mas o perito ir responder por escrito.
A oitiva do perito na aij acaba, seegundo a prof, sendo um problema. As
perguntas formuladas ao perito so realizadas pelo juiz, que muitas vezes no tem
conhecimento algum sobre o assunto, ele as interpreta e, quando for ditar para o
escrevente, acaba deturpando. A prof defende que isso se deve
A 2 pericia ocorre de acordo com o 437 quando a questo no parecer ao
juiz suficientemente esclarecida. O correto que a nova percia seja cabvel quando
a anterior for objetivamente insuficiente (dvida, obscuridade, etc.); entretanto,
com base na letra da lei, alguns entendem que a deciso do juiz que resolver sobre
uma nova percia no admite recurso ( uma das poucas decises interlocutrias
que no cabe recurso).
A 2 percia realizada sobre os mesmos fatos, e ela no substitui a
primeira.
OBS: pericia complexa aquela realizada em mais de uma rea de conhecimento
- 436 o juiz no est adstrito ao laudo pericial p. do livre persuaso.
INSPEO JUDICIAL - 440 e ss
uma
vistoria,
que no depende de conhecimento tcnico;
Direito
Processual
Civil Iexame,
Clarissaavaliao
Diniz Guedes
normalmente isso acontece quando o juiz a partir dos meios de prova apresentados
pelas partes fica em dvida sobre a veracidade dos fatos. Assim, nesse caso, o juiz
pode inspecionar pessoalmente o objeto em litgio.
Nos juizados especiais, existe uma inspeo feita pelo oficial de justia.
uma prova atpica.
OBS: testemunha perita uma prova atpica; discute-se sobre a sua possibildade.
SENTENA
- conceito: ver apontamentos
- sentena x decisao inter se o pronunciamento correr bem (no houver recurso,
as partes obedecerem, no houver erro material), este pronunciamento ter o
condo de extinguir o processo?
Se sim, o pronunciamento uma sentena
Se no, uma decisao interlocutria.
- criticas
- classificao:
declaratria, constitutiva,
sentenas terminativas (no resolvem o mrito) 267; e sentenas
definitivas (resolvem o mrito) 269
Nosso
sistema
desfaa a cjm a partir de ao rescisria, em
Direito
Processual
Civil permite
I Clarissaque
Dinizse
Guedes
casos extremos, no prazo de 2 anos (475?); no atual CPC, somente a sentena
definitiva admite ao rescisria.
- a definitiva no s a sentena em que o juiz julga a causa. O 269 foi mudado a
palavra julgamento para resoluo do mrito, isso porque a a sentena
resolutiva de mrito ocorre sem necessariamente que o juiz julgue o mrito; pode
ocorrer, por ex, uma sentena de resoluo de mrito quando h uma homolgao
de autocomposio, reconhecimento, ... (II a V, 269); quem solucinou o mrito
foram as partes e no o juiz, ele apenas reconheceu.
- limites da cj:
OBS: o CPC prev que apenas a parte dispositiva produz cjm; j o pls 166 preve que
a parte dispositiva e a soluo de questes prejudiciais produzem coisa julgada.
Requisitos formais da sentena: 3 partes (458)
1 parte: relatrio o juiz resume a tramitao do processo (resume a inicial, a
defesa do ru, as provas, etc.). a funo do relatrio , principalmente, permitir a
aferio do p. da congruncia, demonstrando que a parte dispositiva guarda relao
com o pedido.
OBS: nos juizados especiais, dispensa-se o relatrio; mas via de regra uma sentena
sem relatrio nula
2 parte: fundamentao dos fatos e do direito; o STJ entende que uma
fundamentao que for coerente com a disposio vlida. No precisa esgotar
todos os elmenetos (aqueles elementos probatrios que foram rejeitados)
OBS: o pls faz meno a uma fundamentao analtica; ou seja, o juiz deve
enfrentar todos os pontos, inclusive aqueles ele desconsiderou.
A sentena sem fundamnetao nula.
No caso da terminativa, a lei autoriza maior conciso da fundamentao,
porem isso no acarreta a concluso de que nao preciso a fundamentao.
3 parte: disposio (resultado) parte decisria do feito; a que produz cjm.
As demais questes no produzem cjm; porem ocorre a eficcia preclusiva
da cjm (474), ou seja, esssas questes no podero ser rediscutidas para fins de
modificar o resultado do processo; elas podem ser discutidas para outra questo.
sidoDireito
invalidamente.
A jurisp
entende
que se trata de um vicio to grave que
Processual Civil
I Clarissa
Diniz Guedes
ultrapassa a ao rescisria (vicio transrescisrio)
- artigo: adroaldo furtado frabricio, sobre o ru revel.
- o STF decidiu em um caso de investigao de paternidade desconsiderando a cjm.
O autor no tinha condies de arcar com um exame pericial de DNA e no havia
uma lei que determinasse ao estado fazer o exame para o hipossuficiente. O juiz
indeferiu o pedido e houve a cjm. O autor props a mesma ao, violando a cjm,
que foi aceita. O ru recorreu e a causa chegou ao STF, que argumentou que
naquele caso era justificvel a desconsiderao da cjm, com base na garantia do
acesso a justia.
- tercio Sampaio diz que justia nem sempre reflete a verdade.