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LAS PERSONAS JURDICAS EXTRANJERAS DE CARCTER PRIVADO EN MXICO. Luca Corona Arias.

SUMARIO: Introduccin. 1. Definiciones. 1.1. Personalidad. 1.2. Persona jurdica ext


ranjera. 1.3. Persona jurdica de carcter privado. 2. Antecedentes del reconocimien
to de la personalidad y el establecimiento de las personas jurdicas extranjeras d
e carcter privado. 2.1. Antecedentes en el Derecho Mexicano. 2.2. Antecedentes en
el Derecho Internacional. 3. Legislacin nacional aplicable. 3.1. Cdigo Civil Fede
ral. 3.2. Cdigo de Comercio. 3.3. Ley de Inversin Extranjera. 3.4. Ley General de
Sociedades Mercantiles. 4. Derecho Internacional aplicable. 4.1. Convencin Intera
mericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles. 4.2. Co
nvencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas. 4.3. A
nlisis comparativo de ambas Convenciones Interamericanas. 5. Procedimiento para e
l reconocimiento de la personalidad y el establecimiento de las personas jurdicas
extranjeras de carcter privado en Mxico. 5.1. El reconocimiento de la personalida
d y el principio Lex loci constitutionis. 5.2. El establecimiento en Mxico de las
personas jurdicas de carcter privado y el principio Locus regit actum. 5.2.1. Aut
orizacin de la Secretara de Economa. 5.2.2. Inscripcin en el Registro Pblico de Comer
cio. 5.2.3. Inscripcin en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras.
Conclusiones. Bibliografa. Legislacin Nacional. Tratados Internacionales.
1

Las personas jurdicas extranjeras de carcter privado en Mxico. Introduccin. Para qu ne


cesita una persona jurdica el reconocimiento de su personalidad por parte de un E
stado distinto a aquel en el que se constituy? La respuesta a esta pregunta nos c
onduce a un tema econmico, poltico y social: la necesidad humana ancestral de cons
truir relaciones, vnculos econmicos, sociales y polticos ms all del territorio en don
de se encuentre asentada su nacin. Los efectos de esta prctica, que se remonta a l
as primeras civilizaciones, han alcanzado condiciones insospechadas a partir del
inicio del periodo econmico conocido como globalizacin, desde finales de la dcada
de los aos ochenta del siglo XX, hasta nuestros das. La expansin mundial de las com
paas trasnacionales, constituidas como personas jurdicas de carcter privado, ha conv
ertido el tema que nos ocupa en uno de los temas cotidianos de la prctica jurdica
internacional. La decisin referente a cul ser la nacionalidad bajo la cual se const
ituir una persona jurdica de carcter privado atiende a criterios distintos de la id
entidad de las personas fsicas que la integran; la eleccin del Estado no se realiz
a en consecuencia de un vnculo de pertenencia hacia ste, se realiza, ms bien, basndo
se en estrategias econmicas, geogrficas de mercado, de facilidades gubernamentales
, incluyendo por supuesto, el rgimen impositivo. Dicho lo anterior, cabe hacer me
ncin que los Estados Unidos Mexicanos ante la carencia del suficiente desarrollo
de ciencia y tecnologa para acelerar su proceso productivo interno y la necesidad
de pagar su deuda externa, entre otros factores que no nos corresponder analizar
en este artculo, se han colocado junto con los otros pases subdesarrollados en la
lucha por la atraccin del capital, 2

maquinaria,
equipo
y
avances
tecnolgicos,
provenientes
de
empresas
trasnacionales. En consecuencia, el Estado Mexicano busca la presencia de person
as jurdicas extranjeras de carcter privado en las actividades econmicas nacionales.
Iniciaremos el presente artculo con un breve estudio de las definiciones jurdicas
de: personalidad, persona jurdica extranjera y persona jurdica extranjera de carct
er privado. Posteriormente, se presentar la evolucin de las normas jurdicas naciona
les e internacionales que regularon la materia en cuestin. Continuaremos con el a
nlisis de las disposiciones legales nacionales y las normas de Derecho Internacio
nal vigentes y, finalmente, expondremos cul es el procedimiento jurdico para el re
conocimiento de la personalidad y el establecimiento de las personas jurdicas ext
ranjeras de carcter privado en Mxico. 1. 1.1. Personalidad. Para analizar la situa
cin jurdica de las personas extranjeras de carcter privado en los Estados Unidos Me
xicanos, resulta necesario iniciar por el tema referente al reconocimiento de su
personalidad jurdica. El ilustre jurista Hans Kelsen define a la personalidad co
mo el conjunto de deberes jurdicos y de derechos subjetivos que la legislacin positi
va imputa tanto a las llamadas personas naturales, como a las llamadas personas
morales, las cuales no son otra cosa que simples construcciones jurdicas, concept
os auxiliares de la ciencia del derecho.1 El maestro Miguel Sobern Mainero, opina
que la personalidad tiene varias acepciones: se utiliza para indicar la cualidad
de la persona en virtud de la Definiciones.
1
GARCA RENDN, Manuel, Sociedades Mercantiles, 2 ed., Edit. Harla, Mxico, 1993, pg. 68.
3

cual se le considera centro de imputacin de normas jurdicas o sujeto de derechos y


obligaciones2. La otra acepcin de la palabra personalidad es el conjunto de elemen
tos que permiten constatar las facultades de alguien para representar a otro, ge
neralmente a una persona moral.3 A diferencia de las personas fsicas, las jurdicas
requieren para su nacimiento, para su constitucin, el reconocimiento del Estado a
travs de su sistema jurdico. Segn la teora del reconocimiento de Ferrara, para que
existan las personas jurdicas se requiere de la conjuncin de tres elementos: 1. Un
a asociacin de personas fsicas. 2. Un fin determinado, posible y lcito. 3. El recon
ocimiento del ente por el orden jurdico, gracias al cual se convierte en sujeto d
e derecho.4 En este artculo nos referiremos a la personalidad, como el reconocimi
ento que el sistema jurdico mexicano efecta sobre la aptitud de las personas jurdic
as extranjeras para ser titulares de derechos y obligaciones. Las personas fsicas
y morales tienen, desde el punto de vista jurdico, cualidades inherentes que los
distinguen de manera individual y especfica en una relacin jurdica. Estas cualidad
es se conocen como atributos de la personalidad. Los atributos de la personalida
d que el Derecho reconoce a las personas jurdicas en general, y en particular a l
as personas extranjeras, son cinco: denominacin o razn social, domicilio en Mxico o
en el extranjero, nacionalidad, capacidad de goce y de ejercicio y patrimonio.
2
SOBERN MAINERO, Miguel, Personalidad, en Instituto de Investigaciones Jurdicas, Di
ccionario Jurdico Mexicano, 15 ed., Edit. Porra, Mxico, 2001, Tomo P-Z., pg. 2400. 3
dem. 4 Cfr. GARCA RENDN, Manuel, Sociedades Mercantiles, Op. Cit. pg. 70.
4

1.2.
Persona jurdica extranjera. Persona es todo ente capaz de tener facultades y deber
es.5 Para el Derecho, existen dos tipos de personas, las fsicas y las personas
morales o jurdicas. Mientras que en el caso de las primeras el Derecho nicamente r
econoce su existencia real y regula su conducta externa en sociedad, las segunda
s existen en funcin del reconocimiento que el Derecho les atribuya. Las personas
jurdicas, segn Eduardo Garca Mynez, son un grupo de individuos tratados por el derecho
como una unidad, es decir, como una persona que tiene deberes y derechos distin
tos de los de los individuos que la componen .6 Salvador Ruiz de Chvez y Salazar,
define a la persona jurdica como un ser capaz de derechos y obligaciones, ya sea un
individuo de la espe cie humana o una entidad a la que la ley ha dado la catego
ra de persona .7 Es decir, persona jurdica es aquella entidad que nace derivada de
la manifestacin de la voluntad de los sujetos que la constituyen mediante un cont
rato social, para la consecucin de un fin determinado y a la que el Derecho recon
oce como titular de derechos y obligaciones. La nacionalidad es un atributo de l
a personalidad que el Derecho reconoce a las personas jurdicas. Segn el Doctor Car
los Arellano Garca, la nacionalidad es la institucin jurdica a travs de la cual se rel
aciona una persona fsica o una persona moral con el Estado, en razn de pertenencia
, por s sola o en funcin de cosas, de una manera originaria o derivada.8
5
GARCA MAYNEZ, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho, 45 ed., Edit. Porra, Mxic
o, 1993, pg. 271. 6 RUIZ DE CHVEZ Y SALAZAR, Salvador, Las sociedades civiles en e
l derecho mexicano, 2 ed., Edit. Porra, Mxico, D.F., pg. 272. 7 Ibidem, pg. 259. 8 AR
ELLANO GARCA, Carlos, La nacionalidad de las cosas en el Derecho Internacional Pr
ivado Mexicano, en Revista Acadmica, Facultad de Derecho de la Universidad La Sal
le, Mxico, ao VI, no. 12, enero 2009, pg. 120.
5

Interpretando a contrario sensu el artculo 8 de la Ley de Nacionalidad, que establ


ece que Son personas morales de nacionalidad mexicana las que se constituyan conf
orme a las leyes mexicanas y tengan en territorio nacional su domicilio legal9, d
iremos que son personas morales extranjeras aquellas que no se hayan constituido
conforme a las leyes mexicanas y no tengan en territorio nacional su domicilio
legal. El artculo 1 de la Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad
de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado, entiende por persona ju
rdica toda entidad que tenga existencia y responsabilidad propias, distintas a las
de sus miembros o fundadores, y que sea calificada como persona jurdica segn la le
y del lugar de su constitucin.10 1.3. Persona jurdica extranjera de carcter privado.
La jurisprudencia ha hecho una divisin sistemtica de las normas jurdicas clasificnd
olas como de Derecho Pblico, de Derecho Privado o de Derecho Social. Esta divisin
que, en principio, tiene naturaleza didctica, reconoce la existencia de tres clas
es de normas jurdicas: - De Derecho Pblico que regulan, bsicamente, las relaciones
jurdicas del Estado con los particulares, con otros Estados y la organizacin del E
stado mismo. - De Derecho Privado que regulan, fundamentalmente las relaciones j
urdicas entre particulares, las familiares y las comerciales.
9
LEY DE NACIONALIDAD, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 23 de ener
o de 1998, ltima reforma publicada en el D.O.F. el 12 de enero de 2005. 10 ORGANI
ZACIN DE LOS ESTADOS AMERICANOS, Convencin Interamericana sobre personalidad y capa
cidad de personas jurdicas en el Derecho Internacional Privado, La Paz, Bolivia, 2
4 de mayo de 1984, D.O.F. 19 de agosto de 1987, en PEREZNIETO CASTRO, Leonel y S
ILVA SILVA Jorge Alberto, Derecho Internacional Privado Parte Especial, S.N.E.,
Oxford University Press, Mxico, 2002, pgs. 495-497.
6

- De Derecho Social, cuyas normas surgieron de la necesidad de los Estados para


proteger de manera particular a determinados grupos socialmente vulnerables. La
anterior divisin terica es trasladada a la clasificacin de las personas jurdicas. La
jurisprudencia reconoce tres tipos de personas: - Personas jurdicas de carcter pbl
ico. En esta subdivisin se reconocen a todas aquellas personas cuya constitucin, f
uncionamiento y extincin son reguladas por normas de Derecho Pblico. Por ejemplo e
ncontramos al Estado, a los municipios, los organismos descentralizados, etctera.
- Personas jurdicas de carcter privado. Entendindose dentro de stas a las personas
cuya constitucin, funcionamiento y liquidacin se encuentran reguladas por las norm
as de Derecho Privado, es decir, por normas jurdicas de carcter civil o normas jurd
icas de carcter mercantil. Las asociaciones civiles, las sociedades civiles, las
sociedades mercantiles son personas jurdicas de carcter privado. - Personas jurdica
s de carcter social. Cuya existencia se encuentra regulada por normas de Derecho
Social. En este rubro encontramos a los sindicatos, los ejidos, etctera. 2. Antec
edentes del reconocimiento de la personalidad y el
establecimiento de las personas jurdicas extranjeras de carcter privado. 2.1. Ante
cedentes en el Derecho Mexicano. La Ley de Extranjera y Naturalizacin de 1886, est
ableca que la nacionalidad de las personas o entidades morales, se regulaba por l
a ley que autorizaba su formacin. Dichas personas, segn esta misma Ley, gozaran en
Mxico de los derechos que les concedieran las leyes del pas de su domicilio, siemp
re que stas no fueran contrarias a las leyes de la Nacin.11
11
Cfr. ARELLANO GARCA, Carlos, Derecho Internacional Privado, 16
co, 2006, pg. 388.
7

ed., Edit. Porra, Mxi

El 7 de enero de 1988 se publicaron en el Diario Oficial de la Federacin reformas


a las disposiciones originalmente contenidas en el Cdigo Civil para el Distrito
y Territorio Federales en materia comn, y para toda la Repblica en materia federal
, publicado en el Diario Oficial del 26 de mayo de 1928 y que comenz a regir el 1
de octubre de 1932. Respecto de la situacin de las personas jurdicas extranjeras d
e carcter privado, se adicion la fraccin VII del artculo 25, el artculo 28 Bis y se r
eformaron los artculos 2736, 2737, 2738. En la exposicin de motivos se plante que l
as modificaciones realizadas fueron consecuencia de la adopcin de los acuerdos in
ternacionales derivados de la Segunda y Tercera Conferencias Interamericanas Esp
ecializadas en Derecho Internacional Privado, celebradas en los aos 1979 y 1884,
respectivamente. Mediante la adicin de la fraccin VII del artculo 25, se agreg al li
stado de las personas morales, a las personas morales extranjeras de naturaleza
privada, las cuales de conformidad con el artculo 28 Bis, nicamente podan establece
rse en la Repblica Mexicana si cumplan con las disposiciones legales aplicables y
previa autorizacin de la Secretara de Relaciones Exteriores. 12 El 24 de diciembre
de 1996, se modific la normatividad jurdica aplicable al reconocimiento de las pe
rsonas morales extranjeras en Mxico, al publicarse en el Diario Oficial de la Fed
eracin el Decreto por el que se reformaron, adicionaron y derogaron diversas disp
osiciones de la Ley Federal de Procedimiento Administrativo, de la Ley Federal s
obre Metrologa y Normalizacin, de la Ley de Minera, de la Ley de Inversin Extranjera
, de la Ley General de Sociedades Mercantiles y del Cdigo Civil para el Distrito
Federal en materia comn y para toda la Repblica en materia federal.
12
Cfr. SIQUEIROS PRIETO, Jos Luis, Las reformas al Cdigo Civil en materia de Derecho
Internacional Privado, en Revista de Derecho Privado, no. 2, Mxico, 1990, pg. 260
.
8

2.2.
Antecedentes en el Derecho Internacional. El Tratado de Derecho Civil Internacio
nal celebrado en la Ciudad de
Montevideo el 12 de febrero de 1889, estableca el reconocimiento de la personalid
ad y capacidad de las personas jurdicas en el territorio de un Estado distinto al
de su constitucin. El artculo 4 sealaba que la existencia y la capacidad de las pe
rsonas jurdicas de carcter privado, se rega por las leyes del pas en el que tuvieran
su domicilio, adems reconoca que el carcter privado que revestan estas personas las
habilitaba para ejercitar fuera del lugar de su constitucin todas las acciones y
derechos que les correspondieran. Este artculo tambin estableca que respecto del e
jercicio habitual de actos comprendidos en el objeto social, se sujetaran a las r
eglas establecidas por el Estado en el cual se intentara realizar dichos actos.1
3 Producto de la Sexta Conferencia Panamericana celebrada en la Habana, Cuba, el
13 de febrero de 1928, fue aprobado el Cdigo Bustamante, el cual constituye un i
mportante antecedente en el tema que nos ocupa. Es necesario resaltar que Mxico v
ot y aprob sin hacer reserva alguna a dicho Cdigo, sin embargo, no lo ratific.14 El
Cdigo Bustamante, respecto del reconocimiento de la personalidad y capacidad de l
as personas jurdicas, estableca lo siguiente: - Cada Estado aplicar su propio derec
ho a la determinacin de la nacionalidad de origen de toda persona jurdica. Artculo
9.
13
Cfr. ARELLANO GARCA, Carlos, Derecho Internacional Privado, Op.Cit., pgs. 381, 382
. 14 Cfr. HELGUERA, Enrique, El Derecho Internacional Privado Mexicano y el Cdigo
Bustamante, en Comunicaciones Mexicanas al VI Congreso Internacional de Derecho
Comparado (Hamburgo, 1962), Serie D: Cuadernos de Derecho Comparado, no. 2, Ins
tituto de Derecho Comparado, 1 ed., Edit. UNAM, Mxico, 1962, pg. 30.
9

- No todos los Estados atribuyen nacionalidad a las personas jurdicas, en ese cas
o, se podrn abstener de aplicar la regla contenida en el artculo 9. Artculo 21. - El
domicilio de las personas jurdicas se regir por la ley territorial. Artculo 22. El concepto y reconocimiento de las personas jurdicas se regir por la ley territor
ial. Artculo 32. - La capacidad civil de las corporaciones se rige por las normas
del Estado que las cre; la de las asociaciones, sociedades civiles, mercantiles
o industriales, se rige por las disposiciones contenidas en el contrato social.
Artculos 33 y 34. - La emisin de acciones y obligaciones en un Estado, las formas
y garantas de publicidad y la responsabilidad de los gestores de agencias y sucur
sales respecto de terceros, se sometern a la ley territorial. Artculo 250. - Son t
erritoriales las leyes que subordinen la sociedad a un rgimen especial por razn de
sus operaciones. Artculo 251. - Las sociedades mercantiles debidamente constitui
das en un Estado contratante disfrutarn de la misma personalidad jurdica en los de
ms, salvo las limitaciones del derecho territorial. Artculo 252.15 A travs de los t
rabajos de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, diversos
Estados concluyeron el 1 de junio de 1956 el Convenio sobre el Reconocimiento de
la Personalidad Jurdica de Sociedades, Asociaciones y Fundaciones Extranjeras. E
n el artculo 11 se establece que dicho instrumento entrar en vigor a los sesenta da
s del depsito del quinto instrumento de ratificacin en el Ministerio de Asuntos Ex
teriores de los Pases Bajos. A pesar de haber sido firmada por Blgica, Francia, Pas
es Bajos, Espaa y Luxemburgo, nicamente los tres primeros la ratificaron, motivo p
or el cual no ha entrado en
15
Cfr. SNCHEZ BUSTAMANTE Y SIRVEN, Antonio, Derecho internacional privado y la sext
a Conferencia Panamericana, S.N.E., Edit. Carasa, La Habana, 1931.
10

vigor. Sin embargo, su importancia radica en que constituy una fuente de inspirac
in para los esfuerzos de unificacin del Derecho Internacional Privado, en esta mat
eria, a nivel regional. Como resultado de la Segunda Conferencia Especializada s
obre Derecho Internacional Privado, conocida por sus siglas como CIDIP-II, efect
uada en la ciudad de Montevideo, Uruguay, en el ao de 1979, los Estados Americano
s aprobaron la Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de S
ociedades Mercantiles. Posteriormente, en el ao de 1984, tuvo verificativo la Ter
cera Conferencia Interamericana Especializada en Derecho Internacional Privado,
CIDIP-III, en la que fue aprobada la Convencin Interamericana sobre Personalidad
y la Capacidad de las Personas Jurdicas en Derecho Internacional Privado. El cont
enido de estas dos ltimas Convenciones ser analizado ms adelante, en este mismo artc
ulo. 3. Legislacin nacional aplicable. 3.1. Cdigo Civil Federal.16 El Cdigo Civil u
tiliza para nombrar a las personas jurdicas el trmino de personas morales; bajo la
interpretacin del artculo 25 del Cdigo Civil Federal en el trmino personas morales
se incluyen la Nacin, los Estados, los Municipios, las corporaciones de carcter pbl
ico reconocidas por la ley; las sociedades civiles o mercantiles, los sindicatos
, las asociaciones profesionales, las sociedades cooperativas y mutualistas, las
asociaciones que se propongan un fin lcito y sean reconocidas por la ley y, las
personas morales extranjeras de naturaleza privada; este ltimo supuesto se anex al
artculo 25 en la fraccin VII, como resultado de las reformas publicadas en el Dia
rio Oficial de la Federacin el 7 de enero de
16
Cdigo Civil Federal, publicado en el DOF en cuatro partes los das 26 de mayo, 14 d
e julio, 3 y 31 de agosto de 1928, ltima reforma publicada en el DOF el 28 de ene
ro de 2010.
11

1988, que tuvieron por objeto la adecuacin de la normatividad nacional a la Conve


ncin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de las Personas Jurdicas en el
Derecho Internacional Privado. El artculo 2736 del Cdigo Civil Federal establece q
ue la existencia, capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, funcion
amiento, transformacin, disolucin, liquidacin y fusin de las personas jurdicas de carc
ter privado se rige por la ley del lugar de su constitucin, entendindose por tal,
aqul del Estado en que se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para
la creacin de dichas personas. El artculo 2736 del Cdigo Civil Federal se reform en
enero de 1988 para adaptarse a los criterios del artculo 2 de la Convencin Intera
mericana sobre Personalidad y Capacidad de las Personas Jurdicas en el Derecho In
ternacional Privado. ste ltimo artculo de la Convencin no inclua a la transformacin, l
iquidacin y escisin, por lo que Mxico hizo una declaracin interpretativa para conten
erlos dentro de la aplicacin del principio Lex loci constitutionis. Cabe menciona
r que en la modificacin al artculo 2736 del Cdigo Civil Federal no se contempl la fi
gura de la escisin. El segundo prrafo del artculo 2736, es una adecuacin al prrafo do
s del artculo 3 de la Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Pe
rsonas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado. En esta disposicin normativa
se enuncia que en ningn caso, el reconocimiento de la capacidad de una persona mo
ral extranjera exceder a la que le otorgue el derecho conforme al cual se constit
uy. Es decir, el reconocimiento de la facultad de la persona jurdica para ser titu
lar de derechos y obligaciones estar limitado al alcance estipulado en el ordenam
iento jurdico del Estado en el cual se constituy. Finalmente, el tercer prrafo del
artculo 2736 establece, en concordancia con el artculo 6 de la Convencin Interameric
ana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas, que Cuando alguna persona
extranjera de naturaleza privada acte por medio de algn representante, se conside
rar que tal 12

representante, o quien lo substituya, est autorizado para responder a las reclama


ciones y demandas que se intenten en contra de dicha persona con motivo de los a
ctos en cuestin. Las personas jurdicas carecen de capacidad directa de ejercicio, y
a que por su condicin natural de inexistencia en el plano fsico, requieren, indisp
ensablemente, de la intervencin de seres humanos para su actuacin. Lo que el ltimo
prrafo del artculo 2736 establece es que el sistema jurdico mexicano reconocer al re
presentante de la persona jurdica, considerado como tal en el Estado de su consti
tucin, como autorizado para responder a las reclamaciones y demandas que se inten
ten en contra de la persona jurdica con motivo de su actuacin en la Repblica Mexica
na. El 24 de diciembre de 1996, mediante decreto publicado en el Diario Oficial
de la Federacin, se derogaron los artculos 28 Bis, 2737 y 2738 del Cdigo Civil para
el Distrito Federal en materia comn , y para toda la Repblica en materia federal,
que establecan que las personas morales extranjeras de naturaleza privada no reg
idas por otras leyes, solamente podan establecerse en el territorio de la Repblica
, cumpliendo con las disposiciones legales aplicables y previa autorizacin de la
Secretara de Relaciones Exteriores.17 La autorizacin de la Secretara de Relaciones
Exteriores fue sustituida por la autorizacin de la Secretara de Comercio y Fomento
Industrial, ahora Secretara de Economa, segn lo estipulado en la reforma al artculo
17 y la adicin del artculo 17 A de la Ley de Inversin Extranjera, publicadas en el
Diario Oficial de la Federacin el mismo 24 de diciembre de 1996.
17
Cfr. SIQUEIROS PRIETO, Jos Luis, Las reformas al Cdigo Civil en materia de Derecho
Internacional Privado, Op. Cit., pg. 260.
13

3.2.
Cdigo de Comercio.18 El texto original del Cdigo de Comercio publicado en el Diari
o Oficial el 15
de septiembre de 1889, ya reconoca como comerciantes a las sociedades extranjeras
o las agencias y sucursales de stas que dentro del territorio nacional ejerciera
n actos de comercio, disposicin contenida en la fraccin III del artculo 3 del Cdigo d
e Comercio. Sin referirse qu derecho resultara aplicable a la regulacin interna de
las personas jurdicas extranjeras reconocidas comerciantes, en el artculo 14, se e
stipulaba que su actuacin en la Repblica Mexicana se sujetara a las leyes mexicanas
, es decir, se regira por el principio Locus regit actum. En particular, en el ar
tculo 15 se estipulaba que las sociedades legalmente constituidas en el extranjer
o, que se establecieran en la Repblica Mexicana o tuvieran en ella alguna agencia
sucursal, podran ejercer el comercio, sujetando la creacin de sus establecimiento
s dentro del territorio nacional, sus operaciones mercantiles y la jurisdiccin de
los tribunales, al orden jurdico nacional. Este artculo remita, al ttulo Sociedades
extranjeras para resolver todo aquello referente a su capacidad para contratar. E
l texto ntegro de los artculos 3, fraccin III, 14 y 15 del Cdigo de Comercio de 1889
, que comenz a regir en los Estados Unidos Mexicanos el 1 de enero de 1890, sigue
vigente hasta nuestros das. No as los artculos 265, 266 y 267, que integraban el Ca
ptulo IX, denominado De las Sociedades Extranjeras, que fueron derogados. El 29 de
mayo de 2000 fue publicado en el Diario Oficial de la Federacin el Decreto por el
que se reformaron y adicionaron diversas disposiciones del Cdigo Civil para el D
istrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en
18
Cdigo de Comercio, publicado en el DOF el 7 de octubre de 1889, ltima reforma publ
icada en el DOF el 27 de agosto de 2009.
14

Materia Federal, del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, del Cdigo de Comerci
o y de la Ley Federal de Proteccin al Consumidor. Mediante el artculo tercero del
mencionado Decreto se modific el artculo 24 del Cdigo de Comercio, en el sentido de
establecer que para la inscripcin de las sociedades extranjeras en el Registro Pb
lico de Comercio, stas debern acreditar estar constituidas conforme a las leyes de
su pas de origen y estar autorizadas para ejercer el comercio por la Secretara de
Comercio y Fomento Industrial, ahora Secretara de Economa, sin perjuicio de lo es
tablecido en los tratados o convenios internacionales. La modificacin del 29 de m
ayo de 2000, sin lugar a dudas atendi a las reformas al Cdigo Civil y a la Ley de
Inversin Extranjera del 24 de diciembre de 1996. 3.3. Ley de Inversin Extranjera.1
9 La fraccin I, artculo 2 de la Ley para Promover la Inversin Mexicana y Regular la
Inversin Extranjera, publicada en el Diario Oficial de 9 de marzo de 1973, establ
eca que se consideraba inversin extranjera la realizada por personas morales extra
njeras. En el artculo 7 se les prohiba a las sociedades extranjeras la adquisicin de
l dominio directo sobre las tierras y aguas en una faja de 100 kilmetros a lo lar
go de las fronteras y de 50 en las playas, as como tambin sobre las tierras y agua
s en general o la obtencin de concesiones para la explotacin de aguas. La Comisin N
acional de Inversiones Extranjeras, de conformidad con el artculo 12 de la Ley de
referencia, tena atribuciones para resolver sobre la inversin extranjera que se p
retendiera efectuar en empresas establecidas o por establecerse en Mxico, o en nu
evos establecimientos.
19
Ley de Inversin Extranjera, publicada en el DOF el 27 de diciembre de 1993, ltima
reforma publicada en el DOF el 20 de agosto de 2008.
15

De conformidad con el artculo 23 de esta Ley para Promover la Inversin Mexicana y


Regular la Inversin Extranjera, las personas morales extranjeras que realizaran i
nversiones deban inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras.
El artculo 52 del Reglamento de la Ley para Promover la Inversin Mexicana y Regula
r la Inversin Extranjera, publicado en el Diario Oficial del 16 de mayo de 1989,
reiteraba que las personas morales extranjeras deban inscribirse en el Registro N
acional de Inversiones Extranjeras siempre que, adquirieran o arrendaran activos
; establecieran u operaran una empresa, sucursal o agencia; arrendaran una empre
sa, o bien; adquirieran derechos de fideicomisos. Exceptuando de tal obligacin, m
ediante el artculo 53, a aquellas personas morales que: establecieran, abrieran u
operaran oficinas de representacin de cualquier tipo, as como, agencias u oficina
s dedicadas a la prestacin de servicios informativos o noticiosos. Por otra parte
, el artculo 28 del citado Reglamento, estableca que las personas morales extranje
ras que pretendieran abrir y operar nuevos
establecimientos industriales, comerciales o de prestacin de servicios o relocali
zar establecimientos, requeran autorizacin de la Secretara de Comercio y Fomento In
dustrial, salvo las excepciones que enunciaba en las fracciones I y II del mismo
artculo. La referida autorizacin no era necesaria, en el caso de que las personas
morales extranjeras pretendieran establecer y operar oficinas de representacin s
in ingresos; oficinas que se dedicaran temporal y exclusivamente a realizar nego
ciaciones, acuerdos y proyectos con entidades del sector pblico o privado, o bien
a garantizar un servicio previamente pactado, siempre que no obtuvieran ingreso
s, y; oficinas de representacin que realizaran labores de investigacin o estudios
econmicos para futuras operaciones de inversin en el pas. Lo anterior de conformida
d con la Regla 6 de la Resolucin General Nmero 2 de la Comisin Nacional de Inversio
nes Extranjeras, del da 31 de mayo de 1989. 16

Esta Regla 6 fue adicionada mediante la Resolucin General que reforma y adiciona
las Resoluciones Generales nmeros 1 y 2 de la Comisin Nacional de Inversiones Extr
anjeras, publicada en el Diario Oficial el 26 de octubre de 1989, para incluir d
entro de la excepcin a las agencias u oficinas de representacin con ingresos, siem
pre que se dedicaran slo y exclusivamente a realizar, como contratistas, obras pbl
icas convenidas previamente con dependencias y entidades del Sector Pblico. Es ha
sta la publicacin de la Ley de Inversin Extranjera en el Diario Oficial de la Fede
racin el 27 de diciembre de 1993, que en el ttulo cuarto, denominado De la Inversin
de Personas Morales Extranjeras, artculo 17, se seal que para que las personas moral
es extranjeras pudieran realizar habitualmente actos de comercio en la Repblica M
exicana, se debera obtener autorizacin de la Secretara de Comercio y Fomento Indust
rial para su consecuente inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, de conformi
dad con los artculos 250 y 251 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. El 24
de diciembre de 1996, mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Fed
eracin, se reform el artculo 17 y se adicion el artculo 17 A. El texto de ambos artcul
os se encuentra vigente a la fecha. ARTCULO 17.- Sin perjuicio de lo establecido e
n los tratados y convenios internacionales de los que Mxico sea parte, debern obte
ner autorizacin de la Secretara: I.- Las personas morales extranjeras que pretenda
n realizar habitualmente actos de comercio en la Repblica, y II.- Las personas a
que se refiere el artculo 2,736 del Cdigo Civil para el Distrito Federal en materi
a comn, y para toda la Repblica en materia federal, que pretendan establecerse en
la Repblica y que no estn reguladas por leyes distintas a dicho Cdigo.
17

El artculo 17 A seala cules son los requisitos que tendr que satisfacer la persona m
oral extranjera para obtener la autorizacin de Economa, los cuales sern: - Que la p
ersona moral extranjera compruebe que est constituida de acuerdo con las leyes de
su pas, es decir, se consagra el principio Lex Loci Constitutionis. Que el contr
ato social y dems documentos constitutivos de las la Secretara de
personas jurdicas extranjeras no sean contrarios a los preceptos de orden pblico e
stablecidos en las leyes mexicanas. Mediante este supuesto normativo se respeta
la clusula de orden pblico, acordada tambin en el artculo 9 de la Convencin Interameri
cana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el Derecho Internacio
nal Privado. - Que las personas morales extranjeras que pretendan realizar habit
ualmente actos de comercio se establezcan en la Repblica o tengan en ella alguna
agencia o sucursal, o; que en el caso de personas jurdicas extranjeras de natural
eza privada, tengan representante domiciliado en el lugar donde van a operar, au
torizado para responder las obligaciones que contraigan. El artculo 17 A establec
e que en caso de que la Secretara de Economa no emita resolucin a una solicitud que
cumpla con los requisitos previamente enunciados, dentro de los quince das hbiles
siguientes a la fecha de su presentacin, sta se entender aprobada. Finalmente, la
Secretara de Economa tiene la obligacin de remitir a la Secretara de Relaciones Exte
riores una copia de las solicitudes y de las autorizaciones que otorgue a las pe
rsonas jurdicas extranjeras para la realizacin habitual de actos de comercio o par
a el establecimiento en la Repblica Mexicana. De conformidad con el artculo 32 de
la Ley de Inversin Extranjera, una vez que las personas jurdicas extranjeras inici
en la realizacin habitual de actos de comercio, debern solicitar su inscripcin en l
a Seccin Primera del Registro 18

Nacional de Inversiones Extranjeras, debiendo tambin cumplir con las siguientes o


bligaciones: - Presentacin del informe econmico anual para renovar la constancia d
e inscripcin. - Presentacin del informe trimestral sobre ingresos y egresos. - Avi
sos de modificacin a la informacin previamente proporcionada. - Solicitud de cance
lacin, en el caso de que la persona deje de realizar habitualmente actos de comer
cio en la Repblica Mexicana. 3.4. Ley General de Sociedades Mercantiles.20 El Capt
ulo XII de la Ley General de Sociedades Mercantiles, denominado De las Sociedades
Extranjeras, seala en el artculo 250, que las sociedades extranjeras legalmente co
nstituidas tienen personalidad jurdica en la Repblica Mexicana. El artculo 251 esta
blece que slo podrn ejercer el comercio, las sociedades extranjeras, desde su insc
ripcin en el Registro Pblico de Comercio. Respecto de la autorizacin, remite a las
sociedades a los artculos 17 y 17 A de la Ley de Inversin Extranjera. Esta disposi
cin va ms all de las disposiciones de la Ley de Inversin Extranjera y del Cdigo de Co
mercio analizadas previamente, ya que seala que las sociedades extranjeras slo pod
rn ejercer el comercio desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, en ta
nto, las otras disposiciones legales, solo exigan la inscripcin en el citado Regis
tro para realizar habitualmente actos de comercio en la Repblica Mexicana.
20
Ley General de Sociedades Mercantiles, publicada en el DOF el 14 de agosto de 19
34, ltima reforma publicada en el DOF el 2 de junio de 2009.
19

4. Derecho internacional aplicable. 4.1. Convencin Interamericana sobre Conflicto


s de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles. En el marco de trabajo de la Or
ganizacin de los Estados Americanos, el 8 de mayo de 1979, en la Ciudad de Montev
ideo, Uruguay, como resultado de la Segunda Conferencia Especializada Interameri
cana sobre Derecho Internacional Privado se firm la Convencin Interamericana sobre
Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles, misma que de conformi
dad con su artculo 12, entr en vigor el 14 de junio de 1980. Los pases signatarios
de esta Convencin fueron Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica, Ecuador, Guatemala,
Hait, Honduras, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Uruguay y Venezuela; pos
teriormente se adhirieron Argentina, Bolivia, El Salvador y Mxico. 4.2. Convencin
Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas. Como resultad
o de la Tercera Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internaci
onal Privado, en la Ciudad de La Paz, Bolivia, se firm el 24 de mayo de 1984 la C
onvencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el
Derecho Internacional Privado, misma que entr en vigor el 9 de agosto de 1992. Lo
s pases signatarios de esta Convencin fueron: Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Ec
uador, Hait, Nicaragua, Uruguay y Venezuela; posteriormente se adhirieron Guatema
la y Mxico. 4.3. Anlisis comparativo de ambas Convenciones Interamericanas. A cont
inuacin presentamos el anlisis de las Convenciones
Interamericanas de las que Mxico es parte, en particular de aquellos artculos que
se refieren al reconocimiento de la personalidad de las personas jurdicas 20

privadas, omitiendo las disposiciones referentes al reconocimiento de las person


as jurdicas de Derecho Pblico. El estudio est contenido en una tabla en la que se a
nalizarn los siguientes rubros: 1. Tema, objeto de anlisis. 2. Sntesis de ambas Con
venciones Interamericanas. 3. Comentarios.
Tema.
CI Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas.
CI Conflictos de Leyes en materia de Sociedades Mercantiles.
Comentarios.
Sujetos.
Personas jurdicas, calificadas como tales segn la ley del lugar de su constitucin.
(Artculo 1)
Sociedades mercantiles. (Artculo 1)
El artculo 25 del Cdigo Civil Federal proporciona un listado de las personas jurdic
as o morales. El artculo 1 de la Ley General de Sociedades Mercantiles enumera la
s especies de sociedades mercantiles mexicanas.
Lex loci constitutionis.
Su existencia, capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, el funcion
amiento, la disolucin y la fusin se rigen por la ley del lugar de su constitucin. (
Artculo 2)
Su existencia, capacidad, funcionamiento y disolucin se rigen por la ley del luga
r de su constitucin. (Artculo 2)
Mxico hizo una declaracin interpretativa a la CI sobre Personalidad y Capacidad de
Personas Jurdicas, considerando esta disposicin aplicable a casos anlogos, tales c
omo la transformacin, liquidacin y escisin. Sin embargo, omiti mencionar importantes
actos jurdicos como el cambio de nacionalidad de la persona jurdica. Mxico no hizo
declaraciones interpretativas a la CI sobre Conflictos de Leyes en Materia de S
ociedades Mercantiles, por lo que sta no es aplicable a la transformacin, liquidac
in ni escisin de sociedades mercantiles.
21

Tema.
CI Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas.
CI Conflictos de Leyes en materia de Sociedades Mercantiles.
Comentarios.
Reconocimiento de la personalidad.
Las personas jurdicas privadas debidamente constituidas en un Estado parte, sern r
econocidas de pleno derecho en los dems Estados parte. (Artculo 3)
Las sociedades mercantiles debidamente constituidas en un Estado parte, sern reco
nocidas de pleno derecho en los dems Estados parte. (Artculo 3)
Facultad de comprobacin.
El Estado tiene la facultad de exigir la comprobacin de que la persona jurdica exi
ste conforme a la ley del lugar de su constitucin. (Artculo 3)
El Estado tiene la facultad de exigir la comprobacin de que la persona jurdica exi
ste conforme a la ley del lugar de su constitucin. (Artculo 3)
Dicha comprobacin en el caso de Mxico es realizada por la Secretara de Economa, en a
mbos casos, segn lo dispuesto por los artculos 17 y 17-A de la Ley de Inversin Extr
anjera.
Reconocimiento de la capacidad.
La capacidad reconocida a las personas jurdicas privadas, no podr exceder de la ca
pacidad que le otorga la ley del Estado en el que se constituy. (Artculo 3)
La capacidad reconocida a las sociedades, no podr exceder de la capacidad que le
otorga la ley del Estado en el que se constituy. (Artculo 3)
Locus regit actum.
La realizacin de los actos comprendidos en el objeto social de las personas jurdic
as privadas se regir por la ley del Estado donde se realicen. (Artculo 4)
El ejercicio directo o indirecto de los actos comprendidos en el objeto social d
e las sociedades mercantiles quedarn sujetos a la ley del Estado donde se realice
n.
Es un acierto el que la CI sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Me
rcantiles haya incluido la realizacin indirecta de los actos, es decir, cuando sto
s se realicen a travs de una tercera persona en la que el sujeto sea, por ejemplo
, socio o accionista, o bien, tenga el control del sujeto mediante
22

Tema.
CI Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas.
CI Conflictos de Leyes en materia de Sociedades Mercantiles. (Artculo 4)
Comentarios.
una vinculacin econmica o laboral. Este requisito en el caso de Mxico es revisado p
or la Secretara de Economa, segn lo dispuesto por los artculos 17 y 17-A de la Ley d
e Inversin Extranjera.
Cambio de domicilio social.
Cuando las personas jurdicas privadas pretendan establecer la sede efectiva de su
administracin en otro Estado parte podrn ser obligadas a cumplir con los requisit
os establecidos en la legislacin de este ltimo. (Artculo 5)
Cuando las sociedades pretendan establecer la sede efectiva de su administracin e
n otro Estado podrn ser obligadas a cumplir con los requisitos establecidos en la
legislacin de este ltimo.
De acuerdo con la Ley de Nacionalidad, para que una sociedad sea considerada mex
icana no slo debe estar constituida de conformidad con las leyes nacionales, sino
que debe tener su domicilio dentro del territorio nacional. Por este motivo, el
cambio de domicilio social parecera implicar, en el caso de Mxico, el cambio de n
acionalidad. Los elementos para el otorgamiento de la nacionalidad varan de un Es
tado a otro, por lo que no en todos los casos el cambio del domicilio social imp
lica una modificacin a la nacionalidad de la persona. Las implicaciones en la org
anizacin interna derivadas del cambio de domicilio se rigen por el principio Lex
loci constitutionis. Los requisitos para la recepcin de la persona, en cambio se
rigen por el principio Locus regit actum.
(Artculo 5)
Representante legal.
Cuando la persona jurdica privada acte por medio de
La inexistencia fsica de una persona jurdica tiene como consecuencia su actuacin
23

Tema.
CI Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas.
CI Conflictos de Leyes en materia de Sociedades Mercantiles.
Comentarios.
representante, se entender que ste puede responder de pleno derecho a los reclamos
y demandas que contra dicha persona pudieran intentarse con motivo de los actos
en cuestin. (Artculo 6)
_________
por medio de representantes legales o apoderados, quienes en la medida de sus at
ribuciones tienen la obligacin de responder de pleno derecho a los reclamos y dem
andas en contra de la persona jurdica.
Sujecin a los rganos jurisdiccionales del Estado.
_________
Las sociedades mercantiles para el ejercicio directo o indirecto de los actos co
mprendidos en su objeto social quedarn sujetas a los rganos jurisdiccionales del E
stado donde los realizaren. (Artculo 6)
En complemento a lo dispuesto en el artculo 4 de ambas Convenciones, en el cual s
e establece el principio Locus regit actum.
Orden pblico.
La ley declarada aplicable por la Convencin podr no ser aplicable en territorio de
l Estado parte que la considere manifiestamente contraria a su orden pblico. (Artc
ulo 9)
La ley declarada aplicable por la Convencin podr no ser aplicable en territorio de
l Estado parte que la considere manifiestamente contraria a su orden pblico. (Artc
ulo 7)
La autoridad interna en proteccin al Derecho Nacional y ante la obligacin que ste m
ismo le impone de aplicar la Convencin, tiene la obligacin de realizar un juicio d
e valor para analizar si la ley declarada aplicable vulnera el orden pblico nacio
nal, en cuyo caso tendr la obligacin de no aplicar la 21 norma extranjera.
21
Cfr. MANSILLA y Meja, Mara Elena, Problemas del derecho internacional privado, en
Cuadernos de Trabajo, Seminario de Derecho Internacional, 1 ed., Edit. UNAM-Facul
tad de Derecho, Mxico, 2009, pg. 95.
24

5. Procedimiento para el reconocimiento de la personalidad y el establecimiento


de las personas jurdicas extranjeras de carcter privado en Mxico. 5.1. El reconocim
iento de la personalidad y el principio Lex loci constitutionis. Si tomamos como
referencia la teora de Ferrara, que explica el reconocimiento de las personas ju
rdicas por parte del orden jurdico estatal como elemento de existencia, sin el cua
l stas no podran convertirse en sujetos de derecho, encontramos que el sistema jurd
ico mexicano, a travs del Cdigo Civil y la Ley General de Sociedades Mercantiles,
no reconocen a las personas jurdicas de carcter privado constituidas en un Estado
distinto, nicamente aceptan el reconocimiento otorgado previamente por ste ltimo. E
s decir, las normas jurdicas mexicanas no reconocen una situacin ya reconocida; la
aceptan, integran y asimilan. No hay un doble reconocimiento, no condicionan a
las personas jurdicas extranjeras al cumplimiento de disposiciones diversas a las
exigidas por el sistema jurdico bajo el cual se constituyeron. Esta aceptacin no
implica que el Estado Mexicano renuncie a comprobar que efectivamente la persona
jurdica de carcter privado exista. Para su actuacin en Mxico y dependiendo del acto
jurdico que realice deber presentar su documento constitutivo, debidamente formal
izado y apostillado o legalizado cuando as sea exigido. El Derecho Nacional acept
a que el ente jurdico constituido en un Estado extranjero es una persona, con cap
acidad para ser titular de derechos y obligaciones.
25

5.2.
El establecimiento en Mxico de las personas jurdicas de carcter privado y el princi
pio Locus regit actum. Una vez abordado el tema del reconocimiento de la persona
lidad, toca el
turno al anlisis del establecimiento en Mxico de las personas jurdicas de carcter pr
ivado. El Estado Mexicano ha aceptado ya que un Estado extranjero reconoci a los
entes, imperceptibles en el mundo fsico, como personas jurdicas, quienes, en conse
cuencia, pueden ser titulares de derechos y obligaciones en Mxico. Pensemos ahora
que esas personas extranjeras necesitan, adems, establecerse en el territorio na
cional, es decir, tener domicilio y representantes legales en Mxico. En este ltimo
supuesto, el papel del Estado Mexicano frente a las personas jurdicas extranjera
s cambia, ahora no debe aceptarlas, debe reconocer su presencia en el territorio
nacional como sucursales o agencias de representacin regidas por el orden jurdico
nacional. Los pasos que deben seguir las personas jurdicas de carcter privado par
a su establecimiento son los siguientes: 1. Autorizacin de la Secretara de Economa.
2. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. 3. Inscripcin Extranjeras. 5.2.1.
Autorizacin de la Secretara de Economa. De conformidad con lo dispuesto en el artcu
lo 17 de la Ley de Inversin Extranjera, las personas morales extranjeras que pret
endan realizar habitualmente actos de comercio en la Repblica y las personas jurdi
cas extranjeras de naturaleza privada no reguladas por leyes distintas al Cdigo C
ivil que pretendan establecerse en la Repblica Mexicana, debern solicitar autoriza
cin de la Secretara de Economa. 26 ante el Registro Nacional de Inversiones

El artculo 21 del Reglamento de la Ley de Inversin Extranjera y del Registro Nacio


nal de Inversiones Extranjeras, establece los requisitos que debern cubrir las pe
rsonas jurdicas extranjeras para obtener la autorizacin para establecerse en terri
torio nacional y para realizar habitualmente actos de comercio. Debern presentar
solicitud por escrito, en original y dos copias simples en la que se sealen los d
atos generales de identificacin del solicitante, as como la descripcin de la activi
dad econmica que pretendan desarrollar en el pas y acompaar en original y copia sim
ple los siguientes documentos:
Escritura, acta, certificado o cualquier otro ins
trumento de constitucin, as como los estatutos por los cuales se rige la persona m
oral. Poder del representante legal otorgado ante fedatario pblico. Comprobante d
e pago de derechos previsto en la Ley Federal de Derechos. El instrumento consti
tutivo, los estatutos y el poder del representante legal debern exhibirse en orig
inal, para cotejo, y sern devueltos al solicitante. Estos documentos adems debern e
star legalizados o apostillados y si se presentan en un idioma distinto al espaol
, debern acompaarse con su traduccin hecha por perito traductor. Segn lo establecido
en la fraccin VII del artculo 18 del Reglamento Interior de la Secretara de Economa
, es atribucin de la Direccin General de Inversin Extranjera autorizar la inscripcin
de sociedades extranjeras en el Registro Pblico de Comercio de conformidad con l
o previsto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. En dicho Reglamento no s
e detalla qu unidad administrativa ser la encargada de autorizar el establecimient
o de personas morales extranjeras de naturaleza privada en la Repblica Mexicana q
ue no pretendan realizar habitualmente actos de comercio, pero en la prctica es l
a Direccin General de Inversin Extranjera a travs de su Direccin de Asuntos Jurdicos
quien emite las autorizaciones.
27

De acuerdo con la informacin proporcionada por la Secretara de Economa al Registro


Federal de Trmites y Servicios, del artculo 17 se derivan dos trmites:
Autorizacin p
ara la inscripcin de personas morales extranjeras en el Registro Pblico de Comerci
o. Autorizacin para el establecimiento de personas morales extranjeras de natural
eza privada en la Repblica Mexicana, que no pretendan realizar habitualmente acto
s de comercio. Comparemos los dos trmites de autorizacin basados en la informacin d
el Registro Federal de Trmites y Servicios:
Autorizacin para la inscripcin de personas morales extranjeras en el RPC.
Autorizacin para el establecimiento de personas morales extranjeras de naturaleza
privada en la Repblica Mexicana, que no pretendan realizar habitualmente actos d
e comercio.
Quin debe presentar el trmite?
Personas morales extranjeras que pretendan establecerse en la Repblica Mexicana.
Personas morales extranjeras de naturaleza privada que estn reguladas por el Cdigo
Civil Federal.
En qu casos?
Cuando pretendan realizar habitualmente actos de comercio en el territorio nacio
nal a efecto de inscribirse en el RPC.
Cuando pretendan establecerse en la Repblica Mexicana sin realizar habitualmente
actos de comercio en territorio nacional.
Qu efectos tendra la eliminacin de este trmite?
No se tendra control de las actividades que tales personas morales pretenden real
izar en nuestro pas, ni conocimiento de si cumplen los preceptos de orden pblico e
stablecidos en las leyes mexicanas.
No se tendra control del establecimiento en nuestro pas de personas morales extran
jeras de naturaleza privada reguladas por el Cdigo Civil Federal.
28

Autorizacin para la inscripcin de personas morales extranjeras en el RPC.


Autorizacin para el establecimiento de personas morales extranjeras de naturaleza
privada en la Repblica Mexicana, que no pretendan realizar habitualmente actos d
e comercio.
Criterios de resolucin del trmite.
1. Que las personas morales extranjeras comprueben que estn constituidas de acuer
do con las leyes de su pas. 2. Que el contrato social y dems documentos constituti
vos de dichas personas no sean contrarios a los preceptos de orden pblico estable
cidos en las leyes mexicanas. 3. Que las personas morales extranjeras se estable
zcan en la Repblica Mexicana o tengan en ella alguna agencia o sucursal.
1. Que las personas morales extranjeras comprueben que estn constituidas de acuer
do a las leyes de su pas. 2. Que el contrato social y dems documentos constitutivo
s de dichas personas no sean contrarios a los preceptos de orden pblico estableci
dos en las leyes mexicanas. 3. Que las personas morales extranjeras tengan repre
sentante domiciliado en el lugar donde van a operar, autorizado para responder d
e las obligaciones que contraigan. 4. Que la solicitud integre correctamente. se
Segn el cuadro anterior los sujetos que deben solicitar la autorizacin son: - Pers
onas morales extranjeras que pretendan establecerse en Mxico y realizar actos hab
ituales de comercio, a efecto de inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. Personas morales extranjeras de naturaleza privada que pretendan establecerse e
n la Repblica Mexicana sin realizar habitualmente actos de comercio y estn regulad
as exclusivamente por el Cdigo Civil Federal.
29

Cabe aqu preguntarnos por cul de los dos trmites debern optar las personas jurdicas pr
ivadas constituidas bajo la regulacin mercantil de un Estado distinto a Mxico, que
pretendan establecerse en nuestro pas sin realizar habitualmente actos de comerc
io?, qu son las agencias u oficinas de representacin sin ingresos? Claus Von Webese
r seala: El establecimiento de una oficina de representacin sin ingresos es recomen
dable para aquellas empresas que solamente desean tener una representacin en Mxico
pues no llevarn a cabo operaciones de comercio y su actividad se limitar a la ide
ntificacin de clientes potenciales o a ser un punto de contacto entre la empresa
extranjera y los clientes mexicanos.22 Las oficinas de representacin sin ingresos
son establecimientos de sociedades Para que una oficina de representacin sin ingre
sos no sea considerada como un establecimiento permanente sujeto a estrictas reg
ulaciones fiscales en el pas, sus representantes en Mxico se debern abstener de rea
lizar actividades comerciales y por ello celebrar contratos, importar o exportar
mercancas o asumir riesgos en nombre de la empresa extranjera.23 De conformidad c
on lo establecido por el artculo 17 de la Ley de Inversin Extranjera, no se establ
ece claramente que para establecerse en el pas las agencias u oficinas de represe
ntacin sin ingresos requieran autorizacin de la Secretara de Economa, ni inscripcin e
n el Registro Pblico de Comercio, sin embargo, es necesario que el Estado mexican
o se entere que se encuentran operando para poder vigilar los actos que realizan
. En la opinin de especialistas, dichas oficinas de representacin sin ingresos, de
beran obtener autorizacin de la
22
VON WEBESER, Claus, etal., Gua legal para hacer negocios en Mxico, 1 ed., Editado p
or Von Webseser y Sierra, S.C., Mxico, 2006, pg. 63. 23 Ibidem., pg. 64.
30

Secretara de Economa y obtener su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.24 En


la prctica la Secretara de Economa autoriza a las agencias u oficinas de represent
acin sin ingresos, su establecimiento en la Repblica Mexicana, con fundamento en l
a fraccin II del artculo 17, el 17-A de la Ley de Inversin Extranjera y el artculo 2
736 del Cdigo Civil Federal, es decir, como personas jurdicas de naturaleza privad
a que no pretenden realizar habitualmente actos de comercio en Mxico y reguladas
exclusivamente por el Cdigo Civil. Mediante el oficio en el que se les otorga aut
orizacin para el establecimiento de una agencia u oficina de representacin sin ing
resos, se les requiere que informen dentro de los veinte das hbiles a la fecha de
notificacin del oficio su domicilio en Mxico, as como el nombre de los representant
es legales que estn debidamente facultados para representar a la agencia u oficin
a de representacin en territorio nacional. Tambin, se les concede plazo de un ao ca
lendario contado a partir de la fecha de emisin del oficio para ejercer la autori
zacin de establecimiento, adems de solicitarles que informen dentro de los veinte
das hbiles siguientes en que se lleve a cabo la apertura del mismo. En el oficio d
e autorizacin de establecimiento de una oficina de representacin sin ingresos, a d
iferencia de la autorizacin para establecer una sucursal, no se ordena ni se prev
iene la inscripcin de los estatutos de la persona jurdica extranjera en el Registr
o Pblico de Comercio o en el Registro Pblico de Personas Morales. La inscripcin no
tendra cabida en ste ltimo porque no satisface los requisitos establecidos en el ar
tculo 3071 del Cdigo Civil Federal, porque son personas de naturaleza mercantil, n
o civil, que persiguen lucro, adems de beneficios econmicos. Esta problemtica ser ab
ordada con ms detalle en el punto siguiente que tratar sobre la inscripcin en el Re
gistro Pblico de Comercio.
24
Cfr. GOODRICH, RIQUELME Y ASOCIADOS, Mexico Business opportunities and legal fra
mework, 3a. ed., Edit. The Bomchil Group, Mxico, 2006, pg. 178.
31

Por otra parte, las personas jurdicas de carcter privado constituidas bajo normas
jurdicas mercantiles, para obtener la autorizacin de la Secretara de Economa para re
alizar habitualmente actos de comercio en Mxico y las personas jurdicas de carcter
privado constituidas bajo normas jurdicas civiles que pretendan establecerse en Mx
ico debern cumplir los siguientes requisitos: o Que dichas personas comprueben qu
e estn constituidas de acuerdo con las leyes de su pas; o Que el contrato social y
dems documentos constitutivos de dichas personas no sean contrarios a los precep
tos de orden pblico establecidos en las leyes mexicanas. o En el caso de las pers
onas jurdicas extranjeras de carcter privado que pretendan realizar habitualmente
actos de comercio en la Repblica, que se establezcan en el territorio nacional o
tengan en l alguna agencia o sucursal. o En el caso de las personas jurdicas extra
njeras de carcter privado que pretendan establecerse en la Repblica y que estn regu
ladas exclusivamente por el Cdigo Civil, que tengan representante domiciliado en
el lugar donde van a operar, autorizado para responder de las obligaciones que c
ontraigan. De los requisitos anteriores se desprende que, en el caso de que una
persona jurdica de carcter privado pretenda establecerse en Mxico o realizar habitu
almente actos de comercio, el Estado no se limita a aceptar el reconocimiento de
la existencia de la persona jurdica previamente otorgado por un Estado extranjer
o, sino que, adems, examina que los actos que va a realizar en Mxico se apeguen a
las disposiciones del sistema jurdico nacional y que no sean contrarios con el or
den pblico. Para asegurar el cumplimiento efectivo de los compromisos contrados en
la Repblica Mexicana, el Estado exige que, la persona jurdica extranjera que real
ice habitualmente actos de comercio, se establezca dentro del territorio naciona
l o tenga en l alguna agencia o sucursal y, en el caso de las personas jurdicas re
guladas exclusivamente por el Cdigo Civil que pretendan establecerse 32

en Mxico, les exige que tengan representante legal domiciliado en el lugar donde
van a operar, autorizado para responder de las obligaciones que contraigan. Las
autorizaciones emitidas por la Secretara de Economa para la inscripcin en el Regist
ro Pblico de Comercio de agencias o sucursales, se publican en el Diario Oficial
de la Federacin. Los requisitos son coherentes con la Convencin Interamericana sob
re Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles y con la Convencin In
teramericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas. Compartimos la
opinin de algunos juristas, que sealan que el trmite se ha convertido en un requisi
to de carcter puramente administrativo, carente de una vigilancia real de los pre
ceptos de orden pblico.25 5.2.1.1. Excepcin al procedimiento. Existe una excepcin a
l procedimiento de autorizacin para la realizacin habitual de actos de comercio y
el de personas jurdicas extranjeras realizado ante la Secretara de Economa: el esta
blecimiento y operacin de oficinas de representacin de Entidades Financieras del E
xterior. El 30 de mayo de 2000 se publicaron en el Diario Oficial de la Federacin
las Reglas aplicables al establecimiento y operacin de oficinas de representacin
de Entidades Financieras del Exterior a que se refiere el artculo 7 de la Ley de I
nstituciones de Crdito, con el objeto de regular los trminos y condiciones para su
establecimiento, as como las actividades que aqullas pueden realizar en los Estad
os Unidos Mexicanos. El procedimiento de autorizacin est a cargo de la Secretara de
Hacienda y Crdito Pblico, quien de manera discrecional, previa opinin del Banco de
Mxico y de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores podr autorizar
25
Cfr. RBAGO DORBECKER, Miguel, Derecho de la Inversin Extranjera en Mxico, 1 . ed., Ed
it. Porra Mxico Universidad Iberoamericana, Mxico, 2004, pg. 190.
33

el establecimiento de una oficina de representacin de una Entidad Financiera del


Exterior. 5.2.2. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. La finalidad de que
una persona se inscriba en el Registro Pblico de Comercio es proporcionar segurida
d jurdica, a travs de la publicidad, sobre la existencia, capacidad y responsabili
dad de los comerciantes, para su proteccin o la de los terceros.26 El Registro Pbli
co de Comercio se encuentra regido por el Cdigo de Comercio y su operacin est a car
go de la Secretara de Economa y de las autoridades responsables del Registro Pblico
de la Propiedad en cada Entidad Federativa y en el Distrito Federal. De conform
idad con el artculo 24 del Cdigo de Comercio, las sociedades extranjeras debern acr
editar, para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, estar constituidas c
onforme a las leyes de su pas de origen y autorizadas para ejercer el comercio po
r la Secretara de Economa, sin perjuicio de lo establecido en los tratados o conve
nios internacionales. Las personas jurdicas extranjeras de carcter privado que hay
an solicitado autorizacin para la realizacin habitual de actos de comercio en la R
epblica Mexicana deben inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. En el artculo
3071, captulo V del Cdigo Civil Federal, denominado Del Registro de Personas Moral
es, se establece que debern inscribirse en los folios de las personas morales los
instrumentos que contengan la protocolizacin de los estatutos de asociaciones y s
ociedades extranjeras de carcter civil y de sus reformas, previa autorizacin en lo
s trminos de los artculos 17 y 17 A de la Ley de Inversin Extranjera.
26
PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO, Bernardo, Derecho Registral, 8 ed., Edit. Porra, Mxico, 2
003, pgs. 187-188.
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A su vez, las personas jurdicas extranjeras de carcter civil que obtengan autoriza
cin para su establecimiento en Mxico deben inscribirse en el Registro de Personas
Morales. Quedan excluidas de la inscripcin, en cualquiera de los dos apartados, l
as agencias u oficinas de representacin sin ingresos. No tendran cabida en el Regi
stro Pblico de Comercio en virtud de que no pretenden realizar habitualmente acto
s de comercio, ni en el Registro de Personas Morales, dada su naturaleza mercant
il. Se excluye, entonces, a estas personas jurdicas extranjeras de la posibilidad
de proporcionar seguridad jurdica a travs de la publicidad, sobre su existencia,
capacidad y responsabilidad, para su proteccin o la de terceros. Es comn el establ
ecimiento de agencias u oficinas de representacin sin ingresos en la Repblica Mexi
cana, son muy frecuentes los actos de conexin entre clientes y comerciantes o pre
stadores de servicios que operan bajo esta modalidad en Mxico, por lo que su insc
ripcin en el Registro Pblico de Comercio debera ser obligatoria. 5.2.3. Inscripcin e
n el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras. De conformidad con la fraccin
II del artculo 32 de la Ley de Inversin Extranjera, las personas morales extranjer
as que realicen habitualmente actos de comercio en la Repblica Mexicana debern sol
icitar su inscripcin en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras. Se inscr
iben en la Seccin Primera de dicho Registro, denominada De las personas fsicas y pe
rsonas morales extranjeras. Por actos de comercio se entienden todos aquellos act
os que sean considerados como tales de conformidad con el artculo 75 del Cdigo de
Comercio. En el ltimo prrafo del artculo 32 se establece que la inscripcin deber real
izarse dentro de los 40 das hbiles contados a partir de la fecha de formalizacin o
protocolizacin de los documentos relativos a la sociedad extranjera. Qu fecha es es
a?, no existe disposicin normativa que obligue a las 35

personas jurdicas extranjeras a formalizar o a protocolizar sus documentos. El Re


glamento de la Ley de Inversin Extranjera y del Registro Nacional de Inversiones
Extranjeras, modific la fecha de presentacin, estableciendo en el artculo 37, que l
a solicitud de inscripcin deber presentarse dentro de los cuarenta das hbiles siguie
ntes a la fecha en la que se inicien la realizacin habitual de actos de comercio.
Para obtener su inscripcin las personas jurdicas extranjeras de carcter privado qu
e realicen habitualmente actos de comercio en la Repblica, debern proporcionar: La fecha en la que inician la realizacin habitual de actos de comercio o el estab
lecimiento de la sucursal o fecha de constitucin y fecha de ingreso de la inversin
extranjera. - Datos para determinar la nacionalidad, origen, valor y caractersti
cas generales de la inversin realizada. - Datos del representante legal. - Nombre
de las personas autorizadas para or y recibir notificaciones, y datos para deter
minar la identidad, actividad econmica y ubicacin de las personas sujetas a inscri
pcin. La forma en la que los datos anteriormente enlistados se proporcionan a la
Secretara de Economa es a travs del formato SE-02-001-1, denominado Solicitud de ins
cripcin; cancelacin de inscripcin; modificacin a la informacin previamente proporcion
ada a la Seccin Primera del Registro Nacional de Inversiones Extranjeras, present
acin de informe sobre ingresos y egresos; y, presentacin de informe econmico, public
ado en el Diario Oficial de la Federacin el 10 de diciembre de 2004. Posterior a
la inscripcin y con el mismo tipo de formato sealado en el prrafo anterior, debern p
resentar los siguientes trmites:
36

- Aviso de modificacin a la informacin previamente proporcionada. Dentro de los cu


arenta das hbiles posteriores a la fecha en la que se realicen las modificaciones.
- Informe trimestral sobre ingresos y egresos. Durante los veinte das hbiles post
eriores al cierre de cada trimestre. - Informe econmico anual. De conformidad con
el mes del calendario al que le corresponda, con base en la primer letra o sign
o distintivo de la denominacin de la persona. - Solicitud de cancelacin, cuando la
persona jurdica extranjera deje de realizar habitualmente actos de comercio en l
a Repblica Mexicana. Conclusiones. 1. El Cdigo Civil Federal, el Cdigo de Comercio,
la Ley de Inversin Extranjera y la Ley General de Sociedades Mercantiles, se mod
ificaron en funcin de los acuerdos internacionales contrados por Mxico. 2. A nivel
regional la Organizacin de los Estados Americanos impuls la celebracin de las dos C
onvenciones Interamericanas de Derecho Internacional Privado que regulan el reco
nocimiento de la personalidad y el establecimiento de las personas jurdicas extra
njeras. 3. El sistema jurdico mexicano no reconoce a las personas jurdicas extranj
eras, acepta el reconocimiento otorgado previamente por el Estado en el que se c
onstituyeron. 4. El Derecho Nacional adopta el principio Lex loci constitutionis
. Acepta que el ente jurdico constituido en un Estado extranjero es una persona,
con capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. 5. Para que una perso
na jurdica extranjera se establezca en Mxico, el Estado debe reconocer su presenci
a en el territorio nacional como una sucursal o agencia. Para su establecimiento
se aplica el principio Locus regit actum. 6. El procedimiento para el estableci
miento de una persona jurdica de carcter privado en Mxico consiste bsicamente en sol
icitar autorizacin de la
37

Secretara de Economa, inscribirse en el Registro Pblico de Comercio y, finalmente,


inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras. 7. Se debe refor
mar la legislacin vigente con el objetivo de regular la autorizacin para el establ
ecimiento y la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de las agencias u ofic
inas de representacin sin ingresos. Bibliografa. ARELLANO GARCA, Carlos, La naciona
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