LaHistoriaPolticayLaHistoriaJurdicaDeRoma.

Desde el punto
de vista de la HistoriaPolticadeRoma, la divisin
tradicional distingue entre:
Monarqua(desde 754 o 753 a.C., ao de la Fundacin de la Urbe, hasta
la cada del trono de Tarquino el Soberbio en el 509 o 510 a.C.)
Corresponde a una poca ms o menos mtica, que se inicia con la
Fundacin de la Urbe en el "Septimontium" o siete colinas del Lacio, y
se caracteriza por la oscuridad de su historia poltica y social. La ciudad
est limitada por sus propias murallas y debe enfrentarse
Permanentemente a las agresiones de sus vecinos ms avanzados y
poderosos en el plano militar. La Pirmide poltica y social est
encabezada por el Rey y la nobleza o patricios. Culmina con el destierro
del ltimo rey de origen Etrusco, Tarquino el Soberbio en 510.
Repblica(desde 510 a.C. hasta el 27 a.C, con la ascensin al poder de
Octavio Augusto). Este Periodo se examinar detenidamente en clase,
por su importancia formativa en el campo constitucional y jurdico de
Roma, y por ser el Perodo de expansin militar y territorial de Roma,
por excelencia. Sin embargo, hay que distinguir, al interior de la
Repblica, dos grandes su- Perodos: de la fundacin hasta el 218 a.C
(2a. Guerra Pnica); de 218a.c. hasta la batalla de Actium (27 a.C)
ElImperio(desde el 27 a.C. hasta el 476 en que cae el Imperio de
Occidente): Este Periodo suele subdividirse en las siguientes sub-etapas:
a)ElPrincipado(Desde el 27 a.C. al 235 d.C., o sea, desde la batalla de
Actium y el inicio del poder Personal e individual de Augusto, hasta la
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Teresa Da Cunha Lopes y Ricardo Chavira Villagmez

muerte del ltimo de los Severos, el Emperador Alejandro). Durante este

Periodo se guardan las formas republicanas, Pero despojadas de
sustancia. Es decir, durante esta etapa (Augusto no tuvo el ttulo oficial
de Emperador. El primero en acceder a esa dignidad es su sucesor y

sobrino Tiberio) formalmente el Senado sigue conduciendo el proceso

poltico, aunque en la prctica se limita a ratificar los Edictos del
Prncipe (Princeps Senatus) o Emperador.
pocaArcaica:(Desde la Fundacin de la Urbe hasta el surgimiento del
Derecho de Juristas, en 130 a.C.) Coincide con la Monarqua y gran parte
de la Repblica. En este Periodo el Derecho se basa en las llamadas
"moresmaiorum", las costumbres de los antepasados. Es un derecho
primitivo, no escrito y basado en las estipulaciones de la tradicin y de lo
que es justo segn los mayores. El Derecho no se vincula a la
autoridad poltica, sino a la creacin de la propia comunidad, cuya
unidad primera es la Gens. Luego de una larga evolucin se codifica y
fija por primera vez en la llamada Ley de las XII Tablas o Decemviral
(nomenclatura motivada por la denominacin del colegio de magistrados
encargados de su redaccin; los decemviros o diez varones). El texto
original de estas leyes nos es desconocido, Pero se han conservado
algunas referencias y citas posteriores que se refieren a su contenido
esencial. En cuanto a su estructura, las 10 primeras fueron obra del
primer colegio reunido alrededor del ao 451 a.C. y las 2 restantes
(llamadas leyes "inicuas" por prohibir el matrimonio entre patricios y
plebeyos) obra de un segundo colegio reunido en 449 a.C. Es con la
dictacin de estas leyes, que se da inicio a una progresiva tarea de
interpretacin y creacin jurisprudencial, por parte del Colegio de los
Pontfices que interpretan el Derecho (jurisprudencia pontificia).
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Teresa Da Cunha Lopes y Ricardo Chavira Villagmez

pocaClsica:(Desde el 130 a.C. al 230 d.C.), coincide en lneas

generales con la ltima fase de la Repblica y el Principado y se divide a
su vez en 3 sub etapas:
a)Primerapocaclsica(Desde el 130 a.C. al 30 a.C.) En este Periodo,
que se inicia con la adopcin del "AgerePerformulam" por la Lex
Ebucia, se desarrolla el Derecho Clsico Jurisprudencial y termina con la
generalizacin del procedimiento formulario.

b)AltapocaClsica(Desde el 30 a.C. al 130 d.C.) Este Periodo se

caracteriza por el desarrollo de las escuelas de jurisprudentes, que
alcanzan su mximo desarrollo. Culmina con la fijacin del Edicto
Pretorio.
c)pocaClsicaTarda(Desde el 130 d.C. al 230 d.C.) En esta etapa
decae y termina desapareciendo la escuela de los juristas y hacen su
aparicin como fuente casi exclusiva de derecho, las Constituciones
Imperiales.
pocaPostclsica:(Desde el 230 d.C. al 530 d.C.).- Este Periodo
coincide con el Dominado y el Bajo Imperio (en Occidente). Se extiende
desde la desaparicin de los juristas hasta la fijacin de la totalidad del
Derecho Clsico en
los cuatro elementos del Magno Corpus Iuris (Civilis) del Emperador
Justiniano, en 530 d. C.
Sin embargo, otros autores usan una divisin cronolgica diversa a la de
lvaro DOrs. As, esta larga historia, que comprende cerca de trece
siglos, tambin se puede dividir en cinco Perodos:
Perododelderechoarcaicooquiritario.Que se desarrolla desde los
orgenes de Roma hasta el siglo III a. de C. En esta fase el derecho,
formado esencialmente por normas consuetudinarias, referentes a la vida
local y agrcola de la civitas primitiva, va referido principalmente a los
cives, esto es, a los ciudadanos romanos (quirites) y presenta
caracteres rigurosos y formalistas, que se revelan tambin en la estructura
del proceso llamado legisActiones, dividido en dos estadios, el que se
realiza ante el magistrado que fija los trminos de la controversia y el que
se acta frente al juez que juzga los elementos de hecho. Se van creando
los institutos jurdicos fundamentales en torno a las XII tablas,
codificacin parcial de los usos vigentes en el siglo y a. de C. y se
compone el primer ncleo del IusCivile (en el sentido de Ius
propriumcivitatis, elaborado primero por la jurisprudencia pontifical y
despus por la de carcter laico.
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IntroduccionHistoricaalDerechoRomano

Periododelderechorepublicano.A partir de la segunda guerra pnica

(218-201 a. de C.) que inicia la expansin de Roma en la cuenca
mediterrnea, el Derecho romano va enriquecindose y renovndose. El
pequeo municipio rstico, que llega a ser una potente ciudad-estado,
entra en contacto con otras civilizaciones. Junto al IusCivile surgen
nuevos ordenamientos: el Iusgentium, ms elstico y sin formas, en el
que participan, por las exigencias del comercio, los extranjeros
(Peregrini), y el Iushonorarium (de honor, magistratura), creado por
el pretor para adecuar la actividad judicial a las mudables condiciones
sociales y espirituales. Entre ambos hacen triunfar la equidad sobre el
estricto derecho, la intencin de las partes sobre las figuras
predeterminadas. Al procedimiento de las legisActionesantes se
afianza y despus le sustituye un nuevo sistema de proceso, ms gil y
dctil, tambin l dividido en dos estadios, llamado proceso formulado.
La gran jurisprudencia republicana germina sobre la base de la
elaboracin tcnica y cientfica del derecho, preparando as el esplendor
de la edad sucesiva.
Perododelderechoclsico.Else extiende desde el final de la
repblica y los albores del principado de Augusto hasta la poca de
Diocleciano (fines del s. III despus de C.) Durante este Periodo se
desarrolla al mximo la Perfeccin del Derecho romano, fundamentado
sobre los tres sistemas del IusCivile, del Iusgentium y del Ius
honorarium, a lo que se le suma en este Perodo y en medida siempre
ms extensa el derecho creado por los Emperadores con sus
constituciones, por el Senado y por la actividad de un nuevo
procedimiento, la cognitioextraordinem que se desarrolla frente a un
nico juez y se afianza por el proceso formulado, sobre la cual se haba
fundado el derecho pretorio y la anttesis entre ste y el derecho civil. El
Derecho romano tiende a determinarse siempre como ms universal y a
ello contribuye fuertemente la concesin de la ciudadana romana dada
en el 212 despus de C. por el Emperador Caracalla a todos aquellos que
inorberomanosunt. El general robustecimiento de los poderes del
Estado, que consigue el principado y, todava ms, la monarqua absoluta
despus de la muerte de Alejandro Severo (a. 235 despus de C.), se

manifiesta en el campo del derecho privado con una intervencin

siempre ms decisiva de la autoridad imperial en la creacin y actuacin
del derecho.
Periododelderechopostclsico.Seextiende desde la edad de
Constantino (principios del s. IV) hasta la subida de Justiniano al trono
de Oriente en el 527 despus de C. Venida a menos la jurisprudencia
clsica y el proceso formulario, dividido en dos el Imperio y habindose
transferido el centro de gravedad de l a Oriente, e iniciadas las grandes
invasiones brbaras, tambin el Derecho romano entra en una fase de
decadencia, en la
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Teresa Da Cunha Lopes y Ricardo Chavira Villagmez

cual, por otra parte, a travs de la actividad judicial y por la influencia

siempre mayor del cristianismo, se produce la transformacin de muchos
institutos.
Perododelderechojustinianeo.En este Perodo que dura hasta la
muerte de Justiniano, a. 565 despus de C., el Derecho romano realiza su
ltima evolucin de la que la gran Codificacin hecha por este
Emperador representa la fase conclusiva. Las posteriores vicisitudes de
tal codificacin y de su influencia determinan para Oriente la historia del
derecho bizantino, y para Occidente la historia del derecho medieval y de
los singulares derechos nacionales europeos.
.
FUENTESDELDERECHOROMANO
Caracterstica de la formacin y desarrollo del Derecho romano es la
pluralidad de las fuentes de las cuales ha emanado la creacin de las
normas jurdicas, de aqu que stas se estratificaran y multiplicaran en
sistemas mltiples y paralelos que, en general, tan slo en la edad
postclsica y justinianea se van apoyando y fundamentando.

Otra singular caracterstica es la gradual reduccin y estatalizacin de

estas fuentes de produccin por lo que la creacin del derecho acaba por
centralizarse casi del todo en las manos de los Emperadores. Fuentes del
Derecho romano fueron: la costumbre, la ley, los plebiscitos, la
jurisprudencia, los edictos de los magistrados, los senado - consultos y
las constituciones de los Emperadores.
Lacostumbre(consuetudo,mos,mores)
Llamada tambin, en contraposicin a la ley Iusnonscriptum, ha sido
la primera y ms antigua fuente de derecho. A los preceptos
consuetudinarios en las pocas ms remotas le es atribuido carcter
religioso. A continuacin del complejo de las normas consuetudinarias de
carcter religioso y jurdico (Ius), se destac el fas,que comprenda
las normas religiosas, mientras Iusqued como trmino especfico
para indicar las normas jurdicas. En una poca histrica la costumbre es
definida como: Iusquodususcomprobavit. Su funcin, en un
principio, amplsima, va siendo cada vez ms restringida en el curso de la
edad clsica y casi anulada en la poca del derecho justinianeo.
El ncleo fundamental de los principios del Derecho Arcaico se halla
constituido por las MORES MAIORUM (costumbres de los antepasados)
y que representaban un Derecho consuetudinario, esto es, costumbres o
modos de vivir de las familias y las gentes. Respecto de los mismos se
discute si fueron vinculantes (obligatorios) por haber sido practicado por
los mayores, o si por el contrario como indica KASER representaron una
especie de Derecho natural romano originario y su valor jurdico fue
previo a su aplicacin. Las normas consuetudinarias fueron la base de
gran parte del Iusgentium y del IusCivile,sobre el cual la
jurisprudencia desarroll la interpretatio.
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Teresa Da Cunha Lopes y Ricardo Chavira Villagmez

Durante toda la poca Arcaica las MoresMaiorum, en cuanto que reglas

fundamentales de convivencia fueron respetados de generacin en

generacin con devocin religiosa. En Roma las primeras

manifestaciones del orden jurdico, es decir, del orden de Derecho, se
producen por leyes de esquemas religiosos. El proceso de secularizacin
del Derecho fue muy lento y no se consigui plenamente hasta el 304
a.C. cuando Cneo Flavio, que era el escriba del Pontfice Apio Claudio
hizo pblico el contenido del LiberActionum(libro de las acciones)
recopilacin de frmulas, acciones y calendario judicial con posteridad
llamado IusFlavianumy que hasta entonces estaba bajo la custodia del
Colegio de Pontfices. De todo ello se desprende que al IUS como reglas
de convivencia entre los hombres, se opongan los preceptos del FAS,
normas de la voluntad divina. Para el estudioso del Derecho romano,
Max KASER, IusEst(es Derecho) sera el comportamiento humano
lcito, es decir, que no lesiona a ninguna Persona. El concepto opuesto lo
representara la Iniuria(es lo opuesto a licitud) es la ofensa entre
humanos y su sancin exiga la venganza del ofendido. FaxEstsera
la licitud de un determinado comportamiento frente a la divinidad. La
anttesis lo constituira un acto Nefas, es decir, de ofensa a la divinidad y
cuya sancin caracterstica la representara la Sacertas.
Losedictos(Edicta)
Los Edictade los magistrados eran las enunciaciones en un
principio, orales y despus escritas en el lbumdepositadoenlos
forosde los Criterios a los cuales los magistrados se hubieran atenido
en el ejercicio de su jurisdiccin durante el ao de su cargo. El edicto de
mayor importancia fue el del PraetorUrbanus, colega menor de los
cnsules, creado en el a. 367 a. de C. para la administracin de la justicia
(iurisdictio), en el cual, en el 242 a. de C., se ampar un Praetor
Peregrinus para las controversias entre los ciudadanos y extranjeros.
Los edictos estaban fundamentados sobre el imperium del magistrado
que los promulgaba.
EdictumPerpetuum se llamaba aquel que duraba por todo el ao del
cargo;; Edictumrepentinum el emanado para cualquier caso especial.
Una LexCorneliadel 67 a.C. dispone que el magistrado no poda Ius
dicere en disconformidad del propio edicto. Cada pretor fue por largo
tiempo libre de dar al propio edicto el contenido que estimara, Pero las

normas que haban dado buena prueba me transferan de uno a otro y

esto, que era recogido por el sucesor, fue llamado Edictum
traslaticium. Se form as un cuerpo estable de normas que constituy
la base del Iushonorarium o pretorio, definido como Iusquod
Praetoresintroduxerumadiuvandivelsupplendivelcorrigendiiuris
civilisgratiapropterutilitatempublicam. El derecho pretorio acab por
dar vida a un sistema jurdico que completaba y a menudo se contrapona
al IusCivile. Originado por la iurisdictio del pretor este sistema no
atribua derechos como los que podan nacer slo del IusCivile, sino
que se concretaba en una serie de medios judiciales bastante numerosos
que el pretor acordaba para proteger situaciones y relaciones no
reguladas en todo o en parte por el derecho civil o regulados por ste de
una manera no conforme a las mutables exigencias de los tiempos. El
edictopretoriodeviene as el ms potente instrumento de transformacin
y evolucin del Derecho romano y mantiene esta funcin hasta el reinado
del Emperador Adriano (hacia el 129 d. de C). Este hace redactar, por el
jurista SalvioJiuliano, un texto definitivo de todos los edictos
precedentes, que viene reeditado anualmente por los pretores al tomar
posesin de su cargo sin
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Teresa Da Cunha Lopes y Ricardo Chavira Villagmezposteriores

modificaciones,

por lo que se le llama, en un sentido nuevo,

"EdictumPerpetuum.
El derecho honorario estaba ntimamente ligado al proceso formulario.
Este fue sustituido en la edad postclsica por la cognitio extra ordinem
y ello hace venir a menos la razn del dualismo entre el IusCivile y el
Iushonorarium. Edictos autnticos fueron tambin dados por el pretor
Peregrino, por los ediles curules que tenan jurisdiccin sobre los
mercados y por los magistrados provinciales. Sin embargo, estos edictos
como el del pretor Urbano, dejaron de ser publicados con la
transformacin de la organizacin estatal en la monarqua absoluta.
Lossenadoconsultos(Senatusconsulta)

Las deliberaciones del senado, asumieron a veces, desde el inicio de la

edad imperial, carcter normativo y as se acab por darles valor de ley.
Con la prdida de la efectividad de las leyes comiciales, la actividad
legislativa del Senado fue aumentando, Pero por otra parte se transform
en una aprobacin formal y despus en una simple labor de conocimiento
de las propuestas hechas por el Emperador mediante una oratioin
senatumhabita;; o una epistula. Tambin esta fuente, sin embargo,
qued sin fuerza en el curso del Perodo clsico.
Lasconstitucionesimperiales(constitutionesprincipum)
Eran las disposiciones normativas de los Emperadores que en el curso de
la edad imperial terminaron por ser la principal fuente de derecho. Se
dividan en Edicta o disposiciones generales;; Rescripta o respuestas
dadas sobre cuestiones Jurdicas a exigencias de los interesados o del
Juez;; Decreta o decisiones pronunciadas por el Emperador sobre
controversias sometidas a su juicio;; Mandata o instrucciones dirigidas
a funcionarios pblicos, en especial de las provincias, sobre temas
administrativos o fiscales. A tales constituciones, en general, se le lleg a
dar valor tambin ms all del caso visto, ya que provenan de la
autoridad directa del Emperador, de tal forma que se acu la mxima
quodprincipiplacuitlegishabetvigorem. En la edad postclsica se le
da el nombre de leges, mientras, en contraposicin, se llamaron jura
los escritos de los juristas. Desde la poca clsica existieron selecciones
de constituciones. Dos grandes selecciones privadas fueron hechas en la
edad postclsica y por el nombre de sus autores se llamaron Codex
Gregorianus y CodexHermogenianus. La primera codificacin
oficial que recoge las constituciones generales, todava en vigor desde el
tiempo de Constantino, fue la de Teodosio II del 438 d. de C. que

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IntroduccionHistoricaalDerechoRomano

toma su nombre: CodexTheodosianus. Este ser una fuente primordial

para futuras codificaciones visigodas (vide Codex de Eurico).

Posteriormente una seleccin ms amplia fue hecha por Justiniano como

veremos al hablar de su codificacin. Las constituciones imperiales
tuvieron una funcin primordial en el desarrollo del Derecho romano,
constituyendo, siempre en mayor medida, la base del nuevo derecho que
se viene formando desde la edad clsica en adelante. Ellas acabaran por
desplazar casi completamente toda otra fuente de derecho tanto que en el
siglo VI Justiniano podr exclamar: itamconditorquaminterpreslegis
solusimperatoriusteexistimabitur.
ElCorpusIuris
Las fuentes de conocimiento del Derecho romano son mltiples. El
derecho ms antiguo se ha conocido en general slo por va indirecta, a
travs de las referencias de los juristas - posteriores, las narraciones de
los historiadores o los datos y las noticias que se encuentran en obras de
literatos y gramticos de la antigedad clsica. Algn fragmento de
antiguas leyes nos ha llegado directamente por el hallazgo de fragmentos
de tablas de bronce o inscripciones en mrmol. Nada, sin embargo,
conocemos directamente de las XII tablas, de la cual se ha hecho una
reconstruccin sumara mediante las numerosas citas de la literatura
jurdica y extrajuridica posterior.
Para el derecho clsico la documentacin aumenta. A los hallazgos
epigrficos, con frecuencia fragmentarios, de leyes, senadoconsultos y
constituciones imperiales, se suman los fragmentos ms o menos
extensos que nos han sido conservados en papiros, encontrados
principalmente en Egipto. Por esta va se nos han conservado tambin,
por lo menos fragmentariamente, documentos originales de actos
jurdicos (negotia), tales como testamentos, contratos, cartas de pago,
etc. Todava todas estas fuentes, bien que acompaadas de las amplias
noticias desprendidas de las obras literarias e histricas, nos daran una
nocin muy escueta y con amplias lagunas del derecho clsico, si
Justiniano en su compilacin, de la cual hablaremos en breve, no nos
hubiese conservado una parte notable de los escritos de la jurisprudencia
y de las constituciones imperiales de esta poca. La nica obra jurdica
clsica casi completa que nos ha llegado directamente fuera de la
compilacin justinianea es el manual institucional de Gayo. Despus de
la entrada en vigor de la codificacin, entre el 535 y el 565, las Novellae

derogaban las disposiciones precedentes desde la ms reciente a la ms

antigua. De ellas no fue hecha ninguna coleccin oficial, sino slo tres
colecciones privadas con un mximo de 168 novelas.