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MESTRADO EM DIREITO
SO PAULO
2013
SO PAULO
2013
BANCA EXAMINADORA
____________________________________
____________________________________
____________________________________
amor,
pelo
companheirismo.
incentivo
AGRADECIMENTOS
RESUMO
ABSTRACT
The present work aims to study the progressive taxation on the Brazilian Statutory
Law and it will be treated under the focus of the Brazilian Federal Constitution of 1988. The
progressivity applied in taxes is an issue that demands the study of the Brazilian
Constitutional System, integrated by principles, which are rules of the highest hierarchy
guiding the application of the other rules within the legal system. There are several
constitutional principles that inform the legal system and guide the taxation. Due to the
specificity of each principle and seeking the best understanding of the proposed issue, we
believe that the principles of equality and ability to pay, which more closely rules the
progressivity of taxes, deserve a special highlight. In order to achieve such objective, it is
necessary to analyze the principle of ability to pay (contained in the principle of equality),
which requires all taxpayers, via tax payment, to contribute to the extent of their outward
manifestations of wealth. For this purpose, we have investigated the criteria for the
assessment and effective application of the principle of ability to pay in taxes. In view of these
elements, being the progressivity the vector for the exercise of a fair and equitable taxation in
tax matters, we will implement our studies on progressivity with tax purpose (arising from the
principle of ability to pay) and extra fiscal. Thus, once analyzed all the criteria that the subject
requires, the result to be achieved is the application of progressive taxation in each of the
taxes set forth on articles 153 to 156 of the Brazilian Federal Constitution of 1988.
ABREVIATURAS
SUMRIO
INTRODUO .......................................................................................................... 12
1 O SISTEMA CONSTITUCIONAL TRIBUTRIO BRASILEIRO ............................. 16
1.1 Sistema constitucional brasileiro ......................................................................... 16
1.2 Sistema constitucional tributrio ......................................................................... 22
1.3 Princpios: conceito ............................................................................................. 25
2 O PRINCPIO DA IGUALDADE............................................................................. 31
2.1 Conceito .............................................................................................................. 31
2.2 Princpio da igualdade ......................................................................................... 35
2.3 A aplicao do princpio da igualdade na tributao ............................................ 38
3 O PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA ............................................... 43
3.1 Anlise
histrica
do dispositivo
Constitucional sobre
capacidade
4.2.2
4.2.3
12
INTRODUO
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 edio. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 44.
13
composto de normas e princpios que se relacionam com um nico objetivo, qual seja regular
a vida dos indivduos em sociedade.
Diante do grande nmero de disposies no sistema constitucional brasileiro que
tratam de matria tributria, analisamos o sistema constitucional tributrio, visto que a
instituio de tributos de qualquer espcie matria constitucional, ante um sistema rgido de
distribuio de competncias, visando atingir o valor supremo da segurana nas relaes
jurdicas existentes entre o fisco e o contribuinte.
certo que os impostos so fonte de recurso do Estado, sendo estes recursos
provenientes da riqueza do contribuinte. E para que o Estado obtenha riqueza para sua
manuteno, necessrio que este objetivo seja buscado por uma tributao adequada e no
indiscriminada que ultrapasse os limites constitucionais para sua imposio.
Pretende-se, no presente estudo, analisar o alcance dessa tributao adequada, de
forma a atender os princpios constitucionais, mais especificamente a progressividade
tributria em atendimento justia fiscal. Tratando-se de progressividade nos impostos, a
questo coloca-se no sistema constitucional tributrio, no se podendo deixar de analisar os
princpios que integram o sistema e que informam a tributao.
Das breves noes sobre o sistema jurdico, faz-se uma abordagem do princpio da
igualdade, implementado como forma de atribuir tratamento igualitrio queles que se
encontrem em determinada situao ftica, como um ideal visado pela sociedade para que se
evite privilgios e iniquidades. A Constituio Federal de 1988 estabelece, em seu artigo 5,
que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, de forma que a lei deve
ser editada em conformidade com a isonomia. Nesta parte, o estudo tem a inteno de trazer
uma noo sobre o princpio da igualdade, como um princpio fundamental do sistema
constitucional e, inclusive, do sistema constitucional tributrio.
Significa dizer que a lei deve ser instrumento regulador da vida social, de forma a
tratar equitativamente os cidados, organizando a vida em sociedade. A sociedade faz surgir a
ideia de um Estado organizado, mas que tambm se apresenta pela existncia de desigualdade.
E o direito deve considerar estas desigualdades e atribuir, em funo delas, um tratamento
desigual entre as pessoas, de modo a fazer com que desigualdades naturais das pessoas sejam
atenuadas, protegendo os mais fracos. Neste contexto, est o Direito Tributrio assumindo
posio de destaque ao visar a aplicao de uma tributao justa e igualitria.
14
15
16
1.1
Assim, este sistema de normas, concebidas para regular a conduta dos indivduos em
sociedade, busca um fundamento ltimo de validade que a Constituio. Geraldo Ataliba se
pronunciou a respeito do tema:
2
ATALIBA, Geraldo. Sistema Constitucional Tributrio Brasileiro. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
1968, p. 7.
3
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 ed. 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000, p. 18.
17
ATALIBA, Geraldo. Sistema Constitucional Tributrio Brasileiro. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
1968, p. 3.
5
SUNDFELD, Carlos Ari. Fundamentos de Direito Pblico. 4 ed., 3 tiragem, revista, aumentada e atualizada.
So Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 40.
6
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 34.
7
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2004,
p. 37-38.
18
normas jurdicas) ser desenvolvido. Por este motivo que se pode dizer que o sistema
homogneo e unitrio na medida em que est relacionado, como um todo, Constituio
Federal. A esse respeito destaca Roque Antonio Carrazza que nos modernos Estados de
Direito o exerccio dos poderes normativos sempre circunscrito pela Constituio.8
E Cincia do Direito cabe descrever e interpretar o complexo dessas normas
jurdicas vlidas, oferecendo seus contedos de significao e ordenando o procedimento dos
indivduos na vida comunitria, ou seja, nas palavras de Paulo de Barros Carvalho uma
sobrelinguagem ou linguagem de sobrenvel. Est acima da linguagem do direito positivo,
pois discorre sobre ela, transmitindo notcias de sua compostura como sistema emprico.9
Mais adiante, Paulo de Barros Carvalho, ao tratar do Direito Positivo e da Cincia do
Direito, esclarece:
(...) tal discurso, eminentemente descritivo, fala de seu objeto o direito
positivo que, por sua vez, tambm se apresentada como um estrato de
linguagem, porm de cunho prescritivo. Reside exatamente aqui uma
diferena substancial: o direito posto uma linguagem prescritiva (prescreve
comportamentos), enquanto a Cincia do Direito um discurso descritivo
(descreve normas jurdicas).10 (grifo do autor)
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 34.
9
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 35.
10
Ibidem, p. 35.
11
CARVALHO, Aurora Tomazini de. Curso de Teoria Geral do Direito o constructivismo lgico-semntico. 2
ed. So Paulo: Noeses, 2010, p. 93.
19
Pois bem. Entendemos que as normas jurdicas, significao que obtemos a partir da
leitura dos textos do direito positivo13, no possuem a mesma importncia dentro do
ordenamento jurdico. E isso em razo de se apresentarem de maneira hierarquizada no
sistema jurdico, em que o fundamento de validade da norma de menor hierarquia baseado
na norma que a antecede hierarquicamente, formando uma espcie de pirmide.
Resulta da que a ordem jurdica no um sistema de regras dispostas no mesmo
patamar; muito pelo contrrio, uma construo escalonada de diferentes nveis de normas
jurdicas onde a Constituio representa o escalo mais elevado do Direito Positivo.
Neste sentido, Hans Kelsen14 descreve os diferentes nveis das normas jurdicas de
forma hierarquizada com a denominada pirmide jurdica, demonstrando que as normas
possuem fundamento de validade umas nas outras, sendo o pice da pirmide as normas
constitucionais, as quais atribuem fundamento de validade a todas as demais normas jurdicas.
Assim, adotando a estrutura piramidal de Kelsen, o sistema, pode-se dizer, composto
de partes orientadas por um vetor comum, a Constituio da Repblica. As normas
constitucionais situam-se no pice da pirmide jurdica. Trata-se de um conjunto de
elementos relacionados entre si perante uma referncia determinada, fazendo surgir deste
conceito de sistema o ordenamento jurdico como um conjunto organizado de normas
jurdicas, sendo este unitrio, coerente e completo.
Paulo de Barros Carvalho, ao analisar a hierarquia no sistema do direito posto,
esclarece:
(...) as normas se conjugam de tal modo que as de menor hierarquia buscam
seu fundamento de validade, necessariamente, em outras de superior
hierarquia, at chegarmos ao patamar da Constituio, ponto de partida do
processo derivativo e ponto de chegada do esforo de regresso.15 (grifo do
autor)
12
VILANOVA, Lourival. As Estruturas Lgicas e o Sistema de Direito Positivo. 4 edio. So Paulo: Noeses,
2010, p. 54.
13
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 40.
14
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Traduo de Joo Baptista Machado. 8 edio. So Paulo: Martins
Fontes, 2009, p. 240.
15
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio Linguagem e Mtodo. 2 Edio. So Paulo: Noeses, 2008,
p. 217.
20
16
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 edio. So Paulo: Malheiros Editores,
2004, p. 45 (grifo do autor).
17
SUNDFELD, Carlos Ari. Fundamentos de Direito Pblico. 4 edio, 3 tiragem, revista, aumentada e
atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 40.
21
A obedincia das normas inferiores Lei das Leis tambm deve se atentar questo
material, uma vez que o seu contedo deve ser compatvel com a Constituio e questo
formal, visto que a criao da norma jurdica deve se dar por rgo reputado competente pelo
sistema constitucional, segundo procedimento especfico, de forma a assegurar a proteo dos
indivduos de quaisquer arbitrariedades estatais.20
Deste modo, as normas constitucionais legitimam todo o ordenamento jurdico,
devendo obedincia Constituio, em sua criao, interpretao e aplicao. O que se
pretende afirmar que o disposto na Constituio no uma mera recomendao, mas sim
um conjunto de normas que devem ser incondicionalmente observadas por todos, ou seja, no
apenas pelos Poderes do Estado, como por todas as pessoas que se encontram sob a gide do
ordenamento jurdico, sob pena de se tornarem sem efeito os atos praticados.
18
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 34.
19
Idem. ICMS. 16 edio, revista e ampliada, at a EC 67/2011, e de acordo com a Lei Complementar 87/1996,
com suas ulteriores modificaes. So Paulo: Malheiros Editores, 2012, p. 30.
20
Roque Antonio Carrazza destaca que o descompasso entre uma norma inferior (lei, decreto, portaria, ato
administrativo etc.) e a Constituio tem o nome tcnico de inconstitucionalidade que, como predica a
melhor doutrina, pode ser material (intrnseca) ou formal (extrnseca). Material quando o contedo da norma
inferior incompatvel com regra ou princpio constitucional (a invalidade tisna o prprio mrito da norma
inferior). E formal quando a norma inferior editada por autoridade, rgo ou pessoa incompetente ou sem a
observncia dos procedimentos adequados (nos termos, claro, da prpria Constituio). (CARRAZZA, Roque
Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e atualizada at a Emenda
Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 40).
22
1.2
Em matria tributria, os entes polticos podem atuar apenas dentro dos estritos termos
da competncia que lhes foi outorgada pela Constituio Federal. Deste modo, a Constituio
Federal de 1988, fonte direta do direito tributrio, confere ao legislador de cada pessoa
poltica (Unio, Estados, Municpios ou Distrito Federal) a autorizao para edio de leis
gerais e abstratas, instituindo tributos conforme a atribuio de competncias, praticamente
reproduzindo o que consta da Constituio.
21
A competncia a qualidade ou o poder que o legislador constituinte conferiu aos entes polticos para que
possam criar tributos. Nos dizeres de Roque Antonio Carrazza (...) competncia tributria a aptido jurdica
para criar, in abstracto, tributos. No Brasil, por injuno do princpio da legalidade, os tributos devem ser
criados, in abstracto, por meio de lei, que deve descrever todos os elementos essenciais da norma jurdica
tributria. (...) Portanto, competncia tributria a possibilidade jurdica de criar, in abstracto, tributos,
descrevendo, legislativamente, suas hipteses de incidncia, seus sujeitos ativos, seus sujeitos passivos, suas
bases de clculo e suas alquotas. (...) quem pode tributar, pode tambm aumentar o tributo, minor-lo, isent-lo,
no todo ou em parte, ou no tributar, observadas, sempre, obviamente, as diretrizes constitucionais.
CARRAZZA, Roque Antonio. ICMS. 16 edio, revista e ampliada, at a EC 67/2011, e de acordo com a Lei
Complementar 87/1996, com suas ulteriores modificaes. So Paulo: Malheiros Editores, 2012, p. 32-33 (grifo
do autor).
22
ATALIBA, Geraldo. Sistema Constitucional Tributrio Brasileiro. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
1968, p. 4.
23
Ibidem, p. 8.
23
24
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 edio. So Paulo: Malheiros Editores,
2004, p. 46.
25
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6 ed. 12 tiragem. So Paulo: Malheiros Editores,
2011, p. 34.
24
Este respeito d-se pelo fato de que o Estado exige dos indivduos o pagamento de
tributos, mas em contrapartida os indivduos devem receber do Estado, condies para que
26
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 51.
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6 ed. 12 tiragem. So Paulo: Malheiros Editores,
2011, p. 30.
28
COLHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de Direito Tributrio Brasileiro. 10 edio revista e atualizada. Rio
de Janeiro: Forense, 2009, p. 237.
27
25
tenham uma vida digna. essa a finalidade da arrecadao de tributos pelo nosso Pas.
Exatamente a funo de utilizar tais recursos financeiros, obtidos dos paticulares, para a
manuteno do Estado, viabilizando assegurar a sade, segurana, cultura, etc. aos indivduos.
certo que os impostos so fonte de recurso do Estado, sendo estes recursos
provenientes do patrimnio (riqueza) do contribuinte. E para que o Estado obtenha riqueza
para sua manuteno, necessria uma tributao adequada e no indiscriminada que
ultrapasse os limites constitucionais para sua imposio.
No entanto, verificamos muitas vezes certo abandono da pretenso de se buscar um
sistema tributrio ideal, prevalecendo a otimizao da tributao, em patente afronta aos
ditames constitucionais. Assim, a relao entre Estado e contribuinte de extrema
importncia e deve ser tratada de forma a atender os limites previstos na Constituio Federal,
de maneira a distribuir a carga tributria de forma adequada.
E o que se pretende no presente estudo o alcance dessa tributao adequada, ou seja,
a anlise de uma tributao justa e de forma a atender os princpios constitucionais, mais
especificamente a progressividade tributria em atendimento justia fiscal. Tratando-se de
progressividade nos impostos, a questo coloca-se no sistema constitucional tributrio, no se
podendo deixar de analisar os princpios que integram o sistema.
26
QUEIROZ, Mary Elbe. Imposto sobre a Renda e Proventos de Qualquer Natureza, Barueri-SP: Manole, 2004,
p. 2.
30
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 edio. So Paulo: Malheiros Editores,
2004, p. 91.
31
SUNDFELD, Carlos Ari. Fundamentos de Direito Pblico. 4 edio, 3 tiragem, revista, aumentada e
atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 143.
27
32
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 45.
33
CARVALHO, Aurora Tomazini de. Curso de Teoria Geral do Direito o constructivismo lgico-semntico. 2
ed. So Paulo: Noeses, 2010, p. 501.
34
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio: Linguagem e Mtodo. So Paulo: Noeses, 2008, p. 252.
35
Ibid., p. 257.
28
36
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
nota de rodap, p. 20.
37
MACHADO, Hugo de Brito. Os Princpios Jurdicos da Tributao na Constituio de 1988. 4 edio. So
Paulo: Dialtica, 2001, p. 14
38
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros Editores, 2007,
p. 546.
29
Nesse sentido, Lus Roberto Barroso destaca: o ponto de partida do intrprete h que
ser sempre os princpios constitucionais, que so o conjunto de normas que espelham a
ideologia da Constituio, seus postulados bsicos e seus fins.39
Pretendemos salientar que a Constituio Federal, ao consagrar um princpio, est
impondo a sua obedincia e no apenas recomendando a sua aplicao. Nessa linha de
entendimento, Elizabeth Nazar Carrazza esclarece que os princpios constitucionais no so
meras sugestes literrias. So, pelo contrrio, disposies cogentes.40
Resulta do exposto que os princpios constitucionais so diretrizes do sistema jurdico,
dotados de fora vinculante, que fixam o sentido e o direcionamento da ordem jurdica,
devendo ser respeitados para um perfeito funcionamento e orientao global do sistema. E
isso porque os princpios atribuem estrutura e coeso ao sistema jurdico.
O que se pode notar a diversidade de princpios que norteiam o ordenamento jurdico
e inclusive a estrutura tributria, com o objetivo de regular as condutas intersubjetivas,
havendo que ser interpretados tais princpios sempre considerando o sistema. Conforme
destaca Paulo de Barros Carvalho, a interpretao dos princpios, como normas que
verdadeiramente so, depende de uma anlise sistemtica que leve em considerao o
universo das regras jurdicas.41
Cabe esclarecer que existem princpios constitucionais gerais, os quais exercem
significativa influncia sobre o ordenamento jurdico como um todo, informando mltiplos
segmentos42. o que ocorre com o princpio da igualdade em que, quando se fala em
igualdade, vem mente a ideia de que todos os segmentos do direito devem cumpri-la. Ao
passo que os princpios constitucionais tributrios informam o exerccio do poder tributrio no
Brasil, sendo especialmente dirigidos a este setor, como, por exemplo, o princpio da
capacidade contributiva.
So diversos os princpios constitucionais informadores do sistema jurdico e
orientadores da tributao. Dada a especificidade de cada princpio e, em face do estudo
proposto a respeito da progressividade nos impostos, temos que merecem especial destaque,
39
BARROSO, Lus Alberto. Interpretao e Aplicao da Constituio. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 141.
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 39.
41
CARVALHO, Paulo de Barros. Sobre os princpios constitucionais tributrios. Cadernos de Direito Tributrio.
So Paulo: Revista de Direito Tributrio n. 55, jan./mar. de 1991, p. 155.
42
Idem. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 192.
40
30
31
2 O PRINCPIO DA IGUALDADE
2.1 Conceito
43
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 edio. So Paulo: Malheiros Editores,
2004, p. 119.
44
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: (...)
45
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo Jurdico do Princpio da Igualdade. 3 ed. 10 Tiragem. So
Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 9.
32
A lei deve ser instrumento regulador da vida social, de forma a tratar equitativamente
os cidados, organizando a vida em sociedade. A sociedade faz surgir a ideia de um Estado
organizado, mas que tambm se apresenta pela existncia de desigualdade. E o direito deve
considerar estas desigualdades e atribuir, em funo delas, um tratamento desigual entre as
pessoas, de modo a fazer com que desigualdades naturais das pessoas sejam atenuadas,
protegendo os mais fracos.
Neste contexto est o Direito Tributrio, assumindo posio de destaque ao visar a
aplicao de uma tributao justa e igualitria. por esta razo que Elizabeth Nazar Carrazza
aduz:
(...) no mundo ftico no existe a igualdade absoluta. As desigualdades
existem e decorrem da prpria natureza. Devem, porm, ser minimizadas
pelo Estado, no desempenho de suas funes, sempre que, ao lume da Carta
Fundamental, sejam ilegtimas. Assim, por exemplo, a igualdade de
oportunidades constitui postulado fundamental de todo sistema democrtico.
No se pode aceitar que, com base nas desigualdades naturais, sejam dadas
oportunidades diferentes a pessoas que se encontrem na mesma situao.46
A igualdade de oportunidades constitui postulado fundamental de todo sistema democrtico.
46
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 27.
47
BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 22. edio. So Paulo: Malheiros Editores, 2010, p.
290.
33
do sexo para uma vaga da polcia feminina. Referida discriminao foi levada em conta por
um contexto para que se pudesse verificar a necessidade de tratar igualmente os desiguais.
Mas, conforme Humberto vila, para o Direito, no importa apenas saber se as
pessoas so ou no so iguais (igualdade descritiva). preciso saber, tambm, se as pessoas
devem ou no devem ser tratadas igualmente (igualdade prescritiva) (grifo do autor).48
E essa igualdade prescritiva tratada por Humberto vila somente ser verificada se
presentes elementos para a sua verificao, tais como os sujeitos, o critrio de discrmen e a
finalidade que se quer alcanar, sendo, portanto, a igualdade medida por uma comparao.
Ao trazer um exemplo do direito tributrio, Humberto vila destaca:
Duas pessoas podem ser compreendidas como iguais ou diferentes segundo
o critrio da capacidade econmica: devero ser vistas como diferentes para
pagar impostos, se uma delas tiver maior capacidade contributiva; devem ser
tratadas igualmente para votar e para a obteno de licena maternidade,
porque a capacidade econmica neutra relativamente concretizao
dessas finalidades.49
48
49
VILA, Humberto. Teoria da Igualdade Tributria. So Paulo: Malheiros Editores, 2008, p. 41.
Ibidem, p. 41-42.
34
queles que criam as normas jurdicas gerais como queles que as aplicam
aos casos concretos.50
50
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 edio. So Paulo: Malheiros Editores,
2004, p. 214.
51
Celso Antnio Bandeira de Mello ao citar Kelsen (Teoria Pura do Direito, traduo francesa da 2 edio
alem, por Ch. Einsenmann, Paris, Dalloz, 1962, p. 190) (MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo
Jurdico do Princpio da Igualdade. 3 ed. 10 Tiragem. So Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 10, nota n 2).
52
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo Jurdico do Princpio da Igualdade. 3 ed. 10 Tiragem. So
Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 17.
35
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo Jurdico do Princpio da Igualdade. 3 ed. 10 Tiragem. So
Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 23.
54
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: (...)
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminao.
55
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio
social: (...)
XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo,
idade, cor ou estado civil;
36
aspecto material, ou seja, a igualdade na lei, sendo clara a preocupao com o equilbrio
social. Referido princpio tambm pode ser identificado no artigo 19, inciso III,56 da CF/88,
que veda a discriminao entre brasileiros.
Destacamos que o princpio da igualdade mandamento fundamental do sistema
jurdico brasileiro, ou seja, o princpio bsico do Estado Democrtico de Direito, estampado
no artigo 1, caput 57, da CF/88. Pelo princpio da igualdade todos os indivduos devem ser
tratados de maneira que se vejam reconhecidas suas diferenas, e estas sejam consideradas
para fazer com que cada um tenha um tratamento adequado sua condio.
Entendemos que a observncia ao princpio da igualdade implica adoo de normas,
critrios de discriminao entre as pessoas. Dito critrio de discriminao adotado deve ter
como fundamento um elemento valorado pela norma que resida em fatos; deve o fator de
discriminao adotado guardar uma relao de pertinncia lgica com a situao que deu
origem ao fator de discriminao; deve tal fator de discriminao ter por finalidade reduzir as
desigualdades existentes entre as pessoas; e devem os fatores de discriminao adotados estar
de acordo com o estabelecido pela legislao.
Frize-se que os fatores de discriminao devem possuir pertinncia lgica com a
finalidade da discriminao, sob pena de ver violado o princpio da igualdade. Nesse sentido
que Celso Antnio Bandeira de Mello se pronuncia a respeito de que haver ofensa ao
princpio da isonomia quando:
I A norma singulariza atual e definitivamente um destinatrio determinado,
ao invs de abranger uma categoria de pessoas, ou uma pessoa futura e
indeterminada.
II A norma adota como critrio discriminador, para fins de diferenciao de
regimes, elemento no residente nos fatos, situaes ou pessoas por tal modo
desequiparadas. o que ocorre quando pretende tomar o fator tempo que
no descansa no objeto como critrio diferencial.
III A norma atribui tratamentos jurdicos diferentes em ateno a fator de
discrmen adotado que, entretanto, no guarda relao de pertinncia lgica
com a disparidade de regimes outorgados.
IV A norma supe relao de pertinncia lgica existente em abstrato, mas
o discrmen estabelecido conduz a efeitos contrapostos ou de qualquer modo
dissonantes dos interesses prestigiados constitucionalmente.
XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador
de deficincia;
56
Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...)
III - criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si.
57
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
37
58
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo Jurdico do Princpio da Igualdade. 3 ed. 10 Tiragem. So
Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 47-48.
59
REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 1976, p. 371.
60
Ibid., p. 123.
61
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo. 2 edio. So Paulo: Noeses, 2008,
p. 266.
38
39
62
GONALVES, Jos Artur Lima. Isonomia na norma tributria. So Paulo: Malheiros Editores, 1993, p. 2122.
63
VIANNA, Julcira Maria de Mello. Aspectos Constitucionais do IPVA. Dissertao de Mestrado apresentada no
Programa de Ps-Graduao em Direito da PUC/SP, 2002, p. 27.
64
VILA, Humberto. Teoria da Igualdade Tributria. So Paulo: Malheiros Editores, 2008, p. 114-115.
40
E isso porque mediante lei possvel realizar intervenes que impliquem a alterao
da vida em sociedade. Noutros dizeres, a lei no deve ser tida apenas numa esfera normativa,
havendo que influir na realidade social, impondo mudanas sociais democrticas.
nesse sentido que destacamos que, pelo princpio da estrita legalidade, tem-se a
garantia de que nenhum tributo ser institudo ou aumentado a no ser em virtude de lei
(artigo 150, inciso I65, da CF/88), sendo um dos mais importantes limites aos governantes na
atividade da tributao. Significa dizer que o veculo introdutor da regra tributria no
ordenamento jurdico ser sempre a lei, estalecendo a necessidade de que a lei adventcia
traga no seu bojo os elementos descritores do fato jurdico e os dados prescritivos da relao
obrigacional.66
Assim, conjuntamento ao princpio da legalidade deve caminhar o princpio da
igualdade em matria tributria. E isso porque, no mbito do Direito Tributrio, se verifica
que os contribuintes devem ser tributados de forma a respeitar o princpio da igualdade e nos
termos do disposto em lei, sendo esta tambm isonmica.
O princpio da igualdade tributria relaciona-se com a justia distributiva em matria
fiscal, de maneira que haja uma repatio do nus financeiro da forma mais justa possvel.
Permite o princpio da igualdade a distino, para que indivduos sejam tratados na
medida de sua desigualdade. O objetivo a proteo dos mais fracos, estando o Direito
Tributrio na linha de frente neste sentido, tendo em vista que uma tributao justa enseja a
aplicao adequada da igualdade.
Entendemos, portanto, que todo o sistema tributrio deve ser analisado sob a tica do
princpio da igualdade, o qual exige que a lei, ao ser aplicada e editada, no discrimine os
contribuintes que se encontrem em situao equivalente, mas sim aqueles que no se
encontrem em situao equivalente, na medida de suas desigualdades. O princpio da
igualdade a projeo na rea tributria de que todos so iguais perante a lei, apresentando-se
como garantia de tratamento igualitrio pela entidade tributante queles que se encontrem na
mesma situao.
65
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios:
I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea;
66
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 208.
41
Podemos, ento, concluir que as regras dos artigos 5, 150, II, e 145, 1, todos da
CF/88, conjugados, buscam concretizar a justia tributria, possibilitando um tratamento
diferenciado entre os contribuintes, levando em considerao, sempre que possvel, as
67
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios: (...)
II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer
distino em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao
jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos;
68
Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos: (...)
1 - Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica
do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos,
identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades
econmicas do contribuinte.
69
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 edio. So Paulo: Malheiros Editores,
2004, p. 220.
70
Ibidem, p. 221.
42
71
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo. 2 edio. So Paulo: Noeses, 2008,
p. 266.
43
3.1
72
COSTA, Regina Helena. Princpio da Capacidade Contributiva. 3 Ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2003,
p. 19.
44
BALEEIRO, Aliomar. Limitaes Constitucionais ao Poder de Tributar, 7 edio rev. E compl. luz da
Constituio de 1988 at a Emenda Constitucional n 10/1996. Atualizadora Misabel Abreu Machado Derzi. Rio
de Janeiro, Forense, 1997, p. 711.
74
CONTI, Jos Maurcio. Princpios tributrios da capacidade contributiva e da progressividade. So Paulo:
Dialtica, 1997, p. 39.
45
3.2 Conceito
75
COSTA, Regina Helena. Princpio da Capacidade Contributiva. 3 Ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2003,
p. 22-23.
46
76
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 43.
77
TABOADA, Carlos Palao. Isonomia e capacidade contributiva. Notas taquigrficas de aula e debates do VII
Curso de Especializao em Direito Tributrio, da Faculdade de Direito da Universidade Catlica de So Paulo e
do IDEPE, realizada aos 7 de outubro de 1978. So Paulo: Revista de Direito Tributrio n. 4, abril/junho de
1978, p. 127.
78
Aliomar Baleeiro tambm destaca a importante influncia de Griziotti no estudo dos fatos fiscais.
(BALEEIRO, Aliomar. Limitaes Constitucionais ao Poder de Tributar, 7 edio rev. E compl. luz da
Constituio de 1988 at a Emenda Constitucional n 10/1996. Atualizadora Misabel Abreu Machado Derzi. Rio
de Janeiro, Forense, 1997, p. 714).
47
vista como forma de financiar os gastos pblicos, acarretando na reduo dos custos e
consequentemente aumentando o lucro aos indivduos, ou seja, a capacidade contributiva.
A ideia da capacidade contributiva tambm foi muito bem analisada por Carlos Palao
Taboada79 ao tratar do estudo feito por Emilio Giardina, autor italiano, quem esclarece que a
tributao no poderia se dar com base em fatos destitudos de substncia econmica, levando
em considerao questes alheias tributao, devendo sempre atender ao princpio da
igualdade. Com o estudo de Emilio Giardina, a capacidade contributiva tomou fora no
campo tributrio e passou a ser tratada pela doutrina como um efetivo princpio.
O que se verifica que a tributao est vinculada condio econmica do
contribuinte, mais especificamente, aos fatos-signos presuntivos de riqueza80, estando a
capacidade contributiva diretamente relacionada proteo do contribuinte, de forma que no
haja tributao excessiva comprometedora dos meios de sobrevivncia ou mesmo dos direitos
fundamentais do sujeito passivo.
Luciano Amaro cita entendimento de Geraldo Ataliba e Clber Giardino, quando
esclarecem: a capacidade econmica corresponde real possibilidade de diminuir-se
patrimonialmente, sem destruir-se e sem perder a possibilidade de persistir gerando a riqueza
de lastro tributao.81
Nota-se que a capacidade contributiva procura atingir os indivduos na medida de sua
capacidade de econmica de contribuir mediante o pagamento de tributos, sem comprometer
seus direitos fundamentais ou mesmo ser aplicada de forma excessiva. Contudo, essa
individualizao est limitada, na medida em que as normas jurdicas de nvel legal possuem
79
TABOADA, Carlos Palao. Isonomia e capacidade contributiva. Notas taquigrficas de aula e debates do VII
Curso de Especializao em Direito Tributrio, da Faculdade de Direito da Universidade Catlica de So Paulo e
do IDEPE, realizada aos 7 de outubro de 1978. So Paulo: Revista de Direito Tributrio n. 4, abril/junho de
1978, p. 128-129.
80
Como fatos signos presuntivos de riqueza, Alfredo Augusto Becker aduz que o legislador tem o dever
jurdico de escolher para a composio da hiptese de incidncia tributria fatos que sejam signos presuntivos de
renda ou capital acima do mnimo indispensvel. Assim, para ocorrer a incidncia basta a realizao dos fatos
signos presuntivos da capacidade contributiva. (BECKER, Alfredo Augusto. Teoria Geral do Direito
Tributrio. 3 edio. So Paulo: Lejus, 1998, p. 263).
81
AMARO, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro. 16 edio. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 162. Citao de
artigo Intributabilidade das correes monetrias capacidade contributiva, in Princpios tributrios no direito
brasileiro e comparado, p. 142.
48
82
Elizabeth Nazar Carrazza, a respeito das normas genricas, esclarece que juridicamente, no Brasil, a lei deve
ser genrica, em funo do princpio da tripartio do Poder (ou separao das funes estatais), previsto no art.
2, da CF. Este artigo, interpretado de permeio com os arts. 44 a 75, 76 a 91 e 92 a 126, tambm do texto
Supremo, leva concluso de que s o legislador pode produzir normas genricas e abstratas, que inovam
inauguralmente a ordem jurdica, em oposio s individuais e concretas (que so os atos administrativos e as
sentenas, de competncia, respectivamente, dos Poderes Executivo e Judicirio, em especial). (CARRAZZA,
Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000, p. 47).
83
CARRAZZA, Roque Antonio. A progressividade na ordem tributria. Revista de Direito Tributrio, So
Paulo: Malheiros Editores, n 64, p. 45-46, 1994.
49
sobre aquele veculo. Nesta situao, no h dvida de que o contribuinte possui capacidade
contributiva para arcar com o pagamento do imposto, uma vez proprietrio do veculo
automotor, mas no possui eventualmente a condio econmica para tanto. Nesta hiptese,
no haver alternativa ao indivduo a no ser se desfazer do bem em questo.
Julcira Maria de Mello Vianna sustenta:
A capacidade contributiva a que se refere o artigo 145 pargrafo 1 da Carta
Magna objetiva, e, portanto, se refere quelas manifestaes objetivas de
riqueza como ter imveis, possuir automveis, etc. Assim, no est
relacionada, esta capacidade contributiva, com as condies econmicas do
contribuinte considerado de forma individualizada. At porque a lei deve ser
genrica, ou seja, geral e abstrata, e assim atinge todos aqueles que
realizarem a situao prevista na lei, sob pena de privilegiar uma situao
individualizada, desrespeitando-se o princpio republicano e o da
igualdade.84
84
VIANNA, Julcira Maria de Mello. Aspectos Constitucionais do IPVA. Dissertao de Mestrado apresentada no
Programa de Ps-Graduao em Direito da PUC/SP, 2002, p. 34-35.
85
Para Geraldo Ataliba, o fato imponvel, que h de ser um fato concreto, ocorrido hic et nunc, no mundo
fenomnico, como acontecimento ftico, sensvel, palpvel, concreto, material, apreensvel e que corresponde
imagem abstrata como diz A. D. Giannini que dele faz a lei. Assim, a hiptese de incidncia a descrio
legal hipottica dos fatos aptos a determinarem o nascimento de obrigaes tributrias e fato imponvel, como
concretizao, realizao efetiva dos fatos descritos. (ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6
ed. 12 tiragem. So Paulo: Malheiros Editores, 2011, p. 67).
50
Pretende Paulo de Barros Carvalho enfatizar que para a plena aplicao da capacidade
contributiva, h que se verificar a efetivao do nvel pr-jurdico mediante a aplicao da
capacidade contributiva objetiva (absoluta) como ponto de partida e, aps a escolha dos fatos
presuntivos de riqueza decorre a possibilidade de o legislador, subsequentemente, distribuir a
carga tributria de maneira equitativa, estabelecendo o grau de contribuio daqueles que
participaram do evento tributado, fazendo surgir a capacidade contributiva subjetiva
(relativa).
Nesse sentido, Paulo de Barros Carvalho resume seu entendimento da seguinte forma:
Podemos resumir o que dissemos em duas proposies afirmativas bem
sintticas: realizar o princpio pr-jurdico da capacidade contributiva
absoluta ou objetiva retrata a eleio, pela autoridade legislativa competente,
de fatos que ostentem signos de riqueza; por outro lado, tornar efetivo o
princpio da capacidade contributiva relativa ou subjetiva quer expressar a
repartio do impacto tributrio, de tal modo que os participantes do
acontecimento contribuam de acordo com o tamanho econmico do evento.87
86
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 216.
Ibidem, p. 409.
88
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 102, nota n 59.
(COELHO, Sacha Calmon Navarro. Comentrios Constituio de 1988: Sistema Tributrio, 2 ed., Rio de
Janeiro, Forense, 1990, p. 90).
87
51
entendimento de Sacha Calmon Navarro Colho, para quem a capacidade contributiva qual
alude o art. 145, 1, da CF subjetiva, devendo levar em conta, pois, a capacidade
econmica real do contribuinte, isto , sua aptido concreta e especfica de suportar a carga
econmica do imposto.
Destacamos, a esse respeito, que apenas com a capacidade contributiva objetiva ser
possvel selecionar e dimensionar as ocorrncias econmicas, ou seja, denotar os fatos signos
presuntivos de riqueza, extraindo a parcela pecuniria que ser devida pelo contribuinte,
realizando-se o princpio da igualdade.
Ao considerarmos a capacidade contributiva objetiva, no significa dizer que
abandonamos ou mesmo desconsideramos a previso constituiconal no sentido de que
sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a
capacidade econmica do contribuinte (art. 145 1). Pelo contrrio, pretendemos que a
igualdade na tributao mediante a aplicao da capacidade contributiva objetiva seja
verificada como um critrio para a padronizao, levando em considerao aquelas
manifestaes objetivas de riqueza. E a aplicao da capacidade contributiva objetiva serve,
precisamente, de instrumento para a realizao da igualdade na tributao.
Nesse ponto, destaca Humberto vila: mesmo quando a norma tributria, em busca
de igualdade da maioria, se distancia de cada um, a capacidade contributiva est ali, como
referncia para a validade mesma da padronizao.89
Entendemos que, no direito tributrio, a anlise se limita capacidade contributiva
objetiva, no havendo interferncia na condio econmica particularizada do contribuinte.
Interessa que aquele contribuinte possui capacidade contributiva, uma vez existente
manifestao de riqueza, para arcar com a carga tributria, dada a realizao do fato
imponvel da relao jurdica tributria.
Nessa linha de entendimento, o presente estudo procura demonstrar que em razo da
ausncia ou mesmo impossibilidade de uma individualizao das normas jurdicas a ensejar a
tributao individualizada de cada contribuinte, a melhor maneira de chegar a uma adequada
tributao, alcanando a to almejada justia tributria, por meio da verificao da
capacidade contributiva de forma objetiva, princpio este informador dos impostos.
89
VILA, Humberto. Teoria da Igualdade Tributria. So Paulo: Malheiros Editores, 2008, p. 192.
52
MARTINS, Ives Gandra da Silva. Capacidade Econmica e Capacidade Contributiva. In. Caderno de
Pesquisas Tributrias 14. Ed. Resenha Tributria e Centro de Estudos de Extenso Universitria (Co-edio). So
Paulo, 1989, p. 33 e seguintes.
91
HORVATH, Estevo. O princpio do no-confisco no Direito Tributrio. So Paulo: Dialtica, 2002, p. 67-68,
nota n 1.
53
54
Verifica-se que a imposio tributria ser imposta apenas ao indivduo que esteja
legitimamente colocado na posio de sujeito passivo da obrigao tributria, ou seja,
somente ao sujeito que possui capacidade contributiva diante de uma relao jurdica com o
Fisco.
Nesse sentido, as palavras de Jos Maurcio Conti:
Pode-se notar, ainda, uma diferena de abrangncia entre estes conceitos. O
conceito de capacidade econmica tem uma natureza mais voltada cincia
econmica e financeira; j o conceito de capacidade contributiva tem uma
natureza essencialmente jurdica.
No caso do disposto no Texto Constitucional, fez-se uso da expresso
capacidade econmica, quando, no caso, a referncia capacidade
contributiva, pois trata-se apenas da capacidade econmica de pagar
tributos. No entanto, no se pode dizer ter havido equvoco por parte do
legislador, pois menciona no artigo 145, 1 capacidade econmica do
contribuinte tornando, dessa forma, mais preciso o conceito ao referir-se
capacidade econmica do contribuinte apenas daqueles que esto sujeitos
tributao.95
Significa dizer que sempre que houver uma relao entre o Fisco e o contribuinte,
podemos entender que se verificar a capacidade contributiva e nesse sentido que est a
disposio do artigo 145 1, da CF/88.
Cumpre destacar que a capacidade contributiva verificada analisada de forma
objetiva (absoluta), visto tratar de uma presuno baseada em indicadores de riqueza do
contribuinte. A ausncia de riqueza poder ensejar a no incidncia do imposto, mas
verificada a existncia de fatos presuntivos de riqueza, no haver que se considerar a
ausncia de capacidade contributiva para arcar com o recolhimento do imposto.
Desta forma, adotaremos no presente trabalho a expresso capacidade contributiva ao
tratarmos da aptido que possui o contribuinte para suportar determinada carga tributria,
94
55
Conforme exposto, a Constituio Federal de 1988 assim define em seu artigo 145,
1:
Sempre que possvel os impostos tero carter pessoal e sero graduados
segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao
tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos,
identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o
patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte.
Nos termos do acima disposto, a Constituio Federal de 1988 enfatizou que ser
considerado o critrio econmico, levando em conta o patrimnio, os rendimentos e a
atividade econmica, para aferio da capacidade contributiva.
Mas como determinar qual a referida capacidade econmica do contribuinte ou,
ainda, como estabelecer quem tem mais ou menos capacidade contributiva? Esse um dos
questionamentos principais no processo de tributao.
Nesse ponto, cumpre destacar que o critrio escolhido - ou os critrios escolhidos para aferio da capacidade contributiva, dever integrar a hiptese de incidncia do imposto
objeto de tributao, de forma a determinar o fato selecionado pelo legislador para indicar a
capacidade contributiva.
No podemos esquecer que a capacidade contributiva manifestada de forma objetiva,
medida pelos fatos presuntivos de riqueza e no pela disponibilidade financeira
individualizada do contribuinte. Assim, entendemos integrar os critrios para aferio da
capacidade contributiva o que efetivamente denota riqueza existente.
A esse respeito, Jos Maurcio Conti destaca:
Basicamente pode-se considerar a existncia de trs critrios pelos quais se
pode mensurar a capacidade contributiva: o primeiro deles seria a renda
56
Ainda assim, Klaus Tipke orienta sua teoria justificativa pela renda.
No mesmo sentido, Joo Paulo Fanucchi de Almeida Melo entende que os pases se
valem de trs diferentes critrios: (i) renda; (ii) consumo e (iii) riqueza.98.
E tambm Hugo de Brito Machado, analisando a questo:
A capacidade contributiva deve ser medida de diversas formas, tendo-se em
vista diversos indicadores, entre os quais podem ser destacados a renda
monetria, o patrimnio e o consumo. Por isto mesmo que se h de afastar
a idia de um imposto nico, que dificilmente colheria a verdadeira
capacidade contributiva, evidenciada pelo menos por esses trs indicadores.
Um sistema tributrio fundado no princpio da capacidade contributiva h de
ter um imposto de renda progressivo, um imposto sobre as grandes fortunas
e um imposto sobre o uso ou o consumo de bens e servios sunturios.99
96
57
MELO, Joo Paulo Fanucchi de Almeida. Princpio da Capacidade Contributiva: a sua aplicao nos casos
concretos. So Paulo: Quartier Latin, 2012, p. 136.
101
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 102.
58
Diante dos conceitos apresentados, no restam dvidas de que a norma que descreve a
observncia da capacidade contributiva se coloca como princpio.
E a Constituio Federal de 1988 privilegiou o tratamento equnime do contribuinte
ao estabelecer a obedincia ao princpio da capacidade contributiva disposta em seu artigo
145, 1, de modo que o contribuinte deva ser tratado de forma diferenciada na medida em
que se dintingue dos demais contribuintes. Esta prescrio constitucional foi inserida nos
princpios gerais do Sistema Tributrio Nacional e, portanto, sempre que possvel o Poder
Legislativo dever se atentar a esta determinao.
Conforme destaca Humberto vila:
A preferncia ao tratamento particularizado, no Direito Tributrio, cria uma
presuno de igualdade particular, traduzida no dever de o ente estatal tratar
igualmente os contribuintes, a no ser que haja uma razo, objeto de
comprovao, para trat-lo de modo diferente.102
102
VILA, Humberto. Teoria da Igualdade Tributria. So Paulo: Malheiros Editores, 2008, p. 197.
TIPKE, Klaus. Direito tributrio / Klaus Tiple, Joachim Lang; (colaboradores). Traduo da 18 edio
alem, totalmente refeita, de Luiz Dria Furquim. Volume I. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Ed., 2008, p.
200-201.
103
59
A esse respeito, devem ser tratados com igualdade aqueles que tiverem igual
capacidade contributiva, e com desigualdade os que revelem riquezas diferentes e, portanto,
diferentes capacidades de contribuir.
Ao defender a estrita relao da igualdade na tributao, Hugo de Brito Machado
destaca:
Realmente, aquele que tem maior capacidade contributiva deve pagar
imposto maior, pois s assim estar sendo igualmente tributado. A igualdade
consiste, no caso, na proporcionalidade da incidncia capacidade
contributiva, em funo da utilidade marginal da riqueza.105
Luciano Amaro ainda observa que outra parte da doutrina se baseia no fato de que o
princpio da capacidade contributiva utilizado como forma de se alcanar a igualdade e no
o inverso, como acima destacado, sendo este, conforme destaca o autor, o entendimento de
Alcides Jorge Costa, quando aduz: v o princpio da capacidade contributiva como critrio
para alcanar a igualdade, afirmando que igualdade tributria, no Brasil, consiste em tributar
da mesma forma todos os que tm a mesma capacidade contributiva.106
Verifica-se efetivamente que o princpio da igualdade trata de um sobreprincpio,
sendo o princpio da capacidade contributiva decorrente diretamente deste. Tal fato no retira
a importncia do princpio da capacidade contributiva que mantm seu carter imponente no
mbito do Direito Tributrio.
Neste mesmo sentido, Regina Helena Costa esclarece:
Cremos que a igualdade est na essncia da noo de capacidade
contributiva, que no pode ser dissociada daquela. Podemos dizer que a
capacidade contributiva um subprincpio, uma derivao de um princpio
104
AMARO, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro. 16 edio. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 163, nota n 63.
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 28 edio revista, atualizada e ampliada. So
Paulo: Malheiros Editores, 2007, p. 68.
106
AMARO, Luciano. Op. cit., p. 163, nota n 63.
105
60
107
COSTA, Regina Helena. Princpio da Capacidade Contributiva. 3 Ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2003,
p. 41.
108
HORVATH, Estevo. O princpio do no-confisco no Direito Tributrio. So Paulo: Dialtica, 2002, p. 68.
109
GRUPENMACHER, Betina Treiger. Novos horizontes da tributao: um dilogo luso-brasileiro (Cadernos
IDEFF Internacional) Coimbra: Edies Almedina, 2012, p. 46.
61
110
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 96-98.
62
ponto de vista da igualdade e da justia fiscal, deve ocorrer por meio de aplicao do princpio
da capacidade contributiva.
Roque Antonio Carrazza, ao tratar do princpio da capacidade contributiva e da justia
fiscal, destaca as ponderaes de James Marins (Princpios Fundamentais do Direito
Processual Tributrio, p. 52):
(...) realiza-se a justia tributria: a) se a contribuio do cidado se d em
conformidade com sua capacidade econmica e com a intensidade com que
goza dos servios pblicos; b) se esta mensurao est prevista na legislao,
uma vez que obrigao que se comete ao legislador a sua adequada
previso no direito tributrio substancial; c) se ocorre a efetiva aplicao do
direito tributrio substancial, com a realizao incondicional de todas as
normas adequadamente positivadas na forma como requerido pelo Direito.111
o que Roque Antonio Carrazza, em exposio sobre o tema, indicou como isonomia
positiva: imperioso que a pessoa que revela possuir maior riqueza pague, em termos
proporcionais, mais imposto que aqueloutra que a exteriorize em menor intensidade (isonomia
positiva).112
Elizabeth Nazar Carrazza, ao atribuir exemplo a respeito da aplicao da capacidade
contributiva, para que ocorra uma tributao adequada, destaca entendimento de Geraldo
Ataliba:
No chamado princpio da capacidade contributiva. Um multimilionrio tem
muita capacidade contributiva, deve pagar muito imposto; um rico tem
bastante capacidade contributiva, vai pagar muito imposto, o mdio paga um
pouco de imposto, o pobre no paga nada. Esta a igualdade em matria
tributria, traduzida no princpio da capacidade contributiva.113
111
CARRAZZA, Roque Antonio. Imposto sobre a Renda (perfil constitucional e temas especficos). 3 edio
revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 114, nota n 11.
112
Ibid, p. 114.
113
Elizabeth Nazar Carrazza. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000, p.
52, citao de Geraldo Ataliba, RDT/51, p. 152.
114
GRUPENMACHER, Betina Treiger. Novos horizontes da tributao: um dilogo luso-brasileiro (Cadernos
IDEFF Internacional) Coimbra: Edies Almedina, 2012, p. 52.
63
Conforme destacado por Jos Afonso da Silva: Princpio da justia social, referido no art. 170, caput, e no
art. 193, como princpio da ordem econmica e da ordem social; (SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito
Constitucional Positivo. 23 edio. So Paulo: Malheiros Editores, 2004, p. 122).
64
3.5
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de Incidncia Tributria, 6 Ed. 12 Tiragem, So Paulo: Malheiros Editores, p.
88.
117
COSTA, Regina Helena. Princpio da Capacidade Contributiva. 3 Ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2003,
p. 66.
65
A primeira anlise que se faz ao artigo 145, 1, da CF/88 diz respeito expresso
Sempre que possvel. Questionam-se quais as situaes que o legislador constituinte visou
atingir ou dispensar neste preceito.
Destacamos, inicialmente, que o Direito se aplica possibilidade, no havendo a
necessidade de se falar em sempre que possvel. Ou seja, esta determinao est implcita
na norma jurdica, pois quando possvel o Direito ser plenamente aplicado, no havendo que
se falar em discricionariedade do legislador em sua aplicao.
Para o jurista Paulo de Barros Carvalho, o Direito s opera no campo do possvel. E
isso porque no campo da deontologia os comportamentos sero sempre possveis, operando-se
pelos modais obrigatrio, proibido e permitido118.
No mesmo sentido ensina Elizabeth Nazar Carrazza, ao esclarecer:
Pode-se, portanto, afirmar que, mesmo que no escrita, esta clusula (sempre
que possvel) estaria implcita na norma jurdica em apreo, como de resto
em todas as normas jurdicas, j que, segundo a lio supra, nenhuma delas
pode interferir no campo do necessrio ou do impossvel.119
A expresso sempre que possvel pode ser analisada no sentido de que sempre que
houver a exigncia do imposto, ou seja, sempre que a regra-matriz do imposto permitir e,
portanto, existente o aspecto material120 da hiptese de incidncia121 tributria, o legislador
dever obedecer ao princpio da capacidade contributiva.
A referida expresso, ao estar disposta no incio do 1, do artigo 145, da CF/88,
refere-se a duas situaes: o carter pessoal e a graduao segundo a capacidade econmica
do contribuinte. Tal tambm a opinio de Luciano Amaro:
118
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio: Fundamentos jurdicos da incidncia. 8 ed. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 46.
119
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 65.
120
Por aspecto material entende-se, nos ensinamentos de Geraldo Ataliba, a prpria consistncia material do
fato; a descrio dos dados substanciais que servem de suporte hiptese de incidncia. (ATALIBA, Geraldo.
Hiptese de incidncia tributria. 6 ed. 12 tiragem. So Paulo: Malheiros Editores, 2011, p. 106).
121
Nos dizeres de Geraldo Ataliba, a hiptese de incidncia a descrio legal de um fato: a formulao
hipottica, prvia e genrica, contida na lei, de um fato ( o espelho do fato, a imagem conceitual de um fato;
seu desenho). (ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6 ed. 12 tiragem. So Paulo: Malheiros
Editores, 2011, p. 58).
66
Podemos, ento, concluir que a locuo sempre que possvel prescreve que se for da
ndole do imposto, o legislador dever obrigatoriamente cri-lo de forma a atender a
graduao de acordo com a capacidade econmica do contribuinte e ter carter pessoal. Isso
quer dizer que sempre quando possvel, o imposto deve obedecer ao princpio da capacidade
contributiva.
Quanto expresso os impostos tero carter pessoal, podemos notar que a
inteno do legislador constituinte foi no sentido de que os impostos pessoais tendem a atingir
melhor a justia fiscal e, por sua vez, adequar-se ao princpio da capacidade contributiva.
Cumpre destacar que os impostos pessoais so aqueles em que o aspecto material da
hiptese de incidncia leva em considerao certas qualidades dos possveis sujeitos passivos.
Consideramos que, juridicamente, todos os impostos so pessoais, tendo em vista que quem
realiza o fato imponvel sempre uma pessoa e somente as pessoas podem ser sujeito de
direitos e obrigaes.
Logo, sempre que possvel os impostos devem apresentar o carter pessoal
determinado pelo artigo 145, 1, da CF/88, como forma de aprimorar a legislao na
imposio da carga tributria cada vez mais pessoal, considerando as respectivas diferenas
econmicas existentes entre os contribuintes.
J com relao expresso sero graduados segundo a capacidade econmica do
contribuinte, cumpre destacar que tal graduao deve ter como limite mnimo o mnimo vital
AMARO, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro. 16 edio. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 162.
O autor cita Alcides Jorge Costa que, no mesmo sentido, registra que h impostos incompatveis com a
graduao segundo a capacidade econmica (Capacidade contributiva, RDT, n. 55, p. 301); Ricardo Lobo
Torres anota que a capacidade contributiva deve ser mensurada de forma diferente em cada imposto, a depender
das respectivas possibilidades tcnicas, lembrando, ainda, que a ressalva visa a compatibilizar a capacidade
contributiva com a extrafiscalidade (Curso de Direito financeiro e tributrio. Rio de Janeiro: Renovar, 1993, p.
81).
67
cada contribuinte no seja tributado alm de sua capacidade econmica, seja este limite
mnimo (mnimo vital) ou mesmo mximo (no confisco).
Nas palavras de Betina Treiger Grupenmacher:
A capacidade contributiva tem como limite mnimo o mnimo existencial,
vinculado dignidade da pessoa humana, e como limite mximo a vedao
da cobrana de tributo com efeito de confisco, garantia esta decorrente do
direito de propriedade. 123
E complementa:
A Constituio brasileira garante ao cidado e a sua famlia uma vida digna.
Para que tal garantia seja efetivamente eficaz necessrio que as leis
infraconstitucionais que instituem os tributos excluam de seu mbito de
incidncia a renda consumida com as despesas necessrias para uma vida
com dignidade. 124
123
68
125
FERRAZ, Roberto Catalano Botelho (coord.) Princpios e Limites da Tributao. ALTAMIRANO, Alejandro
C. As garantias constitucionais no processo penal tributrio So Paulo: Quartier Latin, 2005, p.207.
69
direitos individuais e a legalidade da atuao fiscal. E isso porque a Autoridade Fiscal possui
o dever de fiscalizar nos termos da lei, em ateno aos direitos individuais e de forma a
respeitar o devido processo legal, limitando-se a fiscalizar aquilo que ser essencial para a
autuao fiscal.
E no que tange s disposies constitucionais sobre o assunto, verifica-se que a
capacidade contributiva est presente no Texto Constitucional de 1988 em seus artigos 153126,
155127 e 156128, indicando a aptido para contribuir, ensejando a obrigao no pagamento de
impostos. Ainda, a Constituio Federal de 1988 indicou no artigo 145, 1,129 a necessidade
de graduao dos impostos segundo a capacidade econmica do contribuinte.
Em outras disposies do texto constitucional, verificam-se desdobramentos da
capacidade contributiva. A esse respeito, pode-se indicar o disposto no artigo 3, incisos I e
III130 e artigo 150, incisos II e IV131 da CF/88.
Referidas disposies do Texto Maior deixam patente o reconhecimento da
necessidade de aplicao do princpio da capacidade contributiva na exigncia de impostos132.
O que se verifica que a capacidade contributiva claramente aplicada aos impostos, sendo,
inclusive, o princpio informador dos mesmos. E isso porque fazem meno necessidade de
se atender igualdade na tributao, a progressividade, o no confisco, preceitos estes
integrantes do princpio da capacidade contributiva.
126
70
133
71
TORRES, Ricardo Lobo. O Direito ao Mnimo Existencial. 2 tiragem. Rio de Janeiro: Renovar, 2009, p. 3.
Ibidem, p. 17.
138
A respeito da inconstitucionalidade, cabe trazer a baila passagem de Roque Antonio Carrazza quando afirma
que inconstitucional a lei (ou ato normativo de inferior tope) que contravm, em sua letra ou em seu esprito,
prescries, mandamentos, categorias ou princpios encartados na Constituio. Portanto, inconstitucional , no
s a norma jurdica que viola a letra expressa do Texto Supremo, mas a que atrita com seu esprito.
(CARRAZZA, Roque Antonio. ICMS. 16 edio, revista e ampliada, at a EC 67/2011, e de acordo com a Lei
Complementar 87/1996, com suas ulteriores modificaes. So Paulo: Malheiros Editores, 2012, p. 30-31).
139
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 116-117.
137
72
entre os indivduos. E para que isso ocorra, h que se cumprir os dispositivos constitucionais
relativos ordem social e econmica, visando que todos tenham uma vida digna, longe da
misria. E, portanto, o que integra o montante correspondente ao mnimo vital, no passvel
de qualquer forma de tributao, ou seja, no pode ser considerado como renda ou proventos.
Conforme esclarece Betina Treiger Grupenmacher:
A renda correspondente ao mnimo existencial no , no entanto, de fcil
determinao. Muitos dos pases democrticos do mundo, que contemplam o
princpio da capacidade contributiva, tm se dedicado importante tarefa de
determinar com preciso o montante de rendimento correspondente ao
mnimo existencial. 140
A esse respeito, Ricardo Lobo Torres, em sua obra A idia de liberdade no Estado
Patrimonial e no Estado Fiscal esclarece que o imposto, item mais importante da receita do
Estado Fiscal, , por conseguinte, uma inveno burguesa: incide sobre a riqueza obtida pela
livre iniciativa do indivduo, mas nos limites do consentimento do cidado.142
Este limite de consentimento do cidado, mencionado pelo autor, o denominado
mnimo vital de sobrevivncia.
Ainda no que tange identificao do mnimo vital, Alfredo Augusto Becker
esclarece:
O dever jurdico que a regra constitucional impe ao legislador ordinrio no
apenas o de escolher fatos-signos presuntivos de renda ou capital para a
composio da hiptese de incidncia do tributo, mas tambm e
140
73
nesse sentido que destacamos que a iseno tributria uma forma de preservar o
mnimo vital. O legislador ordinrio deve levar em considerao os fatos signos de riqueza to
somente acima do mnimo indispensvel para a sobrevivncia do indivduo no contexto social
em que vive. Est aqui a estrita relao com a capacidade contributiva, sendo o mnimo vital o
limite mnimo para a verificao se o contribuinte possui ou no condies econmicas de
arcar com o recolhimento do imposto decorrente da relao jurdica existente entre o Fisco e o
particular.
E a respeito do mnimo existencial e da estrita relao com a capacidade contributiva e
mesmo com a progressividade, Ricardo Lobo Torres esclarece: com o advento do
capitalismo e do liberalismo aprofundam-se essas mudanas, estruturando-se juridicamente a
imunidade fiscal do mnimo existencial e os privilgios dos pobres. E, mais adiante, conclui:
no Estado Fiscal de Direito a tributao repousa no princpio da capacidade contributiva, e
no mais na s necessidade do governo. Esse princpio, emanado da idia de justia
distributiva, vai se concretizar no subprincpio da progressividade (...).144
Destacamos que o mnimo vital tambm deve ser observado para os tributos com
carter extrafiscal. E isso porque no h que se falar em tributao sem limites, tanto mnimo
quanto mximo, independentemente do imposto possuir finalidade fiscal ou extrafiscal. Caso
contrrio, se estar admitindo uma tributao de forma desproporcional e sem respeito
graduao dos impostos.
Ainda vale dizer que o mnimo vital tambm se aplica pessoa jurdica, sendo este o
montante correspondente ao indispensvel para remunerar os empregados e manter o capital
de giro de forma a garantir a existncia da empresa.
Concluimos, portanto, que no se pode retirar, do mnimo vital do indivduo, qualquer
montante para compor a arrecadao do Estado, em funo da ausncia de capacidade
econmica do mesmo. E isso em razo do mnimo vital ser insuscetvel de tributao, de
forma a garantir condies mnimas de existncia dos indivduos, podendo haver a tributao
apenas daquilo que ultrapassa o mnimo vital do contribuinte.
143
BECKER, Alfredo Augusto. Teoria Geral do Direito Tributrio. 3 edio. So Paulo: Lejus, 1998, p. 499.
TORRES, Ricardo Lobo. A idia de liberdade no Estado Patrimonial e no Estado Fiscal. Rio de Janeiro:
Renovar, 1991, p. 123.
144
74
Trata-se de um princpio constitucional tributrio que, sem dvida, pode ser analisado
isoladamente, mas que est inserido ao da capacidade contributiva, como um pressuposto para
a sua adequada aplicao. Como destaca Estevo Horvath ao tratar da capacidade contributiva
e da no-confiscatoriedade, os dois princpios em epgrafe possuem estreita relao entre si.
145
TORRES, Ricardo Lobo. O Direito ao Mnimo Existencial. 2 tiragem. Rio de Janeiro: Renovar, 2009, p. 169.
75
Em nosso sentir, como se um no existisse sem o outro e vice-versa, podendo at mesmo ser
considerados como superpostos.146
O termo confiscar, conforme esclarece Estevo Horvath, advm do latim confiscare
que, segundo o Dicionrio Aurlio, significa apreender em proveito do fisco; arrestar.147
A Constituio Federal utiliza a expresso tributo com efeito de confisco e no
simplesmente o confisco. Significa dizer que o princpio da no-confiscatoriedade limita a
expropriao de bens privados pelas pessoas polticas, ou seja, limita o poder de tributar do
Estado. Pode-se considerar como confiscatrio o tributo que onere de forma demasiada o
contribuinte, de tal maneira que venha a violar seu direito de propriedade sem a
correspondente indenizao, de forma a absorver parte considervel do respectivo patrimnio.
No podemos esquecer que a ao de tributar excepciona o principio constitucional
que protege a propriedade privada (art. 5, XXII148 e 170, II149, ambos da CF/88). A esse
respeito, destacamos que a Constituio Federal de 1988 garante o direito de propriedade,
sendo evidente que a tributao no pode torn-la inexistente, esta a razo de ser do princpio
do no confisco.
O confisco, puramente, medida sancionatria e, nos termos do artigo 3150 do Cdigo
Tributrio Nacional, o tributo no constitui sano de ato ilcito. J a vedao de tributao
com efeito de confisco est na prpria natureza jurdica do tributo. Os tributos, por sua
natureza compulsria, devem obedecer aos limites autorizados pela Constituio Federal, de
forma que a transferncia de recurso do indivduo ao Estado seja legtima e no confiscatria,
ou seja, que no onere demasiadamente o contribuinte.
146
HORVATH, Estevo. O princpio do no-confisco no Direito Tributrio. So Paulo: Dialtica, 2002, p. 67.
Ibid, p. 46 (grifo do autor).
148
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
XXII - garantido o direito de propriedade;
149
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim
assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
II - propriedade privada;
150
Art. 3 Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que
no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente
vinculada.
147
76
Para tanto, referido princpio no visa impedir a tributao, o que ensejaria a vedao
ao poder de tributar, mas sim que tal tributao no anule ou mesmo subtraia mais do que uma
parte razovel da riqueza privada do contribuinte151.
Destacamos que a vedao ao efeito de confisco no se aplica to somente aos
contribuintes pessoas fsicas. Para as pessoas jurdicas, a tributao com efeito de confisco se
verifica na dificuldade de explorao ou mesmo impossibilidade de desempenhar suas
atividades econmicas, em funo de uma tributao to gravosa.
Concordamos, pois, com Roque Antonio Carrazza, que, ao tratar do tema, aduziu:
A ab-abrupta e excessiva majorao de sua base de clculo, a ponto de dar ao
contribuinte a impresso de que est sendo sancionado, agride o princpio da
no-confiscatoriedade, porque trar srias repercusses em seu oramento
familiar (caso da pessoa fsica) ou em suas atividades e patrimnio (caso da
pessoa jurdica), que levaro considervel tempo para serem neutralizadas152.
(grifo do autor)
E para que haja esta tributao atendendo capacidade contributiva dos indivduos, os
impostos devem ser graduados de modo a no incidir sobre as fontes produtoras de riqueza
dos contribuintes, conforme ensina Mary Elbe Queiroz:
(...) o no-confisco funciona como uma limitao para o legislador, com a
inteno de impedir que ele possa atribuir uma carga tributria aos
contribuintes, que retire desses um valor tal que resulte em extorquir parte do
respectivo patrimnio, ou em exaurir, mesmo que paulatinamente, a prpria
fonte produtora dos rendimentos.153
O tributo com efeito confiscatrio aquele que esgota (ou tem a potencialidade de
esgotar) a riqueza tributvel das pessoas, ou seja, que no leva em conta, de maneira
adequada, a capacidade contributiva dos indivduos.
V-se que o princpio da vedao de utilizao do tributo com efeito de confisco est
intrinsecamente relacionado ao da capacidade contributiva, visando preservar a capacidade
151
Nesse sentido destaca Roque Antonio Carrazza que a norma constitucional que impede que os tributos sejam
utilizados como efeito de confisco, alm de criar um limite explcito s discriminaes arbitrrias de
contribuintes, refora o direito de propriedade. (CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional
Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo:
Malheiros Editores, 2013, p. 116)
152
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 117-118.
153
QUEIROZ, Mary Elbe. Imposto sobre a Renda e Proventos de Qualquer Natureza, Barueri-SP: Manole,
2004, p. 42-43.
77
154
HORVATH, Estevo. O princpio do no-confisco no Direito Tributrio. So Paulo: Dialtica, 2002, p. 67.
Elizabeth Nazar Carrazza. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000, p.
70.
156
HORVATH, Estevo. O princpio do no-confisco no Direito Tributrio. So Paulo: Dialtica, 2002, p. 55
(grifo do autor).
155
78
como tambm oferecer anteparo a qualquer situao que possa violar sua
liberdade de atividade econmica.157
Entendemos que a questo se coloca em cada caso concreto, no limite para atuao do
Fisco, de forma a no tornar a exigncia fiscal confiscatria, dosando pela razoabilidade em
cada uma das situaes. Resta, de fato, difcil estabelecer os limites, sempre existindo uma
zona nebulosa, na qual as solues remetero para o subjetivismo.
Essas as palavras de Hugo de Brito Machado:
(...) no obstante seja problemtico o entendimento do que seja um tributo
com efeito de confisco, certo que o dispositivo constitucional pode ser
invocado sempre que o contribuinte entender que o tributo, no caso, lhe est
confiscando os bens.160
Compreendemos que, embora este conceito no seja preciso, pode-se considerar como
confiscatrio o imposto que atinja o contribuinte de maneira a violar o direito de propriedade,
ou seja, absorvendo parte considervel do valor da propriedade, aniquilando a empresa ou
mesmo impedindo o exerccio de atividade lcita e moral pelo contribuinte.
A observncia do atingimento da tributao confiscatria, quer dizer, o limite
supracitado, pode-se dizer de plano, deve essencialmente estar condicionado ao princpio da
157
79
razoabilidade161 em relao ao caso concreto, e deve ser observado pelo legislador ordinrio
no momento da edio de normas tributrias, ainda aplicando-se os princpios da igualdade,
da capacidade contributiva, da funo social da propriedade e da dignidade da pessoa humana.
Roque Antonio Carrazza, ao destacar este ponto, esclarece que se assim for verificado,
o Poder Judicirio, quando devidamente provocado, declarar inconstitucional a lei que o
criou.162 Dessa maneira, nos casos em que esta problemtica se verificar, caber ao Poder
Judicirio dizer se aquele tributo ou no confiscatrio, diante da provocao dos
interessados.
Concluimos, nesse sentido, que a tributao garantida pelo sistema jurdico, mas no
pode ser utilizada como penalidade, razo pela qual se refuta o tributo com efeito
confiscatrio.
3.6.3 Personalizao
161
O princpio da razoabilidade encontra-se inserido no prprio conceito de Estado de Direito e deve ser
considerado quando se trata de proibio ao confisco. Trata-se da necessidade, adequao e proporcionalidade da
prestao exigida em face da finalidade visada.
162
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 119.
163
Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos:
1 - Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica
do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos,
identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades
econmicas do contribuinte. (grifo nosso)
80
CARRAZZA, Roque Antonio. Imposto sobre a Renda (perfil constitucional e temas especficos). 3 edio
revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 116.
165
FERRAZ, Roberto Catalano Botelho (coord.) Princpios e Limites da Tributao. DE MITA, Enrico. O
princpio da capacidade contributiva So Paulo: Quartier Latin, 2005, p. 231.
166
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito tributrio constitucional, p. 443 (nota de rodap NOGUEIRA, Ruy Barbosa. Curso de direito tributrio. 9ed. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 162).
81
AMARO, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro. 16 edio. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 164.
82
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6 ed. 12 tiragem. So Paulo: Malheiros Editores,
2011, p. 113.
83
Base de clculo a expresso econmica da materialidade do tributo, estando relacionada com a hiptese de
incidncia. Para Geraldo Ataliba uma perspectiva dimensvel do aspecto material da h.i. que a lei qualifica,
com a finalidade de fixar critrio para a determinao, em cada obrigao tributria concreta, do quantum
debetur. (ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6 ed. 12 tiragem. So Paulo: Malheiros
Editores, 2011, p. 108). Cumpre esclarecer que para Geraldo Ataliba a base imponvel (determinao em razo
de existirem tributos cuja determinao quantitativa independe de clculo) integra o aspecto material da hiptese
de incidncia. De forma diversa, Paulo de Barros Carvalho trata a base de clculo no critrio quantitativo do
consequente da regra-matriz de incidncia tributria. (CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito
Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 398). Mas ambos juristas concordam qur a tipologia dos tributos
est armada sobre o binmio hiptese de incidncia/base de clculo.
170
AMARO, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro. 16 edio. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 165.
84
capacidade contributiva for manifestada pelo contribuinte, maior dever ser progressivamente
a tributao, a fim de que aqueles contribuintes em situaes diferentes se sacrifiquem
igualmente em prol do desenvolvimento social.
nesse sentido que Hctor Villegas opina: as modernas tendncias, todavia, tm
admitido progressividade sob o argumento de que ela contribui para a redistribuio da renda,
com sentido igualitrio.171
O jurista Aliomar Baleeiro, comentando a Constituio de 1946, aduziu a esse
respeito: tributos graduados so os progressivos, ou seja, aqueles cuja alquota cresce
medida que se eleva a quantidade ou o valor da coisa tributada, em contraste com a relao
constante dos impostos simplesmente proporcionais.172
Entendemos que a progressividade a forma adequada de atingir a igualdade na
tributao, sendo este o ideal do ordenamento jurdico positivo.
Contudo, nem todos assim entendem. Joo Paulo Fanucchi de Almeida Melo destaca:
Jos Maurcio Conti (1997, p. 76 e 77) anota que existem bons argumentos
contra a utilizao da progressividade no exerccio do poder tributante,
sendo certo de que a igualdade na tributao poderia ser alcanada
facilmente por meio do exerccio da proporcionalidade.
Como primeiro argumento, os que no coadunam com a progressividade,
assinalam que essa tcnica penaliza os mais eficientes, ou seja, aqueles que
trabalham e produzem mais. Argumentam, ainda, que a progressividade pode
desestimular o trabalho, os esforos, a criatividade, a ousadia de quem cria e
produz mais.173
VILLEGAS, Hctor B. Curso de Direito Tributrio. So Paulo: Editora RT, 1980, p. 92.
BALEEIRO, Aliomar. Limitaes Constitucionais ao Poder de Tributar, 7 edio rev. E compl. luz da
Constituio de 1988 at a Emenda Constitucional n 10/1996. Atualizadora Misabel Abreu Machado Derzi. Rio
de Janeiro, Forense, 1997, p. 751.
173
MELO, Joo Paulo Fanucchi de Almeida. Princpio da Capacidade Contributiva: a sua aplicao nos casos
concretos. So Paulo: Quartier Latin, 2012, p. 173.
172
85
174
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 56.
175
Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre: (...)
IV - produtos industrializados;
3 - O imposto previsto no inciso IV:
I - ser seletivo, em funo da essencialidade do produto;
176
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: (...)
II - operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e
intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior;
2. O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte:
III - poder ser seletivo, em funo da essencialidade das mercadorias e dos servios;
86
177
MELO, Joo Paulo Fanucchi de Almeida. Princpio da Capacidade Contributiva: a sua aplicao nos casos
concretos. So Paulo: Quartier Latin, 2012, p. 167.
178
Cumpre ressaltar que trata o IPI e o ICMS de impostos indiretos, em que a carga tributria repercute em uma
terceira pessoa que no o realizador do fato imponvel. Neste fenmeno, o contribuinte de direito no absorve o
impacto tributrio, visto que repassado ao contribuinte de fato. Significa dizer que o contribuinte de direito
aquele que realizou o fato imponvel e, portanto, que ocupa o polo passivo da obrigao jurdica tributria, como,
por exemplo, o comerciante, o industrial ou o produtor. J o contribuinte de fato aquele que suporta a carga
econmica do tributo, como o caso do consumidor final do produto, mercadoria ou servio.
179
CONTI, Jos Maurcio. Princpios tributrios da capacidade contributiva e da progressividade. So Paulo:
Dialtica, 1997, p. 68.
87
180
88
Entendemos, contudo, que esta riqueza tratada pela autora no objetiva o bastante a
ensejar a verificao da capacidade contributiva do indivduo. O consumo de certos bens pode
at revelar riqueza, mas no que este seja um critrio objetivo para aferir a capacidade
econmica do contribuinte.
A seletividade utilizada sim para onerar ou reduzir a carga tributria dos produtos,
mercadorias e servios, sendo apenas estes levados em considerao para uma tributao mais
ou menos gravosa, em razo de serem suprfluos ou necessrios, e no em funo da
capacidade econmica do contribuinte.
Assim ocorre, por exemplo, com a tributao sobre a cesta bsica (produto de compe
o mnimo vital dos indivduos) e sobre a bebida alcolica (produto suprfluo e inclusive
182
89
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 109.
185
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 59.
90
mercadoria e servio, sendo esta essencialidade medida pela efetiva necessidade daquele
produto, mercadoria ou servio para que o indivduo tenha respeitada uma vida digna diante
do suprimento de suas necessidades bsicas de sobrevivncia.
Cabe destacar que a seletividade poder ser alcanada mediante quaisquer tcnicas de
alterao quantitativa da carga tributria, como a variao da base de clculo, criao de
incentivos fiscais, sendo a variao de alquotas a forma mais observada. Assim, o nus
econmico deve recair na razo inversa de sua necessidade, tomando-se como parmetro a
essencialidade daquele produto, mercadoria ou servio para a populao.
Nesse sentido so as palavras de Eduardo Domingos Bottallo ao tratar da seletividade
no IPI:
(...) para sua efetiva realizao, a seletividade no IPI poder ser buscada
mediante a utilizao de quaisquer tcnicas que possam redundar na
modificao quantitativa da carga tributria: sistema de alquotas
diferenadas, variao de bases de clculo, criao de incentivos fiscais e
semelhantes. Contudo, acaba sendo confirmado, na prtica, que, por
intermdio da manipulao das alquotas, mais facilmente se alcana a
186
seletividade no IPI.
186
BOTTALLO, Eduardo Domingos. IPI Princpios e estrutura. So Paulo: Dialtica, 2009, p. 56.
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 28 edio revista, atualizada e ampliada. So
Paulo: Malheiros Editores, 2007, p. 412.
187
91
3.8 Extrafiscalidade
O tributo exerce funo dentro do sistema que compe o Estado, como forma de
alcanar uma finalidade. Jos Artur Lima Gonalves assim destaca, ao dispor que
188
Ibidem, p. 412.
BARRETO, Aires Fernandino. A progressividade do ITBI (SISA). Conferncias e debates. Revista de Direito
Tributrio n 68, p. 184.
189
92
190
GONALVES, Jos Artur. Tributao, Liberdade e Propriedade. In Direito Tributrio homenagem a Paulo
de Barros Carvalho (coordenador Lus Eduardo Schoueri). So Paulo: Quartier Latin, 2008, p. 244.
191
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 290.
192
VILA, Humberto. Teoria da Igualdade Tributria. So Paulo: Malheiros Editores, 2008, p. 160.
93
193
ATALIBA, Geraldo. Sistema Constitucional Tributrio Brasileiro. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
1968, p. 150.
194
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 291.
195
CARRAZZA, Roque Antonio. A progressividade na ordem tributria. Revista de Direito Tributrio, So
Paulo: Malheiros Editores, n 64, 1994, p. 48-49.
196
ATALIBA, Geraldo. Progressividade e Capacidade Contributiva. In. Princpios Constitucionais Tributrios
aspectos prticos e aplicaes concretas. (coordenadores: Geraldo Ataliba e A.R. Sampaio Dria). V Congresso
Brasileiro de Direito Tributrio. Cadernos de Direito Tributrio. IDEPE. So Paulo: Revista de Direito
Tributrio, 1991, p. 54.
94
197
CARRAZZA, Roque Antonio. Imposto sobre a Renda (perfil constitucional e temas especficos). 3 edio
revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 144.
198
BOTTALLO, Eduardo Domingos. IPI Princpios e estrutura. So Paulo: Dialtica, 2009, p. 50.
95
199
CARRAZZA, Roque Antonio. ICMS. 16 edio, revista e ampliada, at a EC 67/2011, e de acordo com a Lei
Complementar 87/1996, com suas ulteriores modificaes. So Paulo: Malheiros Editores, 2012, p. 507.
200
BOTTALLO, Eduardo Domingos. IPI Princpios e estrutura. So Paulo: Dialtica, 2009, p. 53.
201
Conforme destaca Eduardo Domingos Bottallo a extrafiscalidade se manifesta no IPI atravs do princpio de
seletividade. Cf. BOTTALLO, Eduardo Domingos. Op. cit., p. 53.
96
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 67.
203
VILA, Humberto. Teoria da Igualdade Tributria. So Paulo: Malheiros Editores, 2008, p. 161.
204
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 290.
97
205
FURLAN, Valria. IPTU. 2 edio, revista, atualizada e ampliada. So Paulo: Malheiros Editores, 2004, p.
176.
206
ATALIBA, Geraldo. Progressividade e Capacidade Contributiva. In. Princpios Constitucionais Tributrios
aspectos prticos e aplicaes concretas. (coordenadores: Geraldo Ataliba e A.R. Sampaio Dria). V Congresso
Brasileiro de Direito Tributrio. Cadernos de Direito Tributrio. IDEPE. So Paulo: Revista de Direito
Tributrio, 1991, p. 50.
98
FERRAZ, Roberto Catalano Botelho (coord.) Princpios e Limites da Tributao. DE MITA, Enrico. O
princpio da capacidade contributiva So Paulo: Quartier Latin, 2005, p. 248.
208
MELO, Joo Paulo Fanucchi de Almeida. Princpio da Capacidade Contributiva: a sua aplicao nos casos
concretos. So Paulo: Quartier Latin, 2012, p. 183.
209
GRUPENMACHER, Betina Treiger. Novos horizontes da tributao: um dilogo luso-brasileiro (Cadernos
IDEFF Internacional) Coimbra: Edies Almedina, 2012, p. 82.
99
Entendemos, portanto, que a tributao com objetivo extrafiscal tambm deve respeito
vedao constitucional de tributao com efeito de confisco. Em anlise a respeito do tributo
com efeito confiscatrio e da progressividade extrafiscal, Elizabeth Nazar Carrazza destaca:
Admitir-se a progressividade exacerbada, no campo da extrafiscalidade, de
maneira quase irrestrita, dar ao legislador carta branca. Parece mais
consentneo com o sistema normativo vigente, que a extrafiscalidade venha
a ser utilizada dentro de limites de razoabilidade.211
210
CARRAZZA, Roque Antonio. Imposto sobre a Renda (perfil constitucional e temas especficos). 3 edio
revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 141, nota n 1.
211
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 71.
100
212
Sob o prisma dos tributos, a Constituio Federal de 1988 prev o campo tributrio reservado a cada ente
federativo. Assim, o artigo 145, da CF/88 estabelece que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
podero instituir impostos, taxas em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou
potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio e
contribuio de melhoria, decorrente de obras pblicas. Paralelamente, os artigos 153, 155 e 156 da CF/88
estabelecem o campo tributrio reservado a cada um dos entes federativos. Pode-se, portanto, verificar que a
Constituio Federal de 1988 adota a classificao dos tributos em impostos, taxas e contribuies de melhoria.
Noutros dizeres, a Constituio Federal de 1988 adota o critrio tricotmico de classificao dos tributos.
No que tange classificao jurdica dos tributos, apesar do quanto expresso no artigo 145, da CF/88, o que se
verifica que os tributos so classificados pela doutrina de diversas formas, em razo dos diferentes critrios
utilizados para classificar as espcies tributrias. Para Hugo de Brito Machado, os tributos podem ser
classificados quanto espcie, quando competncia impositiva, quanto vinculao estatal, quanto funo.
(MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 28 edio revista, atualizada e ampliada. So Paulo:
Malheiros Editores, 2007, p. 95).
Interessa ao presente estudo a classificao quanto vinculao do aspecto material da hiptese de incidncia a
uma atividade estatal ou no. Nesse sentido, o tributo vinculado aquele cujo aspecto material da hiptese de
incidncia retrata uma atuao estatal. Assim, basta que o Estado atue para que o contribuinte seja compelido a
pagar. Nessa linha, Geraldo Ataliba ressalta que examinando-se e comparando-se todas as legislaes existentes
quanto hiptese de incidncia verificamos que, em todos os casos, o seu aspecto material, das duas, uma: a)
ou consiste numa atividade do poder pblico (ou numa repercusso desta) ou, pelo contrrio, b) consiste num
fato ou acontecimento inteiramente indiferente a qualquer atividade estatal. Esta verificao permite classificar
todos os tributos, pois segundo o aspecto material de sua hiptese de incidncia consista ou no no
desempenho de uma atividade estatal em tributos vinculados e tributos no vinculados. (ATALIBA, Geraldo.
Hiptese de incidncia tributria. 6 ed. 12 tiragem. So Paulo: Malheiros Editores, 2011, p. 130).
101
E ainda complementa a referida jurista seu entendimento com relao aos tributos
vinculados:
(...) indiscutvel que tambm as situaes ensejadoras da obrigao de pagar
tributos vinculados sejam presuntivas de riqueza, at porque inconcebvel
atuao estatal que no acarrete despesa. Ocorre que, conquanto sejam fatos
de natureza econmica, a capacidade contributiva do sujeito destinatrio
dessa mesma atuao no levada em considerao na instituio do
tributo.214
213
COSTA, Regina Helena. Princpio da Capacidade Contributiva.3 Ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2003,
p. 57.
214
Ibidem, p. 57.
102
Desta forma, para os tributos vinculados a uma atuao estatal, h que se verificar seus
respectivos princpios informadores e no a capacidade contributiva do indivduo. A
aplicabilidade do princpio da capacidade contributiva deve ser regra para os impostos
(tributos no vinculados a uma atuao estatal).
A Constituio Federal assim definiu que os indivduos que tenham capacidade
econmica, devem contribuir com as despesas do Estado para abastecer os cofres pblicos, na
medida de sua capacidade contributiva, sem que haja prejuzo das necessidades de
subsistncia prprias e de sua famlia. Assim, o fundamento da capacidade contributiva a
aplicao justa da carga tributria, visando a reduo das desigualdades sociais e a to
almejada harmonia fiscal.
215
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 63.
216
TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributrio. Rio de Janeiro: Renovar, 2010, p. 376.
103
104
217
105
106
223
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 28 edio revista, atualizada e ampliada. So
Paulo: Malheiros Editores, 2007, p. 321.
224
BARRETO, Aires Fernandino. A progressividade do ITBI (SISA). Conferncias e debates. Revista de Direito
Tributrio n 68, p. 184.
225
OLIVEIRA, Rgis Fernandes de. IPTU Progressivo, in RDT 43, p. 166.
107
Explica o autor:
A proporcionalidade implica que riquezas maiores gerem impostos
proporcionalmente maiores (na razo direta do aumento da riqueza). J a
progressividade faz com que a alquota para as fatias mais altas da riqueza
seja maior.230
226
108
COSTA, Regina Helena. Princpio da Capacidade Contributiva. 3 Ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2003,
p. 98.
109
232
110
aumento da base de clculo do imposto. Assim, quanto maior a base de clculo, mais intensa
ser a progresso da alquota.
Pela progressividade fiscal, podemos verificar a instrumentalizao do princpio da
capacidade contributiva, visando uma tributao equitativa, medida pela manifestao de
riqueza do contribuinte. A progressividade fiscal aquela utilizada como instrumento de
realizao do princpio da capacidade contributiva, aplicada aos impostos com finalidades
arrecadatrias, ou seja, visando arrecadar dinheiro dos particulares aos cofres pblicos, para
suprir as necessidades do Estado.
Verifica-se que a progressividade fiscal a inerente capacidade contributiva, como
instrumento de superao das desigualdades sociais, em ateno s garantias fundamentais
dispostas na Constituio Federal, exigindo que os contribuintes com maior capacidade
econmica recebam tratamento fiscal mais gravoso, comparando com os contribuintes de
menor manifestao de riqueza.
No entanto, a progressividade pode se adequar s finalidades como instrumento de
poltica econmica, com a variao de alquotas conforme interesses outros que no a
tributao de forma igualitria dos contribuintes. Neste caso, verificaremos a progressividade
extrafiscal.
A progressividade extrafiscal perfeitamente lcita e aceita pelo ordenamento jurdico
e tem como objetivo a promoo de valores consagrados pela Constituio, com cunho social,
econmico e poltico mais relevante. Assim, a progressividade extrafiscal aplicada aos
impostos incidentes sobre fatos econmicos que, em razo do interesse pblico, suas alquotas
so agravadas ou minoradas, independentemente da aferio da capacidade contributiva dos
indivduos, de forma a estimular ou mesmo desestimular os contribuintes.
A esse respeito, Elizabeth Nazar Carrazza destaca posicionamento de Geraldo Ataliba
sobre o tema:
A progressividade fiscal aquela inerente ao prprio tributo, inserido dentro
de um sistema carregado de preocupao social, como o nosso. A
progressividade extrafiscal tem em vista a promoo de diversos valores
constitucionalmente consagrados (dentro os quais, os de cunho social so
mais relevantes).233
233
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 91.
111
234
Ibid., p. 91.
Geraldo Ataliba destaca que seguro para se comprovar estar-se em presena de imposto o critrio de
excluso; se, diante de uma exao, o intrprete verifica que no se trata de tributo vinculado, ento pode afirmar
seu carter de imposto.Todo tributo no vinculado imposto. (ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia
tributria. 6 ed. 12 tiragem. So Paulo: Malheiros Editores, 2011, p. 138). Esta definio foi posta no
enunciado do artigo 16, do Cdigo Tributrio Nacional que assim dispe: Art. 16. Imposto o tributo cuja
obrigao tem por fato gerador uma situao independentemente de qualquer atividade estatal especfica, relativa
ao contribuinte.
235
112
lgico de dividir um conjunto de seres (de objetos, de coisas) em categorias, segundo critrios
preestabelecidos.236
imperioso trazer os ensinamentos de Geraldo Ataliba ao tratar da importncia da
classificao, no podendo esta ultrapassar os limites do direito positivo. Neste contexto
destaca:
No Brasil, de fundamental importncia proceder com rigor na tarefa de
identificar as peculiaridades de cada espcie, porque a rigidez do sistema
constitucional tributrio fulmina de nulidade qualquer exao no obediente
rigorosamente aos moldes constitucionais estritos.237
O imposto, conforme disposto nos artigos 145, inciso I,238 da CF/88, e artigo 16239 do
CTN, um tributo no vinculado, ou seja, tributo cujo aspecto material da hiptese de
incidncia consiste na conceituao legal de um fato ou ato qualquer que no se constitua
numa atuao estatal. nesse sentido que Geraldo Ataliba chama o imposto de um tributo
no-vinculado a uma atuao estatal.
Para Ricardo Lobo Torres, o imposto pode ser definido como:
Dever fundamental consistente em prestao pecuniria, que, limitado pelas
liberdades fundamentais, sob a diretiva do princpio constitucional da
capacidade contributiva e com a finalidade principal ou acessria de
obteno de receita para as necessidades pblicas gerais, exigido de quem
tenha realizado, independentemente de qualquer atividade estatal em seu
benefcio, o fato descrito em lei elaborada de acordo com a competncia
especificamente outorgada pela Constituio.240
236
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 598.
237
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6 ed. 12 tiragem. So Paulo: Malheiros Editores,
2011, p. 124.
238
Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos:
I - impostos;
239
Art. 16. Imposto o tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente de qualquer
atividade estatal especfica, relativa ao contribuinte.
240
TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributrio. Rio de Janeiro: Renovar, 2010, p. 377.
113
nesse sentido que juristas denominam o imposto de tributo sem causa242. E isso
no porque o mesmo no tenha fato imponvel, mas porque no h necessidade de a entidade
tributante oferecer qualquer contraprestao direta a quem o paga.
O fato imponvel do imposto sempre realizado pelo contribuinte, sem nenhuma
relao especfica com qualquer atividade do ente pblico. E sua base de clculo a medida
referencial do evento que constitui o fato imponvel.
Conforme exposto no presente estudo, o princpio informador dos impostos a
capacidade contributiva (artigo, 145, 1, da CF/88) que exige sejam levados em conta ndices
diretos ou indiretos de riqueza, economicamente apreciveis, o que Alfredo Augusto Becker
denomina de fatos-signos presuntivos de riqueza.
Dadas estas consideraes a respeito dos impostos, cumpre indicar que a doutrina
ptria atribui algumas formas de classificao dos impostos em decorrncia dos diferentes
critrios adotados para tal classificao. So inmeras as classificaes que se conhecem243,
mas neste estudo iremos nos ater quelas classificaes que sero teis ao desenvolvimento da
aplicao da progressividade aos impostos.
Dentre as classificaes dos impostos adotadas pela doutrina ptria e atinentes ao
estudo da progressividade, esto: impostos reais e pessoais; impostos diretos e indiretos; e
impostos fixos e graduados.
241
VIANNA, Julcira Maria de Mello. Aspectos Constitucionais do IPVA. Dissertao de Mestrado apresentada
no Programa de Ps-Graduao em Direito da PUC/SP, 2002, p. 62.
242
Deveras, o imposto encontra seu fundamento de validade, apenas, na competncia tributria da pessoa
poltica, no havendo necessidade, para que ele seja institudo e cobrado, de que o Poder Pblico desenvolva, em
relao ao contribuinte, qualquer atividade especfica. nesse sentido que muitos juristas chamam o imposto de
tributo sem causa. (CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio,
revista, ampliada e atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p.
602-603).
243
Hugo de Brito Machado traz a classificao dos impostos pelo critrio da competncia para a sua instituio
(federais, estaduais e municipais); pela forma de quantificao (fixos e graduados); de acordo com a natureza
econmica do fato gerador respectivo. (MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 28 edio
revista, atualizada e ampliada. So Paulo: Malheiros Editores, 2007, p. 95 e 320).
114
244
Para Geraldo Ataliba, o aspecto pessoal ou subjetivo a qualidade inerente hiptese de incidncia - que
determina os sujeitos da obrigao tributria, que o fato imponvel far nascer. A determinao do sujeito ativo
discricionria; seu nico limite que se trate de pessoa com finalidades pblicas. E o sujeito passivo aquele
que a Constituio designou, no havendo discrio do legislador na sua designao. Nos impostos, a pessoa
que revela capacidade contributiva, ao particular do fato imponvel, promovendo-o, realizando-o ou dele tirando
proveito econmico. (ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6 ed. 12 tiragem. So Paulo:
Malheiros Editores, 2011, p. 80).
115
tributria intimamente relacionada de forma que no se pode conhecer este sem considerar
concomitantemente aquele.
Destacamos, portanto, que a classificao entre impostos reais e pessoais refere-se
estrutura da regra matriz de incidncia tributria, com nfase na intensidade do aspecto
pessoal na exigncia do imposto.
Para Geraldo Ataliba, so impostos reais:
(...) aqueles cujo aspecto material da h.i. limita-se a descrever um fato, ou
estudo de fato, independentemente do aspecto pessoal, ou seja indiferente ao
eventual sujeito passivo e suas qualidades. A h.i. um fato objetivamente
considerado, com abstrao feita das condies jurdicas do eventual sujeito
passivo; estas condies so desprezadas, no so consideradas na descrio
do aspecto material da h.i. (o que no significa que a h.i. no tenha aspecto
pessoal; tem, porm indiferente estrutura do aspecto material ou do
prprio imposto).245
Podemos destacar que, sempre que possvel, os impostos devem apresentar o carter
pessoal determinado pela Constituio (artigo 145, 1), como forma de aprimorar a
legislao na imposio da carga tributria cada vez mais pessoal, refletindo as condies
individuais de cada indivduo, considerando as respectivas diferenas econmicas existentes
entre os contribuintes.
Elizabeth Nazar Carrazza traz o entendimento de Alfredo Augusto Becker, o qual
contrrio a essa diviso de impostos, uma vez que todo imposto pessoal e pelo fato de
245
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6 ed. 12 tiragem. So Paulo: Malheiros Editores,
2011, p. 141.
246
Ibidem, p. 142.
116
incidir sobre direitos reais, no o torna um imposto real. Ao exemplificar, destaca a ilustre
jurista que tributa-se o direito de propriedade e no o imvel. 247
Coadunamos com este posicionamento, que inclusive tratado por Roque Antonio
Carrazza248, visto que, juridicamente, todos os impostos so pessoais porque sempre quem
realiza o fato previsto na norma uma pessoa, e ainda somente as pessoas podem ser sujeito
de direitos e obrigaes.
Assim, verifica-se efetivamente que a classificao em questo relativa, pois
independentemente da determinao de impostos reais ou pessoais, de alguma forma toda a
carga tributria recai sobre pessoas.
Nota-se que a personalizao do imposto deve ser observada sempre que o aspecto
material da hiptese de incidncia o comportar, ainda que se esteja tratando de impostos
incidentes sobre o patrimnio do contribuinte.
E isso em razo dos impostos encontrarem limites no princpio da capacidade
contributiva que determina sejam levados em conta ndices diretos ou mesmo indiretos de
riqueza, economicamente apreciveis. Significa dizer que tudo que remete manifestao
econmica de riqueza do contribuinte, deve ser levado em considerao para revelar ou fazer
presumir a capacidade econmica do indivduo que realizou o fato imponvel. So os fatossignos presuntivos de riqueza, assim denominados por Alfredo Augusto Becker.
Dessa forma, a dificuldade de verificao da pessoalidade em todos os impostos no
retira a necessidade de observncia do princpio da capacidade contributiva. necessrio, de
forma a observar o princpio da isonomia e da capacidade contributiva, determinar a base de
clculo e a alquota dos impostos, de modo a considerar as qualidades pessoais do
contribuinte e, consequentemente, assegurar a adaptao do imposto aos ndices de riqueza do
mesmo, em respeito justia fiscal.
247
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 66.
248
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 605, nota n 45.
117
A classificao dos impostos diretos e indiretos foi criada pela cincia das finanas, a
partir da observao do fenmeno econmico da translao ou repercusso dos tributos, no
havendo relao jurdica, mas um critrio puramente econmico.
E isso porque para o Direito no importante saber quem efetivamente suportou a
carga econmica do imposto, mas sim aquele que realizou o fato imponvel,
independetemente deste ltimo ter suportado a carga econmica ou mesmo ter repassado o
valor do imposto para o preo final da mercadoria, produto ou servio.
Os impostos diretos, ou que no repercutem em outra pessoa, so aqueles cuja carga
econmica do imposto suportada pelo prprio contribuinte realizador do fato imponvel.
Assim, o nus tributrio recai sobre a pessoa do contribuinte. So exemplos de impostos
diretos o Imposto sobre a Renda, o IPTU e o IPVA.
J nos impostos indiretos, a carga tributria repercute em outra pessoa. Ou seja, so
aqueles que, embora a obrigao de pagar o imposto recaia sobre determinada pessoa, o nus
tributrio efetivamente suportado por outro indivduo. So exemplos de impostos indiretos o
ICMS e o IPI.
Em outros dizeres, nos impostos indiretos, a carga econmica no suportada pelo
contribuinte (denominado contribuinte de direito), mas por terceira pessoa que no o
realizador do fato imponvel. Esta terceira pessoa denominada de contribuinte de fato, sendo
ela o consumidor final da mercadoria ou do produto.
Como exemplo, Roque Antonio Carrazza destaca quanto ao ICMS:
Quem suporta sua carga econmica no o patrimonio, por exemplo, do
comerciante, que vendeu a mercadoria, mas o patrimnio do consumidor
final desta mesma mercadoria. Este, ao adquirir a mercadoria, ver embutido
em seu preo o quantum de ICMS que foi sendo recolhido, por todos os que
realizaram as operaes mercantis, que levaram o bem s suas mos.249
249
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 605, nota n 45.
118
250
SOUSA, Rubens Gomes de. Compndio de Legislao Tributria, cood. IBET. So Paulo: Resenha
Tributria, 1975, p. 170.
251
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio, 28 edio, So Paulo: Malheiros Editores, 2007, p.
322.
119
252
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 122.
253
Tambm o imposto nico deixaria de atender ao princpio da capacidade contributiva na medida em que seria
cobrado de todos os indivduos de forma nica, visto que teria a mesma alquota, independentemente da
capacidade econmica do contribuinte. Ainda, o imposto nico afrontaria o princpio federativo, em razo da
autonomia financeira dos Estados e Municpios.
120
(ii)
254
BARRETO, Aires Fernandino. A progressividade do ITBI (SISA). Conferncias e debates. Revista de Direito
Tributrio n 68, p. 182.
121
O imposto de importao, disposto no artigo 153, inciso I,255 combinado com o artigo
155, 3256, da CF/88, incidente sobre o produto estrangeiro na entrada de mercadoria no
territrio nacional, bem como sobre operaes relativas a energia eltrica, servios de
telecomunicaes, derivados de petrleo, combustveis e minerais do Pas e o imposto de
exportao, conforme artigo 153, inciso II257, da CF/88, incide sobre a exportao de produtos
nacionais ou nacionalizados para o exterior, so impostos que gravam o comrcio exterior, ou
mesmo denominados como impostos aduaneiros, utilizados como instrumento de poltica
econmico-financeira e de comrcio exterior.
Por tratarem de implicaes de relacionamento do Pas com o exterior, ambos so de
competncia
privativa
desenvolvimento
da
nacional
Unio,
e
no
visando
comrcio
regular
as
internacional,
medidas
alfandegrias
estimulando
ou
no
mesmo
255
122
259
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 309.
260
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 28 edio revista, atualizada e ampliada. So
Paulo: Malheiros Editores, 2007, p. 328.
123
O imposto sobre a renda e proventos de qualquer natureza est disposto no artigo 153,
inciso III262, da Constituio Federal de 1988, o qual estabelece que a competncia impositiva
261
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 28 edio revista, atualizada e ampliada. So
Paulo: Malheiros Editores, 2007, p. 328.
262
Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre: (...)
III - renda e proventos de qualquer natureza;
124
para instituir o referido imposto seja da Unio Federal, fixando em seu artigo 153, 2, inciso
I263, os princpios que norteiam referido imposto.
Referido imposto possui funo predominantemente fiscal, ao tratar de um imposto
que figura como a principal fonte de receita tributria de nosso Pas, visando arrecadar
dinheiro aos cofres pblicos para manuteno do Estado em atendimento coletividade,
adotando como critrio para a sua aferio a renda e proventos auferidos pelos contribuintes.
Mas pode o imposto sobre a renda atender a uma funo extrafiscal como instrumento
de interveno do Poder Pblico no domnio econmico. A esse respeito, Paulo de Barros
Carvalho traz um exemplo de aplicao do imposto sobre a renda com finalidade extrafiscal.
A legislao do Imposto sobre a Renda e proventos de qualquer natureza
(IR) permite o abatimento de verbas gastas em determinados investimento,
tidos como de interesse social ou econmico, tal o reflorestamento,
justamente para incentivar a formao de reservas florestais no pas.264
Conforme destaca Roque Antonio Carrazza, o imposto sobre a renda pode ser utilizado
com funo extrafiscal para fomentar a defesa e a proteo da Ecologia e do meio ambiente,
a proteo da sade e da assistncia pblica, a superao das desigualdades sociais etc..265 E
complementa o ilustre jurista:
De fato, viria ao encontro da idia de preservao ambiental lei que
permitisse fossem deduzidas da base de clculo do IR as despesas da pessoa
jurdica com o tratamento de lixo industrial, com a conservao de imveis
revestidos de vegetao arbrea (declarada de preservao permanente ou
perpetuada, nos termos do art. 6 do Cdigo Florestal) e com aquisies de
equipamentos e mquinas que impedem a contaminao de rios ou da
atmosfera (...).
Alm disso, a lei deveria assegurar que as despesas com educao,
alimentao e transporte de funcionrios (no caso das pessoas jurdicas) e
com criao, sade, bem-estar e cultura de filhos e dependentes (no caso das
pessoas naturais) fossem totalmente deduzidas da base de clculo do IR.
Como vemos, os exemplos podem ser multiplicados, que so legio, e
reforam a idia, acima exibida, de que o IR pode ser um excelente
instrumento de execuo de polticas sociais e de aprimoramento do
homem.266
263
125
Mas como o prprio autor destaca, haveria a necessidade de previso em lei para que
ocorram tais dedues.
Enquanto isso, no imposto sobre a renda, a funo fiscal diante da aplicao da
capacidade contributiva assume posio privilegiada, visto ser impossvel tributar o referido
imposto sem a atinncia do substrato econmico do evento que sofre a repercusso e, ainda,
por sua forte ndole de pessoalidade, sendo possvel ao legislador apurar a renda tributvel dos
contribuintes.
E as disposies do artigo 153, III e 2, inciso I, da CF/88 visam atender o princpio
da capacidade contributiva no que tange ao imposto sobre a renda e proventos de qualquer
natureza, ao prever a necessidade de aplicao da progressividade.
Destaca-se que a renda consiste em acrscimo patrimonial, de carter pessoal e cuja
tributao deve ser graduada segundo a capacidade econmica do contribuinte, respeitando os
critrios da generalidade, da universalidade e da progressividade. A renda e os proventos de
qualquer natureza devem representar ganhos ou riquezas novas, que se condensam na ideia de
acrscimos patrimoniais, verificados num dado perodo de tempo, indo alm do mnimo vital
e no acarretando tributao com efeito de confisco.
Como ensina Roque Antonio Carrazza:
O vocbulo renda, do Latim reditus (em Latim vulgar, rendita), que deriva
de reddere, algo que se repete, passou, com o significado, primeiro, de algo
que se produz na terra e, depois, de qualquer riqueza nova, ao Italiano
reddito, e da ao Espanhol renta e ao Francs revenue. Seguindo na mesma
trilha, renda em Ingls income (come in), denotando aquilo que entra;
em Alemo Einkonamen, significando ingresso ou entrada.267 (grifo do
autor)
267
CARRAZZA, Roque Antonio. Imposto sobre a Renda (perfil constitucional e temas especficos). 3 edio
revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 37 nota n 23.
268
Ibid., p. 39.
126
269
MORAES, Bernardo Ribeiro de. Compndio de Direito Tributrio. 5. ed. Rio de Janeiro: Editora Forense,
1996, p. 438.
270
Cabe destaca que renda no juridicamente o mesmo que rendimento. Sendo o rendimento qualquer ganho
isoladamente considerado e a renda o excedente de riqueza obtida pelo contribuinte aps deduzidos os gastos
necessrios sua obteno e mantena. (CARRAZZA, Roque Antonio. Imposto sobre a Renda (perfil
constitucional e temas especficos). 3 edio revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Malheiros Editores,
2009, p. 39).
271
Art. 43. O imposto, de competncia da Unio, sobre a renda e proventos de qualquer natureza tem como fato
gerador a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica:
I - de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinao de ambos;
II - de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acrscimos patrimoniais no compreendidos no
inciso anterior.
1o A incidncia do imposto independe da denominao da receita ou do rendimento, da localizao, condio
jurdica ou nacionalidade da fonte, da origem e da forma de percepo.
2o Na hiptese de receita ou de rendimento oriundos do exterior, a lei estabelecer as condies e o momento
em que se dar sua disponibilidade, para fins de incidncia do imposto referido neste artigo.
Art. 44. A base de clculo do imposto o montante, real, arbitrado ou presumido, da renda ou dos proventos
tributveis.
127
272
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 104-105.
273
OLIVEIRA, Ricardo Mariz. Fundamentos do imposto de renda. So Paulo: Quartier Latin, 2008, p. 253.
128
Em matria de imposto sobre a renda, Roque Antonio Carrazza ainda explica que
poder haver, sem prejuzo do critrio da generalidade, incentivos e benefcios fiscais,
destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento scio-econmico entre as diferentes
regies do pas. 275
A universalidade refere-se globalidade da renda, no importando a origem, a
natureza ou o modo tcnico de apropriao, isto , o conjunto de elementos que integram o
patimnio do contribuinte. Com relao ao imposto sobre a renda, quanto ao princpio da
universalidade, o imposto deve alcanar todos os ganhos ou lucros, de quaisquer espcies ou
gneros, obtidos pelo contribuinte no territrio brasileiro e, tambm no exterior, desde que
respeitados os acordos que visam a evitar a bitributao internacional.
Conforme ensina Roque Antonio Carrazza:
O critrio da universalidade tambm impede que apenas uma parte dos
rendimentos obtidos pelo contribuinte seja levada tributao, ainda que isto
possa revelar-se, na prtica, socialmente justo e economicamente adequado,
como ocorreria caso os salrios menos expressivos no fossem alcanados
pelo imposto em tela. Pelo contrrio, a renda e os proventos de qualquer
natureza devem ser visualizados como um todo, de sorte a desvendar o real
acrscimo patrimonial experimentado pelo contribuinte durante o perodo
aquisitivo. Mais: no pode haver impostos, dependendo do tipo de
rendimentos auferidos, de sua provenincia ou da qualificao jurdica de
quem os recebe. 276
274
CARRAZZA, Roque Antonio. Imposto sobre a Renda (perfil constitucional e temas especficos). 3 edio
revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 68.
275
Ibidem, p. 69.
276
Ibid., p. 69-70.
277
QUEIROZ, Mary Elbe. Imposto sobre a Renda e Proventos de Qualquer Natureza, Barueri-SP: Manole,
2004, p. 37.
129
Tratando-se, portanto, do imposto sobre a renda, quanto maior for a base de clculo do
referido imposto (renda lquida auferida ou lucro obtido), maior ter que ser a alquota
aplicvel na determinao do quantum debeatur, atendendo-se, assim, a progressividade
fiscal.
278
CARRAZZA, Roque Antonio. Imposto sobre a Renda (perfil constitucional e temas especficos). 3 edio
revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 71.
130
279
ATALIBA, Geraldo. Repostas Sintticas s Questes. (VI Congresso de Direito Tributrio Texto dos
Expositores). In: Revista de Direito Tributrio, n 60, p. 44.
131
280
lquida. Tais alquotas progressivas incidiam sobre cada faixa de renda de sorte que no clculo
do imposto, as diversas alquotas progressivas eram aplicadas.
Com a Lei n 7.713/1988, alterada pela Lei n 9.250, de 26/12/1995 (artigo 3), tais
alquotas foram substitudas por apenas duas: 15% (quinze por cento) e 25% (vinte e cinco
por cento).
Relativamente aos fatos geradores ocorridos durante os anos-calendrio de 1998 e
1999, conforme dispe a Lei n 9.532/1997 em seu artigo 21, com vigncia prorrogada pela
Lei n 9.887/99 para os fatos geradores ocorridos at o ano-calendrio de 2002, a alquota
incidente no imposto sobre a renda da pessoa fsica era de 0% (alquota zero), 15% (quinze
por cento) e 27,5% (vinte e sete e meio por cento).
A partir de 1 de janeiro de 2009, por fora da Medida Provisria n 451/2008281,
convertida na Lei n 11.945/2009, foi institudo no Brasil cinco alquotas para o IRPF: 0%,
7,5%, 15%, 22,5% e 27,5%, oferecendo, ainda assim, pouca versatilidade para o contribuinte.
Observamos que atualmente (ano-calendrio de 2013), aquele contribuinte que recebe
acima de R$ 4.271,59282 por ms est submetido alquota de 27,5%. Ora, o contribuinte que
280
Lei n 7.450, de 23 de dezembro de 1985 - Altera a legislao tributria federal e d outras providncias.
Medida Provisria 451, de 15.12.2008 que em seu artigo 15 alterou os incisos III e IV do art. 1 da Lei n
11.482, de 31.5.2007.
281
132
recebe R$ 4.271,59 por ms est na mesma situao do contribuinte que recebe por ms R$
100.000,00. Conforme anteriormente exposto, a Constituio Federal determina, pelo
princpio da igualdade, que os indivduos sejam tratados de forma igual na medida de sua
igualdade, ou seja, estando na mesma situao. No exemplo dado, os contribuintes
encontram-se na mesma situao? No haveria a necessidade de haver uma diferenciao pela
situao em que cada um se encontra? Parece-nos que sim.
O prprio artigo 145, 1, da CF/88 prev a necessidade de graduao dos impostos
conforme a capacidade econmica do contribuinte, significando dizer, portanto, pela
necessidade de se aplicar devidamente a progressividade nos impostos. E, no imposto sobre a
renda, a progressividade ocorrer na medida em que quanto maior a renda lquida do
contribuinte, maior a alquota que este dever suportar.
Podemos verificar que a existncia, atualmente, de cinco alquotas sobre valores
pequenos e muito prximos entre si invivel para suprir os rendimentos mensais possveis
das pessoas fsicas, em desatendimento ao primado da igualdade na tributao.
Contrrio a este entendimento, Luciano Amaro entende que a tabela com duas ou trs
alquotas seria progressiva, pois em verdade preveria um nmero infinitamente grande de
alquotas, porque a alquota que implementa a progressividade a alquota referida renda de
cada contribuinte e no os pedaos da renda de cada contribuinte. Todavia, mais adiante
afirma referido jurista que progressiva ela ; o que realmente ocorre que ela muito
rapidamente progressiva.283
De fato, a tabela que prev cinco alquotas conduz a vrias alquotas efetivas. No
entanto, como as alquotas so poucas, a diferena de tributao entre os rendimentos
submetidos alquota mxima ser pequena, reduzindo-se medida que os valores
aumentam. A existncia de cinco alquotas ainda muito pouco considerando todo o universo
de rendimentos mensais que as pessoas fsicas podem auferir.
O imposto sobre a renda incidente sobre os rendimentos de pessoas fsicas ser
calculado de acordo com tabela progressiva anual, correspondente soma das tabelas
progressivas mensais vigentes nos meses de cada ano-calendrio.
282
133
Como vimos, a progressividade no IR pode ser verificada pela variao das faixas de
renda tributvel, o que se dar mediante a indicao de alquotas para cada uma das faixas.
Ainda, a progressividade do IRPF pode ser mais bem atendida mediante a indicao das
dedues
admitidas.
Tais
indicadores
devem
ser
considerados
pelo
legislador
284
Tabela Progressiva para o clculo anual do Imposto sobre a Renda da Pessoa Fsica para o exerccio de 2014,
ano-calendrio
de
2013.
Disponvel
em:
<http://www.receita.fazenda.gov.br/aliquotas/TabProgressiva2012a2015.htm>. Acesso em: 10 set. 2013.
285
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 136-137.
134
6.000,00
30.000,00
100.000,00
Alquota nominal
(%)
27,5
27,5
27,5
1.000.000,00
27,5
Remunerao (R$)
286
135
136
A progressividade das alquotas do imposto sobre a renda faz com que o imposto seja
cada vez mais personalizado, respeitando o princpio da capacidade contributiva. nesse
sentido que Mary Elbe Queiroz acrescenta:
Em relao pessoalidade, progressividade, generalidade,
universalidade e capacidade contributiva, relevante, ainda, salientar a
respectiva afronta consagrada por meio de tributao definitiva e em
separado dos demais rendimentos, com base em alquotas fixas e, em alguns
casos, at mesmo inferiores s da tabela progressiva.292
A complexidade da legislao do imposto sobre a renda tem por fim tornar o imposto
mais justo, ou seja, mais pessoal. O presente estudo no visa anlise da legislao
infraconstitucional, mas to somente toma como base as premissas constitucionais. De todo
modo, apesar de todas as alteraes na legislao tributria federal, ainda assim o imposto
sobre a renda das pessoas fsicas est longe de encontrar os princpios fundamentais da
pessoalidade e progressividade ideais.
290
Roque Antonio Carrazza destaca que a tributao por via de imposto de renda deve, pois, deixar intocado o
mnimo vital do contribuinte, isto , aquela poro de riqueza que lhe garante, e a seus dependentes, uma
existncia digna de um cidado. (CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio.
29 edio, revista, ampliada e atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros
Editores, 2013, p. 142).
291
BALEEIRO, Aliomar. Direito tributrio brasileiro. Atualizado por Misabel Abreu Machado Derzi. 11. ed.,
Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 294.
292
QUEIROZ, Mary Elbe. Imposto sobre a Renda e Proventos de Qualquer Natureza, Barueri-SP: Manole,
2004, p. 376.
137
293
138
O que se verifica com o IRRF que apesar de respeitar a tabela progressiva, acaba por
no atender a progressividade efetivamente, tendo em vista que o imposto retido com base
em parcela do acrscimo patrimonial e no sobre a sua totalidade no respectivo ano-base.
A esse respeito Roque Antonio Carrazza, ao tratar da progressividade, faz uma crtica
tributao do imposto de renda exclusivamente na fonte na medida em que:
O imposto sobre a renda no comporta tributao em operaes isoladas que
possam ser praticadas pelo contribuinte. Dito de outro modo, no pode levar
em conta seno a totalidade dos resultados de suas atividades, quer se
traduzam em aplicaes financeiras, quer decorram de outros desempenhos,
operacionais ou no, que o contribuinte venha a realizar.
(...)
295
139
Verificamos, portanto, que a tributao na fonte acaba por tributar meros ingressos,
deixando de considerar a real existncia de acrscimo patrimonial obtido pelo contribuinte
naquele ano-base, e, por conseguinte, impossibilitando o efetivo atendimento ao princpio da
capacidade contributiva e da progressividade na tributao.
Esta situao deve ser regularizada mediante a compensao quando vier a ser apurada
a renda lquida anual do contribuinte, quando da ocorrncia do respectivo ajuste anual, visto
que a base de clculo do imposto sobre a renda deve considerar o acrscimo patrimonial
global, devendo, neste momento, ajustar-se aos princpios tributrios da capacidade
contributiva e do no confisco.
Como vimos, o imposto sobre a renda deve ter por hiptese de incidncia o fato de
uma pessoa, em razo do trabalho, do capital ou da combinao de ambos, obter rendimentos
lquidos dentro de um determinado perodo. Para a pessoa jurdica, este rendimento lquido
denominado de lucro.
Assim, a base de clculo possvel do IRPJ o lucro, que representa receitas menos
custos e despesas, obtido durante o exerccio financeiro ou, conforme previso em lei, em
perodo menor. Referido lucro apurado pela contabilidade da empresa, sendo tais registros
lanados nos livros e documentos prprios, conforme previso legal.
Tratando-se, portanto, da pessoa jurdica, somente enquanto validamente a mesma
aufere lucros (variao patrimonial positiva), poder ser tributada pelo imposto sobre a renda,
sendo a referida carga tributria maior, a medida que maior for o lucro obtido pela pessoa
jurdica, ou mesmo no haver a tributao pelo IRPJ se a empresa no obtiver lucro naquele
perodo.
297
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. So Paulo: Malheiros Editores,
2011, p. 125, nota n 76.
140
Conforme esclarece Roque Antonio Carrazza: a legislao determina venham excludos, dos rendimentos
tributveis das pessoas fsicas, os resultados econmicos obtidos pelas empresas de que so titulares. Para que se
compreenda: o imposto atinge apenas a renda da sociedade; seus resultados positivos, atribudos aos scios ou
acionistas, sob a forma de lucros ou dividendos, no so alcanveis pelo IRPF. Esta sistemtica elogivel,
porque evita dualidade de incidncias o que implicaria, em termos econmicos, bis in idem. Integrando-se a
tributao da empresa e da pessoa fsica, o IR recolhido pela primeira torna-se uma antecipao do montante
devido pela ltima e, com isso, fecha-se a porta da fraude, nem sempre fcil de ser apurada. (CARRAZZA,
Roque Antonio. Imposto sobre a Renda (perfil constitucional e temas especficos). 3 edio revista, ampliada e
atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 51).
141
Assim, o imposto deve ser recolhido sobre o efetivo lucro da pessoa jurdica. Referido
lucro apurado aplicando-se acrscimos e dedues previstas na legislao para que se
verifique o efetivo acrscimo patrimonial obtido pela pessoa jurdica. E isso em razo de que
apenas o patrimnio novo (lucro = resultado positivo) pode compor a base de clculo do IRPJ,
sendo este patrimnio verificado mediante a comparao do balano de um perodo e do
imediatamente anterior, apresentado pela pessoa jurdica.
Nesse sentido, as pessoas jurdicas e as pessoas fsicas a elas equiparadas,
domiciliadas no Pas, devero apurar o IRPJ com base no lucro tributvel que poder ser real,
presumido ou arbitrado300, sendo tributado alquota de 15% sobre o lucro apurado (sendo
referida alquota vigente desde o ano-calendrio de 1996), com adicional de 10% sobre a
parcela do lucro que exceder R$ 20.000,00 / ms.301
Significa dizer que as alquotas no IRPJ tambm devem ateno ao critrio da
progressividade e, consequentemente, ao atendimento do princpio da capacidade
contributiva. Ocorre que, como se verifica, a referida alquota de 15% sobre o lucro obtido no
perodo de apurao nica para todas as pessoas jurdicas, havendo um adicional de 10%,
levando consluso que a progressividade no aplicada plenamente, visto sua limitao
apenas esta faixa de alquota, independentemente do lucro experimentado pela pessoa
jurdica.
299
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 143.
300
Cabe destacar a diferente de lucro real, presumido e arbitrado, exposto de forma clara por Roque Antonio
Carrazza: o lucro, para fins de tributao por meio de IRPJ, sempre real, embora em determinadas
circunstncias seu montante possa ser arbitrado, desde que se faculte empresa demonstrar, pelos meios em
Direito admitidos, qual foi, no perodo de apurao, seu efetivo acrscimo patrimonial (que levar ao clculo
correto do montante do tributo devido) ou, at, que ele inexistiu (hiptese em que nada dever pagar, a este
ttulo). Melhor dizendo, o contribuinte cuja estrita fiscal apresenta-se imprestvel, atrasada ou inexistente ter
contra si lavrado auto de infrao e ser tributado pelo lucro arbitrado, podendo, todavia, enquanto no se tornar
definitivo o lanamento, regularizar as demonstraes contbeis, de modo a recolher o imposto em consonncia
com a renda realmente obtida. Por outro lado, situaes h em que, por opo do contribuinte que atende aos
requisitos legais, a tributao em tela se perfaz sobre o montante presumido de sua renda, tambm chamado
lucro presumido. O quantum debeatur, no caso, calculado aplicando-se, receita bruta anual da empresa,
coeficientes legalmente definidos, que variam conforme a natureza da atividade por ela realizada. Salientamos,
porm, que, conquanto apta a vir tributada com base no lucro presumido, a pessoa jurdica no pode ser
impedida de recolher o imposto pelo lucro real ou de eximir-se de tributao demonstrando haver sofrido
prejuzos no ano-calendrio. Tambm no pode ter negada, ainda que pela lei, a possibilidade de, a qualquer
tempo, retratar-se da opo. (CARRAZZA, Roque Antonio. Imposto sobre a Renda (perfil constitucional e
temas especficos). 3 edio revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 104-105).
301
Lei n 9.249, de 1995 (artigo 3, caput e 1).
142
Em outros dizeres, no ser uma alquota o suficiente para dizer respeitado o carter
progressivo do IRPJ, graduando-o de acordo com a capacidade econnica da empresa, em
afronta aos ditames constituionais que no se limitam aos contribuintes pessoas fsicas.
Ao tratar do assunto, Roque Antonio Carrazza destaca exemplo de Paulo Ayres
Barreto:
A ttulo exemplificativo, a pessoa jurdica que aufere um lucro de R$
1.000.000,00, num determinado ano, estar sujeita alquota efetiva de
24,8%. Se o lucro for de R$ 10.000.000,00, a alquota real ser de 24,98%,
se for de R$ 100.000.000,00, a alquota ser de 24,99%. Dessa forma,
indaga-se: est atendida a pregressividade do imposto? Jamais se poderia
admitir que o acrscimo de uma casa decimal na alquota refletiria efetiva
progressividade, de tal sorte que a resposta a esta indagao s pode ser
negativa.302
Referido exemplo nos faz notar que as grandes empresas auferidoras de lucros
exorbitantes supotam, proporcionalmente, a mesma carga tributria, no que tange ao imposto
sobre a renda, se compararmos com as empresas de porte menor e com lucros reduzidos.
Podemos confirmar, portanto, que o IRPJ da forma como hoje aplicado, deixa de
obedecer ao critrio da progressividade e, via de consequencia, ao princpio da capacidade
contributiva e da igualdade.
No h, todavia, meios para determinar precisamente quantas alquotas seriam
necessrias para realizar, perfeio, o valor da redistribuio das rendas e atender
progressividade. Necessrio se faz que sejam criadas novas alquotas, de modo que o imposto
sobre a renda seja cada vez mais pessoal, respeitando, assim, o princpio da capacidade
contributiva, para que se possa realizar a tributao de modo progressivo.
CARRAZZA, Roque Antonio. Imposto sobre a Renda (perfil constitucional e temas especficos). 3 edio
revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 107-108.
303
Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre:
IV - produtos industrializados;
143
304
Paulo de Barros Carvalho ao tratar do princpio da no-cumulatividade aduz que: impe tcnica segundo a
qual o valor de tributo devido em cada operao ser compensado com a quantia incidente sobre as anteriores,
mas preordena-se concretizao de valores como o da justia da tributao, respeito capacidade contributiva e
uniformidade na distribuio da carga tributria sobre as etapas de circulao e de industrializao de produtos.
(CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 220).
305
Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre:
(...)
IV - produtos industrializados;
(...)
3 - O imposto previsto no inciso IV:
(...)
II - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao com o montante cobrado nas
anteriores;
306
Art. 153. (...) 1 - facultado ao Poder Executivo, atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei,
alterar as alquotas dos impostos enumerados nos incisos I, II, IV e V.
307
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 335.
308
Art. 153. (...) 3 - O imposto previsto no inciso IV:
I - ser seletivo, em funo da essencialidade do produto;
144
qual incide. Ou seja, as alquotas devem ser inversamente proporcionais essencialidade dos
produtos.
Eduardo Domingos Bottallo esclarece que o IPI:
Vem sendo utilizado como instrumento de ordenao poltico-econmica,
seja favorecendo a realizao de operaes havidas por necessrias, teis ou
convenientes sociedade, seja dificultando, por meio de incidncias mais
pesadas, a prtica de outras, que no se mostrem capazes de ir ao encontro
309
do interesse coletivo.
Assim, quanto mais essencial o produto, menor dever ser a alquota a incidir e,
consequentemente, o imposto e vice-versa.
Hugo de Brito Machado310 esclarece que, para atingir esse objetivo da aplicao da
seletividade em razo da essencialidade do produto no IPI, a legislao ordinria adota uma
tabela de classificao dos produtos, denominada de Tabela de Incidncia do Imposto sobre
Produtos Industrializados TIPI. Pela referida tabela, as alquotas do imposto variam de 0 a
300, sendo esta alquota mais elevada incidente sobre o cigarro. Contudo, verificamos que o
princpio da seletividade nem sempre observado, em razo da grande quantidade de
produtos com alquota zero.
As alteraes de alquotas nos produtos denunciam as vontades polticas por detrs das
escolhas, que so indicadas na TIPI. Conforme destaca Paulo de Barros Carvalho, o sistema
da TIPI est aparelhado para classificar os produtos de acordo com as avaliaes nacionais,
em que a estimativa especfica dos bens sopesada em funo do papel que seu
aproveitamento representa para a sociedade brasileira, num dado momento histrico.311
Na TIPI esto os fatores de distino dos produtos, fundados no valor de sua
essencialidade, apurado pelo mecanismo da seletividade, propiciando aferir o ndice de
utilidade social e pessoal do produto.
A seletividade , portanto, aplicada na medida em que o montante exigido deve ser
inversamente proporcional essencialidade do produto. Significa dizer que a variao da
309
BOTTALLO, Eduardo Domingos. IPI Princpios e estrutura. So Paulo: Dialtica, 2009, p. 53.
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 28 edio revista, atualizada e ampliada. So
Paulo: Malheiros Editores, 2007, p. 351.
311
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio Linguagem e Mtodo. 2 Edio. So Paulo: Noeses, 2008,
p. 614.
310
145
312
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 99, nota n 57.
313
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 107.
146
isso que sobre produtos essenciais deve haver um tratamento fiscal brando, ou mesmo a
exonerao tributria.
Cabe ponderar as lies de Julcira Maria de Mello Vianna:
O princpio da seletividade previsto no artigo 153 pargrafo 3, inciso I da
Constituio Federal estabelece que o Imposto sobre Produtos
Industrializados (IPI) dever incidir com maior ou menor intensidade, em
funo da essencialidade do produto, ou seja, determinando a seletividade
em funo da essencialidade dos produtos. Exemplo: produtos que compem
a cesta bsica do trabalhador podem deixar de ter a incidncia do IPI por
fora do princpio da seletividade que, sem dvida, est se relacionando com
o princpio da capacidade contributiva.
Logo, essa utilizao de alquotas em funo da essencialidade do produto
apresenta-se como trao caracterizador da capacidade contributiva, pois em
funo da essencialidade do IPI acaba tendo maiores alquotas para aqueles
produtos menos essenciais; contrario sensu, sofrem menor tributao, ou
seja, tero tributao menos onerosa os produtos essenciais.314
Entendemos que a seletividade utilizada sim para onerar ou reduzir a carga tributria
dos produtos, sendo estes levados em considerao para uma tributao mais ou menos
gravosa, em razo de serem suprfluos ou necessrios, e no em funo da capacidade
econmica do contribuinte. E isso porque no consideramos a renda despendida (consumo)
como forma de aferio da capacidade contributiva, conforme destacado em item especfico
do presente estudo.
A renda despendida, ou seja, o consumo, verificada nos impostos indiretos, no denota
manifestao objetiva de riqueza como forma de critrio para aferio da capacidade
contributiva, visto que se verificaria a riqueza do consumidor final e no do contribuinte
propriamente dito (contribuinte de direito) e, ainda, nem sempre o consumo denota riqueza.
Os impostos que incidem sobre os chamados bens de consumo, como o caso do IPI,
admitem, de certa maneira, a elevao das alquotas de forma exacerbada, de acordo com
interesses polticos e econmicos do Poder Pblico. Pode-se concluir que a seletividade
aplicada aos tributos indiretos, como o caso do IPI, uma forma de atuao para obteno
do objetivo caracterizador da extrafiscalidade.
E, conforme anteriormente exposto, o IPI possui funo extrafiscal por ser utilizado
como forma de equalizao do preo dos produtos estrangeiros com os nacionais. Tambm
314
VIANNA, Julcira Maria de Mello. Aspectos Constitucionais do IPVA. Dissertao de Mestrado apresentada
no Programa de Ps-Graduao em Direito da PUC/SP, 2002, p. 37-38.
147
por sua funo extrafiscal, no h que se falar na obedincia ou, melhor, possibilidade de
obedincia ao princpio da capacidade contributiva, uma vez que referido imposto incide
sobre fatos econmicos que, em razo do interesse pblico, tem as alquotas agravadas ou
minoradas independentemente de se aferir a capacidade contributiva do indivduo.
Desta forma, podemos entender que o IPI deve atender ao princpio da seletividade em
funo da essencialidade do produto, tratando-se de um imposto com funo extrafiscal e,
portanto, que no se alinha ao primado da capacidade contributiva, mas que deve atendimento
ao princpio da igualdade em atendimento a uma tributao justa.
4.6 Imposto sobre operaes de crdito, cmbio e seguro, ou relativas a ttulos ou valores
mobilirios
O Imposto sobre operaes de crdito, cmbio e seguro, disposto no artigo 153, inciso
V,315 da Constituio Federal de 1988, incide sobre operaes financeiras, quais sejam, as
operaes de crdito, as operaes de cmbio, as operaes de seguro, as operaes relativas a
ttulos e valores mobilirios. Ainda, incidir sobre o ouro, na operao de origem, quando
utilizado como ativo financeiro ou instrumento cambial.
Cabe destacar que o referido imposto, nos termos do artigo 153, 1316, da CF/88, pode
ter suas alquotas alteradas pelo Poder Executivo, atendidas as condies e os limites
estabelecidos em lei.
Significa dizer que o IOF imposto de carter extrafiscal, por regular o fluxo
monetrio da economia do Pas, diante de controle efetivado pelo Poder Executivo que
manipula as alquotas para ajustar a conjuntura econmica. Assim, o IOF no tem como
objetivo principal arrecadar dinheiro aos cofres pblicos.
Nos dizeres de Hugo de Brito Machado:
O IOF muito mais um instrumento de manipulao da poltica de crdito,
cmbio e seguro, assim como de ttulos e valores mobilirios, do que um
315
148
317
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 28 edio revista, atualizada e ampliada. So
Paulo: Malheiros Editores, 2007, p. 357.
318
Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre:
(...)
VI - propriedade territorial rural;
319
O conceito de zona rural est, por excluso, indicado no 1 do artigo 32 do Cdigo Tributrio Nacional que
assim dispe tratar a zona urbana: Para os efeitos deste imposto, entende-se como zona urbana a definida em lei
municipal; observado o requisito mnimo da existncia de melhoramentos indicados em pelo menos 2 (dois) dos
incisos seguintes, construdos ou mantidos pelo Poder Pblico: I - meio-fio ou calamento, com canalizao de
guas pluviais; II - abastecimento de gua; III - sistema de esgotos sanitrios; IV - rede de iluminao pblica,
com ou sem posteamento para distribuio domiciliar; V - escola primria ou posto de sade a uma distncia
mxima de 3 (trs) quilmetros do imvel considerado.
320
Art. 153. (...) 4 O imposto previsto no inciso VI do caput:
III - ser fiscalizado e cobrado pelos Municpios que assim optarem, na forma da lei, desde que no implique
reduo do imposto ou qualquer outra forma de renncia fiscal.
149
administrar aos Municpios, caber a estes a totalidade do produto arrecadado (artigo 158,
inciso II321 da CF/88).
A progressividade do ITR verifica-se pelo disposto no inciso I do 4 do artigo 153322
da Constituio Federal de 1988, o qual estabelece que o imposto ser progressivo e ter
suas alquotas fixadas de forma a desestimular a manuteno de propriedades improdutivas.
A Lei n 9.393/1996, que dispe sobre o referido imposto, estabelece que o percentual
do ITR aumente na medida de grandeza da rea do imvel e diminua em razo de sua
apropriada utilizao. A menor incidncia ser de 0,03% para os imveis com rea total at 50
hectares e grau de utilizao maior que 80%, e a maior incidncia ser de 20% para rea
superior a 5.000 hectares e grau de utilizao at 30%.
TABELA DE ALQUOTAS
rea total do imvel
GRAU DE UTILIZAO - GU ( EM %)
(em hectares)
Maior que
Maior que
Maior que
Maior que
80
65 at 80
50 at 65
30 at 50
At 50
0,03
0,20
0,40
0,70
1,00
0,07
0,40
0,80
1,40
2,00
0,10
0,60
1,30
2,30
3,30
0,15
0,85
1,90
3,30
4,70
0,30
1,60
3,40
6,00
8,60
Acima de 5.000
0,45
3,00
6,40
12,00
20,00
At 30
321
150
indo at 0,45%, se o imvel tem rea superior a 5.000 hectares, se o imvel tem mais de 80%
dessa rea utilizvel. A alquota aumenta tambm na medida em que diminui a proporo da
rea utilizada, em relao rea total do imvel, de maneira que para um imvel com rea
superior a 5.000 hectares, com at 30% utilizada, o ITR ter alquota de 20%.
Constata-se que a progressividade do ITR aplicada em funo da devida utilizao
das propriedades rurais, mediante o aproveitamento e cultivo das terras, estimulando o
proprietrio rural, sob pena de recolhimento majorado do imposto e at mesmo de ser
obrigado a desfazer-se das terras. Assim, a progressividade do ITR o instrumento de poltica
fundiria, buscando o interesse da coletividade e, portanto, com finalidade extrafiscal.
Verifica-se, portanto, o ITR possui funo predominantemente extrafiscal, como
instrumento auxiliar do disciplinamento estatal da propriedade rural. Assim, aplica-se uma
progressividade extrafiscal por desestimular a existncia de propriedades improdutivas que
no levam em considerao o interesse da coletividade, ou seja, no cumprem a funo social
da propriedade, restando sobre estas propriedades a aplicao de alquotas elevadas em funo
do menor grau de utilizao e da rea da propriedade.
Importante salientar as palavras de Jos Afonso da Silva, ao definir a funo social da
propriedade como uma estrutura do direito propriedade e no ao exerccio do direito ao
proprietrio. Nesse sentido, define a funo social como a prpria configurao estrutural do
direito
de
propriedade,
pondo-se
concretamente
como
elemento
qualificante
na
323
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 edio. So Paulo: Malheiros Editores,
2004, p. 283.
324
Lei n 9.393/1996 - Art. 2 Nos termos do art. 153, 4, in fine, da Constituio, o imposto no incide sobre
pequenas glebas rurais, quando as explore, s ou com sua famlia, o proprietrio que no possua outro imvel.
Pargrafo nico. Para os efeitos deste artigo, pequenas glebas rurais so os imveis com rea igual ou inferior a :
I - 100 ha, se localizado em municpio compreendido na Amaznia Ocidental ou no Pantanal mato-grossense e
sul-mato-grossense;
II - 50 ha, se localizado em municpio compreendido no Polgono das Secas ou na Amaznia Oriental;
III - 30 ha, se localizado em qualquer outro municpio.
151
325
152
328
153
Os impostos extraordinrios, nos termos do artigo 154, II331, CF/88, podero ser
institudos pela Unio, mediante lei ordinria, somente quando o Pas estiver diretamente
envolvido na guerra externa332 ou encontrar-se prestes a nela entrar. Vale destacar que a guerra
externa capaz de justificar a instituio do imposto aquela da qual o nosso Pas participa,
no havendo a possibilidade de instituio do referido imposto caso a guerra se verifique entre
outros pases, ainda que acarrete em consequncias para a economia brasileira.
331
154
333
Art. 137. O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa
Nacional, solicitar ao Congresso Nacional autorizao para decretar o estado de stio nos casos de:
I - comoo grave de repercusso nacional ou ocorrncia de fatos que comprovem a ineficcia de medida tomada
durante o estado de defesa;
II - declarao de estado de guerra ou resposta a agresso armada estrangeira.
Pargrafo nico. O Presidente da Repblica, ao solicitar autorizao para decretar o estado de stio ou sua
prorrogao, relatar os motivos determinantes do pedido, devendo o Congresso Nacional decidir por maioria
absoluta.
334
Art. 167. So vedados: (...)
IV - a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa, ressalvadas a repartio do produto da
arrecadao dos impostos a que se referem os arts. 158 e 159, a destinao de recursos para as aes e servios
pblicos de sade, para manuteno e desenvolvimento do ensino e para realizao de atividades da
administrao tributria, como determinado, respectivamente, pelos arts. 198, 2, 212 e 37, XXII, e a prestao
de garantias s operaes de crdito por antecipao de receita, previstas no art. 165, 8, bem como o disposto
no 4 deste artigo;
155
A Constituio Federal de 1988 uniu o imposto causa mortis ao sobre doao, visto
que ambos consistem na transmisso gratuita de bens, atribuindo aos Estados e ao Distrito
Federal a competncia para instituir referido imposto, nos termos do artigo 155, inciso I335, da
CF/88.
O fato imponvel do referido imposto a efetiva transmisso de bens e direitos pela
morte do titular (transmisso causa mortis) ou por liberalidade do titular de transmisso de
bens e direitos a outra pessoa de forma gratuita (doao).
Quando se trata de bem imvel e respectivos direitos, o imposto compete aos Estados
da situao do bem ou ao Distrito Federal e, quando se tratar de bem mvel, ttulos e crditos,
compete ao Estado onde se processar o inventrio ou arrolamento, ou naquele em que tiver
335
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:
I - transmisso causa mortis e doao, de quaisquer bens ou direitos;
156
domiclio o doador, ou ao Distrito Federal, nos termos do quanto disposto no artigo 155, 1,
incisos I e II336 da Constituio Federal de 1988.
Ainda, a competncia para a cobrana do ITCMD ser regulada por lei complementar,
se o doador tiver domiclio ou residncia no exterior e se o autor da herana possua bens, era
residente ou mesmo domiciliado ou, ainda, se teve o inventrio processado no exterior (art.
155, 1, inciso III337).
Por fora de expressa previso constitucional disposta no artigo 155, 1, inciso IV338,
da CF/88, a alquota mxima do ITCMD ser fixada pelo Senado Federal, que editou a
Resoluo n 9, de 05/05/1992, estabelecendo como alquota mxima o percentual de 8%.
A Resoluo n 9, de 05/05/1992 em seu artigo 2, ainda dispe que as alquotas dos
impostos, fixadas em lei estadual, podero ser progressivas em funo do quinho que cada
herdeiro efetivamente receber, nos termos da Constituio Federal. Assim, salvo esta
determinao constitucional de fixao da alquota mxima do ITCMD pelo Senado Federal,
prevalece a liberdade dos Estado e Distrito Federal para o estabelecimento das alquotas.
Questiona-se que referida norma do artigo 2 da Resoluo n 9, de 05/05/1992 acaba
por negar vigncia Constituio Federal, na medida em que o Senado Federal apenas
poderia dispor a respeito da fixao da alquota mxima do referido imposto, no podendo se
estender fixao da progressividade. Patente a necessidade de aplicar-se o princpio da
legalidade, no podendo o Senado Federal ultrapassar as determinaes dispostas pelo Texto
Constitucional, ou seja, no poderia este dispor a respeito da progressividade das alquotas do
ITCMD.
Ainda, verifica-se que a progressividade disposta pela Resoluo 9/92 apenas abrange
transmisses para herdeiros, no restando especificado que tal progressividade tambm se
aplica s doaes de bens e direitos.
336
157
339
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 103.
158
340
Julgamento realizado em 06/02/2013, com ata de julgamento publicada em 14/02/2013, estando pendente de
acrdo. Deciso: Colhidos o voto-vista do Ministro Marco Aurlio e os votos dos Ministros Teori Zavascki,
Gilmar Mendes e Celso de Mello, o Tribunal, por maioria, deu provimento ao recurso extraordinrio, vencidos
os Ministros Ricardo Lewandowski (Relator) e Marco Aurlio. Votou o Presidente, Ministro Joaquim Barbosa.
Redigir o acrdo a Ministra Crmen Lcia. No participaram da votao os Ministros Rosa Weber, Luiz Fux e
Dias Toffoli por sucederem, respectivamente, aos Ministros Ellen Gracie, Eros Grau e Menezes Direito, todos
com voto em assentada anterior. Plenrio, 06.02.2013.
341
Informativo 694 STF Em concluso, o Plenrio, por maioria, deu provimento a recurso extraordinrio,
interposto pelo Estado do Rio Grande do Sul, para assentar a constitucionalidade do art. 18 da Lei gacha
8.821/89, que prev o sistema progressivo de alquotas para o imposto sobre a transmisso causa mortis de
doao - ITCD v. Informativos 510, 520 e 634. Salientou-se, inicialmente, que o entendimento de que a
progressividade das alquotas do ITCD seria inconstitucional decorreria da suposio de que o 1 do art. 145 da
CF a admitiria exclusivamente para os impostos de carter pessoal. Afirmou-se, entretanto, que todos os
impostos estariam sujeitos ao princpio da capacidade contributiva, mesmo os que no tivessem carter pessoal.
Esse dispositivo estabeleceria que os impostos, sempre que possvel, deveriam ter carter pessoal. Assim, todos
os impostos, independentemente de sua classificao como de carter real ou pessoal, poderiam e deveriam
guardar relao com a capacidade contributiva do sujeito passivo. Aduziu-se, tambm, ser possvel aferir a
capacidade contributiva do sujeito passivo do ITCD, pois, tratando-se de imposto direto, a sua incidncia poderia
expressar, em diversas circunstncias, progressividade ou regressividade direta. Asseverou-se que a
progressividade de alquotas do imposto em comento no teria como descambar para o confisco, porquanto
haveria o controle do teto das alquotas pelo Senado Federal (CF, art. 155, 1, IV). Ademais, assinalou-se
inexistir incompatibilidade com o Enunciado 668 da Smula do STF ( inconstitucional a lei municipal que
tenha estabelecido, antes da Emenda Constitucional 29/2000, alquotas progressivas para o IPTU, salvo se
destinada a assegurar o cumprimento da funo social da propriedade urbana). Por derradeiro, esclareceu-se
que, diferentemente do que ocorreria com o IPTU, no mbito do ITCD no haveria a necessidade de emenda
constitucional para que o imposto fosse progressivo. RE 562045/RS, rel. orig. Min. Ricardo Lewandowski, red.
p/ o acrdo Min. Crmen Lcia, 6.2.2013. (RE-562045).
159
342
Para Hugo de Brito Machado a funo do imposto sobre herana e doaes fiscal. Ele tem a finalidade de
gerar recursos financeiros para os cofres pblicos. Isto no quer dizer que no possa ter funo extrafiscal. Todo
tributo pode. No caso do imposto sobre heranas e doaes, a funo extrafiscal possvel consiste em
desestimular o acmulo de riqueza, ou, em outras palavras, desestimular a concentrao da renda. Basta a
instituio de alquotas progressivas, com percentuais bastante elevados para os valores mais expressivos. Tal
progressividade, como adiante ser explicado, deve ser em funo da parcela de bens recebida por cada herdeiro,
legatrio ou donatrio. No em funo da totalidade dos bens deixados pelo autor da herana, ou doados.
(MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 28 edio, revista atualizada e ampliada. So Paulo:
Malheiros Editores, 2007, p. 377).
343
A sigla ICMS, conforme aduz Roque Antonio Carrazza, alberga cinco impostos diferentes: a) O imposto sobre
operaes mercantis (operaes relativas circulao de mercadorias), que, de algum modo, compreende o que
nasce da entrada de mercadorias importadas do exterior; b) o imposto sobre cervios de transporte interestadual e
intermunicipal; c) o imposto sobre servios de comunicao; d) o imposto sobre produo, importao,
circulao, distribuio ou consumo de lubrificantes e combustveis lquidos e gasosos e de energia eltrica; e e)
o imposto sobre a extrao, circulao, distribuio ou consumo de minerais. Dizemos diferentes, porque estes
tributos tm hipteses de incidncia e bases de clculo diferentes. (...) Mas, embora estes impostos no se
confundam, possuem um ncleo central comum, que permite seja estudados conjuntamente. Todos, por
exemplo, devero, obedecer ao regime da no-cumulatividade. (CARRAZZA, Roque Antonio. ICMS. 16
edio, revista e ampliada, at a EC 67/2011, e de acordo com a Lei Complementar 87/1996, com suas ulteriores
modificaes. So Paulo: Malheiros Editores, 2012, p. 40-41).
344
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:
160
Constituio Federal de 1988, incide sobre o valor acrescido em cada operao de circulao
de riqueza.
Tratando de um imposto de competncia estadual e distrital, os Estados e o Distrito
Federal, mediante lei ordinria, podem institu-lo e sobre ele dispor. Cabendo destacar que a
Unio est autorizada a criar o ICMS, nos termos do artigo 154, inciso II, da CF/88 (impostos
extraordinrios), conforme anteriormente exposto.
Nos termos do artigo 155, 2, inciso I e II345 da Constituio Federal de 1988, trata-se
de um imposto no-cumulativo em que, pelo mecanismo da compensao, sendo esta uma
compensao financeira e no tributria propriamente dita, incide sobre o valor total de cada
operao, dele se abatendo o crdito correspondente ao montante cobrado nas operaes
anteriores.
Siginifica dizer que o ICMS deve necessariamente sujeitar-se ao princpio da nocumulatividade, conforme expressamente disposto na Carta Maior, de forma que ele incida
sobre o valor acrescido da mercadoria, ou seja, sobre o lucro bruto. Assim, a incidncia do
ICMS em cada operao ou prestao fulmina no surgimento de uma relao de crdito, em
que ser abatido, ao recolher o imposto, o valor do ICMS devido nas operaes ou prestaes
anteriores.
Esclarece Roque Antonio Carrazza:
O ICMS ser no-cumulativo simplesmente porque em cada operao ou
prestao assegurada ao contribuinte, de modo peremptrio, pela prpria
Carta Suprema, uma deduo (abatimento) correspondente aos montantes
346
cobrados nas operaes ou prestaes anteriores.
161
O objetivo aqui visado , conforme exposto por Roque Antonio Carrazza, beneficiar o
consumidor final (contribuinte de fato347), a quem convm preos mais reduzidos e menos
gravemente onerados pela carga tributria.348
No ICMS, tratando-se de um imposto indireto, quem suporta a carga tributria no o
contribuinte de direito (realizador do fato imponvel e que integra a relao jurdica
tributria), mas sim o contribuinte de fato (consumidor final da mercadoria ou servio). O
contribuinte de direito aquele realizador do fato imponvel e, portanto, que ocupa o polo
passivo da obrigao jurdica tributria, como, por exemplo, o comerciante. E o contribuinte
de fato quem suporta a carga econmica do tributo, como o caso do consumidor final da
mercadoria.
Ao analisar a tributao indireta verificada no ICMS, Roque Antonio Carrazza
esclarece haver impostos que, por sua natureza, no permitem que se atenda o princpio da
capacidade contributiva, como o caso do ICMS. Neste sentido o referido autor destaca:
o caso do ICMS, que, positivamente, com ele no se coaduna. De fato, a
carga econmica deste imposto repassada para o preo da mercadoria.
Quem a suporta no o contribuinte (o comerciante, o industrial ou o
produtor que praticou a operao mercantil), mas o consumidor final da
mercadoria. Este, ao adquiri-la, v repassada , no preo, a carga tributria do
ICMS. Ora, tal carga idntica para todos os consumidores finais, sejam eles
ricos ou pobres.349 (grifo do autor)
347
Roque Antonio Carrazza faz uma ressalta que merece destaque no sentido de que como, economicamente, o
ICMS transferido para o adquirente, pelo mecanismo dos preos, sua carga tributria acaba sendo suportada,
em definitivo, pelo consumidor final. Mas este simples contribuinte de fato, j que no integra a relao
jurdica tributria. Nesta acepo meramente econmica -, o ICMS (tanto quanto o IPI) um imposto que
onera o consumo. (CARRAZZA, Roque Antonio. ICMS. 16 edio, revista e ampliada, at a EC 67/2011, e de
acordo com a Lei Complementar 87/1996, com suas ulteriores modificaes. So Paulo: Malheiros Editores,
2012, p. 403, nota n 5).
348
CARRAZZA, Roque Antonio. ICMS. 16 edio, revista e ampliada, at a EC 67/2011, e de acordo com a Lei
Complementar 87/1996, com suas ulteriores modificaes. So Paulo: Malheiros Editores, 2012, p. 402.
349
Idem. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e atualizada at a Emenda
Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 120.
162
350
163
Podemos entender que a seletividade aplicada aos tributos indiretos, como o caso do
ICMS, uma forma de atuao para obteno do objetivo caracterizador da extrafiscalidade.
E, ainda, por sua funo extrafiscal, no h que se falar na obedincia ou, melhor,
possibilidade de obedincia ao princpio da capacidade contributiva, uma vez que referido
imposto incide sobre fatos econmicos que, em razo do interesse pblico, suas alquotas so
agravadas ou minoradas independentemente de se aferir a capacidade contributiva do
indivduo.
A respeito da funo extrafiscal do ICMS, so as palavras de Roque Antonio Carrazza:
O antigo ICM era um tributo uniforme, vale dizer, tinha as mesmas
alquotas, para todas as mercadorias. S podia, pois, ser utilizado como
instrumento de fiscalidade, carreando dinheiro aos cofres pblicos, para que
o Estado pudesse fazer frente as suas necessidades bsicas.
O atual ICMS, pelo contrrio, deve ser um instrumento de extrafiscalidade,
porquanto, a teor do art. 155, 2, III, da CF, poder ser seletivo, em
funo da essencialidade das mercadorias e dos servios.355
354
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 28 edio, revista atualizada e ampliada. So
Paulo: Malheiros Editores, 2007, p. 395.
355
CARRAZZA, Roque Antonio. ICMS. 16 edio, revista e ampliada, at a EC 67/2011, e de acordo com a Lei
Complementar 87/1996, com suas ulteriores modificaes. So Paulo: Malheiros Editores, 2012, p. 507.
164
A seletividade utilizada sim para onerar ou reduzir a carga tributria das mercadorias
e servios, sendo estes levados em considerao para uma tributao mais ou menos gravosa,
em razo de serem suprfluos ou necessrios, e no em funo da capacidade econmica do
contribuinte.
356
CARRAZZA, Roque Antonio. ICMS. 16 edio, revista e ampliada, at a EC 67/2011, e de acordo com a Lei
Complementar 87/1996, com suas ulteriores modificaes. So Paulo: Malheiros Editores, 2012, p. 509.
357
CARVALHO, Osvaldo Santos de. No cumulatividade do ICMS e princpio da neutralidade tributria. So
Paulo: Saraiva, 2013, p. 122.
165
358
CARRAZZA, Roque Antonio. ICMS. 16 edio, revista e ampliada, at a EC 67/2011, e de acordo com a Lei
Complementar 87/1996, com suas ulteriores modificaes. So Paulo: Malheiros Editores, 2012, p. 513.
359
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 59.
360
Art. 155. (...) 2. O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte: (...)
166
tambm as alquotas devem ser fixadas por meio de lei ordinria dos Estados e do Distrito
Federal.
Assim, ao Senado Federal, por meio de resoluo, compete fixar as alquotas mnimas
do ICMS para as operaes internas, devendo os Estado e o Distrito Federal respeitar o
patamar estabelecido, na exigncia do imposto. E, ainda, o Senado Federal poder editar
resoluo estabelecendo as alquotas mximas do imposto, nas operaes internas, de forma a
neutralizar abusos verificados entre os Estados ou entre estes e o Distrito Federal. Claro est
que o Senado no poder fixar alquotas do ICMS, mas to somente estabelecer as alquotas
mnimas e mximas.
Note-se que tais resolues do Senado Federal se restringem s alquotas mnimas e
mximas nas operaes internas. Para as operaes interestaduais e de exportao, as
alquotas sero fixadas livremente pelos Estados e pelo Distrito Federal, sempre em ateno
ao princpio da no-confiscatoriedade, como j tratamos anteriormente.
E, conforme estabelece o artigo 155, 2, inciso VI361, da CF/88, a Resoluo do
Senado est limitada a fixar as alquotas mnimas nas operaes internas, no menores que as
alquotas estipuladas para as operaes interestaduais, de forma a evitar o que denominamos
de guerra fiscal entre os Estados e entre estes e o Distrito Federal evitando um desestmulo
na realizao de operaes interestaduais.
Nesse ponto, as resolues do Senado que fixam alquotas mnimas e mximas do
referido imposto estadual devero ser seletivas em funo da essencialidade das mercadorias
ou dos servios.
O que podemos, ento, afirmar que ao aplicar a seletividade no ICMS, no se deve
falar na adequao progressividade. nesse sentido que Roque Antonio Carrazza, ao tratar
da aplicao da progressividade aos impostos, destaca:
167
(...) com exceo daqueles poucos impostos (como o ICMS e o IPI) cujas
regras-matrizes constitucionais os incompatibilizam com a progressividade,
todos os demais devem ser progressivos, para que se possam ter carter
pessoal e ser graduados segundo a capacidade econmica dos
contribuintes.362 (grifo do autor)
362
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 99, nota n 57.
363
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: (...)
III - propriedade de veculos automotores.
168
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 103.
365
VIANNA, Julcira Maria de Mello. Aspectos Constitucionais do IPVA. Dissertao de Mestrado apresentada
no Programa de Ps-Graduao em Direito da PUC/SP, 2002, p. 123-125.
169
Com a indicao das alquotas pela legislao paulista, Julcira Maria de Mello Vianna
destaca:
Pela anlise feita dos dispositivos acima podemos notar que o legislador
adotou a proporcionalidade para a aplicao das alquotas do IPVA.
No entanto, poderia o legislador, nesse caso, aplicar alquotas progressivas,
critrio econmico de se aplicar maior carga tributria queles que se
encontrem em melhor situao econmica, conforme o artigo 145 pargrafo
1 da Constituio Federal.
H entendimentos doutrinrios e jurisprudenciais no sentido de s ser
possvel a aplicao de alquotas progressivas em impostos de carter
pessoal e no nos reais.
(...)
J expusemos aqui o nosso posicionamento, entendendo que todos os
impostos podem ser pessoais, na medida em que se considera aquela pessoa
fsica ou jurdica que realiza o fato previsto na norma hipottica.
Porm, mesmo considerando os impostos reais, ou seja, aqueles que no
levam ou no tem qualquer referncia s condies pessoais do sujeito
passivo, entendemos ser admissvel aplicao de alquotas progressivas
tambm nesses impostos assim classificados. 366
366
VIANNA, Julcira Maria de Mello. Aspectos Constitucionais do IPVA. Dissertao de Mestrado apresentada
no Programa de Ps-Graduao em Direito da PUC/SP, 2002, p. 123-125.
170
R$ 60.000,00 pagar o mesmo imposto de outro contribuinte que possua um veculo no valor
de R$ 20.000,00.
Certo que a forma de se alcanar a justia fiscal por meio da aplicao de alquotas
progressivas.
O IPVA tem funo predominantemente fiscal de maneira a arrecadar dinheiro aos
cofres pbblicos. Nesse passo, verifica-se aplicvel a progressividade fiscal367 das alquotas
do referido imposto, calculada sobre o valor venal do veculo automotor, em atendimento ao
princpio da capacidade contributiva (artigo 145, 1 da CF/88), uma vez que possui maior ou
menor capacidade contributiva objetiva o contribuinte, de acordo com o veculo de sua
propriedade.
E isso em razo da capacidade contributiva objetiva, no caso do IPVA, ser tratada pelo
patrimnio do contribuinte considerado como um todo. Apesar do IPVA ser considerado por
parte da doutrina, conforme anteriormente exposto neste trabalho, como um imposto real, o
que discordamos por possurem todos os impostos carter pessoal, o veculo automotor
representa um fato signo presuntivo de manifestao de riqueza do contribuinte, acarretando a
possibilidade e at necessidade de aplicao da progressividade fiscal em ateno aos
princpios da capacidade contributiva e da igualdade.
A respeito da progressividade, a Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003,
acrescentou na Constituio Federal de 1988 a previso de que o IPVA ter alquotas mnimas
fixadas pelo Senado Federal (inciso I do 6 do artigo 155368 da CF/88) e que o referido
imposto poder (dever) ter alquotas diferenciadas em funo do tipo e utilizao dos
veculos automotores (inciso II369 do 6 do artigo 155 da CF/88).
Cumpre destacar as palavras de Roque Antonio Carrazza:
A locuo poder ter h de ser considerada sinnima de dever ter, j
que tal interpretao vem ao encontro do princpio da capacidade
contributiva, informador da tributao por meio de impostos. De fato, apenas
para exemplificar, revela maior disponibilidade de riqueza o proprietrio de
367
Cumpre destacar que o IPVA possui finalidade fiscal na medida em que a arrecadao deste imposto ser
revertida aos cofres pblicos dos Estados e dos Municpios (artigo 158, inciso III da CF/88 Pertencem aos
Municpios 50% (cinquenta por cento) do produto da arrecadao do imposto do Estado sobre a propriedade de
veculos automotores licenciados em seus territrios).
368
Art. 155. (...) 6 O imposto previsto no inciso III:
I - ter alquotas mnimas fixadas pelo Senado Federal;
369
Art. 155. (...) 6 O imposto previsto no inciso III:
II - poder ter alquotas diferenciadas em funo do tipo e utilizao.
171
O IPTU, de competncia dos Municpios, conforme disposto no artigo 156, inciso I370,
do CF/88, tem como hiptese de incidncia o fato de uma pessoa ser prprietria de imvel
(prdio ou terreno) urbano.
370
172
371
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 88-89.
372
Art. 156. Compete aos Municpios instituir impostos sobre: (...)
1 Sem prejuzo da progressividade no tempo a que se refere o art. 182, 4, inciso II, o imposto previsto no
inciso I poder:
I ser progressivo em razo do valor do imvel; e
II ter alquotas diferentes de acordo com a localizao e o uso do imvel.
373
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes
gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir
o bem- estar de seus habitantes. (...)
2 - A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao
da cidade expressas no plano diretor. (...)
173
A funo do IPTU tipicamente fiscal, com objetivo de obter recursos financeiros aos
cofres dos Municpios.
Trata de um imposto progressivo em razo do valor de sua base de clculo, ou seja, em
atendimento ao valor do imvel, como instrumento de poltica fiscal tendente realizao do
princpio da capacidade contributiva, nos termos do artigo 156, 1, inciso I375, da CF/88.
Significa dizer que o referido imposto exige ateno ao principio da capacidade
contributiva, sendo esta aferida pelo prprio imvel (pelo patrimnio) e no diretamente da
renda do proprietrio. E isso porque deve-se considerar a base de clculo, perspectiva
dimensvel do aspecto material da hiptese de incidncia, o valor venal do imvel urbano,
nos termos da lei municipal.
Nesse sentido, as lies de Elizabeth Nazar Carrazza:
O imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana incide sobre o
direito de propriedade de imvel urbano.
Por incidir sobre o direito de propriedade, a capacidade contributiva a que
alude a Constituio Federal e que o legislador ordinrio dever levar em
4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir,
nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que
promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: (...)
II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo;
374
TORRES, Ricardo Lobo. Proporcionalidade, progressividade e seletividade no IPTU. XVI Congresso
Brasileiro de Direito Tributrio. Revista de Direito Tributrio n. 85, p. 343-344.
375
Art. 156. Compete aos Municpios instituir impostos sobre: (...)
1 Sem prejuzo da progressividade no tempo a que se refere o art. 182, 4, inciso II, o imposto previsto no
inciso I poder:
I ser progressivo em razo do valor do imvel;
174
376
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 92.
377
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 103.
175
378
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 125-126.
379
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 93.
176
Isso nos leva a concluir que a propriedade de bens imveis denota uma presuno
absoluta de capacidade contributiva do contribuinte.
Enrico de Mita esclarece:
Qualquer fato pode tornar-se pressuposto de imposto quando o legislador,
considerando-o economicamente relevante, o assume como ndice da
capacidade contributiva, capaz de justificar uma prestao tributria a ele
associada. A noo de capacidade contributiva constitui, portanto, a
justificativa, a ratio do imposto considerado singularmente.380
Assim, sempre que possvel o legislador dever adequar aos impostos s condies
pessoais do contribuinte, viabilizando a aplicao do princpio da capacidade contributiva,
visto ser o princpio informador dos impostos. E para o IPTU, obedecer ao princpio da
capacidade contributiva, nos termos do artigo 145, 1, da CF/88, deve ser progressivo.
Nesse sentido, o proprietrio de um imvel luxuoso deve ser mais tributado pelo IPTU
do que o proprietrio de um imvel de baixo padro, em razo do valor do imvel objeto de
tributao. E a referida tributao dever possuir alquotas progressivas e no apenas ocorrer
uma tributao proporcional, visto que se aplicada a mesma alquota para ambos os casos, os
dois contribuintes sero tributados de maneira desigual, sem o atendimento ao princpio da
capacidade contributiva e da igualdade na tributao.
380
FERRAZ, Roberto Catalano Botelho (coord.) Princpios e Limites da Tributao. DE MITA, Enrico. O
princpio da capacidade contributiva So Paulo: Quartier Latin, 2005, p. 231.
381
Ibidem, p. 231.
177
II, da CF/88382, assegurando o cumprimento da funo social da propriedade, bem como pelo
no atendimento da funo social da propriedade no tempo (artigo 182, 4, inciso II383, da
CF/88).
A respeito da funo extrafiscal do IPTU, Misabel Abreu Machado Derzi se pronuncia
no sentido de que: para atender a problemas de seu particular interesse, entre os quais se
incluem os urbansticos, o municpio pode regular o tributo que ora estudamos, com fins
extrafiscais, elegendo alquotas progressivas.384
Dessa maneira, o IPTU tambm possui uma funo extrafiscal, conforme destaca
Hugo de Brito Machado, com o objetivo de desestimular vultosas imobilizaes de recursos
em terrenos para fins meramente especulativos, dificultando o crescimento normal das
cidades.385
Impende notar, antes de mais nada, que a Constituio Federal de 1988, de forma a
demonstrar a sua preocupao com o social e por garantir o direito de propriedade, exige que
haja um atendimento a uma funo social, passando o proprietrio a sofrer limitaes ao uso
de sua propriedade, visando o interesse da coletividade.
A funo social da propriedade imobiliria urbana cumprida quando atendidas as
exigncias do plano diretor386 do Municpio, conforme expresso no artigo 182, 1 e 2387 da
382
178
CF/88, que indicar a melhor localizao e uso adequado do imvel em rea urbana do
municpio, como forma de ordenao da cidade.
Para Roque Antonio Carrazza, o IPTU deve: a) ter alquotas progressivas, em razo
do valor do imvel; e b) ter alquotas diferentes de acordo com a localizao e o uso do
imvel, o que, a nosso ver, depende agora sim da edio do plano diretor do Municpio.
388
388
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 127.
389
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 96.
179
390
Art. 182. (...) 4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no
plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no
utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: (...)
II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo;
180
CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. 1 edio 3 tiragem. Curitiba: Juru Editora, 2000,
p. 99.
392
Ibidem, p. 99.
393
Lei n 10.257, de 10.7.2001 (Estatuto da Cidade).
181
o Municpio de tomar as providncias necessrias com base em lei local. Ainda, poder o
Municpio suprir esta omisso, conforme dispe o artigo 30, inciso II,394 da CF/88.
Destacamos, portanto, que a ausncia da referida lei federal no impede o Municpio de
aplicar a progressividade no tempo.
Verifica-se que, conforme esclarece Elizabeth Nazar Carrazza em profundo estudo
sobre o tema, antes mesmo das alteraes das disposies do IPTU pela Emenda
Constitucional n 29, de 2000, alguns autores como Aires Barreto, entendem que a
progressividade do IPTU aplica-se to somente progressividade no tempo, com carter de
penalidade para aquele que no der ao imvel funo de acordo com o plano diretor. Outros
autores, como Roque Antonio Carrazza, j entendiam ser possvel a tributao progressiva de
carter fiscal ou extrafiscal.395
Conclumos que ao IPTU possvel a aplicao da (i) progressividade fiscal,
relacionada capacidade contributiva do contribuinte revelada pelo prprio bem (patrimnio),
em razo do valor do imvel objeto de tributao; (ii) progressividade extrafiscal de carter
preventivo em razo da funo social da propriedade, exigindo alquotas maiores ou menores
conforme o estabelecido pelo plano diretor do Municpio, de acordo com a localizao e o uso
do imvel, ou seja, na medida em que o imvel urbano preencha melhor ou pior sua funo
social; e, ainda, (iii) progressividade extrafiscal de carter punitivo, pelo no atendimento da
funo social da propriedade no tempo, o que enseja a aplicao de sano, permitindo que
as alquotas do IPTU aumentem progressivamente a cada ano que o proprietrio mantiver o
inadequado aproveitamento do imvel, podendo acarretar na perda da propriedade.
4.15 Imposto de transmisso inter vivos a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens
imveis, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os
de garantia, bem como cesso de direitos sua aquisio
O imposto de transmisso inter vivos, a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens
imveis, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de
garantia, bem como cesso de direitos sua aquisio, de competncia dos Municpios est
394
182
previsto no artigo 156, inciso II, da CF/88, e incide sobre as transmisses inter vivos que so
negcios jurdicos que envolvem transferncia de propriedade de forma onerosa.
E isso porque a transferncia de propriedade a ttulo gratuito, ou seja, a doao e a
herana, est sujeita ao ITCMD de competncia estadual, conforme anteriormente exposto.
A Constituio Federal de 1988 no dispe expressamente de determinao para a
aplicao da progressividade de alquotas no ITBI. No entanto, conforme j tratado no
presente estudo, o tema da progressividade dos impostos exige a anlise do princpio da
capacidade contributiva (1 do artigo 145, da CF/88) e do princpio da isonomia na
tributao (artigo 150, inciso II, da CF/88) e est a progressividade autorizada pela
Constituio, ao tratar em seu artigo 145, 1 que sempre que possvel, os impostos tero
carter pessoal e sero graduados segunda a capacidade econmica do contribuinte.
Por conseguinte, o valor do bem e dos direitos, objeto de transmisso, possui estrita
relao com a manifestao de riqueza do contribuinte e, via de consequncia, enseja o
reconhecimento da aplicabilidade e at necessidade de atendimento do princpio da
capacidade contributiva.
O fato de o ITBI tratar de imposto, classificado pela doutrina como real, no retira a
possibilidade de se verificar a capacidade contributiva objetiva nesta forma de tributao,
manifestada pelo prprio bem. E isso porque a personalizao do imposto deve ser observada
sempre que o aspecto material da hiptese de incidncia o comportar, ainda que se esteja
tratando de impostos que incidem sobre o patrimnio do contribuinte, como o caso do ITBI.
Trata-se o ITBI de um imposto com funo predominantemente fiscal, visando a
obteno de recursos financeiros aos cofres pblicos.
Ao assim tratar, consideramos que as alquotas do ITBI, que devem ser fixadas por lei
ordinria do Municpio competente, devem ser progressivas na medida em que aumenta a sua
base de clculo, qual seja, valor venal do bem e dos direitos objeto de transmisso, atendendo
ao primado da capacidade contributiva revelada pelo prprio bem. A progressividade aqui
analisada , portanto, a fiscal, sendo esta aplicada quanto se trata de exigncia de tributos com
a finalidade de arrecadar dinheiro aos cofres pblicos.
Entendemos que, apesar de no haver expressa determinao constitucional para
aplicar a progressividade, h o ITBI que se adequar progressividade fiscal em ateno ao
princpio da capacidade contributiva (artigo 145, 1 da CF/88), manifestada aqui pelo
patrimnio do contribuinte (bens imveis e direitos reais a ele relativos), que constituiu
183
396
O STF, conforme a Smula n 656 ( inconstitucional a lei que estabelece alquotas progressivas para o
imposto de transmisso "inter vivos" de bens imveis - ITBI com base no valor venal do imvel) possui
entendimento pela inconstitucionalidade da progressividade de alquotas do ITBI, em razo do posicionamento
no sentido de que a Constituio Federal no autoriza a progressividade das alquotas deste imposto, realizandose o princpio da capacidade contributiva proporcionalmente ao preo da venda.
Tambm no sentido firmado pelo STF, Aires Fernandino Barreto destaca que o Texto Constitucional, em
matria de ITBI, no admite a progressividade; que em matria de ITBI s possvel tributo proporcional, isto ,
de alquota nica que se aplica aos diversos valores das transmisses imobilirias. (BARRETO, Aires
Fernandino. A progressividade do ITBI (SISA). Conferncias e debates. Revista de Direito Tributrio n 68, p.
185).
397
Art. 156. Compete aos Municpios instituir impostos sobre: (...)
III - servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II, definidos em lei complementar.
398
Art. 147. Competem Unio, em Territrio Federal, os impostos estaduais e, se o Territrio no for dividido
em Municpios, cumulativamente, os impostos municipais; ao Distrito Federal cabem os impostos municipais.
399
COSTA, Alcides Jorge. Estudos sobre IPI, ICMS e ISS. So Paulo: Dialtica, 2009, p. 111.
184
400
185
Julcira Maria de Mello Vianna esclarece, nesse sentido: apenas os valores relativos
efetiva prestao de servios, que so objeto de um contrato firmado entre as partes e revelam
capacidade contributiva, que podem servir de base de clculo para o ISS.401
Nos termos do artigo 156, 3, da CF/88, reservada lei complementar a fixao de
alquota mnima e mxima (inciso I), a declarao de sua no-incidncia nas exportaes de
servios para o exterior (inciso II) e a regulao da forma e das condies de como a iseno,
incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e revogados (inciso III).
Mas enquanto a Lei Complementar no disciplinar nesse sentido, nos termos do artigo
88 do ADCT, com a redao dada pelo artigo 3402 da Emenda Constitucional n 37/2002, o
ISS ter alquota mnima de 2% (dois por cento), exceto para os itens 32, 33 e 34 (construo
civil) da Lista de Servios do Decreto n 406/68. E o inciso II do artigo 8403 da LC n
116/2003 estabeleceu que a alquota mxima de 5%.
A respeito do tema, Julcira Maria de Mello Vianna:
Essas modificaes trazidas pela Emenda Constitucional n. 37/02 ofendem
ditames constitucionais, no sentido de impedir o livre exerccio da
competncia tributria das pessoas polticas, que devem exerc-la de acordo
com as necessidades de cada ente. Os limites dessa competncia j foram
balizados pelo legislador constituinte.404
401
Comentrios lei complementar n. 116/03: de advogados para advogados / Adolpho Bergamini, Diego
Marcel Bomfim (coordenador). So Paulo: MP Editora, 2009, p. 289.
402
Art. 3 O Ato das Disposies Constitucionais Transitrias passa a vigorar acrescido dos seguintes arts. 84, 85,
86, 87 e 88:
(...)
Art. 88. Enquanto lei complementar no disciplinar o disposto nos incisos I e III do 3 do art. 156 da
Constituio Federal, o imposto a que se refere o inciso III do caput do mesmo artigo:
I ter alquota mnima de dois por cento, exceto para os servios a que se referem os itens 32, 33 e 34 da Lista
de Servios anexa ao Decreto-Lei n 406, de 31 de dezembro de 1968;
II no ser objeto de concesso de isenes, incentivos e benefcios fiscais, que resulte, direta ou
indiretamente, na reduo da alquota mnima estabelecida no inciso I.
403
Art. 8o As alquotas mximas do Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza so as seguintes:
I (VETADO)
II demais servios, 5% (cinco por cento).
404
Comentrios lei complementar n. 116/03: de advogados para advogados / Adolpho Bergamini, Diego
Marcel Bomfim (coordenador). So Paulo: MP Editora, 2009, p. 290.
186
Mas da forma como o ISS vem sendo institudo, o que se pode observar que so
aplicadas alquotas fixas, o que acaba por burlar o princpio da capacidade contributiva.
Conforme exposto, os impostos fixos so assim considerados porque seu montante no se
gradua em funo da maior ou menor expresso econmica revelada pelo contribuinte. Assim,
os impostos fixos so quantificados diretamente pelo legislador em que uma nica alquota se
aplica a toda a matria tributvel.
O que se verifica que a Constituio no autoriza a existncia de impostos fixos,
tendo em vista que agride o princpio da igualdade, na medida em que haver a tributao sem
levar em considerao as diferenas econmicas e sociais existentes entre os contribuintes,
acarretando na violao ao princpio da capacidade contributiva em que cada contribuinte
deve ser tributado na medida de sua manifestao de riqueza.
Neste sentido, so as palavras de Paulo de Barros Carvalho:
O meio jurdico especializado no se tem mostrado sensvel tese que
adotamos, prevalecendo entre ns alguns tributos fixos, como, por exemplo,
o ISS, na faixa de incidncia que atinge os profissionais liberais, e grande
quantidade de taxas. Vemos nisso uma inconstitucionalidade vitanda, embora
os tribunais no se hajam manifestado na apreciao especfica desse
problema.
Uma das funes da base de clculo medir a intensidade do ncleo factual
descrito pelo legislador. Para tanto, recebe a complementao de outro
elemento que a alquota, e da combinao de ambos resulta a definio do
debitum tributrio. Sendo a base de clculo uma exigncia
constitucionalmente obrigatria, a alquota, que com ela se conjuga, ganha,
tambm, foros de entidade indispensvel. Carece de sentido a existncia
isolada de uma ou de outra.406 (grifo do autor)
405
Comentrios lei complementar n. 116/03: de advogados para advogados / Adolpho Bergamini, Diego
Marcel Bomfim (coordenador). So Paulo: MP Editora, 2009, p. 291.
406
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 397.
187
Entendemos que no ISS, por sua funo essencialmente fiscal, a forma de se alcanar a
tributao de maneira a respeitar os princpios da igualdade e da capacidade contributiva,
certamente ocorre mediante a aplicao dos impostos graduados de maneira progressiva. E no
referido imposto municipal, podemos identificar que a capacidade contributiva revelada pela
efetiva prestao do servio, ou seja, considera-se o fato presuntivo de riqueza pelo valor
decorrente da prestao do servio. Assim, h que se considerar a necessidade de aplicao da
progressividade fiscal em razo do valor do servio prestado, visando uma tributao justa e
equitativa.
407
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 29 edio, revista, ampliada e
atualizada at a Emenda Constitucional n. 72/2013. So Paulo: Malheiros Editores, 2013, p. 122.
188
CONCLUSES
189
190
191
192
193
33. Por seletividade, prevista na Constituio Federal de 1988 para o IPI e para o ICMS,
entende-se que a carga tributria deve ser inversamente proporcional essencialidade do
produto, mercadoria ou servio. A seletividade pode ser alcanada mediante quaisquer
tcnicas de alterao quantitativa da carga tributria, como a variao da base de clculo,
criao de incentivos fiscais, sendo a variao de alquotas a forma mais observada.
34. A aplicao da seletividade em razo da essencialidade dos produtos, mercadorias e
servios no remete capacidade econmica do contribuinte, uma vez que a variao da
carga tributria se dar em funo da anlise da essencialidade dos produtos, mercadorias
e servios e no em razo da maior ou menor capacidade contributiva objetiva do
indivduo, manifestada pela sua riqueza.
35. A finalidade primeira da tributao obter receitas dos particulares aos cofres pblicos,
possibilitando que o Estado tenha recursos para desenvolver as funes que lhe so
atribudas pela Constituio Federal e pelas leis, organizando, em sentido amplo, a vida
social. Essa a funo fiscal da tributao que possui como medida de comparao a
capacidade contributiva dos indivduos, em razo de sua manifestao de riqueza.
36. A tributao possui tambm funo extrafiscal, para estimular ou mesmo desestimular
comportamentos dos indivduos no controle de questes econmicas, sociais ou polticas
em ateno ao interesse pblico, como forma de um intervencionismo estatal. A
arrecadao dos referidos impostos com finalidade extrafiscal pelo poder pblico, decorre
de questes de poltica econmica, variveis de acordo com as determinaes do Governo,
e no em razo da efetiva manifestao presumvel de riqueza dos contribuintes. No se
adequam ao princpio da capacidade contributiva os impostos com finalidade extrafiscal,
visto que a variao das alquotas se d conforme critrios outros - econmicos, sociais ou
polticos - que no em atendimento capacidade contributiva do contribuinte revelada
pela manifestao presumvel de riqueza.
37. O princpio da capacidade contributiva no se adequa a outras espcies tributrias que no
apenas aos impostos (tributos no vinculados a uma atuao estatal), devendo as taxas e a
contribuio de melhoria (tributos vinculados a uma atuao estatal) respeito ao princpio
da retributividade e da proporcionalidade da atuao do Estado em relao ao benefcio
obtido pelo contribuinte, respectivamente.
38. A justia fiscal ser alcanada mediante a adequada aplicao do princpio da capacidade
contributiva e da igualdade e, para que isso ocorra, os impostos devem ser progressivos.
(CAPTULO 4 A PROGRESSIVIDADE NOS IMPOSTOS)
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39. A progressividade das alquotas tributrias, longe de atritar com o sistema jurdico, a
nica forma possvel de se afastarem as injustias tributrias, vedadas pela Constituio
Federal. A progressividade nos impostos consiste no modo de o legislador estrutur-los,
aumentando as alquotas medida que aumenta a base de clculo.
40. A progressividade est expressamente disposta em alguns dispositivos da Constituio
Federal de 1988 como o caso do Imposto de Renda (art. 153, 2, I), do IPTU (art. 156,
1 e art. 182, 4, II) e do ITR (art. 153, 4, I), mas no se restringe apenas a estes
impostos em que h expressa previso constitucional. Independentemente de
determinao expressa do Texto Constitucional a respeito da aplicao da progressividade,
esta dever ser atendida, sempre que possvel, a todos os impostos, em funo do primado
da capacidade contributiva e da igualdade na tributao, visando uma tributao justa e
equitativa.
41. A progressividade pode ser encontrada e aplicada nos impostos com funo fiscal e
extrafiscal. Da a progressividade tambm fiscal e extrafiscal. A progressividade fiscal
aquela inerente aos impostos com finalidade arrecadatria de levar dinheiro aos cofres
pblicos, com o objetivo de repartio equnime da carga tributria, na medida em que as
alquotas aumentam em virtude do aumento da base de clculo do imposto. Pela
progressividade fiscal verifica-se a instrumentalizao do princpio da capacidade
contributiva, visando uma tributao equitativa, medida pela manifestao de riqueza do
contribuinte. A progressividade extrafiscal perfeitamente lcita e aceita pelo
ordenamento jurdico e tem como objetivo a promoo de valores consagrados pela
Constituio Federal, com cunho social, econmico e poltico mais relevante. A
progressividade extrafiscal aplicada aos impostos que incidem sobre fatos econmicos
que, em razo do interesse pblico, suas alquotas so agravadas ou minoradas,
independentemente da aferio da capacidade contributiva dos indivduos, de forma a
estimular ou mesmo desestimular os contribuintes.
42. Para anlise da progressividade, visou o trabalho classificar os impostos, sendo tais
classificaes dos impostos reais e pessoais, diretos e indiretos, assim como os fixos e
graduados.
43. Impostos reais so aqueles cujo aspecto material da hiptese de incidncia limita-se a
descrever um fato, independentemente do aspecto pessoal. So aqueles que tomam sob a
tributao, objetos ou coisas, ficando o contribuinte em segundo plano. Impostos pessoais,
por sua vez, so aqueles em que o aspecto material da hiptese de incidncia leva em
considerao certas qualidades dos possveis sujeitos passivos. Nesta forma de
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49. O imposto sobre produto industrializado (IPI) possui funo extrafiscal, de maneira a
impulsionar a produo interna do Pas. A Constituio Federal de 1988 atribui ao IPI
regime jurdico tributrio prprio, diante da aplicao de alquotas seletivas em funo a
essencialidade dos produtos, no se aplicando, portanto, a progressividade e a capacidade
contributiva, por levar em considerao fatores alheios manifestao objetiva de riqueza
dos contribuintes.
50. O imposto sobre operaes de crdito, cmbio e seguro (IOF) de carter extrafiscal por
regular o fluxo monetrio da economia do Pas, sendo suas alquotas variadas de forma a
atender a uma progressividade extrafiscal. O IOF no se adequa ao princpio da
capacidade contributiva, pois considera para sua aferio fatos econmicos, portanto
independentemente da capacidade contributiva manifestada pela riqueza do contribuinte.
51. O imposto sobre a propriedade territorial rural (ITR) como instrumento de poltica
fundiria e, portanto, finalidade extrafiscal, ser progressivo e ter suas alquotas fixadas
de forma a desestimular a manuteno de propriedades improdutivas, mediante a
aplicao da progressividade extrafiscal. Pode-se tambm verificar no ITR a aplicao da
progressividade fiscal em funo do valor da propriedade rural e, portanto, da
manifestao de riqueza do contribuinte em razo do patrimnio, aplicando-se a
capacidade contributiva objetiva revelada pelo bem imvel.
52. O imposto sobre grandes fortunas (IGF) poder ser institudo a qualquer momento,
devendo atender ao princpio da capacidade contributiva manifestada pelo patrimnio
financeiro de grande valor do contribuinte e, via de consequncia, progressividade fiscal
de suas alquotas, com base no valor da grande fortuna.
53. O imposto de competncia residual da Unio, ao ser institudo, dever respeitar o
princpio da capacidade contributiva diante de fatos que revelem aptido econmica por
parte dos contribuintes, aplicando-se, sempre que possvel, a graduao mediante a
progressividade fiscal de suas alquotas conforme variar a sua base de clculo.
54. Os impostos extraordinrios podero ser institudos pela Unio quando o Pas estiver
diretamente envolvido na guerra externa ou encontrar-se prestes a nela entrar, devendo
aplicar a progressividade cabvel a espcie tributria que o imposto espelhar.
55. No imposto de transmisso causa mortis e doao, de quaisquer bens e direitos (ITCMD),
a capacidade contributiva revela-se com o prprio bem objeto de transmisso ou com a
doao, acarratando em um acrscimo patrimonial ao contribuinte, aplicando-se a
progressividade fiscal em funo do valor da herana ou da doao.
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