Algunas reflexiones sobre el acuerdo preventivo extrajudicial y

una detenida mirada a la luz de las reformas introducidas por la

Ley 26.086
Pastore, Jos Ignacio
Voces
ACUERDO PREVENTIVO ~ ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL
~ CONCURSO PREVENTIVO ~ FUERO DE ATRACCION ~ CREDITO
LABORAL ~ ACUERDO PRECONCURSAL ~ FUERO DE ATRACCION ~
PRONTO PAGO ~ FUNCIONES DEL SINDICO
Ttulo: Algunas reflexiones sobre el acuerdo preventivo
extrajudicial y una detenida mirada a la luz de las reformas
introducidas por la Ley 26.086
Autor: Pastore, Jos Ignacio
Publicado en: LLLitoral 2007 (mayo), 379
Sumario: SUMARIO: I. Presentacin. II. Algunas referencias
histricas. III. Lo que se pretenda de la reforma. IV. Lo que
introdujo la reforma. V. Y los dems requerimientos de
elucidacin efectuados por la doctrina y jurisprudencia? Bien,
gracias...
-------------------------------------------------------------------------------I. Presentacin
Nueva reforma al rgimen concursal: nueva reforma al acuerdo
preventivo extrajudicial:
Bajo la sancin de la ley 26.086 (Adla, LXVI-B, 1368), entr en
vigencia una nueva reforma al sistema concursal argentino.
Irrisorio resultara dudar de la trascendental vinculacin que
presenta cada reforma concursal con el contexto econmicosocial, quien debera otorgar el sustento fctico a la modificacin
legislativa y evitar provocar que dicha modificacin caiga en letra
muerta, y por tanto, impracticable en la realidad. Lo dicho no
resulta ajeno al ordenamiento jurdico argentino y en particular
al rgimen concursal habituado de repentinas y considerables
reformas en la estructura legal. Y en ciertos casos sin interpretar
el legislador la medida de la modificacin provocada, hace
penetrar en la vigencia del ordenamiento imperante un nuevo y
distinto rgimen legal, sin basilar por sus efectos y consecuencias

Ello ha sucedido, nuevamente en nuestro sistema concursal con la

modificacin de la ley 26.086 al introducir variadas reformas.
Reiteramos que nada nuevo ha sucedido, simplemente
observamos la repetida atencin que el legislador ha puesto en el
tratamiento de los acuerdos preventivos extrajudiciales; todo ello,
en relacin a los clsicos procesos concursales existentes en
nuestro pas, y que resultaban centro reiterado de direccin de las
reformas concursales.
Resaltamos ello ya que luego de su introduccin en el ao 1983
(ley 22.917 Adla, XLIII-D, 3771), el acuerdo preventivo
extrajudicial (o acuerdo preconcursal) ha estado presente
mediante su tratamiento en casi todas las reformas que se
introdujeron en el rgimen falencial (leyes 24.522, 25.563, 25.589
Adla, LV-D, 4381; LXII-B, 1602; LXII-C, 2862, 26.086). Sobre
dichas modificaciones legislativas volveremos ms adelante.
Ahora bien, la sustancial modificacin a ciertos principios
concursales (exclusin de ciertos crditos del fuero de atraccin,
nuevas funciones para la sindicatura, prerrogativas para crditos
laborales) ha atrado el centro de los estudios doctrinales que
analizaron la reciente reforma. Sin embargo no creemos de menor
trascendencia las novedades insertadas en el acuerdo preventivo
extrajudicial y a las cuales nos abocaremos con cierto
detenimiento.
En particular, creemos necesario analizar la ley 26.086 ya que
bastante se ha dicho y esperado sobre lo que exiga el
acuerdo preventivo extrajudicial (en adelante APE) para (a)
mantener su legalidad, (b) conservar su vigencia y actualidad, o
hasta incluso, (c) para no caer en el estadio en el cual estuvo
relegado durante casi veinte aos. Sobre esto, detallaremos las
voces judiciales y doctrinales que clamaban por urgentes
reformas y cotejaremos, su influencia en el texto reformado o la
indiferencia del mismo hacia dichos petitorios.
Finalmente analizaremos el APE bajo sus sucesivas reformas
legislativas e intentaremos arribar a algunas conclusiones en
torno a interrogantes que planteados por aquellos operadores del
derecho (empresarios, jueces, profesionales de la ciencia jurdica
y econmica) en donde la crisis provocada por la insolvencia
reclama precisiones en torno a la utilizacin de la figura
concursal; a saber: es el mismo instituto aquel acuerdo
extrajudicial o preconcursal nacido por la dcada del 80 al
existente en la actualidad?, nos encontramos ante un
mecanismo para la crisis sistmica sufrida hacia fines del ao
2001 y principios del 2002?, o estamos ante un nuevo
procedimiento concursal al estilo concurso preventivo o quiebra?,
podr considerar el empresario que se encuentra en una difcil

situacin econmica la posibilidad de celebrar un APE con sus

acreedores como opcin valedera de sortear el estado de
cesacin de pagos?
II. Algunas referencias histricas
a) Reseas de los "clubes de bancos" y el innovador acuerdo
preconcursal de la ley 22.917:
Alrededor del ao 1930 surgieron estos acuerdos entre deudor y
acreedores con la denominacin de arreglos o acuerdos
amistosos. Estos parecen haber sido motivados tanto por el deseo
de los acreedores de no liquidar el patrimonio del deudor al no
poder stos cancelarlos con la rentabilidad de la explotacin, o de
no liquidarlo apresuradamente porque ni siquiera el valor venal de
aqul hubiera satisfecho el pasivo. As tambin, estuvieron
fundados por la preocupacin de los acreedores avisados de la
prdida de valor de liquidacin del patrimonio de su deudor.
Similares acuerdos, reaparecieron tibiamente en la dcada del
70; siendo que con posterioridad, la regulacin de la actividad
bancaria hizo depender el lmite de prstamos, de la entidad de
su cobranza de los otorgados hasta el momento, con lo cual, el
calificar como incobrable alguno de aqullos provocaba no
solamente un asiento desventajoso en los estados contables, sino
la inmediata restriccin de nuevas operaciones, por obra de la
reduccin del lmite tcnico de liquidez del establecimiento
financiero, al cual se vea subordinado el volumen total de sus
prstamos. Estas y otras contingencias agudizaron la diligencia de
los afectados, movindolos a una actuacin personal en la
solucin de la crisis, antes que a derivar el conflicto de insolvencia
a los estrados judiciales (1).
Dichos arreglos extrajudiciales o "clubes de bancos" como
vulgarmente se los denominaban, se encontraban ante el peligro
de ser declarados, con posterioridad, ineficaces en caso de
quiebra del sujeto deudor. Debido a ello, y a la trascendencia en
la economa nacional de los sujetos involucrados en tales
acuerdos (entidades financieras); es que con la sancin de la ley
22.917 en el ao 1983, se incorpor legislativamente a dichos
acuerdos a efectos de otorgar la seguridad que la
"clandestinidad" en la que operaban les era rechazada.
Por esto, y dentro del articulado de la ineficacia falencial, se
contempl por primera vez en nuestro ordenamiento jurdico los
acuerdos celebrados entre partes y sometidos a tribunal judicial.
Bajo el nombre de "Acuerdos Preconcursales" se introdujo a la ley
19.551 los arts. 125-1 y 125-2, principalmente vinculados a

regular ciertos aspectos de ellos frente a una situacin de quiebra

posterior.
Dentro de sus caractersticas recordamos que (i) no se requera el
consenso unnime de todos los acreedores, (ii) no operaba la pars
conditio creditorum, (iii) podan celebrarse ante dificultades
econmicas o financieras de carcter general o ante el estado de
cesacin de pagos, y (iv) en cuanto a la eficacia del acuerdo ante
una eventual quiebra, si bien el rgimen tenda a preservar su
viabilidad, no resultaba del todo claro su oponibilidad ante la
falencia
del
deudor,
originando
diferentes
dificultades
interpretativas.
Sin embargo, dichos acuerdos resultaban de gran precariedad, ya
que la posterior declaracin de quiebra podra hacer perder
estabilidad al acuerdo. De esta manera, los actos que eran
consecuencia del acuerdo preconcursal eran ineficaces respecto
de la masa en aquellos casos en que, de los estudios realizados al
momento de celebrarlos, o de otros elementos subjetivos
conocidos por los acreedores, fuere indubitable que mediante
ellos, resultaba imposible conseguir la superacin de las
dificultades econmicas o financieras de carcter general o el
estado de cesacin de pagos. As tambin, las hipotecas o
cualquier otra preferencia constituida en virtud de estos acuerdos
preconcursales resultaban inoponibles en la quiebra posterior.
Como consecuencia de lo expuesto, el instituto preventivo no tuvo
aplicacin prctica ni cumpli la funcin que el legislador haba
deseado para el mismo.
Sin embargo, no faltaron las opiniones favorables sobre la
consagracin legislativa de este nuevo instituto extrajudicial de
prevencin de la insolvencia (2).
b) El nuevo acuerdo preventivo extrajudicial bajo la reforma de la
ley 24.522:
La ley 24.522/95 ha pretendido revalorizar los acuerdos
preconcursales contemplados por la ley 19.551 (Adla, XXXII-B,
1847) en su reforma por la 22.917, aunque concibindolos de una
manera ms gil, dinmica y con sustancial diferencia respecto de
su estabilidad (3).
De acuerdo a ello, se separ la nueva regulacin del APE del
rgimen de ineficacia concursal regulado en la quiebra para
dotarlo de un captulo propio (Cap. VII) independiente de la
quiebra y del concurso preventivo; aunque dentro del Ttulo
Segundo que contempla las soluciones preventivas.

Bsicamente, la regulacin que la ley 24.522 otorg al APE result

de similar contextura a la ordenacin actual (con las modif. ley
25.589 y 26.086). Sin embargo, el requerimiento de la aprobacin
de acreedores quirografarios y privilegiados para lograr la
mayora necesaria para su aprobacin dificult de sobremanera
su concrecin.
c) La reforma de la ley 25.563 y la enmienda trada por la Ley
25.589:
A poco de acaecida una de las mayores crisis que afecto la
economa argentina en su conjunto, entr en vigencia (febrero de
2002) la Declaracin de Emergencia Productiva y Crediticia
impartida por la ley 25.563, por la cual y en lo que al APE
respecta ampli en un ao el plazo de cumplimiento de las
obligaciones asumidas por el deudor en los acuerdo homologados
judicialemente, desde que las obligaciones homologadas en el
concordato sean exigibles (art. 10). Contundentes fueron las
voces que se levantaron contra dichas disposiciones legislativas
(4).
La ley 25.589 vino a poner las cosas en su debido lugar y adems
de reinstalar las disposiciones y plazos suspendidos, aport un
nuevo peldao para la construccin de la estructura del acuerdo
preventivo extrajudicial.
Finalmente con la reciente sancin de la ley 26.086 no se ha
hecho ms que aclarar alguna cuestin dudosa (suspensin de las
acciones seguidas contra el deudor), y restringir algn efecto
respecto de ciertos crditos (exclusin de los crditos laborales
del efecto suspensivo de las acciones), por lo que esencialmente,
se mantuvo el rgimen imperante bajo la ley 25.589. Con
posterioridad trataremos en profundidad lo introducido por la
26.086 luego de considerar el gnesis de la reforma concursal en
lo atinente al acuerdo preventivo extrajudicial.
III. Lo que se pretenda de la reforma
No son muchas las veces en las que podemos encontrar un
instituto jurdico que haya sido de tan significativa y trascendente
utilizacin luego de producida su sancin legislativa como fue lo
acontecido enseguida de introducida la modificacin del rgimen
del acuerdo preventivo extrajudicial. Ello as, pronto de su reforma
operada en el ao 2003 logr coincidir en un mismo ncleo: la
vocacin del legislador al crearlo, la necesidad imperante en el
contexto econmico y su efectiva aplicacin prctica.
Refuerza lo dicho la afirmacin de Carlos Marx al sostener que el
APE result el instrumento ms utilizado para perfeccionar

acuerdos, siendo que hasta fines del 2004 el 40% de la privada se

reestructur o intentaba realizarlo por esta va (5). A la vista
resultan las exitosas salidas de la zona de preinsolvencia (sino
insolvencia en los hechos) que experimentaron empresas como
Telecom (6), Multicanal (7), Milkaut (8), Acindar (9), Autopistas del
Sol (10), Micro mnibus Norte S.A. (11), Modo Sociedad Annima
de Transporte Automotor (Modo SATA) (12), entre otras (13).
As las cosas, al padecer los tribunales (principalmente los de
Capital Federal) un incremento considerable de dichos
procedimientos, y frente al desconocimiento por la inexistencia de
tramitacin judicial de dichos acuerdos privados; es que debieron
recurrir a soluciones pretorianas (14) para subsanar las falencias
que se encontraban carentes de regulacin legal (15).
No obstante los escollos superados ampliamente por la
jurisprudencia, en algunos casos, se han utilizado excesivamente
atribuciones judiciales; lo cual result propio del desconcierto
provocado por la falta de regulacin integral de estos acuerdos,
as como lo dicho, por la inexperiencia en la tramitacin de
acuerdos preventivos extrajudiciales con antelacin.
Tampoco resulta superfluo remarcar el intento de algunos
inescrupulosos que pretendindose aprovechar de este
desconcierto, quisieron beneficiarse irregularmente de las
ventajas del acuerdo homologado. Gratamente la funcin de la
judicatura pudo desentraar la verdadera intencin de los
pretensos beneficiarios de los efectos del APE homologado, y
reprimir con el rechazo de la homologacin del acuerdo.
Claro que ello no sucedi sin provocar consecuencias nocivas para
el sistema, al generar una mayor restriccin y endurecimiento de
los magistrados al permitir: a) ingresar la peticin de
homologacin del acuerdo (16); b) transitar por los carriles
judiciales y c) arribar a la solucin deseada para los deudores.
En base a lo expuesto se han alzado opiniones que desde escritos
judiciales, sentencias, publicaciones, ponencias y congresos sobre
la materia; efectuaron recomendaciones sobre la necesidad de
contar con mayores herramientas a fin de clarificar ciertas
situaciones dudosas y permitir prolongar la duracin/utilizacin
del APE como solucin al estado de insolvencia. As, podramos
destacar entre un sin nmero de comentarios a los siguientes:
* La necesidad de contar con una etapa previa a la presentacin
de homologacin en donde intervenga un instituto pblico o
privado, quien haga las veces de conciliador entre el deudor y sus
acreedores (al estilo del rglement amiable homologu,
establecido por ley del 25/8/1937 del sistema francs) (17),

* La obligatoriedad de suministrar autntica informacin a los

acreedores en la fase negocial del APE (18),
* La exigencia para el deudor que intenta negociar una APE de
convocar a todos los acreedores y no solamente a los
complacientes a l,
* La actuacin del magistrado interviniente; sus atribuciones (19)
y limitaciones (20); al igual que la necesaria participacin del
rgano sindical ignorado en este tipo de procedimientos (21),
* La necesidad de fidedigna informacin suministrada por el
deudor al magistrado interviniente (22),
* La limitacin en la libertad de contenido (23),
* Precisin respecto de la labor que efecta el contador pblico
nacional al certificar los requisitos del artculo 72 LCQ (24),
* La posibilidad de categorizar a los acreedores a travs de
propuestas diferenciadas (25),
* La exigencia de efectuar propuestas residuales para aquellos
acreedores que no prestaron conformidad al acuerdo, o que no
estaban incluidos dentro de aquellos que conforman el porcentaje
con voto favorable inicial (26),
* En relacin a la suspensin de las acciones, la exigencia de
previa publicacin de edictos,
* La explicacin en relacin a las remisiones efectuadas en torno
a la suspensin de las acciones que el artculo 72 in fine, LCQ,
respecto del artculo 21, incisos 2 y 3, LCQ (27).
* La posibilidad o no de presentar un APE aprobado por parte de
los acreedores, y a quienes solamente se les aplicarn los efectos
del APE homologado,
* La modificacin de la estril publicacin edictal del artculo 74,
LCQ, que aunque complementada por la realizada en un diario de
gran circulacin del lugar no logran anoticiar a todos los
acreedores que pudiere tener el deudor, tanto en nuestro pas
como en el extranjero (28),
* La tramitacin de las oposiciones a la homologacin del acuerdo
efectuada por los acreedores y terceros (29),
* El esclarecimiento sobre la Tasa de Justicia y su base imponible,

* Tambin se ha replicado la fijacin de honorarios efectuada por

el artculo 75, LCQ, al limitar su regulacin al supuesto de existir
impugnaciones,
* Aplicacin del artculo 52, inc. b (cramdown power) (30) al APE,
* Utilizacin, como criterios de ponderacin al homologar el
acuerdo, de principios como el de conservacin del valor de los
activos de la empresa, reconocimiento al orden de las prioridades
pactadas en los contratos de financiamiento ex ante y el estricto
reconocimiento de los derechos de los acreedores (31),
* La inclusin de los grupos econmicos (32) y los garantes como
pasibles de realizar un APE (33).
* Y finalmente, y en atencin al mayor punto controvertido, se ha
emplazado en esfera judicial cuanto doctrinal, la clarificacin de
los efectos del APE homologado (art. 76, LCQ) y sus remisiones
genricas a las disposiciones del concurso preventivo (34).
Ahora bien, luego de enumerados sucintamente todos estos
aspectos que clamaban de precisin para con la elaboracin
privada y tramitacin judicial de este tipo de acuerdos
extrajudiciales de saneamiento de pasivos, observamos que
muchos de estos puntos derivan de su asimilacin a la figura del
concurso preventivo. En particular, en lo referente a la actuacin
del magistrado y sndico; a la informacin exigible de
presentacin al iniciar el trmite homologatorio (similar al art. 11,
LCQ); la convocatoria de los acreedores, la posibilidad de control
multidireccional y la forma de la expresin de su voto; su
categorizacin y propuestas de pago; la aplicacin de otros
figuras afines (cramdown power, concurso de grupos y garantes),
la tramitacin de las impugnaciones, etc.
Dado ello, sencillo hubiese resultado al legislador con remitir, para
el caso de lagunas, a las disposiciones del otro procedimiento
preventivo concursal. O en su caso, con acotar mediante una
manifestacin expresa, las variantes y/o situaciones a lo
textualmente dispuesto en la actual legislacin para el APE (35).
Sucede que existen diferentes escenarios inciertos que an en
uno y otro caso (remisin al CP o delimitacin de lo
exclusivamente aplicable) requieren de alguna precisin al
respecto. Ello as, ya que no resulta menor los planteamientos de
inconstitucionalidad que de diferentes rbitas se alzan contra la
figura (36). As, respecto a los sujetos pasibles de celebrar estos
acuerdos; en cuanto a la negociacin extrajudicial del mismo; en

lo relativo a la actuacin y participacin de los acreedores

(convocatoria, informacin suministrada a estos, forma y cmputo
de su votacin, situacin de los disidentes y de los no partcipes);
a las facultades del magistrado que a pesar de considerarse con
las facultades genricas del art. 274, LCQ, no halla precisin
respecto si se encuentra ante un concurso preventivo
propiamente dicho o ante otro procedimiento distinto. Tambin las
dudas resultan del efecto suspensivo de las acciones contra el
deudor; y en ltimo lugar, en lo relativo a los efectos del APE
homologado.
IV. Lo que introdujo la reforma
1) Las prescripciones introducidas en el sistema concursal por la
ley 26.086 y los retoques efectuados para con el APE:
Transitando el ordenamiento jurdico argentino por reformas
favorables para la clase trabajadora, el rgimen concursal no
quedo al margen de esta inducida accin sectorial, y en el mes de
abril del 2006 se sancion la ley 26.086; que entre sus aspectos
ms relevante imparti nuevas directivas al rgano jurisdiccional
y al sindical; al igual que la modific el fuero de atraccin
concursal, entre otras disposiciones.
Especialmente, estableci una nueva vista al sndico a fin de que
se pronuncie sobre los pasivos laborales; audite sobre la
documentacin legal y contable, de la existencia de otros crditos
laborales, y de la situacin futura de los trabajadores en relacin
de dependencia ante la suspensin del convenio colectivo (inc.
11, art. 14, LCQ).
De igual modo, dispuso la necesidad de la emisin de un informe
mensual sobre la valuacin de la empresa, la existencia de fondos
lquidos disponibles y el cumplimento de las normas legales y
fiscales (inc. 12, art. 14, LCQ). Todo ello, a fin de satisfacer el
crdito de los trabajadores, an ante ausencia de peticin (pronto
pago de oficio, art. 16, LCQ).
As tambin dicha modificacin reafirm, conforme al criterio
jurisprudencial imperante, el momento en que opera la
suspensin de los juicios seguidos contra el concursado (art. 21,
LCQ): a partir de la publicacin de edictos.
Asimismo dispuso la exclusin de la atraccin provocada por el
fuero concursal de los crditos de origen laboral, tanto para el
concurso preventivo (art. 21) como para la quiebra (art. 132), a
excepcin en este ltimo caso de las ejecuciones de crditos con
garantas reales.

Por ltimo, dispuso la extensin del plazo de prescripcin de las

acciones, al adicionar al plazo bianual, seis meses para la
presentacin tarda de los crditos nacidos de una sentencia cuyo
juicio tramit en un tribunal distinto al del concurso (art. 56).
En lo referente al APE, la ley 26.086 ha introducido novedades. En
lo especfico, entendemos que la reforma versa sobre en dos ejes:
* Instaurando nuevas excepciones en atencin a: 1) la suspensin
del trmite de las acciones de contenido patrimonial contra el
concursado por causa o ttulo anterior a su presentacin; 2) a su
radicacin en el juzgado del concurso; y 3) a la imposibilidad de
deducir nuevas acciones con fundamento en tales causas o
ttulos; y
* En relacin al momento en que opera la suspensin de las
acciones de contenido patrimonial iniciadas contra el deudor;
2) Suspensin de la acciones de contenido patrimonial iniciadas
contra el deudor que formaliza un APE:
El efecto principal que deviene luego de presentado el APE a
homologacin, y hasta incluso el ms deseado por el deudor, es la
suspensin de ciertas acciones seguidas contra el deudor.
Sobre el particular, la discusin imperante ha quedado concluida
por lo recientemente dispuesto en la reforma de la ley de
concursos y quiebras (ley 26.086; B.O. 11/4/2006); ya que luego
de ordenada la publicacin de los edictos del artculo 74, quedan
suspendidas todas las acciones de contenido patrimonial contra el
deudor, con las exclusiones dispuestas por el artculo 21.
Recordemos que la ley 25.589, sujetaba la suspensin de todas
las acciones de contenido patrimonial a la presentacin del
pedido de homologacin. Precisamente sobre ello se alzaba parte
de la doctrina y jurisprudencia entendiendo que dicha suspensin,
no poda operar de modo automtico, por la mera presentacin a
homologacin del acuerdo; ya que con ello, bastara al deudor
presentar cualquier acuerdo, aun sin los requisitos mnimos, para
lograr el ansiado efecto de suspender las acciones en su contra.
En base a ello, se postul que el juez deba previamente acreditar
la legitimacin del deudor y el cumplimiento de los requisitos
formales del art. 72, LCQ, para que proceda la suspensin de las
acciones (37). Finalmente, la jurisprudencia (38) entendi que
dicha suspensin solo operaba luego de cumplimentado del
requisito del art. 74, LCQ (publicidad) (39).
De acuerdo a esto ltimo, y a la reciente reforma, entendemos
que resultar inalterado el procedimiento homologatorio del APE

(y las consecuencias que ste disemina sobre los otros procesos)

ya que dicha modificacin legislativa, no ha hecho ms que
incorporar a la norma una realidad imperante en el campo
prctico del instituto (40).
Sin embargo, y hasta el cierre definitivo que la ley realiz sobre el
problema, las decisiones judiciales en relacin a este aspecto han
variado sobre el tratamiento de dicha suspensin, diferenciando
los supuestos de (i) trmites de juicio de conocimiento, (ii) actos
de ejecucin forzada, y (iii) pedidos de quiebra.
Bajo el rgimen anterior (ley 25.589), se entenda que, la
intencin del legislador al evitar la agresin patrimonial, slo
podra dar base al supuesto de suspensin de los actos de
ejecucin forzada o cautelares que implicasen la disponibilidad
del bien (41); pero nunca afectar la tutela judicial al no establecer
va alternativa de reconocimiento del derecho, mediante el
proceso verificatorio (42). En efecto, si se suspendieran todos los
procesos contra el deudor y al carecerse de fuero de atraccin y
proceso de verificacin se dejara carente de tutela judicial a
quienes han acudido ante el rgano jurisdiccional para el
reconocimiento del derecho.
Sin embargo, bajo el nuevo rgimen (ley 26.086), modificatorio
del art. 72 (43), LCQ, se remite directamente, y de manera
completa, a lo dispuesto por el art. 21, LCQ; por lo que deberemos
esperar a lo que interprete la jurisprudencia sobre esta
modificacin sustancial, ya que ahora remite, derechamente a
todo lo dispuesto por el art. 21, LCQ, y no como antes que remita
solo a los inc. 2 y 3, LCQ.
Bajo nuestra opinin, entendemos con igual criterio, interpretar
bajo la nueva formulacin que regula a la suspensin de las
acciones de contenido patrimonial al deudor que present un APE
a homologacin, en donde solamente deberan verse suspendidos
los actos de ejecucin forzada y no todos o casi todos los
procesos como lo dispone el nuevo art. 72, al remitir al tambin
nuevo art. 21, LCQ.
Con igual criterio, consideramos que tambin deben suspenderse
los pedidos de quiebra en trmite (44), debido a que resultara
incompatible la tramitacin de dos procesos concursales de forma
simultnea (45). Por otra parte, se ha dicho que la suspensin
operar de igual modo, al recibir los jueces la comunicacin de
apertura del proceso de homologacin, interpretando que no
pueden continuar con sus propias acciones (46).
Sobre la viabilidad de iniciar nuevas acciones de contenido
patrimonial luego de presentado a homologacin al APE,

entendamos bajo el rgimen anterior, que la norma suspenda

solo las acciones en trmite, lo que nos llevaba a afirmar que
podran deducirse nuevas acciones. No obstante, el nuevo
rgimen dispone la remisin ntegra al art. 21, que en su parte
pertinente dispone "la suspensin del trmite de los juicios de
contenido patrimonial contra el concursado por causa o ttulo
anterior a su presentacin, y su radicacin en el juzgado del
concurso. No podrn deducirse nuevas acciones con fundamento
en tales causas o ttulos." Por tanto, difcil nos resulta mantener la
anterior afirmacin.
Finalmente, estimamos que la suspensin debe perdurar hasta la
homologacin (o rechazo) del acuerdo (47).
3) Otra vez los confusos envos de la ley concursal. Remisin al
art. 21 y las sustanciales modificaciones introducidas:
De acuerdo al art. 4 de la ley 26.086 se ha sustituido el art. 21 de
la ley 24.522 por el siguiente:
"La apertura del concurso produce, a partir de la publicacin de
edictos, la suspensin del trmite de los juicios de contenido
patrimonial contra el concursado por causa o ttulo anterior a su
presentacin, y su radicacin en el juzgado del concurso."
Con esta reforma se introduce una profunda variacin;
clarificando sobre la oportunidad de la suspensin de las acciones
(a partir de la publicacin de edictos), que bajo el rgimen
anterior haba sembrado alguna duda.
Contina el art. 4: "no podrn deducirse nuevas acciones con
fundamento en tales causas o ttulos. Quedan excluidos de los
efectos antes mencionados:
1. Los procesos de expropiacin, los que se funden en las
relaciones de familia y las ejecuciones de garantas reales;
2. Los procesos de conocimiento en trmite y los juicios laborales,
salvo que el actor opte por suspender el procedimiento y verificar
su crdito conforme lo dispuesto por los artculos 32 y
concordantes;
3. Los procesos en los que el concursado sea parte de una litis
consorcio pasivo necesario".
He aqu otra aguda reforma en el procedimiento concursal (48) al
excluir del proceso concursal a los juicios laborales, pudiendo el
trabajador optar por continuar su tramitacin ante el juzgado de
origen (laboral) o incorporarse al concurso.

Sigue diciendo "en estos casos los juicios proseguirn ante el

tribunal de su radicacin originaria o ante el que resulte
competente si se trata de acciones laborales nuevas. El sndico
ser parte necesaria en tales juicios, excepto en los que se funden
en relaciones de familia, a cuyo efecto podr otorgar poder a
favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a cargo
del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado
en costas, y se regir por las pautas previstas en la presente
ley."Nuevamente se introduce una nueva situacin (conflictiva?)
al proceso concursal, al disponer la reforma que, en los procesos
indicados en los incisos 2) y 3) no proceder el dictado de
medidas cautelares. Sin embargo, se dispone que las medidas
que se hubieren ordenado, sern levantadas por el juez del
concurso, previa vista a los interesados. Recordemos que dichas
medidas eran mantenidas en el rgimen anterior (49), salvo que
los bienes asiento de la cautelar resultaran necesarios para el giro
ordinario del comercio.
Asimismo dispone el nuevo art. 21 que la sentencia que se dicte
en los procesos excluidos de la atraccin concursal valdr como
ttulo verificatorio en el concurso.
En ltimo lugar dispone "en las ejecuciones de garantas reales no
se admitir el remate de la cosa gravada ni la adopcin de
medidas precautorias que impidan su uso por el deudor, si no se
acredita haber presentado el pedido de verificacin del crdito y
su privilegio." Recordemos que bajo el rgimen reinante antes de
la sancin de la ley 26.086, los actos de ejecucin forzada, eran
suspendidos aun cuando no se hubiera publicado los edictos del
art. 27 o no se hubiera presentado la ratificacin que exigen los
arts. 6 a 8, LCQ; situacin esta que no se contempla en la
actualidad.
No obstante lo dicho, no es nuestra intencin analizar la reforma
introducida por la ley 26.086, sino simplemente hacer referencia a
lo que influye, por va de remisin, al acuerdo preventivo
extrajudicial. Por ello, intentaremos resumir las modificaciones en
atencin al rgimen de atraccin del concurso preventivo y la
situacin de los procesos en contra del deudor; para luego
intentar integrar el nuevo rgimen con el vigente para el APE.
Para el concurso preventivo, el nuevo rgimen del art. 21, LCQ,
determina, a nuestro entender, lo siguiente: luego de la
publicacin de los edictos del art. 27, LCQ, se suspenden todos los
juicios de contenido patrimonial, por causa o ttulo anterior a su
presentacin, seguidos contra el concursado; no pudiendo
iniciarse nuevas acciones con fundamento en tales causas o
ttulos anteriores.

Se excluyen a ciertos procesos de los efectos mencionados, a

saber:
a) los procesos de expropiacin,
b) los derivados de relaciones de familia,
c) las ejecuciones de garantas reales,
d) los procesos de conocimiento en trmite,
e) los juicios laborales,
f) los procesos en los que el concursado sea parte de un litis
consorcio pasivo necesario.
La sentencia que se dicte en tales procesos vale como ttulo
verificatorio en el concurso.
En el caso de los (i) juicios de conocimiento en trmite; y en los
(ii) laborales, el actor puede optar por suspender el procedimiento
y verificar su crdito conforme lo dispuesto por el art. 32 y cc.,
LCQ.
Sobre todos los procesos excluidos continuar interviniendo el
tribunal donde originariamente haba sido radicada la causa (juez
de origen), siendo el sndico parte necesaria en tales juicios, salvo
los vinculados a relaciones de familia.
Finalmente, en las ejecuciones de garantas reales, para rematar
la cosa gravada o la adopcin de medidas precautorias que
impidan el uso por el deudor, se requiere previamente, presentar
pedido de verificacin del crdito y el privilegio.
A fin de aplicarla al APE, en base al nuevo art. 21, entendemos
que la suspensin que dispone el art. 72, in fine, deber se
entendida de la siguiente mantera:
a) al iniciarse el trmite homologatorio del APE (presentacin), los
procesos seguidos bajo otra competencia (sea juzgado, tribunal o
reparticin administrativa) deben seguir sin alteracin,
b) al publicarse los edictos del art. 74, operar la suspensin de
las dems acciones, pero ahora, excepcionndose los procesos
expresamente mencionados en el nuevo art. 21, LCQ. (los
procesos de expropiacin, los derivados de relaciones de familia,
las ejecuciones de garantas reales, los procesos de conocimiento
en trmite, los juicios laborales, los procesos en los que el

concursado sea parte de un litis consorcio pasivo necesario) los

que continan su curso sin ser alterados por los efectos
suspensivos del APE.
Del mismo modo que en el concurso preventivo, la sentencia
recada en estos procesos hace verificacin del crdito; de modo
que la decisin judicial dictada en los procesos coetneos al
procedimiento del APE tiene incidencia sobre el pasivo del deudor.
Al respecto, la 24.522 mantena inmune a las acciones iniciadas
contra el deudor para los no suscriptores del acuerdo, ya sea que
hubiesen tenido o no contenido patrimonial. En concreto,
estableca para todos los acreedores una doble circunstancia, ya
sea que suscriban o no el acuerdo. Incluso tampoco era clara la
situacin respecto de aquellos acreedores que participaron del
acuerdo, aunque sin suscribirlo, respecto de los efectos aplicables
(novacin, prescripcin, intereses, etc.). No obstante, para los no
suscriptores, dispona la conservacin de sus acciones
individuales y su exclusin de los efectos del acuerdo, salvo el
supuesto en que el APE hubiese sido homologado; en donde los
actos que en su consecuencia se hubiesen otorgado seran
oponibles a tales acreedores no participantes del acuerdo (art. 69
y 76, texto original 24.522/95).
4) Momento en la que opera la suspensin. Efectos de la
publicidad edictal.
No es en vano traer a colacin lo dispuesto por las anteriores
legislaciones sobre el instituto, para as recordar, cmo en este
caso en concreto, el legislador ha odo los reclamos imperantes de
modificacin legislativa sobre la oportunidad en que deba operar
la suspensin de dichas acciones. En base a ello, la 26.086
dispuso que "ordenada la publicacin de los edictos del artculo
74, quedan suspendidas todas las acciones de contenido
patrimonial contra el deudor..." (art. 72, in fine, LCQ).
La ley 19.551 no contemplaba es su articulado el acuerdo
preventivo extrajudicial. Como dijimos, en la dcada de los
ochenta se lo utiliz mediante la modalidad denominada "Club de
Bancos". Recin con la 22.917 en el ao 1983 se introdujeron a
nuestro ordenamiento jurdico mediante los arts. 125-1 y 125-2,
los llamados "acuerdos preconcursales", cuya deficiente
regulacin hizo que en la prctica tuviera poca aplicacin (50). De
igual modo, no regul la situacin de la suspensin de las
acciones contra el deudor.
La 24.522 si bien dispona la conservacin de las acciones
individuales para aquellos acreedores que no suscribieran el

acuerdo, no determinaba expresamente la suspensin de las

acciones para lo que lo hicieran (51).
Cuestin que qued un tanto esclarecida aunque sin dejar de
ser controvertida luego de la sancin de la ley 25.589. En
particular, y a partir del agregado de un ltimo prrafo en el
artculo 72, determino que desde el momento de la presentacin
del pedido de homologacin del APE, quedaran suspendidas
todas las acciones iniciadas contra el deudor. Y seguidamente
remita a lo previsto en el artculo 21, incisos 2 y 3, LCQ.
Dijimos controvertida ya que por la simple presentacin de un APE
en sede judicial, provocara graves efectos para los acreedores
(tanto hubiesen suscripto o no el acuerdo) en relacin a los
procesos de cobro individual contra el deudor. Y an ms en
atencin que tanto en el concurso preventivo, como en la quiebra,
dichos efectos resultaban luego de algn estudio previo y con
cierto detenimiento; sobre la situacin particular del deudor
(52).
A fin de remediar ello, la jurisprudencia se fue inclinando por la
exigencia de cumplimiento previo de los requisitos del art. 72,
LCQ (53) para efectivizar la suspensin de las acciones iniciadas
contra el deudor. Para luego de ello, exigir de manera pacfica, no
slo el requisito de presentacin en forma, sino tambin la
exigencia de publicacin de edictos conforme al art. 74, LCQ,
como requisito previo a la ordenacin de suspensin de las
acciones de contenido patrimonial (54).
Por tanto, el deudor que solicita la homologacin de un APE se
encontrara con alguna exigencia adicional, ya que su
presentacin judicial deber contar con algn atisbo de seriedad;
para que luego sea analizado aunque sea someramente por el
magistrado interviniente el cumplimiento de los presupuestos y
requisitos (objetivo y subjetivo). Recin luego de ello y si supera
estas dos exigencias, ordenar la publicacin de edictos y el
deudor podr pretender suspender las acciones patrimoniales en
su contra.
V. Y los dems requerimientos de elucidacin efectuados por la
doctrina y jurisprudencia? Bien, gracias...
Sobradamente hemos visto los planteamientos e incertidumbres
que giran en torno a la figura del acuerdo preventivo extrajudicial,
y que an hoy, continan sin respuestas.
Algunas soluciones para estos interrogantes fueron tratados
someramente en la presente publicacin, sin embargo, y a la luz

del anlisis crtico que proponamos realizar en orden a la reforma

de la 26.086, traemos los anteriormente expuestos, a saber:
a) Es el mismo Instituto aquel acuerdo extrajudicial nacido por la
dcada del 80 al existente en la actualidad? Sin ningn lugar a
dudas creemos que no. Ello debido a que el actual APE presente
una causa, una estructura y una finalidad propia, que a pesar de
su inconclusa regulacin legal, posee una slida ordenacin y
complementacin jurisprudencial y doctrinal.
b) Nos encontramos ante un mecanismo para la crisis sistmica
sufrida hacia fines del ao 2001 y principios del 2002 o estamos
ante un nuevo procedimiento concursal al estilo concurso
preventivo o quiebra, con posibilidad de continuidad? Muchos han
esgrimido que el APE ha venido para remediar la terrible crisis
sufrida en 2002, y que severamente arrastr a varios sectores
productivos de nuestro pas, sin vsperas de continuidad como un
nuevo procedimiento concursal. Sin embargo, creemos que de
hacer los operadores concursales un uso racional del instrumento,
no habra porque cercenar la continuidad del mismo. Por el
contrario, el APE se presenta como un mecanismo tendiente a
remediar el colapso judicial que sufren los juzgados comerciales. Y
an ms, entendemos de mayor salubridad la existencia de estos
mecanismos extrajudiciales en vez de, como lo acontecido por la
reforma de la ley 26.086, la extirpacin de materias tpicamente
competencia del proceso concursal.
c) Podr considerar el empresario que se encuentra en una difcil
situacin econmica la posibilidad de celebrar un APE con sus
acreedores como opcin valedera de sortear el estado de
cesacin de pagos? Claro que s. Si ello fue utilizado por grandes,
medianas y pequeas unidades econmicas luego de la crisis de
2001; porqu negarle la posibilidad de su utilizacin luego de
superada sta. Si bien el mecanismo se lo consider como una
herramienta tendiente a negociar la deuda privada que fuera
arrojada y ramificada de manera sistmica por el efecto de la
pesificacin y la crisis econmica-financiera, no por ello debemos
desconocer que, en algunas oportunidades, las crisis econmicas
pueden dejarnos instrumentos valiosos de ser utilizados a su
finalizacin.
d) Finalmente nos aborda el interrogante, si ha querido el
legislador modificar realmente al APE o su reforma viene como
consecuencia o armonizacin de las dems disposiciones
legislativas en relacin a la prelacin que la reforma ha otorgado
a ciertos acreedores? Creemos que la respuesta se cae de madura
al cotejar la cantidad innumerable de interrogantes que
planteramos supra y el escaso tratamiento legislativo
dispensado para con el APE.

Sin embargo, creemos que la figura podr continuar

desplazndose por carriles slidos si es que los casos sometidos a
consideracin judicial continan bajo los lineamientos de sus
predecesores sometidos a contralor. Ello as, ya que el rico aporte
generado en estos ltimos aos ha construido un andamiaje
procesal estable y a suplido las faltas de fundamento sustantivo a
la figura concursal, primordialmente en su fase judicial.
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(1) ALBERTI, Edgardo M., "Redescubrimiento del concordato
extrajudicial", LL, 1981-D, 1106.
(2) BENLBAZ, H., "Algunos aspectos de la falencia y su
vinculacin con la actividad bancaria", R.D.C.O., 1984, p. 14;
CHOMER, Hctor, "La convocatoria parcial de acreedores", LL,
1986-C, 832; FUSARO USARO, Bertelio; "Acuerdos preconcursales
y su problemtica", R.D.C.O, 1993-A (enero-junio), Ao 26.,
Depalma, Bs. As., p. 47, y "Acuerdos preconcursales y su
problemtica segn el art. 74 de la 19.551", JA, 1978-II-345; RIVA,
Jorge L.; "Los acuerdos preconcursales (ley 22.917)"; LL, 1983-D,
1154; ROUILLON, Adolfo A. N, "Reformas al rgimen de los
concursos"; Astrea, Bs. As., 1986, "Acuerdos preconcursales:
algunas cuestiones conflictivas no legisladas", JA, 1985-IV, 810,
"Reformas al rgimen de los concursos. Comentarios a la ley
22.917", Astrea, Bs. As., 1986, 95, "Acuerdos preconcursales: el
problema de la ineficacia en la ulterior Quiebra"; ED, 115-855, "El
procedimiento homologatorio de los acuerdos preconcursales"; LL,
1985-C, 1007, "Los acuerdos preconcursales antes y despus de
la reforma (ley 22.917)"; JA; 1985-II, 836; TONON, Antonio; "El
reciente proyecto francs de prevencin y solucin extrajudicial
de las dificultades de la empresa", ED, 105-905, Para una
polmica en torno a la ineficacia del acuerdo preconcursal; LL,
1985-D, 825.
(3) RIVERA, Julio C., ROITMAN, Horacio y VTOLO, Daniel R.; "Ley
de Concursos y Quiebras", Rubinzal-Culzoni, t. II, Santa Fe, 2000,
p. 569, quienes expresaban: "no caban dudas de que dentro del
tratamiento del fenmeno de la crisis y de la insolvencia resultaba
necesario reformular el rgimen, por lo que la ley 24.522 deline
un nuevo instituto que difiere sustancialmente, en su concepcin
y sus efectos, del concebido en el anterior estatuto falencial".
(4) Sumado a la fuerte crtica que provoc la suspensin de las
subastas de inmuebles y de la ejecucin de medidas cautelares
que importaban el desapoderamiento de bienes afectados a la
actividad comercial. (art. 16, Ley 25.563).

(5) MARX, Daniel, Anlisis de la situacin de deuda de compaas

en Argentina, Supl. Esp. Acuerdo Preventivo Extrajudicial, LL, Nov.
2004, p. 10.
(6) JNCom., N 19, LL, 2005-15, 2156.
(7) JNCom, N 4, 16/05/2005 y "Tribunal de Quiebras del Distrito
Sur de Nueva York c. Directorio de Multicanal S.A.", Tribunal de
Quiebras del Distrito Sur de Nueva York, 12/03/2004,
www.laleyonline.com.
(8) "Juzg. CyC, 1 Nom. Santa Fe; "Asociacin Unin Tamberos
Cooperativa Limitada s/ Acuerdo Preventivo Extrajudicial"
(821/2003); 10/09/2003, indito.
(9) Juzg. Nac.Com. N 9, 30/12/03.
(10) JNCOM. N 17, 29/12/03.
(11) Juzg. Nac. N 13, Secretara N 26, 14/09/05.
(12) Juzg. Nac. N 16 Secretara N 32, 12/9/05.
(13) "Los APEs ha sido el instituto ms usado en los procesos de
reestructuracin de deuda, debido fundamentalmente a la
posibilidad de que, usando mecanismos de mercado va acuerdos
de reestructuracin con la mayora de acreedores, stos se
pueden extender al resto de los acreedores no participantes va
un procedimiento de homologacin de naturaleza hbrida, con
efectos similares al de un acuerdo concursal aprobado por un
juez". VILLEGAS, Marcelo; "Una visin financiera del derecho de la
insolvencia. La reestructuracin de la deuda privada", LL, Supl.
Esp. APE, 2004, p. 26.
(14) En parte, originadas del aporte invaluable de la doctrina que
abord acabadamente el tema, en parte, de postulados extrados
de principios anlogos del derecho concursal, y finalmente, a la
aplicacin de principios generales del derecho.
(15) Transcribimos las palabras de Marcelo Barreiro que
descriptivamente comentaba el desorden procedimental que se
experimento como consecuencia de la mayor utilizacin del APE:
"Hemos dicho que la deficiente redaccin del articulado que
regula el APE conforme a la ley 25.589 trajo aparejadas desde su
entrada en vigencia notorias dificultades interpretativas en la
doctrina, que ahora se trasladan a la prctica judicial atento a la
intensiva utilizacin del instituto que se est haciendo en nuestros
tribunales. Es as que segn el tribunal que intervenga entre
otras cosas podrn o no exigirse los legajos de los acreedores,

los dos juegos de copias, la formacin del legajo del art. 279,
suspenderse los pedidos de quiebra, ordenarse la inhibicin
general de bienes de la deudora, y as casi hasta el infinito".
BARREIRO, Marcelo G.; "Algunas cuestiones sobre el acuerdo
preventivo extrajudicial (El infierno tan temido?)"; JA, 2003-IV1457.
(16) As podramos ejemplificar con la necesidad de publicacin
de edictos para que opere la suspensin de acciones contra el
deudor.
(17) As dentro de las tantas comisiones consultoras de reformas
concursales, aquella integrada por Alegra, Anich y Rivera,
propuso un procedimiento previo a la homologacin del APE en
donde el deudor enuncie que esta negociando un APE y de esa
manera logra frenar los pedidos de quiebra y promocin de
acciones judiciales (Rivera, Julio Cesar, En defensa del APE,
www.eldial.com, 29/11/05).
(18) VILLEGAS, Marcelo; ob. cit., p. 31
(19) "El magistrado cuenta con la facultad de ponderar si ha
existido un ejercicio abusivo de un derecho para la cual ha de
tener en cuenta, entre otros elementos, 1) si ha existido intencin
de daar, 2) si el perjuicio ocasionado es anormal o excesivo, 3) si
se ha actuado de manera irrazonable, 4) si la conducta es
contraria a la moral y buenas costumbres..." y a continuacin
concluy que "el juez puede exigir a aquellos acreedores que no
dieron su conformidad que se los notifique para que opinen sobre
la conformidad de la propuesta" ("Romi SRL Romi Pack SA Roberto
Guerrieri Gonzalo Guerrieri y Mirta Galvan", 31/10/05, JNCom Nro.
18).
(20) As puede observarse la disparidad de criterios imperante al
no contar con una clara delimitacin de las atribuciones por va
legislativa: "Ntese que el Juez no tiene facultades para revisar el
APE o modificarlo, siendo su intervencin acotada a verificar los
requisitos legales establecidos." "El rol judicial nos referimos al
texto de la ley y no a la interpretacin que han hecho algunos
jueces de esta es activo en el concurso preventivo, donde cada
etapa y la propia admisin de los acreedores se sujeta al
escrutinio judicial; en cambio es pasivo en el caso del APE, donde
la injerencia del tribunal es mnima, limitada a la etapa
homologatoria y a la verificacin del cumplimiento de los
recaudos de fondo y forma exigidos para el APE." VILLEGAS,
Marcelo; "Una visin financiera del derecho de la insolvencia. La
reestructuracin de la deuda privada", LL, Supl. 2004, p. 28. A
diferencia de lo sostenido por BARREIRO, Marcelo; ob. cit., cuando
expresa "creemos que los jueces estn llamados a impedir tales

males a travs de una tarea pretoriana rigurosa, interpretndola

integradamente con el objeto de, a la vez, facilitar la solucin de
prevencin de la crisis pero impidiendo abusos y discriminaciones
indebidas. Para ello creemos que debern ejercer en la mayor
plenitud posible sus facultades, respecto de lo que entendemos
resulta un principio rector aplicable: el fijado en el art. 274 LCQ.
La presencia activa del juez controlando, evitando convalidar
abusos, situaciones de inequidad o discriminaciones indebidas es
no slo aconsejable y til, sino que resulta imprescindible en el
marco de un instrumento".
(21) Aunque nos inclinamos por la ausencia de sindicatura en este
procedimiento concursal, recordamos que en algunos casos
("Modo S.A.T.A.") se ha designado una sindicatura ad-hoc, con
similares atribuciones a las impuestas en el concurso preventivo;
y en donde el magistrado exigi dentro de actividades a
desarrollar, la elaboracin de un informe de similares
caractersticas al del art. 39, LCQ. Incluso en "Telecom" se design
veedores para controlar la Asamblea de Obligacionistas. Id.
"Sideco Americana".
(22) "La deficiencia en la informacin suministrada no denota
fraude..."("Modo SATA"); aunque por otro parte, en el caso
"M.O.N.S.A." se dijo que "la informacin debe ser suficiente, clara
y transparente del cuadro patrimonial del acuerdista. Es un
imperativo de su propio inters...". En igual sentido, se rechazo la
homologacin del APE de "Servicios y Calidad" (CNCom., sala D,
26/08/04) por la informacin abusiva suministrada por el deudor.
(23) Rivera entiende que esta libertad de modo amplia es uno de
los errores a modificar; concluyendo que en el rgimen actual tal
libertad se da si no se homologa el acuerdo, caso contrario debe
respetarse lo dispuesto por el art. 43. RIVERA, Julio Cesar, ob. cit..
(24) TRUFFAT, E. Daniel, APE: Un instituto concursal que carece de
verificacin de crditos, pero requiere de alguna suerte de
determinacin del pasivo, LL, Supl Esp., Nov 2004. As se ha
dicho: "No se requiere un examen de auditora ni dictamen sobre
el mrito y la legalidad de los datos de cuya informacin se
trata...". Id. Autopistas del Sol.
(25) ALEGRIA, Hctor, Notas sobre el acuerdo preventivo
extrajudicial, Rev. de Derecho Privado y Comunitario; Santa Fe,
1996, t. 19, p. 1073. Permitindose en "Lalor S.A.", JNCom Nro 7;
"Autopistas del Sol" y "Romi".
(26) JUNYENT BAS, Francisco; "El acuerdo preventivo extrajudicial
slo suspende los actos de ejecucin forzada, V Congreso
Argentino de Derecho Concursal - III Congreso Iberoamericano

sobre la Insolvencia", t. I, Ad-Hoc, Bs. As., 2003, p. 256; al

sostener que es posible que acreedores se incorporen con
posterioridad a la presentacin del acuerdo siguiendo los
lineamientos del art. 72 (en inters del acreedor).
(27) GOMEZ ALONSO de DIAS CORDERO, Mara Lilia,
"Caractersticas especiales del APE y la labor de la
jurisprudencia", LL, Supl. Esp., 2004, p. 37. Quien destaca que
sera aplicable al APE toda la normativa de los concursos, salvo
que se trate de (i) cuestiones que por su naturaleza queden
excluidas, (ii) que se opongan a sus fines especficos y (iii) para
los supuestos en que no se encuentre determinada una solucin.
(28) En "Acindar" se aplic la regla general del art. 26, LCQ, en
materia de notificaciones dispuesta para el concurso preventivo.
(29) As, podramos destacar las siguientes circunstancias que se
han dado ante la formulacin de oposicin (art. 75, LCQ): a) se ha
interpretado que aquellas introducidas fuera de trmino son
"meras denuncias" ("Modo SATA"), b) Luego de la interposicin de
las mismas se ha corrido traslado al deudor, tanto de las
tempestivas como de las "meras denuncias" (incluso en MODO
SATA el deudor efecto una especie de descargo luego del
informe de la sindicatura ad-hoc), d."Telecom Argentina S.A.", c)
Analizando el mrito de las impugnaciones, se ha llegado a la
conclusin que no por haber omisiones o exageraciones de activo
y pasivo debe "necesariamente" no homologarse el APE ("Modo
SATA") y con cita de Alegra se sostuvo que dichas oposiciones
deben ser (i) imputables al deudor y (ii) graves. ("Modo S.A." y
"CTI Holdings S.A.", Juzg. Nac. Com. N 14, 19/12/2003, Sup. Esp.
Acuerdo Prev. Extrajudicial), d) En "Sideco Americana" se sostuvo
que para admitir la legitimacin del pretenso acreedor, es
necesario que este acredite el agravio concreto, an cuando
resulte eventual, e) Tambin se ha sustentado que no son causas
de oposicin (i) el incumplimiento de los requisitos previstos en el
art. 72, LCQ, y (ii) la nulidad de alguna clusula del convenio
("M.O.N.S.A."), f) En igual sentido, se ha dicho que si el deudor
ofrece el pago del 100% del crdito no se requiere el
consentimiento expreso del acreedor ("Telecom Argentina S.A."),
g) En atencin a los crditos litigiosos, se ha dicho que para
viabilizar la oposicin formulada por un crdito litigioso deben
acreditar el agravio concreto, an cuando sea eventual ("Siderco
Americana SA", "Multicanal"), h) Tambin se ha entendido que
debido a que las oposiciones versan sobre la legalidad del APE,
deberan ser analizadas por el juez de oficio ("Autopistas del Sol"),
i) Finalmente, y en atencin a la imposicin de las costas, se ha
dicho que deban soportarse por el orden causado en atencin a
que el oponente se crea con derecho ("Romi", "Multicanal").

(30) Por la afirmativa: ALEGRA, Hctor; "Facultades del juez e

interpretacin de las normas sobre acuerdo preventivo
extrajudicial (ubicacin sistemtica y algunos efectos)", LLSup.
Esp., Nov. 2004, p. 62. Por la negativa: HEREDIA, Pablo, "Acuerdo
preventivo extrajudicial", ob. cit.; BARREIRO, Marcelo, ob. cit.
(31) VILLEGAS, Marcelo; ob. cit., p. 31.
(32) Vgr. en el caso "ROMI" se acepto tal posiblidad. "Romi SRL
Romi Pack SA Roberto Guerrieri Gonzalo Guerrieri y Mirta Galvan"
JNCom Nro. 18.
(33) RIVERA, Julio Csar, ob. cit. En sentido contrario: HEREDIA
Pablo, "Tratado Exegtico del Derecho Concursal. Ley 24.522 y
modificatorias". Comentada, anotada y concordada, t. II, Ed.
baco, Bs. As., 2000, p. 530; aunque con posterioridad el autor
parece haber vuelto sobre sus pasos e inclinarse por su
posibilidad; El acuerdo preventivo extrajudicial, segn las
reformas introducidas por la ley 25.589, JA, 2002-III-1186.
(34) Por todos: ALEGRIA, Hctor; "Facultades del juez e
interpretacin de las normas sobre acuerdo preventivo
extrajudicial" (ubicacin sistemtica y algunos efectos), LLSup.
Esp., Nov. 2004, p. 53; y DASSO, Ariel A., "El APE, su naturaleza
compleja. La insoslayable categorizacin. Legitimados. Entidades
financieras, ponencia presentada en el V Congreso Argentino de
Derecho Concursal y III Congreso Iberoamericano sobre la
Insolvencia", T. I, Ed. Ad-Hoc, p. 293.
(35) Incluso ello hubiese contribuido a echar por tierra la
vehemente discusin sobre la naturaleza jurdica del APE (acuerdo
privado, subtipo concursal, instituto hbrido).
(36) As por ejemplo, podemos mencionar los fundamentos de la
Fiscal General, Alejandra Gils Carb en el caso "Romi",
homologado en primera y segunda instancia, y que actualmente
se encuentra en la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, luego
de un planteamiento de sta en relacin al cuestionamiento de la
constitucionalidad del instituto; con fundamento en: a) violenta el
derecho de propiedad, b) de defensa en juicio, c) de garanta de
debido proceso, d) perjudica a los acreedores, ya que a diferencia
del concurso preventivo, no reciben carta de la sindicatura, sino el
nico medio es la comunicacin a travs de los edictos, y ste
sistema no resguarda adecuadamente el derecho de los
acreedores, e) prescindencia de la etapa informativa individual y
general, f) dem de funcionarios especializado, g) no hay reglas
que limiten el contenido de la propuesta del acuerdo, vinculante
para sujetos que no la aceptaron.

(37) JUNYENT BAS, Francisco; "Los nuevos ejes del fuero de

atraccin. Otra vuelta de tuerca sobre el pronto pago y la
competencia laboral", LL, boletn del da 05/04/06, p. 7.
(38) "Leuzzi Catalina", "Sala Mvil de Terapia Intensiva SAMTI
SRL", "Ramirez Doldan c. Sideco Americana s/ ejecutivo",
"Roitman Juana M s/ pedido de Q en Micromnibus Norte SA",
"Espinosa Ana c. Olabiaga Enrique", "Ferrini, Antonio J. c. Banco
Hipotecario".
(39) La suspensin de las acciones desde su presentacin, era
sostenida por: DASSO, Ariel, "La contrarreforma...", LL, 2002-C,
1337. Similar: RUBIN, Miguel, "La nueva reforma...", LL, 2002-C,
1391. Por su parte, sostenan que la suspensin operaba luego de
la comprobacin judicial de los requisitos del 72, LCQ: ALEGRA,
Hctor, Notas..., ob. cit., p. 1072. Por su lado, Pablo Heredia ha
criticado fuertemente dicho efecto suspensivo, con fundamento
en: a) no reconoce filiacin en proyecto de reforma alguno ni
sigue las recomendaciones internacionales; b) otorga una
suspensin ms beneficiosa que la que se dispone para el
concurso preventivo o la quiebra; c) no tiene smil en el derecho
comparado; d) ofrece dificultades interpretativas de gravedad; e)
establece un efecto que es impropio de un acuerdo preventivo
extrajudicial. HEREDIA, Pablo D., "El acuerdo preventivo
extrajudicial, segn las reformas introducidas por la ley 25.589",
JA, 2002-III-1186.
(40) La mayora de las decisiones judiciales as la afirmaban. En
igual sentido: JUNYENT BAS, Francisco; "Los nuevos ejes del fuero
de atraccin...", ob. cit.
(41) Por ej. en "Servicios y Calidad" se dispuso la suspensin de
secuestros ordenados en ejecuciones prendarias y se hizo lugar
por aplicacin del art. 24, LCQ, por 90 das. En igual sentido:
"Leuzzi, Catalina" CNCom., sala C, 17/03/2006; "Diz, Eduardo",
JNCom., Nro. 1, Secretara 2, 20/04/04 en donde siguiendo el
criterio de Hctor Alegra se aplic el art. 24, LCQ, en vez del 21
inc. 2. En "Transporte Automotor Plaza", JNCom. Nro 22, se
dispuso la suspensin de los actos de ejecucin forzada a partir
de la presentacin. d: "Artica SA", JNCom. Nro 18.
(42) "Gargantini, Claudia Ema c. Telecom Argentina Stet France Telecom S.A." CNCom., sala c, 4/2/05, www.lexisnexis.com. Por su
parte, Hctor Alegra entiende que los juicios de contenido
patrimonial, que resultan alcanzados por el APE, deben ser
suspendidos, pues nada amerita su continuacin si son
reconocidos por el deudor. La continuacin supondra un desgaste
jurisdiccional innecesario de tiempo y de costos que agravara la
situacin patrimonial del deudor sin necesidad.

(43) Actual art. 72, lt. prr.: "Ordenada la publicacin de los

edictos del artculo 74, quedan suspendidas todas las acciones de
contenido patrimonial contra el deudor, con las exclusiones
dispuestas por el artculo 21".
(44) "Micromnibus del Norte SA c. Sbarra, Juan J. s/ quiebra",
CNCom sala b, 19/04/04; "Roitman, Juana Ms s/ pedido de Q en
Micromnibus
Norte
SA";
CNCom.,
sala
b,
19/04/04,
www.lexisnexis.com.
(45) Adems de los efectos dispositivos provocados por la quiebra
sobre los bienes del deudor. Igual sentido: Micro Omnibus del
Norte S.A., ALEGRA, Hctor; "Facultades del juez e interpretacin
de las normas sobre acuerdo preventivo extrajudicial (ubicacin
sistemtica y algunos efectos)", LLSup. Esp., Nov. 2004, p. 60. No
obstante lo dicho, consideramos que la incompatibilidad estara
dada por la tramitacin coetnea de los dos procedimientos (APE
y Quiebra) en su fase judicial, sin embargo, no encontramos bice
para la negociacin extrajudicial de un acuerdo preventivo. As y
luego de arribado a las mayoras y requisitos legales (art. 69, 70,
72, 73, LCQ) se presente ante el magistrado con competencia
falencial e intente concluir la quiebra. Similar sentido, aunque
para el caso de Concurso Preventivo abierto, DOBSON, Juan
Malcolm, "Una solucin rpida a la cesacin de pagos: conversin
del concurso preventivo en acuerdo preventivo extrajudicial", "VI
Congreso Argentino de Derecho Concursal y IV Congreso
Iberoamericano sobre la Insolvencia", Rosario 2006, T. II, p. 159.
Aunque Dobson entiende que no es posible convertir la Quiebra
en el procedimiento homologatorio de un APE ya que la opcin de
conversin es solo habilitada legislativamente para el Concurso
Preventivo (art. 90) al ser esta una norma de interpretacin
restrictiva.
(46) GOMEZ ALONSO de DIAZ CORDERO, Ma. Lilia., ob. cit., p. 41.
(47) Igual sentido: pero bajo el rgimen anterior "Sala Mvil de
Terapia Intensiva SAMTI SRL", JNCom N 2, 21/3/03, "Artica SA",
JNCom N 18, "Ramirez Doldan c. Sideco Americana s/ ejecutivo",
CNCom, sala b, 16/06/04, www.lexisnexis.com; "Roitman Juana M
s/ pedido de quiebra en Micromnibus Norte SA", CNCom., sala D,
5/4/05, "Ferrini, Antonio J. c. Banco Hipotecario", CNCom., sala D,
05/04/2005, www.lexisnexis.com, "Multicanal".
(48) JUNYENT BAS, Francisco; Los nuevos ejes del fuero de
atraccin. Otra vuelta de tuerca sobre el pronto pago y la
competencia laboral, LL, boletn del da 05/04/06.

(49) Art. 21: "La apertura del concurso preventivo produce:" inc.
4: "El mantenimiento de las medidas precautorias trabadas, salvo
cuando recaigan sobre bienes necesarios para continuar con el
giro ordinario del comercio del concursado. El mantenimiento de
las medidas precautorias trabadas, salvo cuando recaigan sobre
bienes necesarios para continuar con el giro ordinario del
comercio del concursado, cuyo levantamiento, en todos los casos,
es decidido por el juez del concurso, previa vista al sndico y al
embargante."
(50) HEQUERA, Elena B., "Acuerdo preventivo extrajudicial (el
tercer y el ltimo raund?), Conflictos actuales en Sociedades y
Concursos", Ad-Hoc, Bs. As., 2002, p. 378.
(51) Aunque ello era inferido de manera implcita y por contrario
sensu.
(52) "La presentacin de la demanda de concurso preventivo por
el deudor no impide, en efecto, la suspensin de los juicios de
contenido patrimonial en trmite que lo tengan como demandado.
Tal suspensin solamente aparece con el dictado de la sentencia
de apertura del concurso preventivo (art. 14, LCQ.), la que
obviamente es posterior a la presentacin del deudor
demandando la convocatoria de acreedores.
Otro tanto ocurre en caso de quiebra, pues ni el pedido formulado
por un acreedor (arts. 77 inc. 2 y 80 LCQ.) ni la propia
presentacin del deudor reclamando su declaracin (arts. 77 inc.
3 y 82) tienen ese efecto suspensivo, tal como se desprende del
art. 132 prr. 2 LCQ.
De tal modo, lo que en el concurso preventivo y en la quiebra
depende de la presencia de una sentencia judicial, en el acuerdo
preventivo extrajudicial se obtiene con la simple presentacin del
deudor requiriendo la homologacin de dicho convenio, y con
independencia de cualquier decisin judicial. Con ello, bien se ve,
se concede al deudor que recurre al acuerdo preventivo
extrajudicial un tratamiento ms beneficioso que en los casos
indicados". HEREDIA, Pablo; "Acuerdo preventivo extrajudicial",
ob. cit.
(53) Siguiendo los lineamientos expresados por ALEGRA; Notas
sobre el acuerdo preventivo extrajudicial, Rev. de Derecho Privado
y Comunitario; Santa Fe, 1996, p. 1072.
(54) Leuzzi Catalina" CNCom, sala c, 31/8/04; "Sala Mvil de
Terapia Intensiva SAMTI SRL", "Ramrez Doldan c. Sideco
Americana s/ ejecutivo"CNCom., sala B, 16/06/04, "Roitman Juana

M s/ pedido de Q en Micromnibus Norte SA, CNCom., sala b,

31/05/04; "Espinosa Ana c. Olabiaga Enrique" CNCom., sala b,
17/03/05. "Ferrini, Antonio J. c. Banco Hipotecario", CNCom., sala
D, 5/4/05. Este caso es curioso porque se orden la suspensin
cuando en realidad, prima facie, podra observarse que el sujeto
deudor no era suceptible de una APE (conforme doctrina en
relacin a los sujetos pasivos y lo que se desprende del fallo) en
comparacin al CP. d. "Diz, Eduardo". Inclusive tambin se ha
postulado que dicha suspensin opera de manera implcita al ser
oficiados los jueces al recibir la comunicacin; en donde
seguramente interpretarn que no pueden continuar con sus
propias acciones. GOMEZ ALONSO de DAS CORDERO, Mara Lilia,
"Caractersticas especiales del APE y la labor de la
jurisprudencia", LLSupl Esp, p. 41.