La Posesión

CAPITULO I
LA POSESIN COMO FENMENO SOCIAL E INSTITUCIN

JURDICA....................................................................................5
I.
Esclarecimientos previos......................................................5
1
Concepto:..........................................................................5
Etimologa:.......................................................................6
Evolucin histrica de la posesin......................................8
Terminologa...................................................................11
Los sujetos de la posesin................................................12
Objeto de la posesin.......................................................12
II. Elementos de la posesin....................................................14

III.
Fundamentos de la proteccin posesoria...........................15
IV.
Naturaleza jurdica..........................................................15
V.
Diferencia entre posesin y propiedad.................................16
VI.
Clases de posesin...........................................................17
Posesin natural y posesin civil.......................................17
Posesin civilsima...........................................................17
Posesin legtima y la posesin ilegtima..........................18
Posesin viciosa y no viciosa.............................................18
Posesin formal y posesin informal.................................18
Posesin inmediata y posesin mediata............................18
CAPITULO II
LA POSESIN EN EL CDIGO CIVIL............................................19
I.
Definicin Legal de la Posesin...........................................19
II.
Definicin de servidor de la posesin................................20
III.
Adicin de posesiones......................................................21
IV.
Coposesin......................................................................22
V.
Adquisicin y Conservacin de la posesin...........................22

1
Formas de adquisicin.....................................................22
Nuestro Cdigo Civil regula las formas de posesin en el artculo

900, el cual prescribe lo siguiente:.........................................23
2
Tradicin.........................................................................23
Sucedneos de la Tradicin..............................................24
Tradicin de artculos en viaje..........................................25

1
Conservacin de la posesin.............................................25
CAPITULO III
CLASES DE POSESIN Y SUS EFECTOS: POSESIN INMEDIATA Y
POSESIN MEDIATA. POSESIN DE BUENA FE Y POSESIN DE
MALA FE...................................................................................27
I.
Posesin Inmediata y Posesin Mediata...............................27
II.
Posesin de buena fe y Posesin de mala fe.......................27
Posesin Ilegtima de buena fe.........................................27
Duracin de la buena fe...................................................28
Derecho del poseedor de buena fe a los frutos...................28
Responsabilidad del poseedor mala fe...............................29
Restitucin de los frutos por el poseedor de mala fe..........29
CAPITULO IV
POSESIN PRECARIA................................................................30
1
Definicin........................................................................30
Cmo ha definido la Jurisprudencia?...............................31
Evolucin Histrica..........................................................32
Posesin Legtima y Posesin precaria..............................33
Proceso de desalojo por ocupante precario........................35
CAPITULO V
PRESUNCIONES LEGALES..........................................................37
I.
Concepto. Elementos. Clases...............................................37
II.
Presunciones reguladas en el Cdigo Civil.........................37
Presuncin en propiedad..................................................37
Presuncin de posesin de los accesorios..........................38
Presuncin de buena fe del poseedor:...............................38
Presuncin relativa de continuidad posesoria:...................38
CAPTULO VI
LAS MEJORAS............................................................................40
I.
Definicin:.........................................................................40
II.
Regulacin del cdigo civil...............................................40
III.
Derecho del poseedor al valor de las mejoras.....................41
IV.
Derecho de Retencin......................................................42
CAPITULO VII
DEFENSA POSESORIA................................................................44
2
I. Evolucin histrica...............................................................44
1
El proceso civil romano....................................................44

1.1
El Proceso Legis Actiones (Acciones de la ley)..............44
1.2
El Proceso Formulario.................................................45
1.2.1 Los Interdictos.........................................................46

1.3
El Proceso Extraordinario...........................................46
II. Fundamento de la proteccin posesoria................................46

1. Fundamento....................................................................46
2. Proteccin posesoria segn Savigny..................................47
3. Proteccin posesoria segn Ihering..................................48
4. Doctrina del Cdigo Civil..................................................48
III. Defensa extrajudicial de la posesin....................................48
1. Autodefensa de la posesin..............................................48
IV. Defensa judicial de la posesin...........................................50
1. Las acciones posesorias y los interdictos...........................50
2. Los Interdictos................................................................51
V.
2.1
Definicin..................................................................51
2.2
Diferencias entre accin posesoria e interdicto............51
Interdicto de recobrar........................................................52
1. Concepto.........................................................................52
2. Demanda. Requisitos.......................................................53
3. Distincin entre interdicto de recobrar e interdicto de
retener.................................................................................54
4. Bienes objeto del interdicto de recobrar............................54
5. El Despojo.......................................................................54
6. Funcin del interdicto de recobrar....................................56
7. Legitimado activo............................................................57
8. Legitimado pasivo............................................................57
9. La prueba en el interdicto de recobrar..............................58
10.
Plazo prescriptorio........................................................58
11.
Medida cautelar............................................................58
12.
Sentencia.....................................................................58
13.
Improcedencia del interdicto de recobrar.......................59
VI.
Interdicto de retener........................................................59
1. Concepto.........................................................................59
3
2. Perturbacin de la posesin..............................................59
3. Fundamento del interdicto de retener...............................61
4. Legitimado activo............................................................61
5. Legitimado pasivo............................................................61
6. Demanda.........................................................................61
7. Acumulacin...................................................................61
8. Probanza permitida..........................................................62
9. Prescripcin de la pretensin interdictal...........................62
10.
Sentencia.....................................................................62
VII. Interdicto de obra nueva e interdicto de obra ruinosa........62

VIII.
IX.
La accin publiciana......................................................63
Defensa penal de la posesin............................................64
1. Delito de hurto................................................................64
2. Delito de robo..................................................................65
3. Delito de abigeato............................................................65
4. Delito de apropiacin ilcita.............................................65
5. Delito de receptacin.......................................................65
6. Delito de extorsin...........................................................65
7. Delito de chantaje............................................................65
8. Delito de usurpacin........................................................66
CAPITULO I
LA
POSESIN
COMO
FENMENO
SOCIAL
INSTITUCIN JURDICA
I. Esclarecimientos previos
1 Concepto:
Para entender la posesin debemos entender que son los derechos
reales, estos son poderes que tienen las personas sobre sus bienes.
Constituyen una relacin jurdica entre una persona y otra u otras
con ocasin de un bien erga omnes a fin de que el titular de ellos no
sea perturbado. El ordenamiento jurdico asigna los bienes en forma
definitiva mediante la propiedad y dems derechos reales y de
manera provisional mediante la posesin.
La posesin es el poder de hecho o seoro, con o sin derecho que
una persona ejerce sobre un bien o derecho, sin importar que el
poseedor tiene animus domini (voluntad dominical, o sea voluntad
de poseer como dueo) o animus possidendi (voluntad de poseer,
ejemplo el usufructuario). No cuenta para nada que el poseedor se
comporte como usufructuario. Usuario, habitante, comodatario,
heredero o como fuere, lo que importa es que tenga el ejercicio de
hecho de la posesin del bien, usndolo, disfrutndolo, habitndolo
realizando
tareas
de
sembrado,
pastoreo,
cosecha
obras
de
irrigacin, etctera. La posesin reconocida por ley, por un contrato

o judicialmente, que no existe fcticamente no es posesin.1
Como dice MAZEAUD2,
la posesin es el poder de hecho. La
propiedad, el usufructo u otro derecho real, es el poder de derecho.

1 Torres Vsquez Anbal. Derechos reales . primera edicin, editorial indesa ,
peru mayo 2006.pag 335
2Mazeaud, Henry y Len , Jean, Derecho CIVIL , Derecho civil, Parte II, v. IV,
TRAD. DE Luis Zamora y castillo, Buenos Aires, 1978
5
Para determinar quin es el poseedor se examina la situacin de

hecho sin indagar que esa situacin de hecho corresponda a una
situacin de derecho.
Para el derecho romano, la posesin es el poder efectivo que se
ejerce sobre una cosa, se obstante o no un derecho.
Asimismo podemos entender que es un poder que est reconocido
por el derecho sin importar de si se tiene o no derecho a ella, por lo
tanto es poseedor
el propietario que ocupa el bien como el
arrendatario o poseedor.
Si la posesin es con ttulo se llama posesin como derecho
(iuspossidendi), como la posesin del propietario, usufructuario,
arrendatario. Si es sin ttulo, posesin como hecho (iuspossessionis),
como el caso de la posesin del usurpador, del ladrn, del que
encuentra un bien extraviado, el poseedor cuyo ttulo a fenecido.
El doctor Anbal Torres Vsquez 3 dice sobre el poseedor sin ttulo o
con ttulo, el derecho protege al poder de hecho que se ejerce sobre
el bien, con prescindencia de si ese poder a nacido con ttulo o sin
ttulo, a fin de evitar que las personas se hagan justicia por sus
propias manos, a fin de evitar que las personas se hagan justicia por
sus propias manos. Es poseedor quien ocupa el bien con un ttulo
que le confiere e derecho real (la posesin del propietario,
usufructuario, usuario, etc.) o un derecho personal (la posicin del
arrendatario, comanditario, etc.) o sin ttulo alguno ( la posesin del
ladrn, del usurpador ). El derecho real de la posesin emana del
hecho de la posesin. Por eso el poseedor con ttulo o sin ttulo, con
derecho o sin derecho a poseer, puede defender su posesin aun
contra el propietario. En todo caso quien crea tener derecho a la
posesin (aun no es poseedor
o a perdido ilegtimamente tal
condicin) podr recurrir a los tribunales para que se le reconozca

3 Anbal Torres Vsquez. p. cit. pag336
6
su derecho, pero no puede desalojar al actual poseedor por la vas

del hecho.
Sujetos de la posesin: las personas naturales y jurdicas.
Los objetos de la posesin: los bienes.
2 Etimologa:
Sobre la etimologa no existe un consenso en la doctrina por ello
diferentes autores ven el origen de la posesin en diferentes
etimologas. Lo ms acertado es que la palabra posesin deriva del
latn possesio (possidere, possideo, possessum) que deriva la de la
palabra positiopediun que significa ponimiento de pies. Es pacfico
en la doctrina el reconocimiento de que, respecto de la etimologa de
la voz possesion, no existe uniformidad de criterio pues segn indica
pea guzmn, los autores discrepan
pretende hacer derivar de ella
sobre el sentido que se
Lo dicho anteriormente se puede constatar al decir Russomanno al

referirse
a la posesin usa la etimologapossidere y dice que esta
proviene del sufijo sedere (sentarse) y del prefijo pos, que aunque es
dudoso, posiblemente viene de la palabra pot, raz de posse (poder)
que significa asentarse, asentimiento o seoro. Entonces Russomano
dice que la posesin proviene de post sedere (despus de estar
sentado), lo que nos avizora una idea de tiempo.
El digesto utiliza el trmino a sedibus o a pedibus (afirmarse con los
pies).en roma la possesio tiene una significacin de poder, de seoro
(dominio o mando sobre una cosa).
Para otros el termino posesin
tiene raz en el sanscrito posse
(sentirse como un seor amo o jefe)5.

4 Pea Guzman, Luis ALBERTO, Derecho Civil. Derechos REALES. 1ra.
Reimpresin de la primera edicin. Tipografa Editora Argentina, Buenos
Aires, 1975, t. i, p. 185.
7
Laquis6. Refiere que el vnculo del hombre con la cosa fue

eminentemente posesorio; citando a Francesca bozza,
dicha reclamacin no reclama
seala que
empleo de trabajo o dinero, pues
pastoril y no requera ostentacin de propiedad y podan pacer su

rebao cuando queran. La relacin de la posesin con el carcter
pastoril citado, se explica por qu esta relacin se manifiesta con el
ager publicus; a raz de ello se constituyeron las primeras
posesiones, al que de muy antiguo se le designaba con el termino
pascua( latn pasto, pasta destinado a pastar ).
Muchos actores con un sentido pragmtico no le prestan importancia
a la etimologa de las palabras en este caso de la posesin. Sobre la
etimologa de la palabras Hernndez gil7
Refiere que la preocupacin por el origen etimolgico de las
palabras que designan instituciones jurdicas, han cado en desuso;
ello de que en razn en el derecho el lenguaje menos servilismo
etimolgico; agrega
que el proceso histrico cultural de las
instituciones es tan rico y profuso que difcilmente se a unos puros

moldes lingsticos. No obstante reconocer que todo lenguaje es el
resultado de consensos colectivos inconscientes. El citado autor
espaol hace referencia a dos etimologas muy usadas de la palabra
posesin.
Una
de
ellas
es
la
palabra
possessio
(possidere,
possideo,
possessum) que deriva de possitio pediun como refieren las partidas

de Alfonso x, el sabio.
La otra post sedere que ya explicamos lneas arriba.
5 Anbal Torres Vsquez.Op cit
6 Lama More Hector Enrique. La Posesin .Referencias histricas. Teoras y
u influencia
7Hernndez Gil, Antonio, La Posesin. Editorial Civitas, Madrid, 1980, 1ra.
Edicion .p 28 y 29.
8
3 Evolucin histrica de la posesin.

En el Derecho romano a pesar de la intensa investigacin realizada,
todava no sabernos con seguridad ni como se llev a cabo en Roma
la diferenciacin neta entre las nociones de posesin y propiedad, "el
hecho y el derecho"; ni cul fue el origen de los interdictos
posesorios, la forma ms tpica de proteger la posesin.
En cambio, en las etapas plenamente conocidas del Derecho
Romano, cuando surge la propiedad quiritaria y cuando, frente a
ella, se comenz a tutelar la posesin en forma autnoma, o sea,
independientemente de que el poseedor fuera propietario o no, lo
cierto es que ambas instituciones aparecen perfectamente separadas
y as mismo basadas en principios totalmente diferentes hasta el
punto de que Ulpiano pudo decir que "Nada en comn tiene la
propiedad con la posesin" ("Nihil commune habet propietas cum
possessione"). Sin embargo, como veremos, el concepto romano de
posesin siempre adoleci de falta de claridad y de unidad
sistemtica.
En la sociedad primitiva la posesin se manifestaba a travs
de la
apropiacin y la ocupacin de los bienes y su conservacin por la

fuerza fsica como un medio necesario para la subsistencia. La
apropiacin y la ocupacin debe haber sido la manifestacin directa
y simple del poder del hombre sobre los bienes8
La sociedad pastoril en la roma antigua se vinculaba con las cosa
mediante la posesin
pastor
pacer
quera un seoro de hecho que permita al
su rebao cuando quera. Se le llamo possesio al
seoro de grupo. La relacin de la posesin con el carcter pastoril

se manifiesta con el agerpublicus por el cual se constituyeron las
primeras posesiones. La lexthoria identificada con una ley del 111
a.c. transformo las posesiones existentes en dominium optimo iure,
8 Anbal Torres Vsquez.Op cit
9
es
decir
las
posesiones
establecidas
por
la
ocupacin
del
agerpublicus se transformaron en propiedad privada.

Segn el ius civile La accin reivindicatoria solo corresponda al
propietario; por ello no amparo a la ocupacin. Recin en el 200 a.c.
los
magistrados
decidieron
aparar
contra
los
despojos
perturbaciones al poseedor del inmueble no propietario como si lo

fuese. Es por ello que hasta nuestros das los interdictos son
inherentes a la posesin Laquis Manuel Antonio.
Es Eugenio Petit quien nos dice que el derecho romano se defina a
la posesin como el hecho de tener en su poder una cosa corporal,
retenindola materialmente, con la voluntad de poseerla y disponer
de ella como lo hara un propietario9
Deca Petit que los romanos decan que para poseer se requieren de
dos elementos:
Uno de ellos es el de tener el bien fsicamente en su poder- corpusy el segundo el animus domini, es decir la intencin de conducirse
como dueo; consideraban que estos elementos no solo los reuna el
propietario, sino tambin el que adquiri el bien non domino, e
incluso el propio ladrn, que retiene la cosa robada con el objeto de
disponer del como si fuera dueo. Perdidos estos dos elementos cesa
la posesin .tal es el caso del poseedor de una casa que habindola
enajenado, se queda a ttulo de inquilino en cuyo caso y solo ser
instrumento de posesin de otro. De ello se puede concluir que en
derecho romano
la posesin se pierde no necesariamente cuando
otro lo adquiere, sino cuando ya no se quiere tener el bien esto es

carece de animus domini10testa idea de la posesin fue sostenida por
Savigny.
9 Petit, Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano. Traducido de la

novena Edicion francesa por Jos Fernndez Gonzales, 14 Edicion, Editorial
Porra, Mxico, 1998, p. 238.
10
Los romanos
ejercicio del
consideraban a la posesin muy vinculada con el

derecho de la propiedad. Pero algunas corrientes de
esa poca han considerado a la posesin
como un hecho, aun
cuando no era ejercida por su propietario, se encontraba protegida

por
el
derecho,
produciendo
efectos
jurdicos.
Existi
una
discrepancia entre los jurisconsultos romanos, mientras Paulo (Paulo,

L.I, & 3, D.)Consideraba a la posesin como un hecho, Papiniano
(Papiniano, L.49, &1, D.)
11.
sostena la opinin contraria, esto es lo
consideraba como un derecho. La doctrina posesoria no se puede

pensar con rigor matemtico si nomas bien como un producto
histrico
condicionado
por
circunstancias
contingencia
singulares, que han sido la causa de que muchas
instituciones
resulten difcil de reducir a una concepcin sistemtica

Buscar un concepto de la posesin uniforme sobre la posesiona sido
cada vez ms complicado. Pea Guzmana sealado
que estas
-dificultades existen para explicar cmo se configuro la posesin en

roma, ello se debe, refiere, a la carencia de documentos autnticos
que pudieran
servir para fundamentar un conocimiento decisivo
sobre el particular, lo que a dado lugar a la aparicin de diversas

teoras. Doctrinariamente seala el profesor argentino, se admite en
opinin casi unnime, que desde la crtica que hace Ihering a la
teora de la posesin de Savigny, producida durante el siglo XIX, se
enseoreado en la doctrina ala ms horrible confusin
agudo
desconcierto
no
existiendo
sobre
los
y el ms
problemas
fundamentales soluciones consagradas ni aun admitidas por una

razonable mayora.12
10 Petit, Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano. Traducido de la novena
Edicion francesa por Jos Fernndez Gonzales, 14 Edicion, Editorial Porra, Mxico,
1998, p. 238.
11Ibdem. 239
12 Pea Guzmn, Luis Alberto, p. Cit.,p 197
11
La posesin en el derecho germnico.

1 El Derecho germnico ampli la concepcin romana en el sentido
de extender" la proteccin posesoria, en principio, a todo detentador.
2 La posesin, la propiedad y los dems derechos sobre las cosas en
los Derechos germnicos medioevales estn englobados dentro de
una institucin nica: la Gewere. Esta palabra, etimolgicamente,
significa "vestidura" o "investidura". Primitivamente, design el acto
por medio del cual se transmita el seoro jurdico sobre los
inmuebles y que consista en la toma de posesin de los mismos.
Despus, la misma palabra design tambin todo poder que se
adquira y tena sobre las cosas (muebles o inmuebles) incluida la
posesin misma.
De acuerdo con Rossi, la "Gewere" comprenda toda relacin entre
una persona y una cosa que gozara de tutela jurdica (interdictal o
no). En la "Gewere" no hay, por supuesto, diferencia entre posesin y
detentacin. El trmino se aplica tanto a las cosas como a los
derechos. Pero aun cuando, en principio, la "Gewere" se manifiesta
siempre como un seoro de hecho sobre una cosa, ese seoro se
basa en elementos que varan segn los casos: tiene posesin de las
cosas muebles, quien las "detenta"; de los fundos quien los "goza", y
sobre los derechos, quien los "ejerza". En materia inmobiliaria, el
goce poda ser inmediato (la percepcin de frutos naturales), o
mediato (la percepcin de pensiones, servicios personales o diezmos
en razn del fundo).
3 No obstante, importa destacar que en Derecho germnico la
"Gewere"
siempre
implica
una
apariencia
presuncin
de
titularidad, razn por la cual el seoro de hecho no constituye

"Gewere" cuando notoriamente es ejercido sin derecho. An ms, a
la inversa, se lleg a admitir en materia inmobiliaria la existencia de
una "Gewere" ideal cuando, a pesar de no haber goce mediato o
12
inmediato, existan circunstancias que creaban una apariencia de

hecho tan visible como el propio seoro de hecho.
Por otra parte, la "Gewere" produca tres clases de efectos regulados
en forma distinta segn la clase de "Gewere": serva para la defensa
del derecho (eficacia defensiva), para facilitar su ejercicio (eficacia
ofensiva) y para la transmisin del mismo (eficacia traslativa). En
este ltimo aspecto, debe destacarse que la transmisin de la
propiedad u otro derecho real carecan de eficacia sin la transmisin
de la "Gewere". A su vez, transmitida la "Gewere", aun cuando el
enajenante no fuera propietario, el adquirente quedaba muy
protegido:
en
materia
de
muebles,
el
"verusdominus",
originariamente, no poda accionar contra dicho adquirente y en

materia de inmuebles, la situacin del adquirente se haca intocable
si llegaba a adquirir la "Gewere jurdica" (o sea la "Gewere" nacida
de ciertas formas de adquisicin pblica de la "Gewere" y que
hubiera durado un ao y un da sin ser impugnada). As pues, la
"Gewere" tuvo en el Derecho germnico un efecto legitimador que no
tuvo la "posesin" en el Derecho romano
Resulta acertada por ello, la apreciacin, que sostiene que el actual
derecho de posesin se basa en una combinacin de principios del
derecho romano y germnico
13
4 Terminologa
El derecho romano
originalmente se us la palabra usus
en la
poca clsica se emple la palabra possidere.

El
ius
possesionis
(derecho
considerada en si misma
de
la
posesin)
es
la
posesin
con independencia de que como base o
fundamento de la posesin este o no un ttulo. El ius posidendi

(derecho dela posesin) es la potestad de tener posesin porque se
tiene un ttulo, el cual consiste en un derecho de alcances amplio,
13Enneccerus, ludwing; kipp, Theodor y Wolff,
13
(ejemplo el derecho de propiedad, deusufructarlo). Entre cuyas

manifestaciones esta tambin el derecho de posesin, al derecho de
tener la posesin por tener la cualidad de titular puede o no
corresponder en acto la posesin efectiva.14
5 Los sujetos de la posesin
Cualquier persona o jurdica puede poseer. La persona jurdica a
travs de sus rganos jurdicos adquiere la posesin.
Para poder adquirir el derecho de posesin basta que
el sujeto
tenga capacidad de goce, no es necesaria la capacidad de ejercicio

es por ello que tambin los incapaces pueden poseer a travs de sus
representantes legales (padres, tutores y curadores)
Por ello Anbal Torres nos dice15 el ejercicio de hecho de los actos
posesorios
puede
representantes
llevarse
cabo
por
si
mediante
sus
o de un servidor de la posesin, por ejemplo, el
empleado de un establecimiento comercial.

6 Objeto de la posesin
Los bienes corporales y los incorporales pueden ser objetos de
posesin. Asimismo estos ltimos integran el derecho susceptible de
apropiacin; as como los bienes independientes como la universita
facti como un rebao una biblioteca.
Nuestro cdigo civil admite la posesin de objetos incorporales .por
ejemplo la posesin de servidumbre (art. 1035)
Albadejo nos dice claramente que los bienes incorporales pueden ser
objetos de posesin como hecho cuando cabe tener sobre ellos un
poder de hecho, por ejemplopordejades de quien la escribi, otra
persona
tiene
la
disposicin
14 Missineo , Francesco, ob, cit.p 203

15Anbal torres Vsquez. p. cit.341
14
de
una
obra
literaria
introducindolemodificaciones,concediendo
negando
su
publicacin a casaseditoriales, cobrando los derechos de autor, con

independencia a quien corresponda el derecho de losmismos.16
7 Diferencia entre tenencia y propiedad
Dentro de la evolucin antes indicada la doctrina a reconocido de
modo uniforme la distincin entre tenencia de un bien y la posesin
propiamente dicha.
La posesin es el ejercicio de hecho del uso disfrute o de ambos
poderes sobre un bien, en cambio, en la tenencia el que tiene ocupa
el bien reconoce que otro es el titular del derecho (de propiedad, de
superficie, etc.)Posee el bien en nombre de otro.
El poseedor se comporta como si fueras el titular del derecho real
aun cuando no lo sea. el tenedor dl bien se comporta como si fuera el
titular del derecho ejemplo la ocupacin del guardin ; la posesin el
empleado; los actos meramente tolerados , como cuando el
propietario , permite el aprovechamiento de un bien a otro , sin que
este adquiera ningnderecho y reconozca su carencia de poderes
jurdicos sobre el bien , si a un amigo le permitimos
frutos secundarios de nuestro fundo
que recoja
o le toleramos que pase
pornuestrafinca , o a un vecino le toleramos que recoja un poco de

agua de nuestro cao
estas `personas no pretendern una accin
interdictal por que no sean poseedores , sino simples tenedores del

bien .
En el caso de tenencia se ejercita un mero poder de hecho sobre un
bien determinado , sin que exista acompaado el animu posidendi ,
esto es sin la intencin de afirmarse o atribuirse para si el derecho
real que el ejercita
17
en este caso el tenedor es portador de un ttulo
16Ibdem pg. 341

17 Missineo Francesco, p. Cit, P.214
15
que se encuentra subordinado a otro de mayor poder. Tal ttulo no es

otra cosa que la acreditacin de qu la posesin la ejerce otro y no
su portador; no se trata de un ttulo posesorio sino de que est
autorizado de tener un bien en inters de otro.
Tengamos en cuenta que el tenedor est subordinado al poseedor
como en el caso del guardin de un establecimientocomercial, se le
denomina servidor de l posesin
Segn el doctorAnbal18 el tenedor tiene
bajo su poder
pero
reconoce que la posesin le pertenece a otro.

Es necesario establecer
As mismo el doctor lama
del presente
19
creo necesario establecer para los efectos
trabajo que corresponde considerar, que existe
posesin cuando existe voluntad de poseer para s ius posidendi

como dueo o sin ella sin reconocer en otro la propiedad o con tal
reconocimiento. o con voluntad posesoria es decir animus possionis
que Missineo le denomina el derecho de pose como es el caso del
arrendatario
usufructuario,
comodatario
por
otro
lado
consideramos que exista simple detentacin cuando se ejerce un

poseer sobre un bien , pero este no se ejerce para s o en inters
propio sino para otro siguiendo sus instrucciones y rdenes .
Siguiendo a Missineo diremos, que serdetentador, por ejemplo,
quien tiene el poder sobre el bien en inters de otro o por razones e
servicio, como es el caso del guardin o el empleado domstico.
II.
Elementos de la posesin
La posesin romana fue el poder de fsico y exclusivo sobre una

cosa, a la que se le domino corpus (elemento objetivo. Luego se le
18Anbal Torres Vsquez, op cit. Pag.343
19 Lama More Hector Enrique. Op. Cit. pag
16
agrego un elemento objetivo , luego se le agrega un elemento

subjetivo. Que el poseedor tenga la voluntad de poseer el bien como
propietario animus domini o simplemente el nimo de poseer aun
cuando no sea como propietario (animus possidendi)
La controversia de la teora objetiva de la posesin y la subjetiva
.que la concibe como la concurrencia de dos elementos: corpus y
animus domini sean mantenido durante la era de la codificacin y
con posterioridad a ella.
Sobre este debate existen dos teoras subjetiva (Savigny) objetiva
(Ihering)
Para Savigny la posesin es poder fsico que se ejerce sobre un bien
con el nimo de conducirse como propietario.
Iherig en el ataque frontal a la teora que expuso Savigny sealo la
diferencia tomando como referencia la relacin de la tenencia y la
posesin,
segn ambas teoras se formula la siguiente pregunta
qu le falta a la simple tenencia para constituir la posesin? refiere

que segn Savigny : la voluntad del tenedor no tiene poseerla cosa
para s sino para el seor o dueo d la posesin ; segn eta teora la
diferencia entre tenencia posesin descansa en una calificacin de la
voluntad de poseer.
Ihering para exponer de modo grafico la diferencia entre su teora
y la teora reinante simulo una famosa expresin algebraica:
Para la teora subjetiva la formula seria,
X=a++c
Y= a+c
Y para la teora objetiva seria
X=a+c
17
Y= a+c-n
Donde x es posesin, y es tenencia, c es el corpus, a es animus, es
el elementodomini, y n que sera la disposicin legal que niega la
posesin
en
ciertas
relaciones.
Como
se
puede
observarcomparativamente, lo que para Savigny es simple tenencia,

para la teora objetiva es posesin, para Ihering la tenencia cuenta
con los mismos elementos que la posesin, tanto n el corpus como
en el animus, pero no es posesin en razn de que una disposiciones
derecho, as lo dispone para determinadas relaciones.
III. Fundamentos de la proteccin posesoria

Savigny dice que el fundamento de la posesin
se encuentra en
larelacin existente entre el hecho mismo de la posesin

persona que posee
y la
la inviolabilidad de esta protege a la posesin
contra toda perturbacin que y tenga como consecuencia afectar a

la misma persona. La persona como esta debe estar al abrigo de toda
violencia. Esta teora no resulta del todo satisfactoria, porque no solo
la posesin si no todas las instituciones jurdicas se relacionan con
la persona, una tutela de la posesin no es una tutela de la
personalidad
IV.
Naturaleza jurdica.
Sabemos que la vieja disputa de que si la possesio es un hecho o un

derecho se considera hoy superado, aquella viene desde el derecho
romano cuando paulo nos deca que la posesin es un hecho y
Papiniano que es un derecho.
Es sabido en la doctrina que la posesin nace como un hecho pero
apenas nace es protegido por el ordenamiento jurdico.
Aun cuando pareciera que esto ha sido superado existen algunos
cdigos como el espaol que no lo consideran como un derecho.
18
Savigny autor de la teora subjetiva de la posesin sostuvo de modo

reiterado
que la posesin no pertenece a la categora
de los
derechos reales20refiere, sin embargo, la cuestin de saber el

derecho
local
que
le
es
aplicable,
se
coloca
aqu
ms
convenientemente que en ningn otro lugar; estable que la posesin

es por su naturaleza una relacin puramente de hecho.
No obstante, el promotor de la escuela histrica del derecho, ha
admitido en diversas oportunidades que la posesin si bien por s
misma es un hecho; por sus consecuencias se asemeja a un derecho ,
sostuvo Savigny que en efecto , la posesin no eseprincipims que
un simple hecho
Aquella disputa se resuelve cuando Messineo
ha sealado , se
resuelve que la misma nace como una relacin
de hecho
(aprehensin, o entrega , o uso), pero apenas nacida , se convierte en

una relacin de derecho , en cuanto es inmediatamente productora
de efectos jurdicos ; concluyendo en definitiva que la posesin de un
derecho subjetivo, o sea una potestad, como cualquier otra.
Savigny luego de una evolucin de su pensamiento e la materia.
Savigny llego a sostener en la sexta edicin de su obra, que la
posesin no solo es hecho, es adems un hecho
por las
consecuencias legales que de ella deriva. Estableciendo que la

posesinentrar en al esfera del derecho, no solo en razn de sus
efectos sino por su propia naturaleza como causa determinante de
los mismos.
La crtica de Ihering a la teora inicialmente sostenida por Savigny
en el sentido que en la posesin
n debe considerarse solo en lo
referente al hecho sino adems como un derecho subjetivo, de tal

manera que para que exista , basta la posibilidad fsica de acceder al
bien aun cuando por determinados periodos
no es algn contacto
20Savigny, Friedrich Carl von de, sistema del derecho romano actual ,
Edicion Madrid, centro editorial de cargar, tomo sexto, p 323
19
directo con este, ha sido supera
histricamente , existiendo en la
actualidad una opinin mayoritaria en la doctrina que coincide con

esta apreciacin
V. Diferencia entre posesin y propiedad.

La diferencia entre ambas instituciones es clara en la doctrina como
el maestro Anbal torres
21
dice la posesin es la primera
manifestacin de la propiedad. A travs de la historia primero

aparece la posesin como una situacin de hecho, por medio de la
caza la pescas la recoleccin de frutos .con el trascurso del tiempo
el derecho crea la posesin garantizndolo con la ley. Sobre la base
dela posesin el derecho crea la propiedad.
Ambas instituciones tienen u origen comn pero son muy distintas.
a) La
propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar,
disponer y reivindicar un bien. en cambio por regla la posesin solo

confiere el poder jurdico de usar y disfrutar un bien.
b) L poseedor no puede disponer del bien porque para ello se requiere
ser propietario, tampoco puede reivindicar por que reivindica un
bien su propietario.
c) No todo propietario es poseedor como sucede con el dueo que ha
entregado el bien en usufructo, ni todo poseedor es propietario como
sucede
con
el
usufructuario,
acreedor
anticresista,
ocupante
precario etc.
d) D) la posesin como tal puede tener un ttulojustificativo (posesin
con ttulo) o carecer de ttulo (posesin sin ttulo): en cambio la
propiedad como todo derechoreal, implica la titularidad del derecho.
VI. Clases de posesin

1 Posesin natural y posesin civil.
21Anbal torres Vsquez. p. cit. Pag352

20
Esta no es una clasificacin en sentido estricto. Si no ms bien es lato

adems que carece de precisin y confusin y solo permanece en
algunos cdigos.
La posesin natural es la pura detentacin de un bien a la cual el
derecho no le dispensa ninguna proteccin, en cambio la proteccin
civil esa protegida por los interdictos
La posesin natural es una posesin ficticia ya que
el poseedor
posee por otro, como la posesin del usufructuario. La posesin civil

s la misma posesin natural reconocida
por el ordenamiento
jurdico.
2 Posesin civilsima
Tambin denominada ficta o artificial era la posesin adquirida por
la disposicin de la ley con independencia del hecho material de la
aprehensin y tenencia corprea.
3 Posesin legtima y la posesin ilegtima
Es legtima cuando el poseedor tiene derecho a poseer y es ilegtima
cuando es ejercida sin tener derecho.
Cuando es ilegtima puede ser de mala o buena fe. Si la persona por
error o ignorancia est convencido de su legitimidad es de buena fe.
Pero cuando el poseedor duda o cono ce de su mala fe es ilegtimo.
4 Posesin viciosa y no viciosa
La posesin de mala fe puede ser viciosa o no viciosa en este ultimo
la posesin es de mala fe aun careciendo de vicios,
Si el bien es mueble, la posesin es viciosa
cuando media hurto,
robo, estafa, estelionato, abuso de confianza

Cuando se habla de inmuebles, la posesin es viciosa cuando media
violencia .
21
5 Posesin formal y posesin informal

La formal es la que esta amprada por un ttulo como la propiedad.
La posesin informal es la que se ejerce sin ttulo o el poseedor
ignora que su ttulo es invlido por ser nulo o anulable, debido a
que adolece de vicios de hecho y de derecho.
6 Posesin inmediata y posesin mediata
La posesin inmediata cuando el poseedor la ejerce en virtud de un
ttulo
se
encuentra
en
contacto
directo
con
el
bien
(usufructuariocomodatario).
CAPITULO II
LA POSESIN EN EL CDIGO CIVIL
I. Definicin Legal de la Posesin
Jurdicamente la posesin tambin es conocida como seoro de
hecho. La posesin es el poder que tiene una persona sobre una
cosa, sin que se fuera propietario. Es as como se puede distinguir
entre la posesin legtima, en donde el poseedor tiene un ttulo de
adquisicin sobre la cosa, a lo que se podra confundir con la
propiedad; mientras que por el otro lado tenemos a la posesin
ilegtima, que es en donde el poseedor pudo haber robado o tomado
22
la cosa, pero no tiene intencin de devolverla y tiene la intencin de

que esto pase a su propio patrimonio.
Como dice TORRES: Es poseedor quien tiene un bien bajo un
seoro por s o por medio de otro. Se le protege en su ejercicio de
hecho del uso y disfrute de un bien, sin tener en cuenta si es titular o
no de un derecho subjetivo.
Es as que el poseedor vendra a ser la persona que acta sobre una
cosa como si fuera propio, aunque no lo sea. Es as como seala
DEZ PICAZO: la posesin sera la cara de una moneda cuya otra
cara estara representada por el derecho de donde emana aquella
posesin. El ordenamiento jurdico, al contemplar la posesin, centra
su atencin en la cara visible, sin averiguar si la moneda tiene
efectivamente otra cara (el derecho) o se halla en blanco (se posee
sin derecho alguno de donde provenga nuestra posesin) 22. Con esto
nos seala Dez-Picazo que el Derecho protege la simple posesin,
tanto la legtima como la ilegtima, sea sta de buena o mala fe. Es
as que el que quiera cuestionar la posesin de otro, deber probar
su derecho.23 El Derecho, entonces, no protege a quien demuestra
que tiene derecho a poseer, sino a quien posee.
La definicin del Cdigo alemn, en el artculo 854, nos menciona de
manera acertada sobre la posesin lo siguiente: la posesin de una
cosa se adquiere obteniendo de hecho un poder sobre la misma
En nuestro ordenamiento jurdico, la posesin segn nuestro Cdigo
Civil est en el artculo 896 y dice: La posesin es el ejercicio de
hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad. As, nuestro
Cdigo Civil de 1984 acogi la teora posesoria de Savigny.
22 DEZ PICAZO, Luis y Guilln, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Tecnos.
Madrid. 1995. Pg 101.
23 TORRES VSQUEZ, Anbal. Defensa Posesoria. En Estudio Anbal
Torres. Artculo del 09 de agosto del 2008. Lima.
23
Es as que Savigny dijo que la posesin tiene dos elementos: el

corpus y el animus. El primero es el contacto fsico con la cosa o la
posibilidad de tenerla, mientras que el animus es la intencin de
conducirse como propietario24, esto es, el no reconocer la propiedad
de otro. Ihering descart este ltimo elemento, dada su difcil
probanza y la necesidad de ampliar el espectro de la proteccin
posesoria. Y en cuanto al corpus, lo flexibiliz al mximo, afirmando
que es poseedor quien se conduce respecto de la cosa como lo hara
un propietario, es decir, la usa o la disfruta.
II. Definicin de servidor de la posesin

La definicin del servidor de la posesin lo encontramos en el
artculo 897 de nuestro actual Cdigo Civil que dice: No es
poseedor quien, encontrndose en relacin de dependencia respecto
a otro, conserva la posesin en nombre de ste y en cumplimiento de
rdenes e instrucciones suyas.
Es as como la figura del servidor que toma nuestro Cdigo Civil,
proviene del Derecho alemn que tiene como figura Besitzdiener. De
este modo, el artculo 855 del BGB prescribe: Si alguien ejerciese
por otro el poder efectivo sobre una cosa, en el negocio o en la casa
del mismo o en otra relacin semejante en virtud de la cual tuviese
que seguir sus indicaciones respecto a la cosa, el poseedor ser
nicamente el otro. Es as que es preciso decir que lo que distingue
al servidor de la posesin de los dems no poseedores es que a l le
es lcito ejercer hasta ms all de los lmites del derecho general de
legtima defensa- los derechos de autoproteccin del poseedor contra
ataques extraos, le es lcito defender la cosa por la fuerza, tal como
24 Cdigo Civil Comentado. Derechos reales. Portal Jurdico Legal. Gaceta

jurdica. Tomo V. 2002. Per.
<http://forodelderecho.blogcindario.com/2009/03/00806-codigo-civilcomentado-peruano-los-diez-tomos.html> [Consulta del 23-09-13]
24
le es lcito al poseedor mismo, tal como no sera lcito a otro

tercero.25
Es as que el servidor tiene a su disposicin el bien que ha sido
encargado por parte del poseedor, para que lo puedo usar, aunque
este no ostente la posesin; lo que significa que el servidor est
sometido al poseedor por una relacin de cualquier ndole (sea esta
laboral, domstica, etc.). Es as que coincidimos con TORRES al
sealar: La relacin jurdica entre poseedor y el servidor, es una
relacin de subordinacin por la cual el servidor est subordinado o
sometido al poseedor.26 Es en base a la relacin de subordinacin
por parte del servidor, es lo que impide que ste sea considerado
poseedor. Es decir, es aquel que tiene la posesin de la cosa para un
uso ajeno.
III. Adicin de posesiones

La suma de plazos posesorios lo encontramos en el artculo 898 de
nuestro Cdigo Civil y seala: El poseedor puede adicionar a su
plazo posesorio el de aquel que le trasmiti vlidamente el bien.
Ante ese artculo, como grupo nos preguntamos Para qu el
poseedor tendra que ostentar un
mayor plazo de posesin? Ante
esto vemos que si bien la norma no es del todo clara, sta solo
tendra una utilidad en nuestra actual legislacin para efectos de la
prescripcin adquisitiva, tanto de la propiedad (artculo 950 del
Cdigo Civil) como de la servidumbre (artculo 1040 del Cdigo
Civil)27, que son los dos nicos derechos reales que se adquieren por
esa va.
25 ENNECCERUS, KIPP Y WOLFF. Tratado de Derecho civil, Derecho de
cosas. Volumen 1. Tomo III. Traducido de Prez Gonzles y Alguer. Pg. 34.
26 TORRES VSQUEZ, Anbal. Derechos Reales. Tomo I. Idemsa. 2006.
Lima-Per. Pg 363.
27 Cdigo Civil Comentado. Ibdem.
25
Es que si el que posee quiere adquirir la propiedad por prescripcin,

ste tiene que acumular un plazo de posesin del bien, y es difcil
alcanzar el plazo si solo se cuenta nicamente la posesin propia.
Con la suma de plazos, el poseedor en un tiempo corto podra sumar
los aos de posesin de sus predecesores para poder alcanzar el
objetivo de adquirir un derecho real por prescripcin. Por lo que
dejamos claro que la prescripcin de la propiedad tiene como
funcin fundamental la prueba del dominio, es decir por esa va se
logra comprobar quin es el propietario. Pues bien, para ese
propsito la suma de plazos es de gran utilidad28
Como dice VALENCIA: Los distintos ordenamientos jurdicos
actuales otorgan al poseedor la facultad de transmitir su poder de
hecho a otro, transmisibilidad que puede ir acompaada o no del
respectivo poder jurdico o titularidad. Consecuencia de esta regla es
aquella de que un poseedor puede agregar a su posesin la de su
antecesor o antecesores, cuando necesidad probar ante la justicia
que ha posedo durante cierto tiempo. La transmisibilidad de la
posesin se la contempla tambin por causa de muerte: la posesin
del causante pasa al heredero.29
IV.
Coposesin
La coposesin se encuentra regulado en el artculo 899 del Cdigo

Civil y dice:
Existe coposesin cuando dos o ms personas poseen un mismo
bien conjuntamente.
Cada poseedor puede ejercer sobre el bien actos posesorios, con tal
que no signifiquen la exclusin de los dems.
28 dem.
29VALENCIA ZEA, Arturo. La posesin. Temis. Bogot. 1968. Pg 207.
26
En esta norma se da la consecuencia del concepto legal de posesin,

en donde, aplicando a los supuestos en donde ms de una persona
utiliza un mismo bien, hace que se d conductas posesorias
simultneas. Es as que tenemos como ejemplo el de las personas
que utilizan un mismo auto, en tato haya comportamiento simultneo
del ejercicio de propiedad sobre el auto, o algn atributo de dominio,
es ah donde aparecer la figura de coposesin.
Es as que para que exista la coposesin, los comportamientos
posesorios no tienen que ser los mismos. Por lo que se puede dar que
un poseedor pueda usar de una manera distinta los dems el bien,
dado que lo importante ac es que concurran dichas conductas.
Tenemos por ejemplo un inmueble que A
usa como tienda, y es
usado por B como carpintera; tanto A como B vendran a ser

coposeedores del bien, sin embargo, los actos seran distintos. En
esta figura de la coposesin, no es necesario que estn los
coposeedores de forma fsica en el bien. Dado en el caso de este
ejemplo, que podra darse que A trabaje en la maana y B trabaje
en la noche; encontrndose solo los das en que ambos tienen da
libre, sin embargo, existe coposesin.
Hay supuestos en donde se cree que hay coposesin, pero esto no es
as. Tal es as en el caso en que el bien est dividido. En nuestro
ejemplo, si A y B se han dividido el bien en espacios de trabajo,
ya no habra coposesin.
V. Adquisicin y Conservacin de la posesin

1 Formas de adquisicin
Nuestro Cdigo Civil regula las formas de posesin en el artculo
900, el cual prescribe lo siguiente:
La posesin se adquiere por la tradicin, salvo los casos de
adquisicin originaria que establece la ley
27
La adquisicin de la posesin puede ser originaria o derivada. La

posesin se adquiere originariamente por la aprehensin para los
bienes muebles y por la ocupacin para los inmuebles.30
El poseedor no necesariamente es el que tiene el bien de forma
fsica, sino que hay casos en los que si bien el poseedor no tiene el
bien en su poder, este tiene derecho a tenerlo. Por ejemplo, la
persona que habita un inmueble lo posee as este no se encuentre en
su poder (ya sea por motivos de vacaciones o por motivos laborales),
sin embargo, sta no deja de ser poseedora por encontrarse, de
momento, lejos del inmueble.
La posesin originaria no est vinculada a una posesin anterior, es
decir, no hay un sujeto transmisor de la posesin, por lo que tambin
se le denomina posesin unilateral.31
Es as que la ocupacin de los inmuebles y la apropiacin de los
muebles, son las formas ms comunes de adquisicin de posesin
originaria. Cabe hacer un parntesis para resaltar que la ocupacin
del inmueble no da lugar a propiedad, sino, simplemente a posesin.
Por el otro lado tenemos a la posesin derivada, la cual se adquiere
por tradicin. Entonces se entiende que hay adquisicin derivada es
necesaria que concurra el consentimiento del anterior poseedor y de
quien adquiere la posesin.32
La tradicin o traditio, viene a ser la entrega o desplazamiento de la
cosa (bien) con el nimo -en un sujeto de transferir el derecho que se
tiene, y en el otro de adquirir tal derecho. El efecto de la tradicin es
la transmisin del derecho que se transfiere. La tradicin fue
30TORRES VSQUEZ. Op cit. Pg 367.

31Ibdem. Pg 368.
32dem.
28
concebida desde sus orgenes, en el Derecho romano, como una

forma de dar publicidad a la transferencia de un derecho.
2 Tradicin
En nuestro Cdigo Civil, est regulada la tradicin en el artculo 901,
el cual dice:
La tradicin se realiza mediante la entrega del bien a quien debe
recibirlo o a la personadesignada por l o por la ley y con las
formalidades que esta establece.
El objeto de la tradicin viene a ser los bienes muebles o inmuebles,
siempre que nose encuentren fuera del comercio.
TORRES VASQUEZ seala acertadamente al decir que: la tradicin
de los muebles no solamente transfiere la posesin, sino tambin la
propiedad (art. 947), en cambio en la tradicin de los inmuebles
confiere a la posesin, pero carece de importancia para la
transferencia de la propiedad inmobiliaria (art. 949).33
3 Sucedneos de la Tradicin
Esta parte est regulada en el artculo 902 del Cdigo Civil que dice
lo siguiente:
La tradicin tambin se considera realizada:
1.- Cuando cambia el ttulo posesorio de quien est poseyendo.
2.- Cuando se transfiere el bien que est en poder de un tercero. En
este caso, la tradicinproduce efecto en cuanto al tercero solo desde
que es comunicada por escrito.
De este modo se entiende que en el inciso 1) del artculo 902 del
Cdigo Civil, es el antiguo dueo el que transmite la propiedad,
33 Ibdem. Pg 369.
29
mantenindose en la posesin del bien en condicin distinta de la de

poseedor pleno. Se trata de una transferencia de la posesin de un
poseedor a un poseedor de menor jerarqua. En la constituto
posesorio, la intervencin se produce permaneciendo el antiguo
propietario y nuevo poseedor de menor jerarqua con la posesin del
bien. En ambos supuestos existe un cambio en el ttulo para poseer
mas no se requiere de la entrega fsica o material del bien. Su
fundamento se basa en que es innecesaria la entrega de lo que se
halla, ya en posesin del adquirente.
El inciso 2) del artculo materia de estudio, se refiere a la tradicin
del bien que est en poder de un tercero. Se trata de la transferencia
de propiedad del bien que se encuentra en posesin de un tercero.
Participan en el negocio jurdico tanto el vendedor como el
comprador y, sin embargo, por mandato de la ley se entiende
producida la entrega solo desde que le es comunicada por escrito al
tercero poseedor inmediato.
4 Tradicin de artculos en viaje
En el artculo 903 del Cdigo Civil, prescribe lo siguiente:
Tratndose de artculos en viaje o sujetos al rgimen de almacenes
generales, la tradicin se realiza por la entrega de los documentos
destinados a recogerlos.
Sin embargo, el adquirente de buena fe de objetos no identificables,
a quien se hubiere hecho entrega de los mismos, tiene preferencia
sobre el tenedor de los documentos, salvo prueba en contrario.
Este artculo nos hace pensar en dos supuestos34:
En relacin a los artculos de viaje, esto es, los que estn siendo
transportados, o los que se encuentran en un almacn general de
depsito, se entiende efectuada la tradicin con la entrega de los
34 Cdigo Civil Comentado. Ibdem.

30
documentos
destinados
recogerlos
(conocimientos
de
embarque, cartas de porte o warrants).

En relacin a objetos no identificables, respecto de los cuales se
han emitido certificados de depsito, cartas de porte, etc.; se
establece por mandato legal la preferencia a favor del tercero de
buena fe que posee los bienes con respecto al poseedor de los
documentos.
De este modo coincidimos con la conclusin de TORRES que nos

dice: el art. 903 hace prevalecer la posesin de los bienes sobre la
posesin de los documentos, siempre que el adquirente haya actuado
de buena fe, lo que implica que en la negociacin de los bienes no
identificables no haya existido los delitos de robo, hurto o no se
hayan extraviado.35
5 Conservacin de la posesin
Esto est regulado en el artculo 904 de nuestro Cdigo Civil:
Se conserva la posesin aunque su ejercicio est impedido por
hechos de naturaleza pasajera.
Es as que esta norma establece que la posesin no se pierde, as ella
no se pueda seguir ejerciendo temporalmente. De esta forma, al
dejar de ejercerse algunos de estos poderes o atributos de la
propiedad, la posesin como hecho, dejara de existir. Ello, sin
embargo, no ocurre en virtud a esta norma, siempre que la causa o
circunstancia que lo impide, constituya un hecho pasajero o de
carcter temporal.
Es
as
como
MEJORADA
nos
dice:
"la
legislacin
admite,
excepcionalmente, que pese a no producirse la conducta razonable

exigida como necesaria para calificar cualquier posesin, dicha
calificacin subsista para extender la proteccin de la institucin a
supuestos especiales". Aumenta al decir que: "solo ... interesa
35 TORRES VSQUEZ. Op cit. Pg 373.
31
destacar que se trata de un supuesto excepcional en el que, pese a

no cumplirse los requisitos de la posesin, el sistema jurdico, por un
inters prctico que sin duda est vinculado a la proteccin del
derecho de propiedad, contina calificando como posesin a una
situacin que, de ordinario, no tendra esa condicin".36
Y de manera cmo lo dice TORRES: el poseedor conserva la
posesin aunque est impedido de ejercerla por los hechos de
naturaleza pasajera. Los hechos de naturaleza pasajera que impiden
el ejercicio de hecho de los poderes de uso o disfrute no constituyen
el abandono del bien que origine la prdida de la posesin.37
36MEJORADA CHAUCA, Martn. La posesin y las mejoras en el Cdigo Civil

peruano. En lus et Veritas. Ao 9. N 17. Lima. Revista editada por los
estudiantes de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Noviembre
1998.Pg 236-248.
37 TORRES VSQUEZ. Op cit. Pg 374.
32
CAPITULO III
CLASES DE POSESIN Y SUS EFECTOS: POSESIN
INMEDIATA Y POSESIN MEDIATA. POSESIN DE
BUENA FE Y POSESIN DE MALA FE
I. Posesin Inmediata y Posesin Mediata
Regulada en el artculo 905 de nuestro Cdigo Civil:
Es poseedor inmediato el poseedor temporal en virtud de un ttulo.
Corresponde la posesin mediata a quien confiri el ttulo.
La posesin puede ser en nombre propio (possesio pro suo) o en
nombre ajeno (posessio alieno nomine). La posesin en nombre
propio, como propietario, conduce a la usucapin. En la posesin en
nombre ajeno coexisten el poseedor mediato y el inmediato.38
Es as que poseedor inmediato no es, el que tiene "contacto con la
cosa". A veces hay poseedores inmediatos que no tienen contacto con
la cosa. Poseedor inmediato es el poseedor temporal en virtud de un
ttulo. Son dos los requisitos: la temporalidad de la posesin y que
esta se haya originado en un ttulo.
Nuestro Cdigo Civil, se ha cuidado al definir al poseedor mediato.
No ha dicho que es el propietario. Dice que es quien confiere el
ttulo.
Entonces,
para
que
haya
posesin
mediata
inmediata
es
indispensable entonces que haya un contrato que vincule al mediato

y al inmediato y que impone a este ltimo la obligacin de restituir.
Por esto la posesin es temporal.
38 Ibdem. Pg 375.
33
II.
Posesin de buena fe y Posesin de mala fe
1 Posesin Ilegtima de buena fe

Est en el artculo 906 de nuestro Cdigo Civil:
La posesin ilegtima es de buena fe cuando el poseedor cree en su
legitimidad, por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el
vicio que invalida su ttulo.
La posesin puede ser legtima o ilegtima. La primera es
necesariamente de buena fe. La ilegitima puede ser de buena fe o de
mala fe. Es poseedor de buena fe quien cree o est convencido que
tiene derecho a la posesin (posesin legtima) o ya porque est en
error o ignora el vicio que invalida su titulo (posesin ilegtima de
buena fe). Es poseedor de mala fe quien conoce que no tiene derecho
a la posesin.39
De manera a conclusin, podemos decir que es necesario advertir las
consecuencias que derivan de una posesin de buena o mala fe. As,
el poseedor de buena fe tiene derecho a los frutos (como veremos
ms adelante en nuestro trabajo) en el artculo 908, mientras que el
de mala fe est obligado a entregar los frutos percibidos como
responder de la prdida o detrimento del bien aun por caso fortutito
o fuerza mayor, salvo que este tambin se hubiese producido en caso
de haber estado en poder de su titular (artculo 909). Y por supuesto,
tal como se indic, se diferencia en cuanto a los aos para ser
declarado va prescripcin adquisitiva propietario: cinco aos cuando
hay buena fe y diez aos cuando no la hay.
2 Duracin de la buena fe
Est en el artculo 907 de nuestro Cdigo Civil:
39 Ibdem. Pg 378.
34
La buena fe dura mientras las circunstancias permitan al poseedor

creer que posee legtimamente o, en todo caso, hasta que sea citado
en juicio, si la demanda resulta fundada.
Lo que se trata de entender este artculo, es de un poseedor
ilegtimo que tiene a su favor la presuncin de buena fe, con lo cual,
en un eventual juicio, lo que se tiene que probar es la mala fe del
poseedor o el trmino de su buena fe.
3 Derecho del poseedor de buena fe a los frutos
Est en el artculo 908 del Cdigo Civil:
El poseedor de buena fe hace suyos los frutos.
Esta norma se refiere a un poseedor ilegtimo de buena fe, puesto
que el poseedor legtimo es aquel que posee conforme a derecho, lo
cual no admite subclasificaciones: no es de buena ni de mala fe, es
legtimo; por tanto su presupuesto es el artculo 906 referente a la
posesin ilegtima de buena fe. Es pues ese poseedor el que tiene esa
potestad: la de hacer suyos los frutos.
4 Responsabilidad del poseedor mala fe
Regulada en el art. 909 de nuestro Cdigo Civil:
El poseedor de mala fe responde de la prdida o detrimento del
bien aun por caso fortuito o fuerza mayor, salvo que este tambin se
hubiese producido en caso de haber estado en poder de su titular.
En el artculo 1317 de nuestro Cdigo Civil, tenemos en resumen:
El deudor no responde por los daos resultantes del caso fortuito o
la fuerza mayor, sino en los casos previsto expresamente en la ley
por el ttulo de la obligacin. Es as que el art. 909 es un ejemplo de
un caso previsto por la ley del art. 1317, ya que el poseedor de mala
fe s se debe hacer cargos por los daos ocasionados.
35
5 Restitucin de los frutos por el poseedor de mala fe

Regulado en el artculo 910 del Cdigo Civil:
El poseedor de mala fe est obligado a entregar los frutos
percibidos y, si no existen, a pagar su valor estimado al tiempo que
los percibi o debi percibir.
Este artculo se refiere al poseedor de mala fe que responde de los
frutos percibidos o que debi haberlos percibido.40
CAPITULO IV
POSESIN PRECARIA
1 Definicin
Artculo 911.- La posesin precaria es la que se ejerce sin
ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido 41
40 Ibdem. Pg 383.
41 Cdigo civil
36
En la doctrina nacional hay autores que identifican definicin para la

posesin precaria
OPININ DEL Dr. GUNTHER GONZALES BARRN: manifestando
as que el precario es el poseedor sin ttulo o con ttulo fenecidoque est obligado a la restitucin del bien cuando lo requiera su
concedente. Por tanto, en la relacin de precariedad existe un
precario (poseedor inmediato) y un concedente (poseedor mediato),
siendo este ltimo el que entreg el bien por razones de mera
licencia, liberalidad o benevolencia, lo que puede identificarse como
un ttulo jurdico, segn fuere el caso, y que puede exigir la
restitucin del bien en cualquier momento.42 Trata de mantener un
postura trada de las fuentes romanas en donde entiende el termino
precarium con el de un contrato innominado en la entrega de un
cosa por su propietario al ruego de otro mas no se refiere a los que
se especifica en el artculo en donde se centra el termino de titulo
OPININ DEL Dr. ALBERTO VSQUEZ ROS.: el poseedor precario
es el tenedor de una cosa, es el tpico detentador de un bien que
posee en nombre de otro.43 Siguiendo la doctrina francesa y
combinando con la teora subjetiva de savigny manifiesta que quien
posee un bien como precario, por faltarle el animus (intensin de
poseer para s), no ejerce la verdadera posesin y no produce la
usucapin. A la vez reiterar que el cdigo se aferra a la teora
objetiva de jhering para quien la posesin es un poder de hecho y no
se requiere el animus
OPININ DEL Dr. ANBAL TORRES VSQUEZ: Poseedor precario
es el que ocupa un bien sin ttulo, ya sea porque nunca lo tuvo o
42GONZALES BARRN, Gunter. Derechos Reales, Edit. Jurista Editores,

Lima, 2005.
43VSQUEZ ROS, Alberto. Los Derechos Reales, Tomo I, Edit. San Marcos,
Lima, 2003.pag 192
37
porque el que tena ha fenecido. De esto, se desprende que son dos

las causales de la posesin precaria:
a. La falta de ttulo debido a que nunca existi
b. El ttulo que origin la posesin ha fenecido.44
Puede darse el caso de que la posesin ilegitima de mala fe puede
darse en el caso de que el poseedor ejerza la posesin sin ttulo
alguno. Sostiene que la posesin precaria y la ilegtima no son lo
mismo, comete un error, puesto que aqulla es una especie de sta,
acoplndose a la perfeccin en la denominada posesin ilegtima de
mala fe
OPININ DEL Dr. JORGE AVENDAO VALDEZ: sostiene que el
art.911 del C.C. se refiere a la posesin ilegtima. Segn l, este
artculo no alude a la posesin temporal del inmediato (concepcin
romanista) porque en este ltimo caso hay un ttulo en virtud del
cual se ejercita la posesin, mientras que en el art. 911 sucede todo
lo contrario ya que hay una referencia literal a la falta de ttulo o a la
extincin del mismo.45
Trata de equiparar ambos conceptos de
posesin ilegtima y de posesin precaria, puesto que existe dentro

de la primera una sub-clasificacin, esto es, la posesin ilegtima de
buena fe, que de ninguna manera puede coincidir con la posesin
precaria, puesto que aquella siempre se ejercer con ttulo, lo cual
no necesariamente se da en el caso del precario.
2 Cmo ha definido la Jurisprudencia?
Ha establecido que es precario tanto el que ejerce la posesin sin
ttulo, o sea con ausencia absoluta que permita advertir que se le
44TORRES VSQUEZ, Anbal. Posesin Precaria, en: Revista Jurdica del
Per, N 62, Mayo-junio, Lima, 2005.
45AVENDAO VALDEZ, Jorge. La posesin ilegtima o precaria, EN: ThemisRevista de Derecho, segunda poca, nmero 4, Lima, 1986.
38
haya concedido la custodia, uso o disfrute del bien, o cuando el ttulo

que tena ha fenecido.
1.- CAS. N 14-95. Conforme al art. 911 del CC. La posesin es
precaria si se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha
fenecido.
2.- CAS. N 677-96. Es posesin precaria aquella llamada de facto o
clandestina, pues el que la ejerce en tal situacin no tiene ttulo o
tenindolo a fenecido.
3.- CAS. 300-94. Fenece el ttulo del poseedor por remate o venta
judicial del bien; la posesin ejercida es de naturaleza precaria.
4.- CAS. N 1022-95. La posesin precaria por fenecimiento de ttulo
comprende, entre otros, a los poseedores temporales con ttulo, en
los casos del usufructuario, usuario, superficiario y acreedor
anticrtico.46
3 Evolucin Histrica
En la antigua Roma cada una de las familias (patricias) tena como
jefe al pater familias, propietario y poseedor de los bienes familiares,
sacerdote de los dioses familiares y magistrado con poderes
absolutos sobre su familia. Cultivaba la tierra con la ayuda de sus
hijos, esclavos y clientes.47
Precario expresin romana en sus primeros momentos designaban
vnculo jurdico conocida como clientela.
46TORRES VASQUEZ, Anbal. Derechos Reales, 2 Ed., Edit. IDEMSA, Lima,

2001.pag 386-387
2001.pag 390
39
Primera aparicin en Roma antigua, se estableci el propsito del

Agerpublicus (Los Patricios romanos hacan sus clientes concesiones
esencialmente revocables).
Agerpublicus (propiedad pblica) los territorios de las poblaciones
vencidas por Roma, que pasaban a ser propiedad del Estado
Romano.
Es decir los patricios conceda sus tierras a los plebeyos y estos tena
la obligacin de acompaar y resguardarse en sus patrones y a la vez
le deban estos socorro y asistencia a sus clientes. Dicha institucin
tiene su fundamento ms all de la fundacin de Roma.
El precario del latn preces que significa ruego, fue la forma de
participacin en la propiedad ajena. En Roma precario era el que
posee una cosa solicitada por ruego a su dueo (precario dans),
quien lo conceda por benevolencia y poda recuperarla en cualquier
momento,
porque
la
posesin
precaria
no
originaba
ningn
derecho.48
Es decir el propietario poda revocarlo en cualquier momento para su
pronta restitucin a figura del Pretor es importante porque se
manifiesta al dar el interdicto de precario para la recuperacin del
bien .Para que el precario defienda su posesin frente a terceros, el
pretor le confiri los interdictos de retener y recobrar.
En la Edad Media la corona entreg tierras en concesin al seor
feudal y ste las entregaba en parcelas a campesinos, por tiempo
indeterminado, a cambio de servicios personales, convirtindose en
sus vasallos. Cuando se quiso fijar tiempo al aprovechamiento de las
tierras surge la denominacin de precaria. 49 En esta poca se asienta
el termino precaria suele llevar el termino de romano del propietario
48 Ibdem pago 390
49 Ibdem pago 390
40
al seor feudal quien es el titular del bien y la del cliente

convirtindolo en vasallo. Los seores feudales, a cambio de sus
servicios, reciban tierras de la corona, logrando acumular grandes
extensiones que eran cultivadas por sus vasallos, "constituyendo
verdaderas unidades de explotacin
Entrando en el Per en los cdigos civiles de 1852 y 1936 no dieron
una definicin de ocupante precario. Es ms tuvieron que recurrir a
otras tipos de normas procesales del en dichas disposiciones
procesales y aun a esas disposiciones procesales artculos 970,
segundo prrafo, del Cdigo de Procedimientos Civiles y artculos
14, inciso b) del Decreto Ley 21398, Ley del inquilinato no se
estableci definicin alguna de esta figura por lo que el concepto se
obtuvo de la doctrina y las fuentes romanas. Estuvo ms aludido al
comodatario o arrendatario
La falta de definicin de precario en nuestro ordenamiento jurdico
origin
fuertes
polmicas
doctrinarias
una
jurisprudencia
contradictoria. Lo importante es al definir a la posesin precaria

como la que se ejerce sin ttulo o cuando el ttulo que se tena ha
fenecido, como una que permite que el que tiene derecho a la
posesin pueda demandar el desalojo en la va del proceso
sumarsimo.
4 Posesin Legtima y Posesin precaria
Como se sabe, conforme al Cdigo vigente de 1984, la posesin es el
ejercicio fctico de uno o ms poderes inherentes a la propiedad, con
prescindencia de si se posee o no animus dominio o de cualquier
elemento intencional. Se atiende a la teora objetiva de jhering que
es una cuestin de hecho, debido a que no se exige al poseedor que
cuente con el animus domini, es decir, que posea a ttulo de dueo,
sino que ser suficiente que acredite que ejerce fcticamente un
poder inherente a la propiedad. Superando la teora de Savigny que
para l es una cuestin de derecho
41
La posesin puede ser legtima o ilegtima, segn que sea conforme o

contraria al Derecho. A su vez la posesin ilegtima puede ser de
buena o mala fe.
La ocupacin precaria de un bien inmueble se configurar con la
posesin del mismo sin detener ttulo alguno que justifique dicha
posicin o el que se tena a fenecido, de tal forma quien pretenda la
restitucin o entrega, en su caso de un predio, ocupado por dicha
calidad, debe el de acreditar el derecho de propiedad o que lo ejerce
en representacin del titular o en todo caso la existencia del ttulo
valido y suficiente que otorgue derecho a la restitucin del bien.
Por tanto hay que siempre darse cuenta la carencia o la ausencia
absoluta
de
cualquier
circunstancia
que
permita
advertir
la
ilegitimidad de la posesin que ostenta el ocupante, adems no

puede considerarse con un ttulo que justifique su posesin por
cuanto debe de existir una declaracin judicial expresa con la calidad
de cosa juzgada respecto de la propiedad ganada por prescripcin.
Se dividen en:
Posesin ilegtima de buena fe: la que se da siempre en presencia
de un ttulo (justo ttulo: ttulo invlido adquirido de buena fe), el
poseedor cree en la legitimidad de su ttulo.
Posesin ilegtima de mala fe: Puede ejercerse con ttulo o sin
ttulo, pero en ambos casos el poseedor conoce de la ilegitimidad de
su ttulo. As podemos sostener que en esta clasificacin se dan los
siguientes
supuestos:
cuando
el
poseedor
tenga
certero
conocimiento o llegue a descubrir que la posesin que viene

ejerciendo es contraria a derecho
o porque viene ejerciendo la
posesin sin ttulo alguno o contina ejerciendo la posesin con un

ttulo que se ha extinguido, o cuando el ttulo emana de un acto
42
jurdico manifiestamente nulo, es decir, la invalidez resulte ser

evidente.50
Segn el art. 911 seala que la posesin precaria es la que es la que
se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido.
Son causales de la posesin precaria:
La falta de ttulo porque nunca existi; y
El ttulo que gener la posesin ha fenecido.
Se hace la diferencia para determinar e individualizar cada
institucin. La posesin ilegtima requiere de un ttulo que adolece
de un vicio, de forma o de fondo, que conlleva la nulidad o
anulabilidad, en cambio, en la posesin precaria no existe ttulo
alguno o cuando el que se tena ha fenecido.
Consiguientemente, no es lo mismo posesin ilegtima y posesin
precaria.51
5 Proceso de desalojo por ocupante precario
5.1 Finalidad
La accin reivindicatoria que es la accin real por excelencia
sustentada en los aforismos romanos de Prior tempore potier iure y
el principio de buena fe en la que se dirige con el propietario no
poseedor contra el poseedor no propietario para proteger su
propiedad y la de desalojo de la posesin
5.2 Naturaleza de la accin
50 Lama More, Hctor Enrique La posesin y la posesin precaria.edit.

Grijley,Lima, pag110-111
2001.pag 394
43
Se tutela un derecho real subjetivo cuyo objeto es un bien sobre el

cual el sujeto titular tiene un poder directo e inmediato de usar y
disfrutar del bien sin intermediarios, aparece cuando se atente con el
derecho del titular de la accin
5.3 Requisitos para que proceda la accin
1) Que el demandante acredite su derecho
2) Que el demandado no posea ningn ttulo alguno
5.4 Bienes respecto a los cuales procede el desalojo
El proceso est encaminado a la restitucin del predios urbanos o
rsticos (art 585 del C.P.C) a su dueo o a su poseedor.
5.5 Va procedimental
El desalojo se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso
sumarsimo (arts. 546.4; 585).52
5.6 Juez competente
Es competente el juez civil del domicilio del demandado o el juez del
lugar donde se encuentra el bien, a eleccin del demandante (arts.
24.1 y 547 del CPC).53
5.7 Sujeto activo

El propietario y todo el que tiene derecho a que se le reponga en la
posesin, cuando el poseedor actual carece de ttulo para poseer.
52AVENDAO VALDEZ, Jorge. La posesin ilegtima o precaria, EN: ThemisRevista de Derecho, segunda poca, nmero 4, Lima, 1986.
53TORRES VSQUEZ, Anbal. Posesin Precaria, en: Revista Jurdica del
Per, N 62, Mayo-junio, Lima, 2005.
44
5.8 Sujeto pasivo

Pueden ser demandados por ocupante precario:
1) El que tiene la posesin sin ttulo;
2) El poseedor inmediato (usufructuario, usuario, comodatario,
arrendatario, etc.) cuando su ttulo ha fenecido.
CAPITULO V
PRESUNCIONES LEGALES
I. Concepto. Elementos. Clases
Nuestro Cdigo Civil establece una seria de presunciones (legales)
de forma iuris tantum, o sea, que admiten prueba en contrario.
45
Es as que es comn que el propietario sea el poseedor del bien, sin

embargo, esto no se da siempre as. La ley presume al propietario
como poseedor, a menos que se demuestre lo contrario.
Son elementos de la presuncin: El hecho base (presupuesto
fctico) y el hecho presunto (hecho deducido o hecho consecuencia)
y el nexo entre ambos hechos. El hecho presunto se deduce del
hecho base. El hecho base es la causa eficiente de produccin del
hecho presunto. El hecho presunto est tipificado en la ley.54
II.
Presunciones reguladas en el Cdigo Civil
1 Presuncin en propiedad
Lo tenemos en el artculo 912 del Cdigo Civil:
El poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo
contrario. Esta presuncin no puede oponerla el poseedor inmediato
al poseedor mediato. Tampoco puede oponerse al propietario con
derecho inscrito.
Este artculo muestra a la presuncin de propiedad en favor del
poseedor. La racionalidad que inspira esta norma es que la posesin
constituye la manifestacin externa y visible de la propiedad. El
sentido de la presuncin se orienta a proteger al propietario,
partiendo de la premisa de que la posesin es la forma ms directa
de manifestar la imagen de la propiedad. Debe tenerse en cuenta a
este respecto que la posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms
poderes (atributos) inherentes a la propiedad (artculo 950 del
Cdigo Civil). Por lo tanto, la ley asume que al protegerse al
poseedor, se est protegiendo al propietario.
54 Ibdem. Pg 413.
46
2 Presuncin de posesin de los accesorios

Lo tenemos en el artculo 913 del Cdigo Civil:
La posesin de un bien hace presumir la posesin de sus accesorios.
La posesin de un inmueble hace presumir la de los bienes muebles
que se hallen en l.
Es as que RAMREZ nos dice de manera acertada que la finalidad
de la norma es establecer una presuncin de posesin solo respecto
de bienes muebles que no sean accesorios. As, por ejemplo, los
electrodomsticos, muebles y enseres, obras de arte y cualquier otro
mueble que se encuentre dentro de una vivienda, aun cuando no
sean de propiedad del poseedor (Ejemplo: dados en prenda,
depsito,
prenda,
etc.),
que
se
encuentren
no
afectos
permanentemente al fin econmico u ornamental del inmueble

principal.55
3 Presuncin de buena fe del poseedor:
Regulado en el artculo 914 del Cdigo Civil, el cual seala:
Se presume la buena fe del poseedor, salvo prueba en contrario. La
presuncin a que se refiere este artculo no favorece al poseedor del
bien inscrito a nombre de otra persona.
Ante este artculo, nos explica de forma clara CUADROS VILLENA lo
siguiente: la buena fe durar solamente hasta que por cualquier
circunstancia el poseedor se informe que carece de ttulo o que su
ttulo es invalido. Luego agrega que la presuncin se mantiene hasta
el momento en que se demuestra la mala fe del poseedor, es decir
hasta que se pruebe su conocimiento sobre la inexistencia o invalidez
de su ttulo posesorio.56
55 RAMIREZ CRUZ, Eugenio Mara. Tratado de Derechos Reales. Tomo I.
Lima, Editorial Rodhas. 1996.
47
4 Presuncin relativa de continuidad posesoria:

Que est en el artculo 915 del Cdigo Civil, el cual prescribe:
Si el poseedor actual prueba haber posedo anteriormente, se
presume que posey en el tiempo intermedio, salvo prueba en
contrario.
El aplicar esta norma exige la concurrencia de dos etapas posesorias
que podemos llamar "posesin actual" y "posesin anterior o
remota". La carga de la prueba de la existencia de estas dos
posesiones corresponde a quien trata de valerse de la aplicacin de
la norma. La referencia a la fecha del ttulo que puede haber
otorgado la posesin no es por s sola prueba de la posesin anterior.
En efecto, la posesin que reconoce nuestro Cdigo Civil exige el
ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad.
Ello significa que se quieren destacar dos cosas: el ejercicio fctico,
inclusive no intencional, y que no basta ni se requiere un ejercicio de
derecho57. Es por ello que la posesin "de derecho" no es en rigor
posesin. La posesin que ha sido contractual o judicialmente
reconocida, pero que no existe fcticamente, no es posesin.
56CUADROS VI LLENA, Carlos. Derechos Reales. Lima. Editorial Latina.

1988. Pg 199.
57AVENDAO VALDEZ, Jorge. Derechos Reales. Materiales de enseanza
para el estudio del Libro V del Cdigo Civil. Lima. Pontificia Universidad
Catlica del Per. 1986
48
CAPTULO VI
LAS MEJORAS
I. Definicin:
Es la modificacin material en el bien, hecha no por el propietario
sino por quien posee el bien. Cuando una persona cede un bien
temporalmente a un tercero este puede realizar mejoras, es decir
cambios que aumentan el valor econmico del bien. Esta mejora es
valorizada porque es cantidad del trabajo objetivado en dicha cosa
modificada.
Cuadros Villena es de la opinin de que: La mejora, es la alteracin
material de una cosa, que conserva o aumenta su valor. Es
necesariamente una modificacin de la cosa objeto de la posesin,
sea incrementndola, sea disminuyndola, pero que de todos modos
redunde en la conservacin o en el incremento de su valor.58
58 CUADROS VILLENA, Carlos Ferdinand. Derechos Reales, T. I., 1era Edic,

Edit. Empresa Editora Latina, Lima, 1988, p. 216-217.
49
II.
Regulacin del cdigo civil
Artculo 916:
Las mejoras son necesarias, cuando tienen por objeto impedir
la destruccin o el deterioro del bien.
Son tiles, las que sin pertenecer a la categora de las
necesarias aumentan el valor y la renta del bien.
Son de recreo, cuando sin ser necesarias ni tiles, sirven para
ornato, lucimiento o mayor comodidad.59
El Cdigo Civil derogado de 1936 regul a las mejoras en la parte
relativa al contrato de arrendamiento (Artculos 1537 a 1546). El
nuevo Cdigo vigente lo hace en la parte relativa a la posesin y no
en el contrato de arrendamiento, puesto que pueden ser hechas por
cualquier clase de poseedor y no solamente por el arrendatario y
habida cuenta que no tiene porqu circunscribirse a este contrato y
se extiende a numerosas situaciones jurdicas.60
Tal como muestra el artculo hace una clasificacin de necesaria,
tiles y de recreo
1.- Mejoras Necesarias:
Se realizan para impedir la destruccin o deterioro del bien, ej.
Reparacin de una pared, cerca. De tal manera de que al no hacerla
el bien se destruira o deteriorara. En efecto, las mejoras necesarias
son aquellas introducidas con el objetivo de conservar el bien
posedo. Sin ellas este bien quedara destruido irremediablemente.
Mejoras tiles:
59 Cdigo Civil
2001.pag 422
50
Se realizan para aumentar el valor y rentabilidad del bien, no siendo

obligatorias ni necesarias. Ergo, mejoras tiles son las que, sin tener
el carcter urgente de las necesarias, incrementan la utilidad, el
valor y la renta del bien.61 Ej. Poner una puerta levadiza.
Mejoras de Recreo:
Sirven para el Ornato, mayor comodidades. No evitan la destruccin
o deterioro del bien, ni le confieren mayor valor, ni aumentan su
renta. Poner aire acondicionado.
III. Derecho del poseedor al valor de las mejoras

Artculo 917:
El poseedor tiene derecho a valor actual de las mejoras
necesarias y tiles que existan al tiempo de la restitucin y a
retirar las de recreo que puedan separarse sin dao, salvo que
el dueo opte por pagar por su valor actual.
La regla del prrafo anterior no es aplicable a las mejoras hechas
despus de la citacin judicial sino cuando se trata de las
necesarias.62
Las mejoras necesarias tienen como finalidad evitar que el bien se
perjudique con el transcurrir de la prestacin es decir si sucede eso
ocurrir una perdida para el propietario, consecuentemente el
poseedor tiene derecho de recibir una prestacin pecuniaria de las
mejoras que ha hecho, porque en caso contrario se estara
permitiendo que el propietario se enriquezca indebidamente a
expensas del poseedor, lo que la ley prohbe (Art. 1954).
61 CARBONEL BRENIS, Jos Alfredo LAS MEJORAS EN EL CDIGO CIVIL
PERUANO DE 1984
http://www.epuss.edu.pe/Documentos/derecho/produccionjuridica/200802/L
AS_MEJORAS_EN_EL_CoDIGO_CIVIL_PERUANO_DE_1984.pdf
62 Cdigo civil
51
El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le reembolse,

adems de las mejoras necesarias, las mejoras tiles.63
La cuanta de las mejoras la establecern las partes de mutuo
acuerdo. Si no es posible que las partes se pongan de acuerdo, las
fijar el juez si es necesario con la ayuda de peritos. As sea de
poseedor de buena o mala fe estas mejoras tienen que estar antes de
la restitucin del bien para su pronta cuantificacin y las que se
hicieron pero se han destruido no son objeto de pago.
El poseedor, de buena o mala fe, tiene derecho a retirar las mejoras
de recreo que puedan separarse sin causar daos al bien principal.
Si estas mejoras no se pueden separar sin causar dao al bien
principal, el poseedor no tiene derecho a que se le pague su valor.
Pero no se justifica para nada el pago de las mejoras tiles hechas
por el poseedor de mala fe antes de la citacin con la demanda
judicial, porque ello significara establecer un derecho depredador
como sera, por ejemplo, proteger a un usurpador.64
IV.
Derecho de Retencin
Artculo 918:
En los casos en que el poseedor debe ser reembolsado de
mejoras, tiene el derecho de retencin.
En este supuesto normativo alude al poseedor que debe ser
reembolsado de mejoras que ha hecho al bien, hasta que este
propietario le pague el valor de las mejoras. Se hace presente que
mientras este poseedor retenedor del bien solo tiene derecho a
seguir poseyndolo, pero no puede usarlo ni disfrutarlo de acuerdo
2001.pag 423
2001.pag 424
52
Alberto Vsquez es el derecho de retener de una cosa a un deudor

para que este se cumpla una obligacin en los casos en que no puede
realizarse la compensacin; que viene hacer el retardo de la entrega
de la cosa cuando existe una causa justa.65
El derecho de retencin no se aplica cuando se trata de retirar las
mejoras de recreo, porque en este supuesto el poseedor tiene un
derecho de separacin expedito o porque, aleatoriamente, el
propietario tiene un derecho de opcin al pago de dichas mejoras.
5. Efectos de la restitucin del bien
Artculo 919:
Restituido el bien, se pierde el derecho de separacin, y
transcurridos dos meses prescribe la accin de reembolso.
El poseedor que ha hecho las mejoras mientras esta en la posesin
del bien solo puede quitar las mejoras de recreo porque una vez
devuelto el bien, las mejoras pasan directamente al propietario sin
que este se obligue a pagar. La accin de reembolso de las mejoras
necesarias y tiles, y tambin de recreo, cuando el dueo ha optado
por pagar su valor, prescribe a los dos meses contados a partir del
momento en que se produjo la restitucin del bien.
65 Vsquez Rios, Alberto Los Derechos Reales, Tomo I, Edit. San Marcos,
Lima, 2003.pag 220
53
CAPITULO VII
DEFENSA POSESORIA
I. Evolucin histrica
La defensa posesoria es el producto de la evolucin del derecho a lo
largo de la historia.
Para la mayora de la doctrina las nicas acciones posesorias son los
interdictos66. Pese a ello nuestro ordenamiento jurdico distingue dos
tipos de acciones:
- Acciones interdictales: con las que se tutela la posesin como
hecho, con prescindencia del derecho.
- Acciones posesorias: para proteger al que tiene derecho a la
posesin.
1 El proceso civil romano
Paso por tres etapas:
-La Monarqua: rigen las legisactiones (acciones de la ley)
-La Repblica: rige el procedimiento formulario
-El Imperio: rige el procedimiento extraordinario (la cognitio
extraordinem).
1.1
El Proceso Legis Actiones (Acciones de la ley)
Actioe Agere, se refieren a un determinado modo de actuar segn

reglas y ritos. Legisactiones significa modus agendi, que se refiere
al
esquema
procesal
configurado
por
las
monarquas,
66 TORRES VSQUEZ, Anibal. Derechos Reales. Lima: IDEMSA, 2006.

Pg.429
54
la
jurisprudencia sentada por el pontfice y por la ley, especialmente la

ley de las XII tablas.
El proceso por legisactiones se desarrolla en dos fases:
1 La in iure que se desarrolla ante el magistrado que dicta una
orden o prohibicin
2 La fase del in iudicio ante el juez, quien dicta una sentencia.
La fase in iure del proceso por legisactiones concluye con la Litis
contestatio, por la que los contendientes fijan los lmites de la
controversia para su prosecucin en la fase in iudicio termina con la
sentencia dictada con sujecin a los trminos de la controversia
establecida in iure67.
1.2
El Proceso Formulario
Constituye la fase terminal del derecho arcaico. En el ao 242 a.C. se

instituye la figura del PraetorPeregrinus, que era competente en los
conflictos entre extranjeros, o ciudadanos y extranjeros. Este no
poda utilizar el procedimiento de las legisactiones reservado a los
ciudadanos romanos.
Mediante la LEX AEBUTIA del ao 130 a.C. y la LEX IULIA
promulgada se realiza una reforma al proceso en el derecho romano.
Gayo nos dice que esta reforma se da debido a que las legisactiones
haban devenido en un odioso excesivo formalismo.
Las partes de la formula son cuatro:
-
Demonstratio (exposicin de los hechos)

Intentio (pretensin de los hechos)
Adiudicatio (se faculta al juez a adjudicar la cosa a algunos de los
litigantes cuando se trataba de procesos sobre divisin de
herencias, de poner fin al condominio, de deslinde entre vecinos)

Condemnatio (conferimiento al juez de la potestad de condenar o
absolver)
67 Ibd., pg. 430

55
Este proceso comprende tres poderes de la iurisdictio del pretor:

-
Dareiudicium, que significa conceder tutela procesal

Dareiudicem, sea proceder a la designacin del juez
Iudicareiubere, la orden dirigida al juez para pronunciar la
sentencia
La fase in iure del proceso formulario se inicia con la comparecencia

de las partes ante el pretor y termina la Litis contestatio con cuya
conclusin se pasa a la fase in iudicio, el pretor no sentencia solo se
limita a or a las partes y adjudicar la formula respecto al caso
concreto, para enviarlos ante el iudex, quien era quien sentenciaba.
Excepcionalmente el pretor dotado de su imperium, poda adoptar
medidas
directamente
que
tenan
eficacia
inmediata.
Estas
decisiones calificadas como magisimperiiquamiurisdictionis, son los

interdictos la restitutio in integrum y la stipulationespraetoriae
1.2.1 Los Interdictos.
Fueron medidas administrativas o de polica dictadas por el pretor
con el fin de mantener la paz social de la comunidad.
El pretor con este mandato instaba a una de las partes a desarrollar
un determinado comportamiento, que poda consistir en facere
(hacer) o un no facere (no hacer), si el demandado no acataba la
decisin o simplemente no quera, se segua el transcurso del
proceso y se iba ante el juez.
Se clasifican en68:
-
Interdictos prohibitorios de hacer alguna cosa

Interdictos restitutorios de una cosa o la reconstitucin del
estado de hecho relativo a las condiciones de una persona o
tambin a la reposicin de la situacin preexistente a los actos de
disturbio.
68 Ibd., pg. 433

56
Interdictos exhibitorios que imponen la prestacin de exhibir

personas o cosas.
Los interdictos posesorios tienen por objeto proteger o defender la

posesin actual o recuperar la posesin perdida.
1.3
El Proceso Extraordinario
Se establece por el emperador Diocleciano, a fines del siglo III,

durante este periodo se abolen las formulas. Solo se conservaron los
interdictos y la restitutio in integrum(restitucin por entero).
II. Fundamento de la proteccin posesoria

1. Fundamento
El derecho protege al poseedor sea legitimo o ilegitimo, sea este de
buena o mala fe69.
Esto se debe al desarrollo histrico y a la divisin social que existi
en Roma.
Este pueblo caracterizado por ser una sociedad pastoril. En un
primer momento las familias ejercan un seoro de hecho sobre los
valles para el pastoreo de sus rebaos. El AGER PUBLICUS eran
tierra comunitarias, que servan para el pastoreo, estas tierras eran
en la mayora de los casos tierras conquistadas, a este seoro sobre
las tierras se les denomino possessioo possessores. Luego, los reyes
etruscos
trasladaron
estas
tierras
comunitarias
tierras
individuales; es con esto que el AGER PUBLICUS pasa a ser

patrimonio de los patricios, primero, y los nobilitas, despus.
La posesin fue el medio de disfrute de la tierra y representaba el
signo de la clase dirigente y de su poder poltico 70. Muchos siglos
despus como menciona Weber, surge la propiedad privada con la LE
69 Ibd., pg. 439
70 dem.
57
THORNA del 111 a.C.71 que transformo las possessiones en dominum

optimo iure. Y con esto nace el dominium72.
Los romanos tenan claras diferencias entre posesin y propiedad,
debido
esto
se
prefiri
sacrificar
el
derecho
de
uno
provisionalmente, para mantener la paz social, y evitar que el actor

hiciera justicia por su propia mano. En consecuencia se prefiri la
proteccin de la posesin actual.
En el interdicto se juzga el hecho de la posesin, mientras que en la
accin posesoria se debate sobre el derecho a la posesin 73
(propiedad).
2. Proteccin posesoria segn Savigny
Siguiendo la secuencia lgica de Savigny, nos menciona que, cuando
alguien perturba o despoja de la posesin a otro mediante la
violencia, esta constituye una injusticia y por lo tanto es reprochable
por el derecho; es de aqu que Savigny plantea que el fundamento de
la defensa posesoria es la reprochabilidad de la violencia como
injusto e ilegitimo. Y por lo tanto sancionable por el derecho; es la
razn de ser del interdicto dirigida contra la ilegalidad de la
violencia.
3. Proteccin posesoria segn Ihering

Rudolf Von Ihering explica que la posesin es propiedad en esencia
la propiedad. Que esta, la posesin, es la exteriorizacin de la
propiedad. La proteccin de la posesin complementa a la proteccin
de la propiedad, sin la necesidad de probar el derecho de propiedad.
71 dem.
72 LAQUIS, Manuel Antonio. Derechos Reales, t.I. Parte General Posesin
Proteccin posesoria. Dpalma, Bs. Aires, 2000. Pg. 142 y ss.
73 TORRES VSQUEZ, Anbal, op. cit. nota 1, pg. 440
58
Podemos interponer las acciones posesorias o interdictos, para

defenderlas mientras que los medios ofensivos son los reivindicatio.
4. Doctrina del Cdigo Civil

Nuestra doctrina nacional se fundamenta en la teora de Ihering.
Esta proteccin de derechos posesorios, tiene como principios la
buena fe del poseedor.
Tambin el ordenamiento nacional concede al poseedor la facultad
de defender su posesin en caso de ataque, mediante la autodefensa
o autotutela, extrajudicialmente; y judicialmente, mediante los
interdictos, las acciones posesorias, adems de algunas acciones de
desalojo y acciones penales.
III. Defensa extrajudicial de la posesin.

1. Autodefensa de la posesin
Art. 920: El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee
contra l y recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si fuese
desposedo pero en ambos casos debe abstenerse de las vas
de hecho no justificadas por las circunstancias.
Este artculo nos presenta una cuestin central: nos legitima el uso
de la violencia, en caso de ataque, pero sin lugar a una separacin de
accin y reaccin.
El poder judicial nos confiere el derecho de la legtima defensa, en
los siguientes casos excepcionales:
a) Para defendernos durante el ataque contra el poseedor.
b) Para recuperar el bien perdido.
En estos ambos casos el poseedor debe repeler la fuerza sin intervalo

de tiempo.
59
Adems de que para que se pueda configurar esta defensa

extrajudicial
legitimada,
deben
presentarse
los
siguientes
requisitos74:
a)
b)
c)
d)
La violencia empleada por un tercero contra el poseedor.

Reaccin inmediata del poseedor.
Abstenerse de las vas de hecho no justificadas.
Imposibilidad de la intervencin de la autoridad (aunque no se
menciona expresamente, se configura como requisito por el hecho
de que al poder ser socorrido por una autoridad en cercana el uso
de la violencia seria ilegitimado).
Este medio est apoyado tambin por el artculo 20.3 del Cdigo
Penal.
Mediante este medio se legitima el uso de la fuerza del poseedor del
bien, para garantizarle su permanencia o uso de este, hasta que se
esclarezca el derecho de propiedad.
Se desprende del artculo 920 que el ejercicio del derecho de
defensa se extiende no solo al poseedor, sino tambin al tenedor o
servidor del poseedor (legitimacin activa). Este est facultado para
defender el bien en uso en caso de perturbacin o despojamiento del
bien.
2. Defensa administrativa
La accin posesoria, el mejor derecho de posesin, se puede hacer
valer frente a entidades administrativas facultadas expresamente por
ley75.
Mediante Decreto Legislativo N803 y Ley 27046. Se crea el
COFOPRI (Comisin de Formalizacin de la Propiedad Informal),
74 Ibd., pg. 444

75 Ibd., pg. 446
60
encargada definir el mejor derecho de posesin de los poseedores

informales.
Pese a esto, no impide mediar por va judicial obtener dicho
reconocimiento judicial, salvo por expresin explicita de la ley; ya
que a nadie se le puede negar la efectiva tutela jurisdiccional76.
IV. Defensa judicial de la posesin.

1. Las acciones posesorias y los interdictos
Art. 921: Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles
puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos. Si su
posesin es de ms de un ao puede rechazar los interdictos
que se promuevan contra l.
Mientras que el Cdigo Civil de 1936 solo tutelaba los derechos
posesorios de bienes inmuebles, el actual cdigo se expande a la
tutela de los derechos posesorios sobre bienes muebles inscritos e
inmuebles estn o no debidamente inscritos. Este artculo se
complementa con los artculos 598 y 599 del Cdigo Procesal Civil.
El citado artculo se refiere a dos tipos de acciones: las acciones
posesorias, para los poseedores que tienen derecho sobre la
posesin, y los interdictos, para los poseedores que si bien pueden
tener derecho de posesin o no.
En la doctrina no se encuentra distincin contundente entre accin
de posesin e interdicto. Aunque la mayora de la doctrina opina que
solo existen los interdictos.
BONFANTE nos dice: Las acciones posesorias se llaman interdictos
porque en el derecho clsico la defensa de la posesin era ordenada
en forma extraordinaria por medio del procedimiento de interdiccin.
Se
distinguen
los
interdictaretinendaepossessionis
interdictarecuperandaepossessionis:
76 dem.
61
los
primeros
defienden
los
la
posesin en caso de perturbacin o molestia causada al poseedor; los

segundos defienden la posesin en caso de expoliacin calificada77.
Las acciones podemos clasificarlas en personales (actiones in
personam) y reales (actiones in rem).
a. Acciones personales: protegen derechos subjetivos personales,
llamados tambin obligacionales o de crdito.
b. Acciones reales: protege derechos reales
- Posesorias (possessorium): las ejerce el
-
poseedor
sin
consideracin del derecho de propiedad.

Petitorias (petitorium): la ejerce el propietario o titular de otro
derecho real.
La posesin como hecho se defiende con los interdictos (autnticas

acciones posesorias) y la posesin como derecho se protege con
acciones posesorias que son petitorias78.
2. Los Interdictos
2.1 Definicin
Los
interdictos
interinamente
son
sobre
la
procesos
posesin
sumarsimos
actual,
de
para
prueba
resolver
limitada
exclusivamente a la posesin, con el fin mantenerla o conservarla

como para recuperarla, sin discutir sobre el derecho de posesin, de
propiedad o de cualquier otro derecho.79
Gayo nos menciona que su nombre deriva de la palabra interdicere
(prohibir). Su naturaleza es bsicamente posesoria, por eso con el
solo de hecho de ser poseedor, significa que puedes interponer un
interdicto.
El Cdigo Procesal Civil reconoce dos clases de interdictos:
77 BONFANTE, Pietro. Instituciones de Derecho Romano, trad. De la octava
edicin italiana por Luis Bacci y Andrs Larrosa, Rues, Madrid, 1995, Pg. 135 y ss.
78 TORRES VSQUEZ, Anbal, op. cit. nota 1, pg. 450

79 Ibd., pg. 452
62
Interdicto de recobrar (interdictareecuperandae possesionis)
regulado en el art. 603.

Interdicto de retener (interdictaretinendae possesionis) regulado
en el art. 606.
2.2
Diferencias entre accin posesoria e interdicto
ACCION POSESORIA
Se
tutela
el
INTERDICTO
derecho
la Se protege el hecho de la
posesin
posesin
Solo los poseedores legtimos Lo
pueden
son titulares de las acciones poseedores

posesorias.
El
accionar
tanto
los
legtimos
como no.
debate
se
centra
en Se debate solamente sobre el
establecer quien tiene el mejor hecho

derecho a la posesin
de
la
posesin,
sin
consideracin alguna sobre el

titulo posesorio.
No
se
requiere
que
el Implica la posesin efectiva o
accionante tenga o haya tenido la

la posesin
Se
puede
posesin
previa
el
consiguiente despojo
promover
en Puede promoverse dentro del
cualquier momento (CPC art. ao a contar desde el inicio de

601).
la perturbacin o de haber
sufrido
el
despojo
de
la
posesin.
Se tramita en la via de proceso Es
de conocimiento. Por ser ms solo
un
se
proceso
requiere
sumarsimo,
probar
la
amplio por qu se debe probar existencia de la posesin y de

el derecho que se tiene sobre la agresin o despojo.
el bien.
La
sentencia
emitida La
63
resolucin
dictada
es
constituye
cosa
juzgada
en provisional, porque el derecho
materia de posesin
definitivo de posesin puede

ser dilucidado en otro proceso
V. Interdicto de recobrar
1. Concepto
CPC, Art. 603. Interdicto de recobrar. Procede cuando el
poseedor es despojado de su posesin, siempre que no haya
mediado proceso previo.
Sin embargo, si se prueba que el despojo ocurri en ejercicio
del derecho contenido en el artculo 920 del Cdigo Civil, la
demanda ser declarada improcedente.
El interdicto de recobrar entra en vigor cuando el poseedor haya
perdido (total o parcialmente) la posesin por un hecho involuntario,
como cuando el querellado haya sido despojado violentamente. Pero
esto sin que haiga un proceso de por medio, el fin del interdicto es la
restitucin de la posesin, y se le puede acumular el resarcimiento
por los daos causados por ese despojo.
Para que proceda el interdicto de recobrar se requiere que el
demandante, o su causante, hayan estado en la posesin del
inmueble o mueble inscrito que es materia de la demanda; y que
haya sido despojado total o parcialmente del bien.
El fin ltimo del interdicto es el de proteger al poseedor de hecho.
Esta el inters latente en nuestra sociedad de proteger esta
situacin. Pues ante su falta generara desorden social y atraera una
confrontacin fsica, y el derecho no poda recurrir a estas bajezas es
por ello que los romanos lo crearon. Dando a conocer su naturaleza
sumaria del procedimiento.
64
El interdicto de recobrar no procede:

a) Contra el poseedor despojado que por la fuerza recuper la
posesin del bien, sin intervalo de tiempo, en ejercicio de la defensa
posesoria extrajudicial que le confiere el art. 920.
b) Cuando el despojo se ha realizado en ejecucin de una sentencia
judicial firme dictada en un proceso previo en el que el despojado ha
sido emplazado.80
Segn Hector Lafaille81 sobre este interdicto es muy confusa su
reglamentacin puesta que se han colocado leyes procesales en un
plano paralelo a la accin posesoria correlativa, suele, tan pronta,
asimilrselo en otras situaciones semejantes.
2. Demanda. Requisitos
CPC, Art. 599. Procedencia. El interdicto puede proceder
respecto de inmueble, as como de bien mueble inscrito,
siempre que no sea de uso pblico.
Tambin procede el interdicto para proteger la posesin de
servidumbre, cuando esta es aparente.
En concordancia de este con los arts. 424, 425 y 600 del CPC se
tienen que estipular en la demanda los siguientes enunciados:
a) La indicacin del bien, mueble inscrito o inmueble, sobre el cual recae la
posesin;
b) La indicacin del hecho, violento o clandestino, en que consiste el
agravio;

2001.pag 463.
81 LAFAILLE, Hctor. Tratado de los Derechos Reales, Edit. EDIAR, Buenos
Aires, 1943, pag 345.
65
c) La fecha en que se realiz el hecho violento o, en el caso del despojo

oculto o clandestino, la fecha en que fue descubierto por el poseedor.
3. Distincin entre interdicto de recobrar e interdicto de

retener
Si bien ambos estn encaminados en rechazar las afrentas hacia la
posesin, cada uno posee en su esencia un fin que lo hace nico.
El interdicto de retener acta en cuanto ocurren actos que supongan
el querer de un tercero de perjudicarle o apoderarse de un bien
ajeno, pero sin llegar al despojo, por este mismo peligro (deben ser
temores fundados) es que el interdicto persigue que su bien sea
protegido y se mantenga en posesin del poseedor, agobiando
cualquier intento del tercero.
Mientras que el interdicto de recobrar persigue en recuperar el
despojo consumado.
4. Bienes objeto del interdicto de recobrar
El objeto de la accin de interdicto de recobrar es todo bien mueble
inscrito o inmuebles (estn o no inscritos) (art. 921), aunque
pertenezcan al Estado, siempre que no sean de uso pblico (art. 599
del CPC).82
Si en manos del que le despojo del bien, este lo destruye o lo pierde,
el interdicto no podr ser usado, mas existen otras acciones que le
pueden ayudar a sanear los daos percibidos a causa del accionar
del que le despojo.
5. El Despojo
Por despojo se entiende que el poseedor actual es restringido, contra
su voluntad interna y/o externa, de su posesin que puede ser de
82TORRES VASQUEZ, Anbal, ob. Cit., p. 464.
66
manera total o parcial. Ya sea de forma violenta o clandestina el que

interrumpe su posesin entra a poseer el bien impidindole su
ejercicio regular.
Son requisitos del despojo:
a) La prdida total o parcial de la posesin.
b) Que el despojante ocupe el rol del poseedor (contrario a la
voluntad del poseedor primigenio), sin que el anterior poseedor
pueda recuperarla extrajudicialmente.
El despojo puede ser obra de un tercero, pero este si este no reduce
su posesin a un bien cualquiera solo ser turbacin, o de un
tribunal a travs de una sentencia.
La ley no seala que la esencia debe recaer en la violencia, sino que
se ha demostrado en algunos casos que el despojo puede ser
pacifico.
Los romanos haban creado interdictos de esta naturaleza tales
como:
El interdictum de vi cuya frmula es: Unde in hoc anno tu illum vi
deiecistiaut
familia
tuadeiecit,
cum
illepossideret,
quodnec
vi
necclamnec precario a te possideret, eoillumquaequeille tun cibi

habuitrestituas.83 (Restituye al demandante en el fundo del que fue
expulsado, en el transcurso de este ao, por ti o por tu familia, y en
todo lo que tena all, supuesto que no hubiera obtenido la posesin
con violencia, clandestinidad o en precario) las condiciones son que
el querellante haya sido despojado, en aquel momento debe ser
poseedor, lo haya cometido personalmente o por orden, que la cosa
despojada sea bien inmueble y la posesin no sea viciosa.
83Formulada por Gayo.

67
El
interdictum
de
vi
armata
hominibuscoactisarmatisvedeiecistiaut
eoillumquaequeille
tun
cibi
es:
Unde
tu
familia
habuitrestituas.84
illum
vi
tuadeiecit,
(Restituye
al
demandante en el lugar del que le expulsaste mediante fuerza

armada, y tambin en las cosas que tena en tal lugar) es semejante
en las condiciones del de vi solo que este acta aun despus del ao
del despojo, se poda usar aunque la posesin sea viciosa.
En el Derecho justinianeo, ambos interdictos se funden en uno solo
de o unde- vi, cuyo ejercicio se limita al ao exceptiotemporis-,
pero sin posibilidad de oponer la exceptio vitiosaepossessionis.85
Gayo nos mencion que existan otros interdictos como para el que
posee clandestina o violentamente (interdictumquod vi autclam),
para recuperar el fundo o los bienes de la herencia del que ha sido
despojado (quemfundum et quemhereditatem), y en contra de quien
ha recibido una cosa con obligacin de devolvrsela no la restituye
con es exigida (de precario).
El interdicto de recobrar no se debate sobre si el despojado o
despojante tiene derecho a la posesin del bien. La accin interdictal
procede aunque el despojado no tenga derecho a la posesin del
bien y el despojante si lo tenga. Quien tiene derecho a la posesin
reconocido judicialmente o mediante cualquier acto jurdico bilateral
o plurilateral, inter vivos o mortis causa, pero no tiene la posesin
fctica, no est amparado por los interdictos. En otros trminos,
quien tiene derecho a la posesin por contar con ttulo para ello,
pero no posee, no puede valerse del interdicto de recobrar para
entrar en posesin del bien, toda vez que en la accin interdictal no
est en discusin.86
84 Formulada por Gayo.

85CUENCA, Humberto. Proceso Civil Romano, Ediciones Jurdicas EuropaAmrica, Buenos Aires, 1957, pag. 330-331.
68
Nuestra jurisprudencia es contradictoria, en unos casos sostiene que

el despojo comprende slo la violencia y en otros, que adems abarca
la posesin obtenida ocultamente o con engao o abuso de confianza.
Sino el mejor derecho a la posesin, esta que es visto como derecho
no es sino una cuestin probatoria que est en el seno de la accin
reivindicatoria en el que se basa en dos enunciados: Primero en el
tiempo, mejor en el derecho y sobre esta llave maestra del Derecho
sin la cual estaramos a merced de cualquier aventurado no es sin
lugar a dudas que el principio de buena fe.
6. Funcin del interdicto de recobrar
La finalidad por la cual fue creada es la de reestablecer en la
posesin al poseedor despojado por el hecho violento o ilcito de un
tercero.
Segn Rodolfo Arguello87 se trataba de hacer readquirir la posesin a
quien gozaba de ese seoro de hecho.
Este interdicto, por haberlo invocado nos seala que hubo una
posesin pasada y otra actual, que sera la del demandante y del
demandado respectivamente.
Si el interdicto prevalece el juez puede ordenar la restitucin del
bien as como los daos causados y s usufructo el bien se le pedir
que pague los frutos del bien en proporcin al tiempo actuado.
Los daos indemnizables y los frutos reembolsables requieren de un
mayor debate probatorio, pues en cuanto a los daos se debe probar
su existencia y cuanta, y por lo que se refiere a los frutos, como el
despojante es un poseedor de mala fe est obligado a pagar los
86TORRES VSQUEZ, Anibal. Ob. Cit. P. 465-468
87 RODOLFO ARGUELLO, Luis. Manual de derecho romano, Tercera
Edicin corregida, Decima reimpresin, Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo
De Palma, Buenos Aires, 2004, pag. 217.
69
frutos, pero aun as hay la necesidad de probar los frutos que ha

percibido y/o los que ha dejado de percibir (art. 910) y su valor. Por
estas razones el derogado Cdigo de Procedimientos Civiles, en su
art. 1015 estableci los daos y perjuicios se sustancian y resuelven
con lo principal y si la sentencia declara haber lugar a su pago, el
juez lo fijar, despus que est ejecutoriado el fallo, sin ms trmite
que un informe de peritos. El vigente Cdigo Procesal Civil, en
conformidad con los principios de economa y celeridad procesal,
dispone que la sentencia que " declarada fundada la demanda, el
juez ordenar se reponga al demandante en el derecho de posesin
del que fue privado y, en su caso, el pago de los frutos y de la
indemnizacin que corresponda " (art. 604). De modo que el debate
probatorio en este proceso sumarsimo comprende no slo lo relativo
a la posesin, sino tambin lo concerniente a los frutos e
indemnizacin de daos.88
7. Legitimado activo
Este interdicto requiere que un primer momento el actor detente el
bien. Est legitimado activamente al poseedor o sucesor que por
ttulo universal le justifique estar en posesin del bien.
No debe intentar usar este interdicto para que se haga una
declaracin sobre su derecho a poseer, sino el derecho a la posesin
efectiva.89
El interdicto
propietario,
de
recobrar
se
usufructuctuario,
concede
superficiario,
todo
poseedor,
usuario,
sea
habitante,
comodatario, arrendatario, depositario, etc.; sea legtimo o ilegtimo,

de buena o mala fe, est premunido de un ttulo o haya adquirido la
posesin violentamente o clandestinamente. Esto debido a que con el
88TORRES VASQUEZ, Anbal, ob. Cit., p. 471
89 VILALTA y MNDEZ, Tutela sumaria de la posesin (interdictos de
retener y recobrar), Tercera edicin, Editorial Bosch S.A., 2001, pag.9
70
interdicto de recobrar se persigue reponer los bienes al estado de

hecho que tenan antes del despojo, para que no tenga efecto alguno
los actos de justicia por mano propia del despojante, sin que se
discuta el mejor derecho de los litigantes a la posesin, el cual queda
a salvo para alegarlo despus en un proceso de conocimiento.90
8. Legitimado pasivo
El legitimado pasivo es a quien se dirige el interdicto como
responsable del acto de despojo.
El demandado tiene que hacer realizado actos evidentes de despojo
de forma personal o travs de un tercero (usndolo de forma
instrumental).
9. La prueba en el interdicto de recobrar

Art. 600. Requisitos y anexos. Adems de lo previsto en el
artculo 548, en la demanda deben expresarse necesariamente
los hechos en que consiste el agravio y la poca en que se
realizaron.
Los medios probatorios deben estar referidos, exclusivamente,
a probar la posesin y el acto perturbatorio o desposesorio o
su ausencia.
En conformidad con este artculo no se admitir otras pruebas que
no sean para demostrar la ausencia del hecho, dejando de lado
pruebas como las de saber quin tiene el derecho a la posesin del
bien en discusin.
10. Plazo prescriptorio
90TORRES VASQUEZ, Anbal, ob. Cit., p. 471-472

71
Art. 601. Prescripcin extintiva. La pretensin interdictal

prescribe
al
ao
iniciado
el
hecho
que
fundamenta
la
demanda. Sin embargo, vencido este plazo, el demandante

puede ejercer su derecho a la posesin en un proceso de
conocimiento.
El plazo de prescripcin de la pretensin interdictal es de un ao
contado a partir de la realizacin del despojo (art. 601 del CPC).
11. Medida cautelar
Art. 681. Devolucin del bien en el despojo. En el interdicto de
recobrar, procede la ejecucin anticipada de la decisin final
cuando el demandante acredite verosmilmente el despojo y su
derecho a la restitucin pretendida.
Junto con la demanda interdictal, o incluso antes si el que la
solicitase alega y acredite razones de urgencia o necesidad el actor
podr recurrir a esta medida. Esta se solicita bajo la responsabilidad
del actor.
12. Sentencia
Esta se limita a amparar o no al querellado en la posesin del bien, si
es que los alegatos fueron fundables. Ya que si es fundada la
demanda se repondr el bien, y si se acumul tambin los daos y los
frutos percibidos en tiempo del despojo.
La sentencia adquiere autoridad de cosa juzgada segn sea la
legitimidad o ilegitimidad del despojo.
Cabe recalcar que este interdicto no resolver si tiene o no derecho
a la posesin.
13. Improcedencia del interdicto de recobrar
Conforme al art. 603 del CPC, este interdicto es improcedente:
72
a) Cuando el despojo se efectua en ejecucin de un proceso judicial

previa que ha quedado bajo una sentencia firme.
b) Cuando el despojo se realiza en ejercicio de la autodefensa
privada (Art 920 del CC)
VI. Interdicto de retener

1. Concepto
Art. 606. Interdicto de retener. Procede cuando el poseedor es
perturbado en su posesin.
El interdicto es aquel que acta para proteger al poseedor que
hubiera sufrido o tuviera fundados temores de sufrir molestias o
perturbacin en su posesin.91 La perturbacin de la posesin puede
ser de actos materiales o de otra naturaleza.
Para la procedencia de este interdicto se requiere los siguientes
presupuestos:
a) El demandante sea el poseedor actual, no importa la situacin
jurdica de este.
b) El bien a discusin debe ser un inmueble o un mueble inscrito.
c) La demanda exprese los hechos perturbatorios y la poca en que
sucedi.
d) El interdicto acta sobre el ao de la perturbacin.
2. Perturbacin de la posesin
La perturbacin en esencia supone una situacin de hecho en la cual
la posesin no pueda ser ejercitable, completa o parcialmente.
91RODOLFO ARGUELLO, Luis. Ob. Cit. Pag. 215-216.

73
Castro92 sostiene que la perturbacin es todo quebrantamiento

posesorio no constitutivo de despojo contrariando y aplacando la
voluntad del poseedor.
Las molestias o actos perturbatorios, sean dolosos o culposos deben
ser reales y efectivos de tal modo que impidan el disfrute pacifico del
bien.
Aunque Trabucchi93 sostenga que la perturbaciones pueden ser tanto
de hecho como de derecho. Ejemplo de molestia de derecho: un
tercero intima al arrendatario de mi fundo para que le pague a l la
renta.
En el Derecho Romano estos crearon interdictos que hasta hoy
prevalecen o por lo menos su esencia, tales como:
El interdictumutiposseditis que defenda los bienes inmuebles y su
frmula era la siguiente: Utieasaedes, quibus de agitur, nec vi
necclamnec
precario
alter
ab
altero
possidetis,
quominusitapossideatisvim fieri veto. (Prohbo que se haga fuerza

para impedir que aquel de vosotros que al presente este en posesin
no viciosa de la casa disputada que la posea como ahora la posee.)
Con este interdicto defenda al poseedor justo, sin importar quin
hubiera sido el poseedor antiguo, cuando ganaba lograba el cese de
las molestias o perturbaciones de cualquier tipo.
El interdictumutrubi que se daba para defender las cosas muebles, y
cuya frmula era la siguiente: Utrubivestrum hic homo, quo de
agitur, maiore parte huiusceanninec vi necclamnec precario ab altero
fuit, quo minusiseumducat, vim fieri veto. (Prohbo que se haga
92CASTRO FERNNDEZ, Jaime Manuel De, La proteccin interdictal,
editorial Colex, Madrid, 1986, pag. 144.
93TRABUCCHI, Alberto, Instituzioni di Dirittocivile, Sptima edicin, Cedam,
Padova, 1953, pg. 390.
74
violencia para impedir que se lleve este esclavo, por el que se

cuestiona, aquel de vosotros en cuyo poder estuvo la mayor parte de
este ao sin violencia ni clandestinidad ni en precario).
Con este interdicto prevalece la iustapossesio y a la vez sirve de
introduccin preliminar al proceso petitorio es decir a un juicio sobre
la propiedad.
Con el derecho justinianeo desaparece la diferencia entre estos
interdictos para pasar a otorgar a favor de quien poseyera de
manera justa.
3. Fundamento del interdicto de retener

Tienen por objeto obtener, el reconocimiento de la posesin en caso
de perturbacin o molestia por parte de extraos.94
La proteccin legal del simple hecho de la posesin se funda en
principios bsicos de una sociedad civilizada tales como el orden,
seguridad y tranquilidad para que se desarrolle una vida justa.
4. Legitimado activo
En conformidad con el artculo 921 de CPC estn legitimados de
forma
activa
el
poseedor,
coposeedor,
sucesores
con
ttulo,
representante. Sean tanto legtimos como ilegtimos, buena o mala

fe.
Puede originarse que un coposeedor lo accione contra otro
coposeedor cuando sienta que estos perturban la posesin.
5. Legitimado pasivo
94SAVIGNY. Tratado de la posesin. Editorial Comares. Granada. 2005.

Pag. 248 -249.
75
Es aquel que ejecuta los actos perturbatorios o de molestia, el cual

puede ser tanto propietario o algn titular de un derecho real menor.
Siempre que estos actan de mala fe.
6. Demanda
En conformidad con los artculos 424, 425, 600 y 606 del CPC en la
demanda se debe expresar de forma necesaria e inequvoca:
a) Los actos materiales de la
perturbacin u otros actos que
provocasen temores fundados.

b) La fecha en que se realizaron los actos.
c) Los medios probatorios ofrecidos.
7. Acumulacin
En la demanda se le puede acumular la pretensin de pago de frutos
cuando el actor de los actos perturbatorios no permite el libre uso de
su bien provocndole un bloqueo cuando percibe los frutos, y a la vez
una pretensin de los daos causados durante el tiempo de los actos
perturbatorios.
8. Probanza permitida
Los medios probatorios que deben entrar en la demanda son:
a) El demandante tenga la posesin actual del bien.
b) Pruebas que demuestren la veracidad de los actos perturbatorios.
c) Se pruebe que el demandado personalmente o a travs de alguien
realizo los actos perturbatorios.
d) La poca en que ocurrieron los actos.
9. Prescripcin de la pretensin interdictal
76
La accin interdictal prescribe al ao de iniciado el hecho

perturbario, sin embargo no se autoriza al juez para que deniegue el
interdicto
por
vencimiento
de
ao,
debido
que
el
plazo
prescriptorio no opera de oficio sino a invocacin de parte.95

Si se quiere modificar el CPC para que faculte al juez para no admitir
la demanda luego de que pase 1 ao despus del agravio, puesto que
debera ser un plazo de caducidad mas no de prescripcin, para que
este interdicto sea mas efectivo.
10. Sentencia
Si es fundada, se ordenar que cesen los actos perturbatorios, si se
acumul se percibir tambin el pago de frutos y indemnizacin de
daos.
Pero recalcar que este interdicto no tendr ningn efecto sobre
derecho real alguno.
VII. Interdicto de obra nueva e interdicto de obra

ruinosa
Art.
606.
Interdicto
de
retener.
Segundo
prrafo.
La
perturbacin puede consistir en actos materiales o de otra

naturaleza como la ejecucin de obras o la existencia de
construcciones en estado ruinoso. Si as fuera, la pretensin
consistir en la suspensin de la continuacin de la obra o la
destruccin de lo edificado, aunque se puede acumular ambas
pretensiones. En todos los casos, la pretensin consistir en el
cese de estos actos.
Ambos interdictos proceden del interdicto de retener, y actan sobre
toda edificacin sea debajo o sobre el suelo.
95TORRES VASQUEZ, Anbal, ob. Cit., p. 483.

77
El interdicto de obra nueva acciona para impedir la realizacin de

una obra o buscar la demolicin de la estructura (siempre que no
supere el ao de la ejecucin de la obra)en tanto perturbe su
posesin, cabe decir que impedir y demoler se pueden acumular.
Trabucchi96 nos dice que este interdicto nace con el fin de impedir el
peligro de que se produzca un dao sobre la posesin.
El interdicto de obra ruinosa acta cuando ves que tu posesin se
encuentra en peligro inminente por una edificacin ajena que podra
daar tu ejercicio de la posesin.
En ambos el legitimado activo es el querellado sobre el cual fluctan
las perturbaciones.
El legitimado pasivo es el actor de estas perturbaciones o el dueo
de las construcciones que representan un peligro latente.
El plazo es de carcter prescriptorio, la accin debe ser usado
durante el ao del hecho perturbatorio.
Si la demanda es fundada se ordenara que cesen las construcciones
o se destruya la edificacin, adems del pago por los daos y los
frutos que le fueron privados.
Como medida cautelar cabe decir que el juez puede paralizar la
construccin o tomar las medidas contra el edificacin de peligro,
hasta que se resuelva.
VIII.
La accin publiciana
En Roma, el pretor vio que cuando una cosa era poseda o detentada
por un tercero, el adquirente (ibonis) no poda ejercitar la accin
correspondiente puesto que no era autentico propietario. Para darle
una solucin a este problema el pretor creo la actiovindicatioutilis
96TRABUCCHI, Alberto. Ob. Cit., p. 391.
78
que lo convirti en propietario. El cual ms tarde serio nombrado

como la accin publiciana97, la cual protega al usucapiente cuando
an no transcurra el tiempo para usucapir.
La accin publiciana consista en un accin ficticia por la cual el
propietario bonitario en proceso de usucapir, era considerado solo a
los fines de recuperar la propiedad perdida un propietario quiritario
o de Derecho Civil, pues por una ficcin supona que el tiempo de la
usucapin ya haba transcurrido, y se ordenaba al Juez que tuviera
tal supuesto como cierto. Recuperada la cosa, volva a ser un
propietario bonitario.
En el derecho justinianeo, desaparecidos los medios solemnes de
transmisin del dominio y el dominio in bonis, la accin Publiciana se
transform en una accin real que tena el poseedor de buena fe que
estaba transcurriendo en su usucapin.98
En el derecho peruano no existe, ni ha existido, ni es necesaria (en
sentido estricto) la subsistencia de la accin publiciana 99, cuando la
accin reivindicatoria puede lograr lo mismo y con ms eficiencia.
IX. Defensa penal de la posesin

Este trabajo est encaminado a ver como defienden o defendieron la
posesin pero es tambin por seala que el derecho civil no es el
nico que puede defenderla, ya que el cdigo penal presenta una
serie
de
figuras
que
puede
actuar
bajo
ciertos
supuestos,
desarrollare cada uno de ellos de manera somera.

97DEZ-PICAZO, Luis, Fundamentos del Derecho civil patrimonial. Segunda
Edicin. Editorial Palestra. 1997. P. 548.
98RAMREZ CRUZ, Eugenio Mara. Tratado de derechos reales, T.1. Teora
General de los derechos reales, bienes posesin, Segunda Edicin,
Editorial Rodhas, Lima, 2003, p. 545.
99GONZALES BARRN, Gunther. Curso de derechos reales, Jurista
Editores, Lima, 2003, p. 335.
79
1. Delito de hurto
La figura del hurto se encuentra regulada en el artculo 185 del CP y
sus consecuencias en el 186. El bien jurdico que protege esta norma
es la posesin un bien mueble.
Este constituye el apoderamiento ilegitimo de un bien mueble, con el
querer del agente de quedarse con el bien de forma dolosa.
Apoderamiento es considerado como pasar un bien de la esfera de
dominio de alguien a tu propia esfera.
2. Delito de robo
Esta figura est configurada en el artculo 188 del CP.
Constituye robo el apoderamiento ilegitimo de un bien mueble (o
parte de l) mediante el uso de fuerza o intimidndolo.
3. Delito de abigeato
Esta figura representa el apoderamiento doloso de ganado con el fin
de obtener beneficios de esto, puede ser realizado personalmente,
por un tercero, por medios animales o mecnicos.
4. Delito de apropiacin ilcita
Esta figura se encuentra en el artculo 190 del CP. El cual tiene por
bien jurdico protegido es la propiedad de un bien mueble.
Es la apropiacin dolosa tanto personal como por un tercero, se le
entrego con la obligacin de devolvrsele al titular cuando se le
pidiese. El actor realiza actos destinados a sacar provecho de su
situacin.
5. Delito de receptacin
80
Esta descrito en el artculo 194 del CP, el cual estipula que es tanto
la recepcin como ayudar a negociar un bien cuya procedencia
proviene de un delito.
6. Delito de extorsin
Est tipificado en el artculo 200, el cual concurre en que una
persona causa una situacin de desventaja econmica a otra
persona, y tambin otra de ventaja econmica que puede ser tanto
personal como por un tercero, usando la fuerza o la intimidacin.
7. Delito de chantaje
Est configurado en el artculo 201 del CP. En el cual los bienes
jurdicos protegidos son el patrimonio, la libertad y el honor de la
persona.
Acta bajo el supuesto de que una persona conozca o sepa algn
hecho que perjudique tanta moral, econmica o socialmente a otra
persona obligndole a darle un beneficio que en su mayora es de
carcter pecuniario.
8. Delito de usurpacin
Configurado en el decreto legislativo 312 100 estableciendo que se
efectuara un proceso penal sumario.
Consiste en la eliminacin o desbaratar los lmites de un inmueble
con el fin de llevarlo a su esfera jurdica para entrar en posesin de
ella puede ser mediante violencia, amenaza, engao, abuso de
confianza u otros medios que perturben su posesin
El delito es inmediato cuando despoja al poseedor de su bien, pero
permanente cuando este entra en posesin del bien.
100 Vase en http://vlex.com.pe/tags/decreto-legislativo-312-3338237.

81

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CAPITULO I

LA POSESIN COMO FENMENO SOCIAL E INSTITUCIN

Evolucin histrica de la posesin......................................8

Los sujetos de la posesin................................................12

II. Elementos de la posesin....................................................14

Fundamentos de la proteccin posesoria...........................15

Diferencia entre posesin y propiedad.................................16

Posesin natural y posesin civil.......................................17

Posesin legtima y la posesin ilegtima..........................18

Posesin viciosa y no viciosa.............................................18

Posesin formal y posesin informal.................................18

Posesin inmediata y posesin mediata............................18

Definicin Legal de la Posesin...........................................19

Definicin de servidor de la posesin................................20

Adquisicin y Conservacin de la posesin...........................22

Nuestro Cdigo Civil regula las formas de posesin en el artculo

Tradicin de artculos en viaje..........................................25

Posesin Inmediata y Posesin Mediata...............................27

Posesin de buena fe y Posesin de mala fe.......................27

Posesin Ilegtima de buena fe.........................................27

Duracin de la buena fe...................................................28

Derecho del poseedor de buena fe a los frutos...................28

Responsabilidad del poseedor mala fe...............................29

Restitucin de los frutos por el poseedor de mala fe..........29

Cmo ha definido la Jurisprudencia?...............................31

Posesin Legtima y Posesin precaria..............................33

Proceso de desalojo por ocupante precario........................35

Concepto. Elementos. Clases...............................................37

Presunciones reguladas en el Cdigo Civil.........................37

Presuncin de posesin de los accesorios..........................38

Presuncin de buena fe del poseedor:...............................38

Presuncin relativa de continuidad posesoria:...................38

Regulacin del cdigo civil...............................................40

Derecho del poseedor al valor de las mejoras.....................41

El proceso civil romano....................................................44

El Proceso Legis Actiones (Acciones de la ley)..............44

1.2.1 Los Interdictos.........................................................46

II. Fundamento de la proteccin posesoria................................46

Diferencias entre accin posesoria e interdicto............51

Improcedencia del interdicto de recobrar.......................59

VII. Interdicto de obra nueva e interdicto de obra ruinosa........62

irrigacin, etctera. La posesin reconocida por ley, por un contrato

la posesin es el poder de hecho. La

propiedad, el usufructo u otro derecho real, es el poder de derecho.

Para determinar quin es el poseedor se examina la situacin de

el propietario que ocupa el bien como el

o a perdido ilegtimamente tal

condicin) podr recurrir a los tribunales para que se le reconozca

su derecho, pero no puede desalojar al actual poseedor por la vas

sobre el sentido que se

Lo dicho anteriormente se puede constatar al decir Russomanno al

a la posesin usa la etimologapossidere y dice que esta

tiene raz en el sanscrito posse

(sentirse como un seor amo o jefe)5.

Laquis6. Refiere que el vnculo del hombre con la cosa fue

empleo de trabajo o dinero, pues

pastoril y no requera ostentacin de propiedad y podan pacer su

que el proceso histrico cultural de las

instituciones es tan rico y profuso que difcilmente se a unos puros

possessum) que deriva de possitio pediun como refieren las partidas

3 Evolucin histrica de la posesin.

apropiacin y la ocupacin de los bienes y su conservacin por la

quera un seoro de hecho que permita al

su rebao cuando quera. Se le llamo possesio al