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Colaborao da advogada Beatriz de Oliveira Mesquita, de

Navegantes/SC.
EXCELENTSSIMO
SENHOR
DOUTOR
DESEMBARGADOR
PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO
DE SANTA CATARINA.

PROCESSO
N 135.06.000414-6
ACUSADO: XXXX
ADVOGADO, brasileira, solteira, advogada, inscrita na OAB/SC sob o
n 0000, com endereo profissional na Avenida Prefeito Jos Juvenal
Mafra, n 370, Centro, na Cidade de Navegantes/SC, CEP: 88.375000, telefones (47) 3342-3452, 8415-4150, onde recebe avisos e
intimaes, vem mui respeitosamente perante V. Exa., com
fundamento nos artigos647 e 648 do Cdigo de Processo Penal e
artigo 5, inciso LXVIII da Constituio da Repblica, impetrar a
presente ordem de
HABEAS CORPUS, em favor de
XXXXX, brasileiro, amasiado, autnomo, residente e domiciliado na
Rua XXXX, na Cidade de Navegantes/SC, CEP: 00.000-000, tendo em
vista as seguintes razes de fato e de direito a seguir expostos.
DOS FATOS
O Paciente encontra-se preso desde o dia 04 de fevereiro de 2006,
em razo de flagrante, por infringncia ao disposto no art. 12 da Lei
6368/76.

Referida priso em flagrante aconteceu em razo de que

supostamente naquela data, por volta das 21:30 hs, o mesmo
adquiriu 01 (uma) buchinha de substncia entorpecente, vulgarmente
conhecida como Maconha, pesando aproximadamente 03 (trs)
gramas e 05 (cinco) buchinhas de substncia entorpecente,
vulgarmente conhecida como Crack, pesando aproximadamente 02
(dois) gramas, de um terceiro a ser identificado na instruo
processual, transportando-as no seu veculo Parati.
Ao ser surpreendido por policiais que, aps dar uma busca no interior
do veculo, localizaram as substncias entorpecentes e deram voz de
priso ao Acusado, o encaminhando para a Delegacia de Polcia de
Navegantes/SC, sendo posteriormente conduzido Penitenciria da
Cidade de Itaja/SC.
DOS BONS ANTECEDENTES DO PACIENTE e DO DIREITO
LIBERDADE PROVISRIA
Cumpre ressaltar Exa., antes de qualquer coisa, e acima de tudo, que
o Acusado XXXXX pessoa ntegra, de bons antecedentes e que
jamais respondeu a qualquer processo crime.
No bastassem os antecedentes, a biografia, e a conduta do Acusado,
que, como j dito anteriormente goza do mais ilibado
comportamento, sendo o mesmo pai de famlia.
Por outro lado, destaca-se ainda o fato de que o Acusado possui
endereo
certo (Rua
XXXX,
na
Cidade
de
Navegantes/SC), trabalha na condio de XXXXX nesta Comarca,
onde reside com sua famlia, e preenche os requisitos do pargrafo
nico do art. 310 do Cdigo de Processo Penal.
Assim Exa., com a devida venia, no se apresenta como medida justa
o encarceramento de pessoa cuja conduta sempre pautou na
honestidade e no trabalho, conforme se verifica nos documentos
inclusos.
Verdade que, uma vez atendidas as exigncias legais para a
concesso da liberdade provisria, ou seja, a inexistncia de motivo
para decretao da priso preventiva, e a primariedade e os bons
antecedentes do Paciente, esta constitui-se em um direito do
indiciado e no uma mera faculdade do juiz (RTJE 42/271 e RJTAMGM
18/389).
O Paciente primrio, possui bons antecedentes, tem famlia
constituda, residncia fixa. Inexistem, pois, motivos para que sua
priso preventiva seja mantida. Tal fato por si s, autoriza a
concesso de sua liberdade provisria, sendo alis, data vnia, um
direito seu.
O Paciente sempre teve domiclio e residncia fixa na Cidade de
Navegantes/SC, desde que nasceu reside no mesmo local com sua
famlia, logo veio a conviver em unio estvel, continuando a morar
no mesmo local at a data de hoje.
Ocorre Emritos Julgadores que, o Acusado usurio de substncia
entorpecente h pouco mais de um ano, sendo at mesmo que sua

famlia vem auxiliando e ajudando em sua recuperao, o internando

em clnicas para viciados, com a inteno que o mesmo supere esse
vcio, sendo que o mesmo no deveria ter sido autuado como
traficante, mas sim no passa de um mero usurio que tenta largar a
dependncia.
As razes do fato em si sero analisadas oportunamente, no
cabendo, aqui, tecer comentrios sobre os motivos do acontecimento
tido como criminoso, mas tecer, isto sim, comentrios acerca dos
direitos do Paciente que esto sendo postergados, injusta e
ilegalmente pela autoridade coatora, em prejuzo de sua liberdade.
De acordo com o disposto no pargrafo nico do artigo 310 do Cdigo
de Processo Penal, o juiz poder conceder ao ru a liberdade
provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos do
processo, sob pena de revogao, uma vez verificado a inocorrncia
de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva.
de se aplicar aqui tambm, o princpio constitucional de que
ningum ser considerado culpado antes do trnsito em julgado da
sentena penal condenatria (CF. art. 5, LVII). A priso da Paciente
representa infringncia a tal norma constitucional, constituindo-se sua
segregao em um irreparvel prejuzo sua pessoa, pelos gravames
que uma priso temporria traz.
O Supremo Tribunal Federal, por sua 2. Turma, em 27-05-88, ao
julgar o HC 66.371-MA, j proclamou que:
Liberdade provisria. Direito de aguardar em liberdade o julgamento.
Benefcio negado. Constrangimento ilegal caracterizado. Ru
primrio, de bons antecedentes e residente no distrito da culpa.
Fundamentao na no comprovao pelo acusado da inocorrncia
das hipteses que autorizam a priso preventiva. Inadmissibilidade.
Custdia que deve ser fundadamente justificado pelo juiz. Habeas
corpus concedido. (RT 634/366).
A Cmara de frias do TACRIMSP, em 20-01-82, ao julgar o HC
111.810, decidiu que:
No havendo razes srias e objetivas para a decretao da priso
preventiva e se tratando de ru primrio sem antecedentes criminais,
com profisso definida e residente no foro do delito, de lhe ser
concedia a liberdade provisria, nos termos do artigo 310, nico do
CPP. (RT 565/343).
Neste sentido iterativa a jurisprudncia de nossos Tribunais (RT
521/357, 597/351, 512/340-382 e 559/334).
O indeferimento, pois, do direito do Paciente em aguardar em
liberdade o desenrolar de seu processo constitui constrangimento
ilegal, uma vez preenchidas as exigncias legais para a concesso da
liberdade provisria do mesmo.
H que se destacar tambm, que o Acusado preenche os requisitos
elencados no pargrafo nico, do art. 310 do Cdigo de Processo
Penal, que assim determina:

Art. 310. Quando o juiz verificar pelo auto de priso em flagrante que
o agente praticou o fato, nas condies ao art. 19, I, II e III, do Cdigo
Penal, poder, depois de ouvir o Ministrio Pblico, conceder ao ru
liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os
atos do processo, sob pena de revogao.
Pargrafo nico. Igual procedimento ser adotado quando o
juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia
de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva
(arts. 311 e 312). (Destaquei)
Neste sentido, diz o insigne JULIO FABBRINI MIRABETE, em seu
festejado CDIGO DE PROCESSO PENAL INTERPRETADO, 8
edio, pg. 670:
Como, em princpio, ningum deve ser recolhido priso seno
aps a sentena condenatria transitada em julgado, procura-se
estabelecer institutos e medidas que assegurem o desenvolvimento
regular do processo com a presena do acusado sem sacrifcio de sua
liberdade,deixando a custdia provisria apenas para as
hipteses de absoluta necessidade. Destaquei.
Mais adiante, comentando o pargrafo nico do art. 310, na pg.
672, diz:
Inseriu a Lei n 6.416, de 24-5-77, outra hiptese de liberdade
provisria sem fiana com vnculo para a hiptese em que no se
aplica ao preso em flagrante qualquer das hipteses em que se
permite a priso preventiva. A regra, assim, passou a ser, salvo
excees expressas, de que o ru pode defender-se em liberdade, se
nus econmico, s permanecendo preso aquele contra o qual se
deve decretara priso preventiva. O dispositivo aplicvel tanto s
infraes afianveis como inafianveis, ainda que graves, a rus
primrios ou reincidentes, de bons ou maus antecedentes, desde que
no seja hiptese em que se pode
decretar a priso
preventiva. Trata-se,
pois,
de
um
direito subjetivo
processual do acusado, e no uma faculdade do juiz, que permite
ao preso em flagrante readquirir a liberdade por no ser necessria
sua custdia. No pode o juiz, reconhecendo que no h elementos
que autorizariam a decretao da priso preventiva, deixar de
conceder a liberdade provisria. (Destaquei).
No mesmo sentido a jurisprudncia assim tem se manifestado:
Embora preso em flagrante por crime inafianvel, pode o ru ser
libertado provisoriamente, desde que inocorram razes para a sua
priso preventiva (RT 523/376).
E ainda:
possvel a concesso de liberdade provisria ao agente primrio,
com profisso definida e residncia fixa, por no estarem presentes
os pressupostos ensejadores da manuteno da custdia cautelar.
(RJDTACRIM 40/321).
E mais:

Se a ordem pblica, a instruo criminal e a aplicao da lei penal

no correm perigo deve a liberdade provisria ser concedida a
acusado preso em flagrante, nos termos do art. 310, pargrafo nico,
do CPP. A gravidade do crime que lhe imputado, desvinculada de
razes srias e fundadas, devidamente especificadas, no justifica
sua custdia provisria (RT 562/329)
J o inciso LXVI, do art. 5, da Carta Magna, diz o seguinte:
LXVI ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei
admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana;
No inciso LIV, do mesmo artigo supra citado, temos:
LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o
devido processo legal;
Por fim, transcreve-se o inciso LVII, do mesmo artigo:
LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado
de sentena penal condenatria;
Desta forma nclito Julgador, a concesso do WRIT ao Acusado
medida que se ajusta perfeitamente ao caso em tela, no havendo,
por conseguinte, razes para a manuteno da recluso do mesmo.
Alis, MM. Desembargador, no se pode ignorar o esprito da lei, que
na hiptese da priso preventiva ou cautelar visa a garantia da ordem
pblica; da ordem econmica; por convenincia da instruo criminal;
ou ainda, para assegurar a aplicao da lei penal, que no presente
caso, pelas razes anteriormente transcritas, esto plenamente
garantidas.
Portanto Exa., embora a Lei 6368/76 seja de um rigor discutvel, nada
impede
que
seja
concedida
ao
Acusado
a
LIBERDADE
PROVISRIAatravs do WRIT.
DO EXCESSO DE PRAZO
Com efeito, at a presente data, depois da priso em flagrante do
Paciente, abriu-se vista defesa para apresentar as Defesa Preliminar
(art. 38 da lei n 10.409/03), logo ao digno representante do
Ministrio Pblico Estadual, sendo os autos conclusos ao Eminente
Juiz de Direito, vindo este a marcar o interrogatrio para o dia
11/04/2006, s 09:30 hs. Destarte, h de se verificar o
constrangimento ilegal efetivado em sua liberdade de locomoo,
haja vista j terem decorrido mais de 47 (quarenta e sete) dias de
custdia sem que fosse realizado o interrogatrio do Paciente. H
expressa violao da Lei, restando de sobejo comprovado o
constrangimento ilegal, nos termos dos artigos 38 da lei n 10.409/03
e 648, II, do Cdigo de Processo Penal, in verbis:
Art. 38. Oferecida a denncia, o juiz, em 24 (vinte e quatro) horas,
ordenar a citao do acusado para responder acusao, por
escrito, no prazo de 10 (dez) dias, contado da data da juntada do
mandato aos autos ou da primeira publicao do edital de citao, e
designar dia e hora para o interrogatrio, que se realizar dentro dos

30 (trinta) dias seguintes, se o ru estiver solto, ou em 5 (cinco)

dias, se preso.(Grifei)
Art.
648.
A
coao
considerar-se-
ilegal:
I
- (in
omissis)
II - quando algum estiver preso por mais tempo
do que determina a lei; (Grifei)
1. Do Constrangimento Ilegal
A Conveno Americana sobre
Direitos Humanos, adotada no Brasil atravs do Decreto n. 678/92,
consigna a idia de que toda pessoa detida ou retida tem o direito de
ser julgada dentro de um prazo razovel ou ser posta em liberdade,
sem prejuzo de que prossiga o processo.
Assim, toda pessoa detida ou retida
deve ser conduzida, sem demora, presena de um Juiz ou outra
autoridade autorizada pela lei a exercer funes judiciais e tem direito
a ser julgada dentro de um prazo razovel ou ser posta em liberdade,
sem prejuzo de que prossiga o processo. Sua liberdade pode ser
condicionada a garantias que assegurem o seu comparecimento em
juzo.
Para a configurao do constrangimento ilegal, adotou-se a contagem
dos prazos nas vrias fases da formao da culpa em Juzo. Devendo,
portanto, a instruo ser encerrada no prazo de 76 dias. Seno
vejamos:
O art. 10 da Lei n 9.072/90 acresceu um pargrafo nico ao art. 35
da Lei n 6.368/76, determinando que os prazos procedimentais sero
contados em dobro quando se tratar de crimes previstos nos arts.
12,13 e 14 da Lei de Txicos. Desta forma, o prazo fatal para a
prolao da sentena de 1 grau, estando o ru preso, passou a ser
de 76 dias. (Legislao Penal Especial, Alexandre de Moraes e
Gianpaolo Poggio Smanio, p. 146,, vol. 5)
"PROCESSUAL PENAL. INSTRUO CRIMINAL. EXCESSO DE PRAZO.
EXISTNCIA.
1 - Encontrando-se o paciente preso muito alm do prazo legal, sem
que para isso tenha concorrido, configura-se excesso de prazo na
instruo criminal, apto a ensejar a concesso da ordem.
2 - Habeas corpus concedido." (STJ 6 Turma V.U. HC n 8.851
da Bahia Rel. Min. Fernando Gonalves D.J.U. de 07.06.99 pg.
133)
Conforme pode ser observado por esta Egrgia Corte, nos autos n
135.06.000414-6, no houve qualquer atravancamento por parte de
sua defesa no andamento do feito, pelo contrrio, sempre
apresentando a defesa at mesmo antes do encerramento do prazo.
Mesmo assim o interrogatrio do Paciente foi marcado para o dia
11/04/2006, s 09:30 hs, sendo que nesta data ir configurar 67
(sessenta e sete) dias que o Paciente encontrar-se- preso, sem

qualquer deciso, ou seja, praticamente iniciando a instruo,

caracteriza-se a mantena do paciente preso, em constrangimento
ilegal, de forma que a priso deve ser relaxada, pois conforme
preceitua o art. 38 da Lei 10.409/03, estando o ru preso, realizar-se-
seu interrogatrio em cinco dias aps o recebimento da denncia
bem como tambm ser citado para apresentar sa defesa preliminar.
Ocorre que, todo o procedimento esteve correto, ou seja, houve o
recebimento da denncia, foi citado o Paciente para apresentar suas
alegaes preliminares que foram apresentadas na data de
15/03/2006, em seguida abriu vista ao membro do Ministrio Pblico,
s aps a manifestao deste que os autos foram conclusos a fim de
marcar o interrogatrio, sendo que j deveria ter sido marcado no
mesmo despacho que mandou citar o Paciente para apresentar suas
alegaes preliminares, o que diz o art. 38 da Llei n 10.409/2003,
adotada pelo Eminente Magistrado.
Cumpre ressaltar nclitos Julgadores que, mesmo o interrogatrio
sendo realizado no dia 11/04/2006, como est marcado, em somente
09 (nove) dias no se encerrar a instruo e no se proferir a
sentena, estando configurado o excesso de prazo mais uma vez, pois
todos ns sabemos que com o sufoco do Poder Judicirio em razo
do alto ndice de processos a serem julgados, torna-se impossvel em
uma nica audincia realizar a inquirio de testemunhas de
acusao e defesa, as alegaes por parte do MP e defesa, e ser
proferia a sentena.
O que ressalta que nenhum Acusado preso pode ficar tanto tempo
recluso sem que ao menos tenha se realizado seu interrogatrio, pois
sua locomoo estaria constrangida, o que no permitido por nossa
lei ptria.
Ad argumentandum tantum, o Acusado, coagido, pessoa de bom
carter, no tendo contra ele nenhum mandado de priso preventiva,
tendo bons antecedentes, nunca tendo sido preso anteriormente, por
quaisquer sejam os motivos. Contudo, verifica-se que no possui
perigo sociedade.
A conservao do Paciente em tempo superior ao convencionado para
a finalizao da instruo processual vulnera tambm a Conveno
Americana sobre Direitos Humanos e integrado ao Direito Ptrio por
fora do Decreto n. 678, de 6.11.1992, cujo artigo 7, item 2,
preceitua:
Ningum
pode
ser
privado de sua liberdade fsica, salvo pelas causas e nas
condies previamente fixadas pelas Constituies Polticas
dos Estados-partes ou pelas Leis de acordo com elas
promulgadas.
O denominado Pacto de So Jos
da Costa Rica direito brasileiro local, positivo e cogente, por fora
da disposio do pargrafo 2 do artigo 5 da Constituio da
Repblica, no sentido de que a relao dos direitos fundamentais,
pelos mais de setenta incisos em que se desdobram, meramente

enunciativa, constituindonumerus apertus justamente para incluso

daqueles contidos nos tratados de que o Brasil faa parte.
A priso de algum sem
sentena condenatria transitada em julgado uma violncia,
que somente situaes especialssimas devem ensejar. No
assiste ao presente caso, especial situao.
Eminentes Julgadores sabemos ser
imperioso resguardar a idoneidade pblica, porm imperiosa tambm
a devida e justa aplicao da lei penal em todos os sentidos.
DO DIREITO
O fundamento do WRIT deve descrever
o artigo infringido, qual seja, o art. 648, II do CPP, j citado, bem
como na PRESUNO DE INOCNCIA, de forma que ningum poder
ser considerado culpado sem sentena penal condenatria transitada
em julgado, ditada pela Constituio Federal de 1988.
CONCLUSES
Por todas estas razes o Paciente confia em que este Tribunal, fiel
sua gloriosa tradio, conhecendo o pedido, haver de conceder a
presente ordem de HABEAS CORPUS, para conceder ao mesmo o
benefcio de aguardar em liberdade o desenrolar de seu processo,
mediante termo de comparecimento a todos os atos, sendo expedido
Alvar de Soltura, o que se far singela homenagem ao DIREITO e
JUSTIA!
Termos em que,
Espera deferimento.
Navegantes (SC), 23 de maro de 2006.
CYNARA BEATRIZ DE OLIVEIRA MESQUITA
* Conhea nosso editor de texto