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T.D.: 3338039
3116623
OPININ N 085-2013/DTN
Entidad:
PERUPETRO S.A.
Asunto:
Referencia:
a) Oficio N GGRL-LEGL-0200-2013
b) Oficio N GGRL-LEGL-0284-2013
1.
ANTECEDENTES
CONSULTAS Y ANLISIS1
"Qu condiciones tienen que cumplirse para que se aplique el literal k) del
numeral 3.3 de la Ley de Contrataciones del Estado? El literal k del numeral
3.3 de la Ley de Contrataciones del Estado puede entenderse que es aplicable a
instituciones distintas a las de un arbitraje o conciliacin, pero que cumplan
una funcin similar a la de un arbitraje (dirimir en forma definitiva una
En atencin a la competencia conferida a la Direccin Tcnico Normativa, se han revisado las consultas
formuladas por el Gerente General (e) de PERUPETRO S.A. a efectos de verificar el cumplimiento de los
requisitos previstos en el Procedimiento N 94 del TUPA, "Consultas de Entidades Pblicas sobre la
aplicacin de la legislacin en materia de contrataciones", determinndose que la Consulta N 2 no est
vinculada a las dems; por lo que, ante el incumplimiento del requisito previsto en el literal b) del
numeral 1) del Procedimiento N 94 del TUPA, dicha consulta no ser absuelta.
A efectos de precisar el contenido de administracin pblica, resulta pertinente citar a Marcial Rubio:
"Los rganos del gobierno central, as como los gobiernos regionales, concejos municipales y varios
organismos constitucionales con funciones especficas, tienen por debajo de sus jefes u organismos
internos rectores, un conjunto ms o menos amplio de funcionarios, organizados en distintas
reparticiones, que son los que ejecutan, supervisan y evalan las acciones propias del Estado y
constituyen la administracin pblica." (El subrayado es agregado). RUBIO CORREA, Marcial. El
Sistema Jurdico, dcima edicin, 2009, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del
Per, Pg. 65.
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Segn el artculo 15 de la Ley N 28112, Ley Marco de la Administracin Financiera del Sector Pblico,
son fondos pblicos los ingresos de naturaleza tributaria, no tributaria o por financiamiento que sirven
para financiar todos los gastos del Presupuesto del Sector Pblico. De manera complementaria, el Anexo Glosario de Definiciones de la Ley N 28112, precisa que fondos pblicos son los recursos financieros del
Sector Pblico que comprende a las entidades, organismos, instituciones y empresas. Finalmente, el
artculo 10 del Texto nico Ordenado de la Ley N 28411, Ley General del Sistema Nacional de
Presupuesto, aprobado por Decreto Supremo N 304-2012-EF, seala que los fondos pblicos se orientan
"El arbitraje ser de derecho y resuelto por rbitro nico o tribunal arbitral mediante la aplicacin de
la Constitucin Poltica del Per, de la presente ley y su reglamento, as como de las normas de derecho
pblico y las de derecho privado (...)". Numeral 52.3 del artculo 52 de la Ley.
Al respecto, cabe precisar que el tercer prrafo del artculo 63 de la Constitucin Poltica del Per
establece lo siguiente: "El Estado y las dems personas de derecho pblico pueden someter las
controversias derivadas de relacin contractual a tribunales constituidos en virtud de tratados en vigor.
Pueden tambin someterlas a arbitraje nacional o internacional, en la forma en que lo disponga la ley."
(El subrayado es agregado).
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"Cuando las partes de un Contrato Ley pactan que un tercero dirimir una
discrepancia de forma definitiva, no obstante este tercero no sea un rbitro o
conciliador pero que cumple una funcin similar a un arbitraje Para contratar
a este tercero, resulta posible aplicarle alguno de los supuestos de no aplicacin
de la Ley de Contrataciones del Estado o de exoneracin del proceso de
seleccin?" (sic).
Como se ha sealado en los antecedentes de la presente opinin, las consultas que
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El numeral 9 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per prev: "El principio de
inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos." (El subrayado es
agregado); asimismo, el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil seala que "La ley que
establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analoga".
CONCLUSIN