FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS - UNSCH

UN BREVE RECORRIDO SOBRE LA HISTORIA DE LOS CDIGOS

PENALES PERUANOS

Autor:
Yarumir Pomacanchari Llantoy
Estudiante
Al ingresar a los estudios de esta rama del Derecho, y como
estudiantes se nos es algo novedosos e interesante en cuanto a la
perspectiva que uno tiene cuando ingresa a la universidad, es as que uno
maneja distintas formas de ver y entender a la justicia y su relacin con el
Derecho, uno puede ser critico de las posiciones que se tiene pero no
logra entender con claridad cuando no investiga sobre las definiciones de
los trminos de Derecho y Justicia, pues desde ahora veo que no es como
uno piensa al hacer uso de sus experiencias y connotaciones que
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pudieran habernos convencido de finalidad del Derecho, pero lo cierto es

que como lo defini DOMICIO Ulpiano, la justicia es dar a cada quien lo
que le corresponde.
Ahora me atrevo hacer este ensayo sobre los cdigos penales de
nuestro pas, y el desarrollo de su elaboracin con una finalidad
acadmica y con mi poca experiencia como universitario esperando lo
mejor para este fin, y sin duda ser un aporte a las nuevas generacin de
la importancia que tiene la historia sobre el derecho penal.
Comenzare sealando que la ciencia del Derecho Penal es el
conjunto de conocimientos obtenidos mediante la observacin y el
razonamiento del delito, del delincuente, y de la reaccin social que
ambos provocan, conocimientos de los que, sistemticamente
estructurados, se deducen principios y leyes generales.. definicin con el
cual estoy de acuerdo, pues el autor Jimnez de azua, logro de manera
concreta poner una posicin sobre lo que debemos entender cuando
hablamos de la ciencia del derecho penal, que para otros entraran en
discusin sobre si es o no ciencias, pero la verdad en mis consideracin si
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lo es, al margen de las posicin que se manejen pero este es una

aproximacin mas concreta a la cual me remito sin duda alguna.
Ahora bien, de los diferentes autores que he podido revisar puedo
sealar que el Delito es una conducta humana sobre la que recae una
sancin de carcter criminal. El Delincuente es una persona natural que
rene las condiciones necesarias para responder ante el poder pblico. La
Reaccin Social es el movimiento de la sociedad afectada por el delito que
se traduce en una sancin.
Habiendo, ya sealado los que debemos entender antes de entrar
al tema de los cdigos penales en el Per, cabe mencionar que no es
ajeno a nuestra realidad la necesidad como futuros hombres de Derecho,
como nuestra legislacin logro materializar la normas sobre la
inconductas realizadas por el ser humano a los largo de la historia,
buscando sancionar y regulndolas, es mi particular entender soy uno de
esos estudiantes que se inclina a esta rama del Derecho, pues es de ello
dir que la historia tiene un vinculo con el Derecho Penal y su codificacin,
es as que cuando en determinado contexto, existe una determinada
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legislacin, es
consecuencia.

decir

un

supuesto

de

hecho

una

determinada

Imposicin del Derecho Penal por los espaoles

Para esta etapa me remitir a los que sealo Hurtado Pozo, cuando
los espaoles trajeron e impusieron, mediante la colonizacin, su cultura:
idioma, religin, sistema poltico y econmico, derecho, etc. Diversas
Leyes de Indias datan de los primeros momentos del descubrimiento (la
recopilacin de estas leyes tuvo lugar en 1680). Las disposiciones legales
espaolas que estuvieron vigentes fueron las contenidas en las Siete
Partidas, La Nueva Recopilacin, las del Esto, las de la Novsima
Recopilacin y, asimismo, las del Fuero Real. Como vemos la implantacin
de este orden jurdico no explic con una radical eliminacin del Derecho
indiano de carcter consuetudinario. En un principio, se reconoci la
vigencia de todas aquellas reglas que no contradecan los principios
bsicos del orden espaol. A medida que avanz y se consolid el sistema
colonial decreci su importancia.

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Adems que no es posible hablar de recepcin de un derecho

extranjero. Se trata, ms bien, de la imposicin de un ordenamiento
jurdico extrao a la poblacin aborigen, y sta no desempe el rol de
sujeto activo en este proceso, sino ms bien fue el objeto. Lo contrario es
condicin indispensable de toda recepcin, que es la aceptacin
consciente y voluntaria de un Derecho extranjero. Es decir, que ella, no
conlleva la coaccin ni la destruccin del pueblo recepcionador. La
Conquista espaola representaba la cultura occidental. Por estas
circunstancias y por el carcter mismo de la conquista y la colonizacin,
esta confrontacin no poda culminar sino con la dominacin polticoeconmico de los vencidos y en su aculturacin.
Por ello que, las leyes espaolas permanecieron en vigor en el Per,
como en el resto de Amrica y Espaa, hasta el siglo XIX. La
independencia (1821), si bien constituy "un momento de emergencia
nacional", no produjo una "ruptura con el pasado, sino en el terreno
sentimental y emocional". Las nuevas repblicas americanas
reconocieron, adems del perfil administrativo precedente, la vigencia de
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cuantas disposiciones haban regido y no estaban en oposicin a las

nuevas leyes y recientes decretos.
Proyecto de Cdigo Penal de Manuel Lorenzo de Viadurre
Es necesario que seale sobre este cdigo,
pues es la
manifestacin patente de la influencia tanto francesa como inglesa en las
ideas penales de la nueva Repblica, es el Proyecto de Cdigo Penal
elaborado por don Manuel Lorenzo de Viadurre en 1828. Publicada en
Boston, la obra de Viadurre consta de dos partes: una exposicin terica y
el texto del proyecto. En la primera se nota una marcada influencia de los
escritos de Beccaria, Rousseau, Filangeri, Montesquieu, Grocio, Locke y
Bentham. Sostuvo que el delitos es el "dao causado a la sociedad con
conocimiento", que "el fin de la pena es resarcir el mal causado y evitar el
venidero" y que "debe ser proporcionada a los delitos" Segn Viadurre, el
"principal fin de la legislacin es evitar los medios de que se cometan los
crmenes", sin considerar a la pena de muerte en el catlogo de
sanciones. Si bien es cierto que este Proyecto fue el "primer paso
legislativo" en materia penal en el Per, no se puede afirmar que se trat
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de un "cdigo de factura irreprochable". Las disposiciones generales, no

estatuyen de manera precisa lo que es el delito, cules son los medios de
represin y la manera de aplicacin. En su mayor parte, son declaraciones
de principio o normas de carcter procesal. Lo interesante de la obra de
Viadurre es que busca un derrotero propio. Apoy su trabajo en las ideas
imperantes por ese entonces y no tuvo en cuenta lo hecho en Espaa. En
los aos siguientes, no volver a reeditarse este esfuerzo tendiente a
elaborar un cdigo original a partir del estudio y recepcin de ideas
europeas.
Cdigo Penal de la Confederacin Per-boliviana
Considero que de alguna manera si cobro importancia pues desde
octubre de 1836 a julio de 1838 rigi en el Estado Sud-peruano el Cdigo
Penal boliviano impuesto por el General Santa Cruz cuando se constituy
la Confederacin Per-boliviana. En la parte considerativa del Decreto de
23 de junio de 1836, se seala el inconveniente de que siguieran
subsistentes las leyes espaolas; la dificultad de conocer los derechos y
deberes, los delitos y las penas, debido a la contradiccin existente entre
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las leyes dictadas a partir de 1822 y las espaolas; y, por ltimo que "los
cdigos civil y penal de Bolivia, en que se hallan compiladas las leyes ms
sabias de las naciones cultas, han producido en seis aos de prctica los
ms felices resultados" Dicho Cdigo Penal estuvo inspirado en el Cdigo
espaol de 1822, en el cual se nota una marcada influencia francesa,
derivada del "movimiento de la Enciclopedia" y del "movimiento
codificador francs".
El primer Cdigo Penal peruano (1863)
As lo han considerado pero la codificacin penal, se acenta en el
Per la tendencia a seguir el modelo hispnico. Diversas comisiones se
formaron para dotar al pas de un Cdigo Penal; pero slo la nombrada por
le Congreso de 1853 logr elaborar un Proyecto. Dos comisiones revisaron
este Proyecto (en 1857 y 1860), antes de que fuera aprobado en 1863. En
una nota de remisin del resultado de sus labores, fechada el 20 de mayo
de 1859, la Comisin de 1857 reconoci haber seguido al Cdigo Penal
espaol de 1848-50 por haber credo encontrar en sus disposiciones los
ms saludables principios y las mejores indicaciones de la ciencia", y en
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razn a que "estado las actuales costumbres de los peruanos vaciadas en

los moldes imperecederos de las leyes del idioma de Castilla no era
posible alejar nuestro Proyecto de aquellas acertadas disposiciones".
Este apego al modelo espaol se nota, igualmente, en la legislacin
procesal penal. El Cdigo de Enjuiciamiento en Materia Penal de 1863
tuvo como fuente inmediata a la ley espaola denominada Reglamento
Provisional de 26 de setiembre de 1835. En buena cuenta, lo anterior nos
indica que la cultura del sector dominante en le Per era casi la misma
que predominaba en Espaa por lo que la Importacin del modelo espaol
(Cdigo 1848-50) puede ser calificada de recepcin homognea; ya que la
cultura del recepcionador no era distinta a la del pas originario del Cdigo
recepcionado y no habindose seguido sino un solo modelo, no debe ser
considerada como una recepcin plural o eclctica.
Es cierto que el legislador peruano no realiz una transcripcin
literal del Cdigo espaol, sino que lo modific para adecuarlo al "estado
del pas". Pero tambin es acertado afirmar que slo tuvo en cuenta un
aspecto de la realidad peruana, ignorando a la numerosa poblacin
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nativa, que si bien haba sido "modelada" al estilo hispnico durante la

Colonia, no se poda sostener que sus "costumbres" estuvieran "vaciadas
en los moldes imperecederos de las leyes y del idioma de Castilla". Los
indgenas, mayora entonces en el pas, no eran sujetos activos en este
proceso de recepcin, sino que lo soportaban como lo hicieron con la
legislacin colonial.
El Cdigo Penal de 1924
Aqu se puede decir que se abandona la influencia espaola, las
fuentes legales a las que recurri Martura fueron diversas. Conserv
ciertos elementos del Cdigo de 1863, transcribi muchas disposiciones
forneas, ya sea de manera literal o varindolas parcialmente, recurri a
ellas para modificar algunas ya existentes en la legislacin anterior.
Algunas veces, redact, en base a una idea consagrada en una de los
modelos extranjeros, una regla sin precedentes en la legislacin nacional
o modific algunas ya vigentes.

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La influencia de Espaa es mnima; pero no irrelevante. Se refleja

en la adopcin del sistema das-multa. La influencia holandesa es patente
en algunas disposiciones generales concernientes a la aplicacin de la ley
penal y, sobre todo, en las referentes al concurso de leyes y de delitos. En
el Libro tercero del Cdigo, consagrado a las faltas, es notoria la influencia
uruguaya.
La impronta italiana se halla presente slo en la Parte general del
Cdigo. Del Cdigo de 1889, Martura tom en sus lneas generales, la
sistemtica, consistente en tratar primero de la ley penal, luego de la
sancin y, por ltimo, de la infraccin. Tambin adopt su sistema de
penas privativas de la libertad, paralelas (prisin de dos das a veinte
aos y penitenciara de un ao a veinte). Provienen, finalmente del
Proyecto italiano de 1921, elaborado por una comisin presidida por Ferri,
el criterio de la peligrosidad, el sistema de ndices generales subjetivos y
objetivos de peligrosidad, que reemplaz al anterior sistema de
agravantes y atenuantes; la relegacin como medida de seguridad

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aplicable a los reincidentes especialmente peligrosos y, por ltimo, el

"rgimen de prisin".
Esta influencia es particularmente ntida en lo referente a los
elementos de la infraccin y a las medidas de seguridad. La mayor parte
de las figuras delictivas de la parte especial de nuestro Cdigo han sido
elaboradas de acuerdo a criterios suizos. El abandono de la fuente
espaola no fue una reaccin de carcter poltico contra la antigua
Metrpoli.
La orientacin de la reforma penal no fue determinada por un
cambio en la concepcin jurdica nacional. Por estas circunstancias, puede
afirmarse que el Cdigo peruano es eclctico en su contenido y que la
recepcin de legislaciones extranjeras realizadas al ser elaborado es,
igualmente, de naturaleza "pluralista o eclctica". El legislador nacional
no recepcion mecnicamente las disposiciones extranjeras, sino que
trat de adecuarlas a la realidad del pas; y prefiri a aquellas que
tuvieran un precedente en la legislacin vigente; y, muchas veces, utiliz
en la redaccin de la nueva disposicin el giro nacional o mantuvo en
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parte su contenido. As, pues, logr, a pesar de las innovaciones que

introdujo, una cierta continuidad legislativa.
Cdigo penal de 1991
La reforma penal peruana de la dcada de los aos ochenta esta
caracterizada por el reemplazo de la marcada influencia del cdigo penal
tipo para latino amrica que se observa en los proyectos del setiembre y
octubre de 1984, agosto de 1985 y abril 1986, para luego recepcionar la
influencia de la reforma penal de barsil, Espaa, Alemania, Portugal,
Austria, argentina y otras, como se observa en los siguientes proyectos de
setiembre de 1989, julio de 1990 y enero de 1991.
A mi entender, la necesidad de reemplazar la influencia positivista
por ideas ms cercanas a la interpretacin criminolgica de una sociedad
en conflicto como nuestra, fundamenta los intentos para sustituir al
cdigo penal de 1924, de clara influencia en el proyecto Suizo de stoss.

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Adems que tiene como finalidad la primera impresin de nuestro

articulo I del titulo. Preliminar es que abandona el criterio retribucin para
acoger al preventivo, pero en este punto resaltarse que la funcin
preventiva que se seala no se fija solo como medio protector de la
sociedad, como ocurre con el articulo II del titulo Preliminar de la
propuesta alternativa espaola de 1982, sino que adems la concibe
como medio protector de la persona humana, colocndola incluso en
primer lugar. Adems debe tomarse encuentra otras disposiciones no solo
de nuestro cdigo penal, sino tambin de la constitucin y de otras leyes,
como la de ejecucin penal, en conclusin podra esbozarse la idea de que
la orientacin poltico criminal de nuestro cdigo se acoge a un criterio
preventivo.
Conclusiones
A pesar de su comunicabilidad, es evidente que el derecho de
nuestro pas no puede ser automticamente transmitido o recepcionado.
El derecho est siempre condicionado por la realidad socio-poltica de

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cada pas y la concepcin poltico-jurdica del legislador es determinante

en el escogimiento de la fuente legal.
La dependencia poltico cultural del Per en relacin con Europa fue
trascendente al elaborar nuestros cdigos actuales. La influencia en el
legislador de los modelos extranjeros que utiliz, es el de la calidad
legislativa que, a su criterio, posean. Esto es sobre todo cierto en relacin
con los trabajos legislativos suizos: la simplicidad y claridad de redaccin,
la flexibilidad de las descripciones de los comportamientos punibles, la
amplia libertad de criterio que reconocen al juez.
El transcurso del tiempo ha demostrado que las normas del Per en
material penal nunca respondieron a la realidad de cada poca, sino fue
como en un inicio se dijo fue impositiva y receptiva, y puedo sealar que
no responde a las necesidades que tiene cada poblacin, es maso menos
un querer de solucionar los problemas con normas que a la larga as lo a
demostrado la historia no fueron eficientes, deshumanizando y lo que
puedo sealar que no era justifica lo que en realidad se buscaba, pero
gracias al inters nuestro legisladores se encontr que los modelos
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espaoles y mejor decirlo los extranjeros, si podan responder a lo que se

busca con el derecho penal. Bueno considero que adecuar normas a
nuestra realidad de alguna manera si ha podido solucionar algunas los
problemas sociales y regular las conductas de la nuestra poblacin pero
estara mejor si uno estudiara a profundo la realidad peruana y de ello
surgiera norma que la regularan.

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