Universidad Catolica de Cuyo

DERECHOS REALES.
UNIDAD 3.

Proteccin posesoria.
Fundamentos de la proteccin posesoria en el Cdigo Civil.
El derecho tiene como misin asegurar la convivencia social preservando ciertos
valores, el ataque a estos valores debe tener una consecuencia, cuya gravedad depender
de la importancia del bien jurdico tutelado.
Preguntarse porqu se protege a un derecho carece de sentido, porque est en su
esencia ser protegido. En cambio, si tiene sentido preguntarnos por el fundamento de la
proteccin de la posesin, ye que sta es un hecho.
Se elaboraron distintas teoras sobre el fundamento de la proteccin posesoria:
1- TEORAS RELATIVAS. Sostienen que la posesin se protege como medio para
proteger otras instituciones, en virtud de otras consideraciones y no por ella misma.
1- La interdiccin de la violencia:
Savigny, expresa que la posesin no es un derecho, pero le turbacin de la
posesin supone un acto de violencia dirigido contra la persona del que posee, y toda
violencia contra la persona es contraria a derecho y en esa ilegitimidad es donde la ley
encuentra motivo para la proteccin.
Crtica: Con este razonamiento tambin debera protegerse al tenedor, pues
tambin se estara atacando a la persona al atacar su relacin con la cosa.
Savigny respondi diciendo que, el tenedor puede estar:
o De acuerdo con el poseedor: La proteccin la obtendr el tenedor, valindose de
los remedios que al poseedor corresponden.
o En conflicto con el poseedor: No merece proteccin.
Rudorf, encuentra el fundamento de la proteccin en el ataque al orden pblico y
en la alteracin de la paz social.
Crtica: Solo una clase de interdictos est interesado en el orden pblico.
2- Posicin de THIBAUT:
Nadie puede vencer jurdicamente a otro si no tiene un motivo preponderante en
que fundar su prerrogativa; o sea, un estado de hecho adquiere relevancia en la medida
en que, todo aquel que ejerce de hecho un derecho, debe ser mantenido en ese estado de
hecho, hasta tanto se muestre por otro un derecho mejor.

Universidad Catolica de Cuyo

Crtica de Ihering: Si segn otros la posesin es un estado de Hecho, no es

necesario un derecho preeminente para hacerlo casar. No hay derecho mejores o peores,
sino que se tienen o no se tienen, y en la disputa debe triunfar quien tiene el derecho.
3- Presuncin de probidad. (Rder y Ahrens):
Sostiene la necesidad de admitir que todo aquel que se encuentre ejerciendo un
poder sobre la cosa, goza de la presuncin de que su comportamiento es acorde a
derecho, en virtud del principio: Todo hombre debe ser considerado honrado y probo
mientras no se demuestre lo contrario.
Crtica: Se da mucha importancia a las cualidades del sujeto, bastara con
demostrar que ste no es honrado y probo y se lo privar de proteccin.
4- En funcin de la proteccin de la propiedad:

Como propiedad probable o posible: Encuentran el fundamento de la proteccin

de propiedad que surge de la posesin. Crtica de Savigny: No hay razn para
presumir la propiedad a favor del poseedor y no hacerlo respecto de cualquier
otra persona.

Propiedad que comienza: Encuentra el fundamento en la accin publiciana del

derecho romano, segn la cual, por una ficcin, se consideraba que aqul que
estaba a punto de usucapir, pero le faltaba el cumplimiento del plazo legal, tena
la accin tal como si hubiera adquirido ya la cosa, contra todos, excepto contra
el propietario.

La teora de Ihering: La ley brinda proteccin a la posesin como complemento

de la proteccin a la propiedad. La posesin es, por lo general, la forma ms
comn de exteriorizar la propiedad. Su proteccin se realiza en funcin de esa
exterioridad. Con ello se evita al propietario que tenga que producir prueba de su
derecho, en cada caso.

2- TEORAS ABSOLUTAS. Encuentran el fundamento de la posesin en la posesin

misma.
1- Teora de la voluntad: Toman como base la voluntad del sujeto, aseguran que ella
debe ser prtegida an antes de haberse afirmado como justa. La detencin de la cosa
puede estar en armona con:
-

La voluntad general expresada en la ley: Tenemos la propiedad.

La voluntad particular: Tenemos la posesin. El motivo por el que debe

protegerse la posesin es porque la voluntad en s reclama proteccin.

Universidad Catolica de Cuyo

2- Teora de STAHL: La posesin debe ser protegida porque ella sirve a la proteccin
de las necesidades humanas. Crtica: Hay otras situaciones que igualmente sirven a esos
fines y no encuentran proteccin
3- Teora de SALEILLES: La relacin posesoria es un complejo de elementos
integrantes de la situacin econmica y social de quien la ejerce, la que es protegida,
porque todo el que usa en paz y como dueo de los bienes de ste mundo, llena una
funcin til en s, buena para l y para el grupo social.
Crtica a la teora de STAHL y SALEILLES: Solo ponen el acento en valores
econmicos y sociales y se despreocupan de los valores ticos y jurdicos. Por otra parte
la proteccin se protege igualmente aunque no cumpla dicha funcin.
3- POSICIN DE MUSTO.
El derecho es un objeto cultural, se nutre de las realidades humanas que las
normas recogen y dan sentido, ordenndolas y orientndolas segn los valores
fundamentales sobre los que se asienta la sociedad.
La tendencia del hombre a ejercer su seoro sobre las cosas es una realidad de
orden universal; adems de un mandato de Dios Gen. 1, 28-29.- Por lo tanto el derecho
tiene que tomar esa realidad.
El que ms se acerca a dar un fundamento certero de la proteccin posesoria es
THIBAUT, que la encuentra en el principio segn el cual nadie puede vencer
jurdicamente a otro si no tiene un motivo preponderante en que fundar su prerrogativa.
La ley protege la relacin de hecho, la realidad de la que siempre parti el
derecho y la preserva de ataques, pero necesariamente esta proteccin debe ser
provisional.
Si se parte de la base de que una relacin de hecho no puede ser modificada
arbitrariamente, o sea, sin una razn suficiente, de la misma naturaleza, que incida sobre
ella, se puede encontrar el fundamento siempre que se den 2 condiciones:
1- Que el debate se mantenga dentro de esa realidad fctica.
2- Que la proteccin que el ordenamiento jurdico brinde a esa situacin de hecho
sea provisional.

Universidad Catolica de Cuyo

LA PROTECCIN POSESORIA EN EL CC.

Uno de los efectos jurdicos de la posesin es el de otorgar a los poseedores el
derecho de defender ese estado.
Las defensas son las siguientes:
1- Extrajudicial: Art.2470.- El hecho de la posesin da el derecho de protegerse
en la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza
suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado
tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin
intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa.
Concedida a los poseedores y tenedores de cualquier clase.
2- Judicial: En el CC.

Acciones posesorias propiamente dichas: Otorgadas a los poseedores

anuales no viciosos.

Acciones policiales: Concedidas a todo tipo de poseedores y

tenedores interesados.

Art.2468.- Un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la cosa, y no

la posesin misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin no puede, en caso de
oposicin, tomar la posesin de la cosa: debe demandarla por las vas legales.
Por ms que exista un ttulo vlido que otorgue la posesin, esta no se puede
tomar por propia autoridad, sino que debe reclamarse por las correspondientes vas
legales. Por ejemplo: Luna compra a Galo un campo. El contrato de compra venta formalizado en
escritura pblica da derecho a obtener la entrega de la cosa, que perfeccionar el derecho en cabeza de
Luna, si esa entrega no se realiza, Luna, conforme a la ley, no puede tomar la posesin del campo por s,
tiene que reclamar por las vas legales. Lo que corresponde esgrimir es una accin personal por
incumplimiento de contrato.-

Existe otro medio para obtener la entrega de la cosa a travs de un trmite ms

rpido? Hay que distinguir:
1- Si la cosa est en manos de un tercero que la posee, y contra el cual el
vendedor hubiese podido iniciar accin reivindicatoria: El comprador con
escritura pblica e inscripcin, podr intentar la accin reivindicatoria iure
propio. La jurisprudencia considera que, implicando el contrato de
compraventa una cesin de todos los derechos y acciones que el vendedor tiene
sobre la cosa, en esta cesin va incluida la accin reivindicatoria.

Universidad Catolica de Cuyo

2- Si la cosa est en manos del vendedor: Procede el interdicto de adquirir, arts.

600-602 CPC.
Artculo 600.- Procedencia.- Para que proceda el interdicto de adquirir se
requerir:
1. Que se presente ttulo suficiente para adquirir la posesin con arreglo a
derecho.
2. Que nadie tenga ttulo de dueo o de usufructuario o posea los bienes
que constituyen el objeto del interdicto.

Si otro tambin tuviere ttulo o

poseyere el bien, la cuestin deber sustanciarse en juicio ordinario. Cuando

alguien ejerciere la tenencia de los bienes, la demanda deber dirigirse contra
l y se sustanciar por el trmite del juicio sumarsimo.
Si se trata de inmuebles, estos siempre tienen dueo. Respecto de los muebles,
no es necesario procedimiento alguno para adquirir la posesin, se obtiene por
aprehensin.
La exigencia del art. 600, inc. 2, que nadie tenga ttulo, es un obstculo
insalvable, puesto que si no hubo tradicin, el demandado an conserva tal calidad. Sin
embargo, se soslay este inconveniente diciendo que: Desde la firma de la escritura- el
enajenante es deudor de la tradicin de la cosa; frente al adquirente no es un tercero
cualquiera, sino un deudor de la cosa cuya situacin debe asimilarse (siempre frente al
comprador) a la de un tenedor precario de la cosa, obligado a la entrega. Mariani de
Vidal dice que esto hace decir a la ley lo que ella no dice, sera ms fcil que estos
asuntos se ventilen por el juicio de incumplimiento de contrato.
Artculo 601.- Procedimiento.- Promovido el interdicto, el juez examinar el
ttulo y requerir informes sobre las condiciones de dominio y gravmenes del bien.
Si lo hallare suficiente otorgar la posesin, sin perjuicio de mejor derecho, y
dispondr la inscripcin del ttulo, si correspondiere.
Artculo 602.- Anotacin de la litis.- Presentada la demanda, si el derecho fuere
verosmil, podr decretarse la anotacin de litis en el Registro de la Propiedad.

Universidad Catolica de Cuyo

La posesin y las vas legales.

Defensa privada.
Art.2470.- El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar
la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran
demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de
tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa.

Es la aplicacin en el campo posesorio, de la legtima defensa por la persona que

sufre una agresin.
Se perfilan 2 agresiones posibles:

Quien no fue desposedo: Aqu se presupone la existencia de una fuerza.

Quien ya desposedo se propone recobrar la cosa: Aqu el elemento fuerza no

es siempre un requisito indispensable. Si una persona, aprovechando un descuido toma
una revista de un kiosco e intenta huir, la posibilidad del Sr. Kiosquero de intentar recuperarla, es
innegable.-

REQUISITOS.
1- Est concedido a todo poseedor, an vicioso, y tenedor, interesado o no, y a
quienes tengan la cosa por un vnculo de dependencia, hospedaje etc.
2- La agresin tiene que ser ilegtima.
3- La racionalidad o proporcionalidad del medi empleado, si se excede, la defensa
no deja de ser legtima, pero se debe responder por las consecuencias de su
exceso.
4- Es necesario que los auxilios de la justicia llegaren demasiado tarde.
5- Que no medie intervalo de tiempo, es decir, que no haya solucin de continuidad
entre la desposesin y la recuperacin.
CASOS EN QUE SE CONCEDE.
Se otorga la defensa en caso de desposesin, tambin en los casos de turbacin,
porque esta es una desposesin en marcha.
SE OTORGA, SOLO EN CASOS DE DESPOSESIN VIOLENTA?
La mayora se inclina por la afirmativa, porque en el caso de clandestinidad no
se cumplira el requisito de inmediatez entre despojo-recupero.

Universidad Catolica de Cuyo

Defensa judicial.
Para intentar las defensas posesorias no se requiere ttulo y la controversia no se
decide en base a ttulo alguno, Art.2472.- Fuera del caso del artculo anterior, la
posesin nada tiene de comn con el derecho de poseer, y ser intil la prueba en las
acciones posesorias del derecho de poseer por parte del demandante o demandado. La
nica excepcin a este principio est dada por el Art.2471.- Siendo dudoso el ltimo
estado de la posesin entre el que se dice poseedor y el que pretende despojarlo o
turbarlo en la posesin, se juzga que la tiene el que probare una posesin ms antigua.
Si no constase cual fuera ms antigua, juzgase que posea el que tuviese derecho de
poseer, o mejor derecho de poseer.
Cebe destacar que:
1- En las acciones posesorias:

La legitimacin activa es restringida,

El efecto reipersecutorio es amplio erga omnes.-

2- En las acciones policiales (interdictos):

La legitimacin activa es amplia,

El efecto reipersecutorio es limitado.

La limitacin en el conocimiento del juez permite que se replanteen las

cuestiones en un juicio posterior:

1- Quien es vencido en una accin policial, podr plantear, segn el caso, el
posesorio o el petitorio;
2- Quien es vencido en el posesorio, tendr expedita la va del petitorio.
Combinando estos factores con los 2 tipos de lesiones que puede sufrir la
posesin en manos de su titular, podemos sistematizar as el tema de la proteccin
judicial:
1- Una accin posesoria propiamente dicha- de Mantener, destinada a proteger
al poseedor stricto sensu- contra turbaciones que no importen excluirlo de la
posesin.
2- Una accin posesoria propiamente dicha- de Recuperar, que protege al
poseedor contra actos de desposesin absoluta, aunque sea parcial.
3- Una accin policial o interdicto de Retener, que protege al poseedor o tenedor
contra turbaciones.

Universidad Catolica de Cuyo

4- Un interdicto de Recobrar, que protege al poseedor o tenedor contra actos de

desposesin absoluta (total o parcial).
Tambin se contempla:
1- La accin de obra nueva, que podr tener:

Carcter autnomo: Si las obras se realizan en terrenos que no son del poseedor.

Se asimilar a la de recuperar o recobrar: Si las obras se estn realizando en

terrenos que pertenecen al poseedor que ejerce la accin.

2- El interdicto de adquirir: Que no es posesorio porque no se funda en la posesin,

sino que pretende adquirirla.
3- La accin de obra vieja o de dao temido (es una accin extra-posesoria): Que
puede ser ejercida, tambin, por quienes puedan sufrir un perjuicio, independientemente
de que tengan o no relacin con la cosa.
La legitimacin para obrar: Es la calidad del sujeto, que lo habilita a intervenir
en la litis asumiendo el rol de actor o de demandado. Esto no debe confundirse con:

La legitimacin procesal: Cuestiones referidas a la acreditacin de la personera

o a la capacidad de hecho para litigar.

La titularidad del derecho.

Efecto reipersecutorio: Es la posibilidad de perseguir la cosa:

En manos de quien se encuentre si es amplio.-

En manos de as personas que determina la ley si es restringido.Tampoco es necesaria la buena fe; Art.2473.- El poseedor de la cosa no puede

entablar acciones posesorias, si su posesin no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao

sin los vicios de ser precaria, violenta o clandestina. La buena fe no es requerida para
las acciones posesorias.
En cuanto al objeto sobre el que pueden recaer, antes de la ley 17.711, solo poda
intentarlas el poseedor de inmuebles, ya que la nota del art. 2488 dice que no puede
haber accin posesoria respecto de los muebles, desde que la posesin de ellos vale
ttulo, deber entablarse la accin de dominio, esta tesis fue criticada y modificada por
la ley 17.711. El texto actual permite la defensa por acciones posesorias tanto de
inmuebles como de muebles, con la limitacin, para los muebles, de que no puede
accionarse contra el sucesor particular de buena fe de cosas muebles que no sean
robadas no perdidas.

Universidad Catolica de Cuyo

En cuanto a la prescripcin; Art.4038.- Se prescribe tambin por 1 ao, la

obligacin de responder al turbado o despojado en la posesin, sobre su manutencin o
reintegro. Hay quienes opinan que la accin policial de despojo no prescribe, sino que
caduca, tambin al ao.
En cuanto a los titulares del derecho de retencin; Art.3939.- El derecho de
retencin es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesin de
ella hasta el pago de lo que le es debido por razn de esa misma cosa.

Pueden ejercer las acciones

posesorias; Art.3944.- Cuando el que retiene la cosa ha sido desposedo de ella contra
su voluntad por el propietario o por un tercero, puede reclamar la restitucin por las
acciones concedidas en este Cdigo al poseedor desposedo.

Las acciones posesorias.

Clsicamente se consider a la accin como la faz dinmica del derecho, como
un elemento inseparable de l. Los romanos conceban la accin como el medio de
ejercitar en juicio el derecho que nos compete. Savigny deca que la accin es un
derecho nuevo que nace de la violacin de un derecho subjetivo material.
La doctrina se esforz mucho por desvincular la accin del derecho subjetivo. Se
concibe la accin como: Un derecho abstracto de la persona a obtener la intervencin
del Estado, mediante el rgano jurisdiccional, para lograr una decisin referida a una
pretensin jurdica concreta. Facultad que el ordenamiento jurdico reconoce a toda
persona, independientemente del derecho.
Siendo la posesin un hecho, la ley otorga a quien la ejerce el derecho de
permanecer en ella y de protegerse contra los ataques.
La persistencia del ius possesionis, puede fundar la pretensin, mediante el
ejercicio de las acciones posesorias: Son medios de activar el rgano jurisdiccional, a
los fines de obtener la proteccin del Estado, para mantener o recobrar una posesin
que se ejerce o se ejerci, independientemente del derecho del poseedor.
Como principio general debemos enunciar que el Estado se conserva el
monopolio de la administracin de justicia, en tal sentido tenemos 2 normas en materia
posesoria:
Art.2468.- Un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la cosa, y no
la posesin misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin no puede, en caso de
oposicin, tomar la posesin de la cosa: debe demandarla por las vas legales. No se
crea ninguna accin particular, sino que se remite a las vas legales.

Universidad Catolica de Cuyo

10

Art.2469.- La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden

ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin judicial para
ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente en la forma que determinen las
leyes procesales.
Hablamos de defensa de la posesin y tenencia porque nos ocuparemos:
1- Proteccin Judicial: Interdictos y acciones posesorias.
2- Defensa extrajudicial: Que el CC, con carcter excepcional, permite esgrimir a
quien se encuentre en poder de la cosa; sea poseedor o tenedor.
Sintticamente, debemos referirnos a 2 lesiones posibles respecto del poder de
hecho sobre la cosa:
El ataque puede estar dirigido a turbar, inquietar, molestar al poseedor
en sentido amplio- sin excluirlo de la relacin con la cosa. El remedio,
tendr que tender al mantenimiento pacfico de la relacin, hacindose
cesar la molestia o turbacin. A la Turbacin corresponde el remedio de
Mantener.
El ataque puede estar dirigido a la exclusin de del sujeto de su relacin
con la cosa (quitndosela o usurpndosela). El remedio tendr que ser la
Recuperacin.
Cules son las vas legales a que se refiere al art. 2468?:
o Con carcter extraposesorio o preposesorio, encontramos las acciones
emergentes del propio ttulo y que tienen carcter personal.
o Interpretando a contrario sensu el art. 2468; cuando no media oposicin quien
tiene derecho a poseer, puede tomar la cosa sin necesidad de demandarla.
o La norma se refiere a un ttulo vlido, esto es, que, un ttulo nulo no puede dar
lugar a la adquisicin sin intentar las vas legales.
Qu quiere decir la calificacin arbitrariamente del art. 2469? El CC,
admitira las turbaciones que no sean arbitrarias? En verdad, toda turbacin que se
realice de propia autoridad, resulta arbitraria.
Turbacin: No toda molestia que se provoque respecto de la cosa poseda es turbacin. Para que
exista verdadera turbacin es necesario que el agente tenga propsitos de: 1- Poseer, o 2- Limitar la
posesin (Si realiza actos que importen un dao o desmedro de la posesin, pero que no van
acompaados de esos propsitos, se debe esgrimir una accin personal de daos y perjuicios). A su vez.
Para que esos actos tengan efecto turbatorio, no deben estar dirigidos a excluir de la posesin en forma
absoluta, en este caso se configurara una desposesin. Los actos deben ser realizados contra la voluntad
del poseedor.

Universidad Catolica de Cuyo

11

Acciones posesorias propiamente dichas.

Art.2473.- El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su
posesin no tuviere a lo menos, el tiempo de 1 ao sin los vicios de ser precaria,
violenta o clandestina. La buena fe no es requerida para las acciones posesorias.
Art.2481.- La posesin anual para dar derecho a las acciones posesorias, debe
ser continua y no interrumpida.
1- POSESIN.
Art.2351.- Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro, tenga una
cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad.

La legitimacin activa corresponde nicamente a los poseedores; o sea, aquellos

que tienen la cosa con la intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad.
No se expresa la necesidad de aportar el ttulo.
2- ANUALIDAD.
Para computar el ao que se exige, el poseedor actual puede unir su posesin al
anterior (si se dan las condiciones para la accesin de posesiones). Ante una posesin
actual y otra anual, triunfa la posesin anual. -La posesin no tiene necesidad de ser anual
cuando es turbada.-

3- AUSENCIA DE VICIOS.
La posesin no tiene que ser precaria, violenta o clandestina.
Art.2473.- El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su posesin no
tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta o clandestina. La buena fe
no es requerida para las acciones posesorias.

4- PBLICA.
Se opone al vicio de la clandestinidad. Art.2479.- Para que la posesin d lugar
a las acciones posesorias debe ser pblica.
Exigir la publicidad de la posesin no es exigir que sea conocida por el
propietario, sino que basta que sea tal que el propietario haya podido conocerla. La
posesin es igualmente vlida aunque no haya sido pblica, mientras que los actos
hayan sido conocidos por el propietario.
La exigencia de la publicidad es relativa, ya que lo importante es que el
propietario la conozca, o haya podido conocerla.
La expresin propietario, es usada en un sentido amplio, comprensivo no solo
del titular del dominio, sino tambin de quien pueda alegar un derecho a la posesin o
un derecho de posesin.

Universidad Catolica de Cuyo

12

5- PACFICA.
Se opone a ella la violencia. Art.2478.- Para que la posesin d acciones
posesorias, debe haber sido adquirida sin violencia; y aunque no haya sido violenta en
su principio, no haber sido turbada durante el ao en que se adquiri por violencias
reiteradas.
Vemos la importancia del momento de la adquisicin de la posesin (para
determinar sus cualidades y vicios, y la posibilidad de purgarlos). Se pueden purgar los
vicios dado que pasando 1 ao sin interrupciones, la persona que poda alegar los vicios
de la posesin, se encontrara con que se oper la caducidad de esa operacin. Por eso el
art. 2478, se refiere a las turbaciones que tienen la virtualidad de impedir que se
opere dicha caducidad.
La violencia puede ser fsica o moral; y no se debe confundir la violencia como
vicio del ttulo con la que vicia la posesin. Una persona firma un contrato de compraventa,
bajo amenaza y luego, sobre la base de dicho contrato entrega la posesin (sin que medie violencia). La
posesin no es viciosa, aunque el contrato sea impugnable por el vicio que lo afecta.-

6- NO PRECARIA.
Las acciones posesorias se confieren a los poseedores estrictamente
considerados, o sea, a ttulo de dueos.
La precariedad no es un vicio en s, pero el precarista que, intervirtiendo el ttulo
se alza con la posesin, es un poseedor vicioso por abuso de confianza (el vicio es el
abuso de confianza).
7- CONTINUADA.
La posesin debe ser continua. Una posesin es discontinua cuando:
o Fue interrumpida y
o Sin necesidad de haber sido interrumpida, puede ser discontinua.
Lo importante a los efectos de la continuidad es que medien actos que la
exterioricen y no existan otros que impliquen abandono de la posesin. Por lo tanto no
tenemos que confundir la continuidad en la posesin con la permanencia en la
explotacin econmica, la que pudo ser interrumpida o descuidada por otros motivos.

Universidad Catolica de Cuyo

13

8- NO INTERRUPCIN.
La posesin debe ser ininterrumpida. La interrupcin supone un hecho positivo
(distinto de la discontinuidad que supone una omisin). Este hecho positivo puede
emanar del propio poseedor o de un tercero.
La interrupcin puede ser:

Civil: Cuando media reconocimiento, compromiso arbitral o

demanda judicial.

Natural: Son aquellos hechos turbatorios o de desposesin que

sufre el poseedor.

La posesin que no cumple con el requisito de la anualidad, puede ser

interrumpida en forma natural por cualquier hecho que importe desposesin o turbacin,
siempre que se realice con el nimo de poseer.
Si la posesin es anual, para que la interrupcin se produzca, el hecho posesorio
interruptor debe durar por lo menos 1 ao (con todas las condiciones para ganar las
acciones posesorias). Esto es consecuencia de la exclusividad de la posesin.
RESUMIENDO.

En la contienda posesoria debe triunfar el poseedor anual.

Si ninguno alcanza la anualidad, ser preferido el poseedor actual, siempre que

su posesin no sea viciosa respecto del adversario.

Siendo dudoso el ltimo estado de la posesin, quien demuestre una posesin

ms antigua.

Si no se puede demostrar cul es el ms antiguo, se juzga que posea quien tiene

derecho de poseer o mejor derecho de poseer.

OBJETO. EXTENSIN A LAS COSAS MUEBLES.

El CC de Vlez solo conceda proteccin a los poseedores de inmuebles. A los
poseedores de muebles solo les conceda la accin de despojo, pero solo cuando el
poseedor hubiese sido despojado de la cosa mueble juntamente con el inmueble.
Fundamento de Vlez: Respecto de los muebles no puede haber accin posesoria
desde que la posesin de ellos vale por el ttulo: Siempre ser indispensable entablar
accin de dominio.
Las crticas llevaron a ampliar la posesin a las cosas muebles, la ley 17.711, en
el Art.2488.- Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias, salvo contra
el sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no sean robadas o perdidas.

Universidad Catolica de Cuyo

14

Esta ltima limitacin armoniza con el Art.2412.- La posesin de buena fe de

una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y
el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada
o perdida. Puesto que de lo contrario la accin posesoria tendra mayor alcance
reipersecutorio que la propia accin de reivindicacin y podra obtenerse por va de la
proteccin posesoria un remedio enervante del principio all sentado.
La reforma, en algunos casos, sigue guardando incongruencia; por ejemplo el
Art.2473.- El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su posesin no tuviere a lo
menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta o clandestina. La buena fe no es
requerida para las acciones posesorias.

Esta norma solo enumera los vicios referidos a los

inmuebles.

Defensa contra la turbacin. Accin posesoria de Mantener.OBJETO.

Mantener la posesin en su plenitud y libertad contra actos de turbacin
realizados contra la voluntad del poseedor por un tercero con intencin de poseer. Se
aplica tanto a los muebles como a los inmuebles.
PRESUPUESTOS.
Posesin:

Anual,

Pblica,

Pacfica,

Continua y no interrumpida,

Sin vicios frente al adversario.

LEGITIMACIN.
1- Activa:

Poseedor anual, salvo que el turbador no sea anual.

Propietario.

Usufructuario.

En general, los titulares de los DR estn legitimados en la medida en

que tengan el ius possesionis

Universidad Catolica de Cuyo

15

2- Pasiva: La accin procede contra el autor de la turbacin. Los sucesores

(universales o singulares), son legitimados pasivos en la medida en que
prosigan o insistan en los actos de turbacin.
EFECTO REIPERSECUTORIO.
En materia de acciones conservatorias o de manutencin, se parte de la hiptesis
de que el accionante no fue excluido de la posesin y por ello no es propio hablar del
efecto reipersecutorio, dado que la cosa permanece en su poder.
TURBACIN.
No toda molestia que se provoque respecto de la cosa poseda es turbacin. Para
que exista verdadera turbacin es necesario que el agente tenga propsitos de: 1- Poseer,
o 2- Limitar la posesin (Si realiza actos que importen un dao o desmedro de la posesin, pero que
no van acompaados de esos propsitos, se debe esgrimir una accin personal de daos y perjuicios).

su vez. Para que esos actos tengan efecto turbatorio, no deben estar dirigidos a excluir
de la posesin en forma absoluta, en este caso se configurara una desposesin. Los
actos deben ser realizados contra la voluntad del poseedor.

Accin de manutencin. Accin posesoria de Recuperar.La lesin debe consistir en una desposesin, o sea, en una exclusin absoluta del
poseedor respecto de la cosa poseda. Puede ser absoluta pero parcial, -Cuando se excluye
al poseedor de una parte del inmueble-

OBJETO.
Recobrar la posesin perdida, se trate de muebles o inmuebles.
PRESUPUESTOS (son los mencionados en la accin de mantener) Y LEGITIMACIN.
1- Activa: En general los titulares de los DR, en la medida en que tengan el ius
possesionis.
2- Pasiva: Contra quien detente la cosa con nimo de poseer para s.

Si posee a nombre de otro, como el locatario, deber indicar sus datos

para que la accin se entienda con la persona a nombre de quien posee.

Si tiene la cosa a nombre del demandante y por lo tanto se considera

mero tenedor podr oponer su falta de legitimacin, sin perjuici del
derecho a la tenencia

Universidad Catolica de Cuyo

16

EFECTO REIPERSECUTORIO.
Es amplio, pero no adversus omnes. Pues se detiene ante el sucesor particular de
buena fe en la posesin de cosas muebles no robadas o perdidas, y ante los sucesores
particulares de buena fe de inmuebles.
La cosa puede ser perseguida contra:

El autor de la desposesin,

Sus sucesores universales, sean de buena o mala fe,

Sucesores particulares, de mala fe,

Sucesores particulares, en la de las cosas robadas o perdidas, sean de

buena o mala fe.

DESPOSESIN.
El despojo o desposesin es la exclusin absoluta del poseedor, en relacin al
todo o a una parte de la cosa. Por cualquier medio: Violencia, clandestinidad, abuso de
confianza.
REFORMA DEL ART. 2469.
Art.2469.- La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden
ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin judicial para
ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente en la forma que determinen las
leyes procesales.
Antes de la ley 17.711; Cualquiera que sea la naturaleza de la posesin, nadie
puede turbarla arbitrariamente.

Acciones policiales. Interdictos.As son llamadas porque constituyen remedios rpidos, destinadas a preservar la
paz y el orden pblico, protegiendo el corpus posesorio, ya sea contra turbaciones
arbitrarias o despojos, aunque emanen de quien sea poseedor estricto sensu- o
propietario. Se fundan en el principio que prohbe la justicia por mano propia.
Por el carcter sumarsimo del procedimiento, con restriccin en la alegacin y
prueba que limitan el conocimiento del juez, son de carcter provisional sin efecto de
cosa juzgada material, la decisin puede ser revisada por va del plenario posesorio o
del juicio petitorio, en su caso.
Son verdaderas acciones judiciales que deben plantearse ante el rgano
jurisdiccional competente, estando reguladas en los Cdigos bajo el nombre de
interdictos posesorios.

Universidad Catolica de Cuyo

17

Responden a los 2 tipos de lesin que pueda registrar la relacin real (posesin o
tenencia):
1- Contra actos de turbacin: Interdicto de Mantener. Art.2469.- La posesin,
cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello
ocurriere, el afectado tendr accin judicial para ser mantenido en ellas, la que tramitar
sumariamente en la forma que determinen las leyes procesales.

Despus de la ley 17.711,

el reformador acogi el criterio sustentado por Alsina Atienza quien destaca que
tal accin aparecera ya en el Cdigo de Vlez, de acuerdo a sus antecedentes,
aunque con carcter innominado.
2- Contra actos de despojo: Interdicto de recobrar.
En el CPC.
Artculo 599.- Clases.- La adquisicin de la posesin y el ejercicio de las
acciones que protegen la posesin y la tenencia, se tramitarn respectivamente a travs
de los siguientes interdictos:
1. Para adquirir la posesin.
2. Para retener la posesin o tenencia.
3. Para recobrar la posesin o tenencia.
4. Para impedir una obra nueva.
Disposiciones comunes a los interdictos.
Artculo 614.- Caducidad.- Los interdictos de retener, de recobrar y de obra
nueva no podrn promoverse despus de transcurrido 1 ao de producidos los hechos
en que se fundaren.
Artculo 615.- Juicio posterior.- Las sentencias que se dictaren en los
interdictos de adquirir, retener y recobrar, no impedirn el ejercicio de las acciones
reales que pudieren corresponder a las partes.
ACCIN DE MANUTENCIN MANTENER.Su objeto es proteger a la posesin y la tenencia interesada, (de muebles e
inmuebles) frente a turbaciones arbitrarias, aunque emanen de quien sea titular de un
DR o de un derecho emergente de la posesin. Art. 2469.

Universidad Catolica de Cuyo

18

Legitimacin.
1- Activa: Incluye a todos los que tengan una relacin con la cosa, excepto los
tenedores desinteresados. Tampoco estn legitimados quienes detentan la cosa
por un vnculo de dependencia, hospedaje u hospitalidad.
2- Pasiva: Compete la accin contra el autor de la turbacin y sus sucesores,
mientras persistan en sus actos turbatorios.
En el CPC.
Artculo 603.- Procedencia.- Para que proceda el interdicto de retener se
requerir:
1. Que quien lo intentare se encuentre en la actual posesin o tenencia de
un bien, mueble o inmueble.
2. Que alguien amenazare perturbarlo o lo perturbase en ella mediante
actos materiales.
Artculo 604.- Procedimiento.- La demanda se dirigir contra quien el
actor denunciare que lo perturba en la posesin o tenencia, sus sucesores o
copartcipes, y tramitar por las reglas del proceso sumarsimo.
Artculo 605.- Objeto de la prueba.- La prueba slo podr versar sobre el
hecho de la posesin o tenencia invocada por el actor, la verdad o falsedad de los
actos

de perturbacin atribuidos

al demandado, y la fecha en que stos se

produjeron.
Artculo 606.- Medidas precautorias.- Si la perturbacin fuere inminente, el
juez podr disponer la medida de no innovar, bajo apercibimiento de aplicar
las sanciones a que se refiere el artculo 36.

-Artculo

36.-

Sanciones

conminatorias- Astreintes.- Los jueces y tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias

compulsivas y progresivas tendientes a que las partes cumplan sus mandatos, cuyo importe
ser a favor del litigante perjudicado por el incumplimiento. Las condenas se graduarn en
proporcin al caudal econmico de quin deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto,
o ser objeto de reajuste, si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
proceder.-

Universidad Catolica de Cuyo

19

ACCIN DE RECOBRAR O DESPOJO.

Tiene por objeto la restitucin de la cosa, de cuya relacin se excluy al
titular por un acto de despojo, que en un concepto restringido solo comprende a la
desposesin violenta. La violencia puede ser material o moral y ejercerse tanto para
efectuar la desposesin como para mantenerse en ella una vez operada; Art.2365.La posesin es violenta, cuando es adquirida o tenida por vas de hecho,
acompaadas de violencias materiales o morales, o por amenazas de fuerza, sea
por el mismo que causa la violencia sea por sus agentes.
La proteccin comprende a la posesin, an viciosa, y la tenencia interesada o la
de quienes la tienen por un vnculo de dependencia, hospedaje u hospitalidad.
Legitimacin.
1- Activa: Art.2490.- Corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor,
aun vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el despojante,
sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien. Exceptuase de esta
disposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de
dependencia, hospedaje u hospitalidad.
2- Pasiva: El que detente la cosa con nimo de poseerla o tenerla para s, pero dada
su vinculacin con el hecho del despojo, si no es el propio despojante o sus
sucesores a ttulo universal, debe haber actuado como cmplice en dicho hecho.
Efecto Reipersecutorio.
En la prctica no tiene tal efecto, pues est restringido a quienes actuaron en el
hecho, salvo el caso de sucesin universal (en el cual se entiende que el heredero
sustituye al causante en su persona o en sus bienes).
En el CPC.
Artculo 607.- Procedencia.- Para que proceda el interdicto de recobrar
se requerir:
1. Que quien lo intente, o su causante, hubiere tenido la posesin actual o
la tenencia de un bien mueble o inmueble.
2. Que hubiere sido despojado total o parcialmente del bien.
Artculo 608.- Procedimiento.- La demanda se dirigir contra el autor
denunciado, sus sucesores, copartcipes o beneficiarios del despojo y tramitar
por juicio sumarsimo. Slo se admitirn pruebas que tuvieren por objeto
demostrar el hecho de la posesin o tenencia, as como el despojo.

Universidad Catolica de Cuyo

20

Artculo 609.- Restitucin del bien.- Cuando el derecho invocado fuere

verosmil y pudieren derivar perjuicios si no se decretare la restitucin inmediata
del bien, el juez podr ordenarla, previa fianza que prestar el reclamante para
responder por los daos que pudiere irrogar la medida.
Artculo 610.- Modificacin. Ampliacin de la demanda.- Si durante el
curso del interdicto de retener se produjere el despojo del demandante, la accin
proseguir como interdicto de recobrar, sin necesidad de retrotraer el
procedimiento. Cuando llegare a conocimiento del demandante la existencia de
otros sucesores, copartcipes o beneficiarios, podr ampliar la accin contra ellos
en cualquier estado del juicio.
Artculo

611.- Sentencia.- El juez dictar sentencia,

desestimando el

interdicto o mandando restituir la posesin o la tenencia del bien al despojado.

Accin de obra nueva.

Es una accin autnoma? o Es una variedad de las de mantener y recuperar
ya que el CC, remite a estas-? Musto entiende que se trata de una accin autnoma.
No siempre la obra nueva hecha en terrenos que no corresponden al poseedor
se realiza con el nimo exigido para la turbacin, y cuando la obra se realiza en
terrenos del poseedor accionante, no por ello tendr siempre el alcance de excluir en
forma absoluta al poseedor, por lo que no se dan los supuestos de una y otra lesin.
Esta accin tiene 2 variantes:

Obra nueva en terrenos del poseedor afectado; Art.2498.- Si la turbacin

en la posesin consistiese en obra nueva, que se comenzara a hacer en
terrenos e inmuebles del poseedor, o en destruccin de las obras existentes,
la accin posesoria ser juzgada como accin de despojo.

Obra nueva e terrenos que no son del poseedor; Art.2500.- La accin

posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra se suspenda durante el
juicio, y que a su terminacin se mande deshacer lo hecho.

Universidad Catolica de Cuyo

21

Art.2499.- Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva

que se comenzara a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la
clase que fueren, la posesin de ste sufriere un menoscabo que cediese en
beneficio del que ejecuta la obra nueva.
Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes,
puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas
cautelares.
OBRA NUEVA EN TERRENOS DEL POSEEDOR AFECTADO.
Si la obra nueva se realiza en terrenos del poseedor accionante, ello implica una
intromisin en su propiedad o posesin, y es por ello que el CC asimila esta figura a la
accin de despojo, aunque la intromisin no tenga por efecto excluir en forma absoluta
al titular.
La obra nueva puede consistir en:
o Construccin comenzada en inmuebles o terrenos del poseedor.
o Destruccin de las obras existentes.
Es irrelevante que se cause un perjuicio al poseedor o que la obre beneficie al
innovador.
Legitimacin:
1- Activa: Corresponde al poseedor de un inmueble, pudiendo si es legtimo, ser
propietario, usufructuario, etc.
2- Pasiva: Corresponde a la persona que comenz la obra o destruy la existente.
Objeto o finalidad de la accin:
Reestablecimiento de las cosas a su estado anterior status quo ante.OBRA NUEVA EN TERRENOS QUE NO SON DEL POSEEDOR.
Esta situacin es completamente diferente al supuesto anterior. Aqu el autor de
la obra nueva puede estar realizando una construccin en su propio terreno, o una
destruccin que afecte la posesin ajena, causndole un perjuicio. Art. 2499.
Los requisitos de la procedencia de esta accin:
1- Que se trate de una obra iniciada pero no terminada. Si la obra est concluida, la
accin pertinente es la de mantener.
2- Que se realice en inmuebles que no sean del accionante, pudiendo ser del
innovador o de un tercero. Ya que de no ser as, estaramos ante un despojo.
3- Que resulte un perjuicio o menoscabo para la posesin.

Universidad Catolica de Cuyo

22

4- Que implique un beneficio para el agente. Musto no lo considera indispensable,

dado que si falta, estaramos ante un Acto de Emulacin, caso en que con
mayor razn procedera la accin, pues importara un verdadero ejercicio
abusivo del derecho. Art.1071.- El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn
acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal
al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que
exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Legitimacin:
1- Activa: El poseedor del inmueble.
2- Pasiva: El autor de la obra, sea o no poseedor del terreno donde ella se ejecuta.
Objeto o finalidad de la accin:
Art.2500.- La accin posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra se
suspenda durante el juicio es una verdadera medida cautelar procesal-, y que a su
terminacin se mande deshacer lo hecho presupone que la pretensin fue acogida por
la sentencia-.
Procedimiento:
Las acciones posesorias de obra nueva pueden adoptar el carcter de las defensas
ordinarias posesorias, o pueden sustanciarse como acciones policiales, segn el caso.
En el CPC.
Artculo 612.- Procedencia.- Cuando se hubiere comenzado una obra que
afectare a un inmueble, su poseedor o tenedor podr promover el interdicto de obra
nueva. La accin se dirigir contra el dueo de la obra y, si fuere desconocido, contra
el director o encargado de ella. Tramitar por el juicio sumarsimo.
Artculo 613.- Sentencia.- La sentencia que admitiere la demanda dispondr
la suspensin definitiva de la obra, o en su caso, su destruccin y la restitucin de
las cosas al estado anterior, a costa del vencido.

Denuncia de dao temido.

Art. 2499, segundo prrafo: Art.2499.- Habr turbacin de la posesin, cuando por una
obra nueva que se comenzara a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que
fueren, la posesin de ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la obra nueva.

Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes,
puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas
cautelares.

Universidad Catolica de Cuyo

23

Debemos distinguirlo del Art.1132.- El propietario de una heredad contigua a

un edificio que amenace ruina, no puede pedir al dueo de ste garanta alguna por el
perjuicio eventual que podr causarle su ruina. Tampoco puede exigirle que repare o
haga demoler el edificio.
La doctrina no pudo ponerse de acuerdo:
1- Sobre el carcter y la naturaleza de la accin si es posesoria o extra-posesoria.2- Sobre el procedimiento adecuado para ejercitarla si es sumario o sumarsimo.3- Si es posible la adopcin de medidas inaudita parte o si es necesario la
citacin del propietario o poseedor de la obra ruinosa.
4- Respecto de la legitimacin activa.
5- Respecto de la cosa que se pueda temer el dao.
Musto sostiene que en realidad los artculos no son tan contradictorios:
El Art.1132.- El propietario de una heredad contigua a un edificio que amenace ruina, no puede
pedir al dueo de ste garanta alguna por el perjuicio eventual que podr causarle su ruina.
Tampoco puede exigirle que repare o haga demoler el edificio.

Refiere al propietario de

una heredad contigua, y solo refiere a un edificio que amenace ruina.

El art. 2499, segundo prrafo

Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un

dao a sus bienes, puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas
medidas cautelares.

Usa una expresin amplia, Quien tema y tambin

utiliza la expresin o de otra cosa

NATURALEZA.
Se trata de una accin extra-posesoria, puesto que su ejercicio no depende de
una relacin con la cosa (desde el punto de vista activo). Desde el punto de vista pasivo,
adquiere el carcter de carga inherente a la posesin respecto de la cosa que amenace
el dao.
Desde otro punto de vista es una accin cautelar, y por ese mismo carcter no
pueden tener otro efecto que el provisional. Se dejan libradas al Juez las medidas
cautelares a adoptar. Estas podrn ser:

Materiales: Por ejemplo, apuntalamiento de la edificacin, colocacin de

elementos protectores.

Jurdicas: Por ejemplo, embargo, afianzamiento por los posibles daos,

intervencin de la obra, etc.

Universidad Catolica de Cuyo

24

El CC no exige contra-cautela por parte del peticionario de la medida. Tampoco

establece el momento del cese o caducidad de la medida, ni el plazo para interponerla,
ni el proceso subsiguiente en el cual se puede debatir el derecho en forma definitiva.
LEGITIMACIN.
1- Activa: Es amplia y corresponde a todo el que teme dao en sus bienes
(comprensivo de todos los derechos, patrimoniales o no). Cabe destacar que la
accin debe ser ejercida solo cuando no hay otro remedio por otra va carcter
subsidiario.- Art.2616.- Todo propietario debe mantener sus edificios de manera
que la cada, o los materiales que de ellos se desprendan no puedan daar a los
vecinos o transentes, bajo la pena de satisfacer los daos e intereses que por
su negligencia les causare.
2- Pasiva: Corresponde al propietario o poseedor de la cosa que amenace ruina o
dao y, siendo una carga inherente a la posesin, sigue a la cosa en manos de
quien se encuentre.
PRESUPUESTOS.
El dao que se teme de ser grave y probable, aunque no necesariamente
inminente, y por sobre todo, el dao no debe haberse producido, de lo contrario, la
accin procedente es la de daos y perjuicios derivados de las cosas, Art.1113.- La
obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que
estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
(Prrafo agregado por Ley 17.711)En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o
guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el
dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de
responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no
ser responsable.

Universidad Catolica de Cuyo

25

OBJETO.
Segn la doctrina mayoritaria, la cosa que amenace ruina o dao debe ser un
inmueble. Sin embargo el CC dice otra cosa sin hacer distincin, pudiendo ser
tambin un animal feroz, una antena, etc.
El objeto es ms amplio que en el art. 1132, en el que solo refiere a los
edificios.
Aclaremos que la cosa puede ser nueva e implicar un peligro, esto es, no
necesariamente debe ser ruinosa o vetusta.
Las cosas sobre las que puede recaer el dao pueden ser muebles, inmuebles,
an otros bienes o atributos de la persona salud, integridad fsica, etc.FINALIDAD.
Es de naturaleza:

Cautelar,

Provisional, y

Subsidiaria.

Por lo tanto, debe cesar apenas el peligro o riesgo desaparezca, o se esgrima la

accin correspondiente, segn el carcter de la turbacin que se provoque.
Puede ser decretado inaudita parte cuando se trate de medidas jurdicas o
materiales que no importen destruccin o menoscabo de la construccin existente.
Si llegasen a importar la destruccin o menoscabo de la construccin existente,
los Jueces deben acordar las medidas estrictamente indispensables, pudiendo exigir
contra-cautela, sin perjuicio de la posibilidad de rever la medida en caso de
promoverse el incidente respectivo y los recursos que procedan.
El juicio debe ser de trmite sumarsimo, en caso de que se d traslado a la otra
parte antes de decretar la medida.

Relaciones entre el petitorio y el posesorio.

Sabemos que ni el Ttulo, ni la buna fe son exigibles para intentar las acciones
posesorias. La posesin, nada tiene en comn con el derecho de poseer y sera intil la
prueba del derecho de poseer por parte del actor o demandado en las acciones
posesorias.
Congruentemente con esto, el legislador, asienta el principio de que el Juicio
Petitorio y el Posesorio No son Acumulables.

Universidad Catolica de Cuyo

26

Art.2482.- El que tuviere derecho de poseer y fuere turbado o despojado en su

posesin, puede intentar la accin real que le competa, o servirse de las acciones
posesorias, pero no podr acumular el petitorio y el posesorio. Si intentase accin
real, perder el derecho a intentar las acciones posesorias; pero si usase de las
acciones posesorias, podr usar despus de la accin real.
No se trata, en realidad de una opcin, sino de la posibilidad de ejercer 2 tipos de
defensas que tienen que tienen distintos presupuestos, finalidades y fundamentos.
No procede la acumulacin de juicios porque:

Tramitan por procedimientos distintos.

Quien demanda por reivindicacin est reconociendo que no es el poseedor.

Los juicios tienen distinto efecto.

Consecuencias de esta separacin entre uno y otro proceso:

Establecido el posesorio, el juicio petitorio no puede tener lugar hasta que la

instancia posesoria hay terminado.

El demandante en el juicio petitorio, no puede ejercer acciones posesorias por

turbaciones anteriores a la interposicin de la demanda.

El demandado, en cambio, puede ejercer acciones por perturbaciones anteriores

a la demanda lo contrario sera excluirlo de la defensa posesoria por tales
turbaciones.-

El demandado vencido en el posesorio no puede comenzar el juicio petitorio,

sino despus de haber satisfecho plenamente las condenaciones pronunciadas
contra l; restitucin de la cosa, costas y honorarios del juicio, etc. si el vencido es
el demandante deber pagar costas y honorarios antes de iniciar el juicio petitorio.-

El demandante en juicio petitorio puede accionar por turbaciones posteriores a la

demanda supuesto que no podra darse en la reivindicacin, pero si en las acciones negatoria
y confesoria.-

La consecuencia ms importante es que quien intente la accin real pierde el

derecho de intentar las acciones posesorias salvo, las turbaciones anteriores.- Los
fundamentos de esto fueron numerosos:

Electa una va, no se puede volver a otra Musto, no coincide, pues no se trata
de una verdadera opcin; Cmo se explica que se pueda intentar primero la posesoria
y luego la petitoria?-

Universidad Catolica de Cuyo

27

La iniciacin del petitorio implica la renuncia del posesorio No se explica

por qu se permite la accin posesoria por turbaciones posteriores a la iniciacin del
juicio.-

La iniciacin del petitorio importa un reconocimiento de la posesin en

manos del reivindicado Solo es aplicable al juicio de reivindicacin.-

POSICIN DE MUSTO.
La verdadera razn la encontramos en que las acciones posesorias siempre
tienen carcter provisional, mientras que las petitorias tienen carcter definitivo, y por lo
tanto, quien escoge el remedio definitivo no podr intentar luego la revisin a travs del
remedio provisional.
La sentencia que recae en el juicio petitorio es siempre irrevisable, una vez firme
y hace cosa juzgada material. Autorizar su revisin en un juicio posesorio sera ir contra
el principio de intangibilidad de la cosa juzgada.