Rgimen jurdico del espacio areo

Se ha puesto de relieve que el rgimen jurdico del espacio areo lo constituye la

doctrina y las legislaciones modernas, en materia de navegacin area que entre
otras cuestiones, tratan el problema del derecho de los Estados en la atmsfera
que est por encima de su territorio1.
1.- Concepto del espacio areo
La definicin del espacio areo est concebida por la doctrina en diferentes
expresiones. En primer lugar se estima que el espacio areo sera el que est
adherido a la porcin de la atmsfera comprendida entre el suelo y una altura a
determinar donde la vida es posible para los hombres 2. En segundo lugar se ha
expresado que el espacio areoes el medio fsico en que se desenvuelve la
aeronave3 4En cuarto lugar se ha observado que el espacio areo es lo que
est encima de la corteza terrestre y, por lo tanto, que envuelve a sta,
encerrndola5
2.- Libertad del espacio areo
El propulsor del principio de la libertad del espacio areo, fue el internacionalista
francs, Dr. Paul Fauchille, quien puso de relieve que el espacio areo es libre y
ningn Estado puede atribuirse sobre el, derechos soberanos. Adems ha
Vase Droit Aeriem. Notions de droit belge et de droit international, par Max
Litvine. Page 27. Bruselles. 1970.
1

Vase trait therique y Practique de Droit Arien, par Marcel Le Goff. Page
20, Pars 1934.
2

Vase Manuel de Derecho Aeronutico, por Luis Tapia Salinas. Pg. 41.
Barcelona. 1944
3

Vase Manuel del Derecho de Aviacin, por Victor Jos Delacio. Pg. 60.
Caracas.1959.
4

Vase Teora y Prctica del Derecho Aeronutico, por Agustn Rodrguez

Jurado (h) Pg.59. Buenos Aires. 1963.
5

sostenido la opinin de que sin embargo, las necesidades de conservacin del

territorio superficial, lo autorizaban a ejercer un control del mismo, prohibiendo de
modo absoluto, toda circulacin area sobre territorio, cuando razones de defensa,
en tiempo de guerra lo requieran6.
En base a la teora de Fauchille, el Instituto de Derecho Internacional, en la
reunin celebrada en Gante en setiembre de 1906 adopt la declaracin que
expresa que El aire es libre. Los Estados no tienen sobre el aire, ni en tiempo de
paz, ni en tiempo
de guerra, otros derechos que los necesarios a su
7
conservacin
En el artculo del proyecto de convencin sobre el rgimen de los aerosttos
presentado por el referido internacionalista francs, en la sesin que celebr el
Instituto de Derecho Internacional, en Madrid en 1911, se declara que la
circulacin area es enteramente libre por encima de la plena mar y de los
territorios sin dueos8
3.- La soberana sobre el espacio areo
a) Doctrina
La teora de la soberana sobre el espacio areo sostiene que la soberana del
Estado se extiende sobre el espacio areo que cubre su territorio, tanto terrestre,
como el lacustre fluvial o martimo.
La teora de la soberana sobre el espacio areo ha sido propugnada en distintos
sentidos. En primer lugar se considera que el Estado ejerce su soberana en la
atmsfera subyacente a su territorio y a sus aguas territoriales; que la porcin
atmosfrica situada encima de sus territorios es inseparable de estos ltimos; el
aire, es el accesorio necesario del suelo, sobre el cual los Estados ejercen su
soberana, teniendo el derecho de imponer normas que correspondan a esa zona
de competencia local del Estado 9. En segundo lugar se ha afirmado que en todo
el espacio areo por la voluntad soberana del Estado subyacente, que puede
6 Vase Le domaine y le regime juridique del arostat, par Paul Fauchille, Revue General des
Droit Internacional Public, 1901. Page 414.

Vase Annuaire de L Institut de Droit International. Session de Grand.

Septiembre 1906. Page 101.
7

Vase Annuarrie de l Institut de Droit International, Tome XXIV. Page 107 .

disponer y determinar en l10 En tercer lugar, se ha expresado conjuntamente

que el espacio areo est sometido a la soberana jurdica del Estado
subyacente. El forma parte del territorio nacional del Estado en toda la atmsfera
situada encima de su territorio11
b) Legislacin internacional
La actividad aeronutica tuvo sus inicios con el vuelo logrado por los Hermanos
Wright en 1903, quienes lograron elevar un aeroplano impulsado por su propia
fuerza, con un pasajero, y aterrizarlo en un lugar tan alto como aquel en el que
inici el vuelo.
El espacio areo es la masa de aire que est sobre el territorio, aguas interiores y
mar territorial hasta donde llega la atmsfera. Ms all est el espacio
ultraterrestre no susceptible de dominio por parte de los Estados. Es difcil
delimitar el lmite vertical, generalmente es hasta donde lleguen las aeronaves,
pero la tecnologa avanza muy rpido.
La importancia se empieza a ver con los globos aerostticos y
las Guerras mundiales.
Hubo varias convenciones, luego de la Primera Guerra mundial, sobre
aeronavegacin, como la Convencin de Pars de 1919, la Iberoamericana de
Madrid de 1926 y Panamericana de La Habana de 1928. La ms importante es La
Convencin de Aviacin Civil Internacional, firmada en Chicago en 1944, que crea
la Organizacin de la Aviacin Civil Internacional (OACI). En su artculo 1 dice que
los Estados contratantes reconocen que cada Estado tiene soberana exclusiva y
absoluta sobre la zona area que abarca su territorio. El artculo 2 establece que
el territorio de un Estado lo conforma la extensin de tierra y las aguas territoriales
adyacentes a ella que estn bajo la soberana del Estado. Esta soberana est
limitada por la Convencin de Chicago de 1944, en cuanto al derecho de paso
inofensivo y al derecho de escala tcnica para aprovisionamiento y reparacin.
As pues, el Convenio de Chicago de 1944 vino a regular la navegacin area en
cuanto a derechos y deberes de los Estados, implementando cinco libertades del
aire, las cuales explicaremos en detalle ms adelante.
Vase Traite de Droit International Public Arien, par Joseph Kroell. Pages 27 y
33. Pars. 1934.
9

Vase Compendio de Derecho Aeronutico, por Alex Meyer. Pgs. 142 y 143.
Buenos Aires. 1947
10

Vase Precis de Droit Arien, par Otto Riese et Jean T. Lacour. Page 62.
Pars. 1951.
11

c) Legislacin nacional
Los derechos de soberanas de los Estados sobre el espacio areo situado por
encima de su territorio estn reconocidos por las legislaciones nacionales relativas
a la navegacin area. Como ejemplo, citaremos algunas de ellas. En primer lugar
por el artculo 1 del Real Decreto Italiano de 20 de agosto de 1923 se determina
que el Estado tiene plena y exclusiva soberana sobre el espacio atmosfrico que
cubre su territorio, comprendido en ste, sus aguas territoriales. En segundo lugar
por el artculo 1 del Decreto 16983 promulgado en los Estados Unidos del Brasil
ejerce soberana completa y exclusiva en todo el espacio sobre el territorio
continental e insular comprendido entre Colombia y Costa Rica, y sobre sus mares
territoriales. En cuarto lugar por el artculo 2 de la Ley de Aviacin Civil de
Venezuela de 1 de abril de 1955, se dispone que el espacio areo, situado sobre
el territorio venezolano est sujeto a la soberana nacional. En quinto lugar por el
artculo 1 del Cdigo Areo de la Unin Sovitica de 29 de diciembre de 1961 se
establece que la soberana completa y exclusiva sobre el espacio areo sovitico
pertenece a la Unin Sovitica En sexto lugar por el artculo 1108. de la Ley
Federal de Aviacin Civil se determina que por la presente se establece que los
Estados Unidos de Amrica poseen y ejercen soberana nacional completa y
exclusiva sobre el espacio areo estadounidense, incluido el espacio areo
correspondiente a todas las aguas interiores y el espacio areo correspondiente a
las porciones marginales adyacentes de la alta mar, bahas y lagos sobre los que
los Estados Unidos de Amrica ejerce Jurisdiccin nacional en virtud del derecho
internacional o de tratados o de convenios internacionales.
Doctrinas Mixtas
Caracteriza a casi todos los partidarios de las denominadas teoras mixtas 12 el
pretender aplicar a atmsfera, la doctrina del mar territorial totalmente admitida
hoy da, razonando que as como el mar es libre por naturaleza pero los Estados
necesitan poseer una determinada zona, el mar territorial, donde ejercer su
soberana con seguridad y defensa de su territorio e intereses, lo mismo debe
suceder con el aire sobre el que por consecuencia cabr establecer dos zonas: la
Aceptamos esta terminologa por estimar con Clemente Fernndez de la Riva
(Cuestiones de Derecho Areo, pg. 26) que por tener parte de una y otra
(soberana y libertad) deben ms bien que intermedias, denominarse mixtas.
12

primera, el aire territorial, de altura variable segn opiniones y sometida totalmente

en la soberana del Estado subyacente y la segunda, el respeto de la atmsfera
completamente libre al desaparecer con la distancia, los motivos en los que se
funda la anterior.
As Meringhac13 dice, la naturaleza misma de las cosas impone una distincin
entre la columna de aire situada en la proximidad inmediata del suelo y el resto de
la atmsfera y Lacroix, discpulo del anterior, estima que el aire puede ser,
prcticamente, dividido en dos zonas: una, la de los intereses particulares, donde
reina el derecho del propietario y la otra, nacional.
Ahora bien, si completo es el acuerdo entre los autores de estas doctrinas por lo
que respecta a la divisin del espacio areo en dos zonas, no podemos decir lo
mismo referente a los criterios seguidos para la fijacin de la altura en que se
supone trazado el imaginario plano que lo divide. El propio Meringhac que en
principio era partidario de la celebracin de una conferencia para fijar ese lmite lo
estableci ms tarde14 en dos medidas distintas: hasta doscientos metros la que
denomina zona nacional, o de los intereses privados, o de esta altura a
cuatrocientos, la llamada por l zona internacional o de los intereses pblicos, en
la que podr ejercerse el derecho de trnsito inofensivo por las aeronaves
extranjeras simultneamente a la facultad del Estado subyacente para realizar
actos de proteccin y defensa. Ms all de esta ltima medida, no debern tener
los pases derecho alguno, excepcin hecha del de cerrar a la navegacin area a
cualquier altura determinadas zonas en atencin a la proximidad de objetivos a los
que convenga poner a salvo del espionaje practicado desde el aire.
Holtzendorff fija la zona territorial en una altura de mil metros; Rivert cree que la
soberana de los Estados debe llegar hasta donde alcanza una balade fusil;
Bluntschli,15 partiendo del principio potestas tarrae finitur ubi finitur armorum vis
seala ese mismo lmite en el alcance de una bala de can: Retordillo y tornos
cree que la soberana, debe llegar hasta el punto en que sea posible la visibilidad,
con el fin de eliminar todas posibilidad de espionaje y en su consecuencia la hace

13

Mceringhac. Rev. Gen de Droit Inter. Pub., 1914. Pg. 228.

Merighac, Le domaine aerien priv et public et le droit de laviation en temps

de paix, pg. 2
14

15 Bluntschli, Le droit international codifi, pg. 367

elevarse, hasta los diez mil metros, Blachere, 16 aun reconociendo, la dificultad de
poner run lmite real a la soberana de los Estados lo fija en quinientos metros;
Rolland,17 toma como base para la altura del rea de zona territorial la que posea
la ms alta construccin realizada por suponer la mayor distancia a la que los
hombres han tomado efectiva posesin de la atmsfera.
Otros autores sin comprometerse a la fijacin de alturas concretas previamente
determinadas, expresan simplemente, sus opiniones de conciliar la soberana de
los Estados, necesaria para su defensa y conservacin, con la libertad del espacio
areo indispensable en cierto modo para la navegacin. As torres Campos 18 dice
que sera preferible, considerar menos la naturaleza jurdica que el uso del
espacio y sentar la regla de que la atmsfera es libre, salvo las restricciones
necesarias, para garantizar la seguridad de los Estados, la de las personas, y los
bienes de su habitantes; Von Listz opina que el dominio del Estado debe llegar tan
alto como efectivamente pueda afirmarse, bien por medio de las armas de fuego o
por la navegacin area; Von Bar19 estima el espacio areo dividido en tres zonas
de las que una de 50 60 metros de altura est totalmente bajo dominio de los
Estados, otra de las agrandes alturas escapa a toda autoridad y la tercera, sobre
la que se hace difcil tomar partido alguno; Cherien 20 entiende que la zona de
espacio areo sobre la que los Estados pueden ejercer sus derechos debe
extenderse hasta donde puedan alcanzar los medios de defensa instalados sobre
el territorio terrestre o martimo; Meyer 21 para quien la soberana del Estado sobre
el espacio areo se justifica con un criterio de utilidad, estima libre por
consiguiente, el resto del espacio no utilizable; Sperl, 22 que se muestra partidario
de conciliar el principio de la libertad de circulacin con la plenitudo potestatis d
16 Blachere, Lair voie de comunication et le Droit.
17 Rollland, Rev. Gral. De Droit Int. Pub., Vol. XII.
18 Torres Camos, Derecho Inter. Pub, pg. 302.
19 Von Bar, Proyecto de Reglto.cdel Int. De Dcho. Int., 1910.
20 Chretien, Principes du Droit Int. Pub.
21 Meyer, Rev, Jurid. De la Locomotion Aerinne, pg. 38
22 Sperl, Rev. De Droit Int. Pub, Tomo XVIII, Pg. 473.

elos Estados sobre el aire. Analgicamente a estos se manifiestan: Elsias

Palles,23 Calatayud,24 Hilty, Van Fels, Pietri; Cogliolo, etc.
Podemos considerar a Fauchile igualmente como adscrito en cierto modo a estas
teoras intermedias25 si tenemos en cuenta que para la eficacia de los derechos de
garanta que en su doctrina concede a los Estados, fija en 1. 500 metros la zona
de su desarrollo, si bien ms adelante estimndola excesiva, la reduce a 500
metros, pero exigindole en cambio, autorizacin de los Estados para volar sobre
sus territorios llevando aparatos fotogrficos.
El Estado peruano ha reconocido, dentro del desarrollo normativo de su texto
poltico fundamental, el principio de soberana sealando que: La soberana
emana del pueblo. Quienes lo ejercen lo hacen con las limitaciones y
responsabilidades que la Constitucin y las leyes establecen. De este
postulado constitucional se deriva que las potestades ejercidas por los poderes
pblicos de nuestro Estado se sujetan a lo establecido por la propia Constitucin y,
en general, por el ordenamiento jurdico nacional. De ah que la soberana deba
ser entendida como la potestad poltico-jurdica que permite decidir libremente
sobre los asuntos internos y externos de un Estado.
Una de las manifestaciones de la soberana, es aquella que se denomina
soberana poltico territorial, que consiste en el ejercicio del poder pleno,
exclusivo y excluyente del que dispone un Estado sobre el territorio, pueblo y
bienes materiales e inmateriales que se encuentran dentro de sus fronteras;
derivndose de ello que, por sobre el orden jurdico nacional, no puede existir ni
reconocerse voluntad ajena ni superior al Estado mismo, que interfiera en su
propia organizacin poltica ni jurdica. Consecuentemente, el Estado se
encuentra en la obligacin de cumplir con el deber de defender la soberana
nacional, garantizando la plena vigencia de los derechos humanos (STC
00001-2009-PI/TC, fundamento jurdico 134).
Este poder soberano autoriza a los Estados a decidir de manera autnoma las
leyes que sern aplicadas en el mbito espacial de su territorio; potestad que no
encuentra mayor lmite que las establecidas en las normas de derecho pblico
23

Elsias Palleis, El dominio del aire

24 Calatayud, La condicin jurdica del espacio areo en el derecho

internacional, 1931.
En una nota anterior ya dejamos sealada la evolucin que este autor haba
tenido en las doctrinas referentes a la condicin jurdica del espacio areo.
25

interno y las normas de derecho pblico externo. Ello significa que en virtud a este
principio, cada uno de los Estados debe hacer prevalecer su soberana
respetando la de los dems pases, evitando la imposicin de leyes extranjeras en
el territorio nacional.
As, cuando el artculo 138 de la Constitucin Poltica del Per establece que la
potestad de impartir justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a
travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes, ello
tiene como consecuencia inmediata que ningn rgano, organismo o entidad que
represente o que sea parte de algn poder estatal distinto al peruano y que, por
ende, sea ajeno a la estructura jerarquizada de rganos jurisdiccionales que
conforman el Poder Judicial peruano, pueda interferir en el ejercicio de sus
funciones, o vincular o condicionar la actuacin de estos. La nica excepcin a
dicho principio se encuentra establecida en el artculo 205 de nuestra
Constitucin que faculta, a quien se considere lesionado en los derechos que la
Constitucin misma reconoce, a recurrir a los tribunales u organismos
internacionales constituidos segn Tratados o Convenios de los que el Per es
parte.
Al respecto, el Tribunal Constitucional ha tenido oportunidad de sealar que:
conforme a los principios de soberana del pueblo (artculo 45. de la Constitucin)
y de forma republicana de gobierno, al carcter social y democrtico de nuestro
Estado (artculo 43. de la Constitucin), y al principio de jerarqua normativa
(artculo 51. de la Constitucin), el respeto al sistema de fuentes de nuestro
ordenamiento jurdico, donde se incluyen las decisiones de este Tribunal
Constitucional, constituye uno de los valores preeminentes de todo sistema
democrtico por donde los poderes pblicos y los ciudadanos deben guiar su
conducta por el derecho (STC 0168-2005-PC/TC). De modo consecuente con
lo hasta aqu expuesto, cabe afirmar que este Colegiado se encuentra obligado no
slo a ser el guardin de la Constitucin, sino a su vez a resguardar la eficacia del
ordenamiento jurdico peruano en su conjunto.
Siendo ello as y conforme al mandato contenido en el artculo 38 de la
Constitucin, es obligacin del Tribunal Constitucional respetar, defender y hacer
cumplir el ordenamiento jurdico nacional, su organizacin jurisdiccional, y las
normas que establecen o delimitan la competencia establecida por ley para
conocer procesos en las diferentes materias del derecho.

Conclusiones
- El territorio es un elemento del Estado, es la parte ms importante de cada
Estado y comprende la tierra propiamente dicha, el espacio areo y martimo.
- El territorio deriva del vocablo latino territurium y es la parte de la superficie
terrestre que pertenece a una regin, provincia, nacin, Estado o Municipio.
- La soberana territorial es el poder de actuacin de un Estado sobre su propio
territorio, el cual no acepta la intervencin de otro Estado para la toma de sus
decisiones, porque son de l y est dentro de su propio territorio y si dejara que
interviniera otro Estado dejara de ser soberano.

Recomendaciones
La problemtica actual del espacio Areo Nacional, no podra ser desdoblada y
atendida con la eficiencia debida sin un costo, en equipamiento, mantenimiento y
personal. Es por ello que, si atendemos a la realidad econmica del pas, es
absolutamente aceptable para el pas, entender que esta problemtica debe de
llevarse a cabo en forma integrada y coordinada por las instituciones destinados
para atender y entender en estas cuestiones. Simplificando: los sistemas que
vigilan el espacio areo lo hacen desde el aspecto militar para determinar si un
intruso ha violado nuestro espacio areo, poniendo en peligro vida y bienes de la
Nacin y por otro lado desde el punto de vista civil son stos mismos sistemas los
que mantienen controlados a los aviones que utilizan el espacio Areo Nacional en
sus distintas manifestaciones de la actividad aeronutica (lneas areas, trabajos
areos, etc.). Esta duplicidad de funciones con los mismos equipos, no significa un
recargo de las tareas, pero s, implica una excelencia profesional que resulta
absolutamente necesaria mantener y optimizar.

Fuentes de informacin
-

Derecho Aeronutico; Tapia Salinas, Luis; BOSCH, Casa Editorial,

S.A; Barcelona- Espaa; (1993).
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/05761-2009-HC.html
http://www.enciclopediadelapolitica.org/Default.aspx?
i=&por=d&idind=411&termino=
http://www.aragon.unam.mx/unam/oferta/licenciatura/documentos/dere
cho/temariosInternacional.pdf
http://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con2_uibd.nsf/F94345795
D5570B90525770A005AD381/$FILE/Regimen.pdf
http://www.aviacionboliviana.net/uae/py/docControl%20del%20Esp.
%20Ae.pdf