Repblica de Panam

rgano Judicial
Juzgado Tercero de Circuito de lo Civil del Primer Circuito
Judicial de Panam

Panam, veintiuno (21) de diciembre de dos mil siete (2007).

SENTENCIA N 41 / 0167-03

Dentro del Proceso Ordinario Declarativo y De Condena de Mayor Cuanta

presentado por CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., contra TRICOM, S.A., se
superaron todas las etapas inherentes al mismo, slo resta a ste Despacho vertir su
decisin.

Las pretensiones de la actora consisten en que ste Tribunal:

a) Declare que la demandada ha incumplido las prohibiciones contenidas en el
Contrato de Servicios Comerciales, Contrato Maestro, suscrito entre ambas
partes el da 21 de septiembre de 2001, distinguido con el nmero 4032,
determinado en la cuenta No. 117004420000, a nombre de la demandada y en
los acuerdos complementarios de Servicios Comerciales de Telefona No. 2930
de 21 de septiembre de 2001 y No. 2954 de 15 de enero de 2002, que incluan el
arriendo a TRICOM, S.A., de once (11) E1s DID Bidireccionales con una
cantidad de trece mil cien (13,100) nmeros virtuales designados al nmero
piloto 205-6600, debido al uso no autorizado de los servicios contratados.
b) Condene a la demandada al pago de UN MILLON SETECIENTOS
VEINTICINCO MIL QUINIENTOS SETENTA CON 55/100 DLARES (US$
1,725.570.55), provenientes de UN MILLON QUINIENTOS DIECISIS MIL
SEISCIENTOS SESENTA CON 55/100 DLARES (US$.1,516,660.55), en
concepto de cargo retroactivo del monto prorrateado de los ltimos seis (6)
Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 1

meses de consumo, como Clusula Penal por el uso indebido de los servicios
contratados; CIENTO DIECIOCHO MIL NOVIENCIENTOS DIEZ CON 00/100
DLARES (US$.118,910.00) bajo el concepto de cargo fijo mensual por alquiler
hasta el 15 de enero de 2005, fecha de terminacin del contrato, como Clusula
Penal por el uso indebido de los servicios contratados; y la suma de NOVENTA
MIL CON 00/100 DLARES (US$. 90,000.00), en concepto de gastos
incurridos por la actora, con el propsito de hacer efectivos sus derechos por el
incorrecto uso de los servicios contratados. Todo ello fundamentndose en el
incumplimiento de las prohibiciones contempladas en las clusulas 3, punto
3.3.4., y 4, punto 4.3., del Contrato de Servicios Comerciales de 21 de septiembre
de 2001 y en los acuerdos complementarios antes descritos;
c) Condene a la sociedad demandada por la suma de DOSCIENTOS NOVENTA Y
CINCO MIL SEISCIENTOS SESENTA Y SEIS CON 42/100 DLARES (US$
295,666.42), por la mora en el pago del importe fijo mensual por alquiler y
consumo del mes de abril del ao 2003, ms los intereses legales que se generen
contados a partir del 5 de mayo de 2003, en que se debi cancelar el pago.
d) Resuelva los acuerdos que complementan al Contrato de Servicios Comerciales;
es decir, Solicitudes de Servicios Comerciales de Telefona No. 2930 de 21 de
septiembre de 2001 y No. 2954 de 15 de enero de 2002 y se condene a
TRICOM, S.A., al pago de las costas y gastos que genere este proceso.
Los hechos que apoyan las pretensiones antes citadas, se sintetizan as:

El 21 de septiembre de 2001, TRICOM, S.A., y CABLE & WIRELESS

PANAM, S.A., suscribieron un Contrato de Servicios Comerciales a saber,
Contrato Maestro identificado con el nmero 4032, bajo el nmero de cuenta
No. 11700442-0000 a nombre de la demandada.
En virtud de este contrato, la actora se oblig a suministrarle a la demandada
los servicios que estaban pormenorizados en los acuerdos complementarios
descritos como Solicitudes de Servicios, los cuales contienen las condiciones
especiales de contratacin y como contraprestacin la demandada se
comprometa a cancelar mensualmente los cargos descritos en los acuerdos
complementarios.
De conformidad con el Contrato Maestro, la sociedad demandada solicit, a
travs de nota de 10 de septiembre de 2001 y con cargo a la cuenta
mencionada, la instalacin y alquiler de un (1) E1 DID Bidireccional con
cien nmeros virtuales distinguidos con el nmero piloto 205-4400,
a travs de la Solicitud de Servicios Comerciales de Telefona N 002930 de 21
de septiembre de 2001 con un costo mensual de SETECIENTOS SESENTA Y
SEIS CON 00/100 DLARES (US$ 766.00), adicionndose tambin un monto
por consumo; o sea, las llamadas completadas locales, de larga distancia
nacional e internacional, celulares y cualquier otro consumo que brindara la
actora, segn se estipulara en la clusula 2 punto 2.1 del Contrato Maestro.
Fundamentada en el Contrato Maestro, la sociedad demandada, a travs de la
nota de 15 de enero de 2002 y bajo la misma cuenta, peticion la instalacin de
diez (10) E1s DID Bidireccionales, los cuales fueron instalados y
arrendados por la parte actora y contaban, inicialmente, con diez mil nmeros
virtuales identificados con el nmero piloto 205-6600; esto es, de acuerdo con
la Solicitud de Servicios Comerciales de Telefona No. 002954 de 15 de enero de
2002; por estos servicios la sociedad demandada deba cancelar
Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 2

mensualmente, por el lapso de tres aos, la suma de CINCO MIL

TRESCIENTOS DLARES (US$ 5,300.00), ms un importe por consumo de
llamadas completadas segn la clusula 2 punto 2.1 del Contrato Maestro.
TRICOM, S.A., solicit la adicin de tres mil nmeros virtuales a los
once E1s DID Bidireccionales contratados, con un cargo fijo mensual de
CIENTO OCHENTA DLARES (US$ 180.00), a razn de SEIS CON 00/100
DLARES (US$ 6.00) por cada cien nmeros asignados.
Aunque en principio del total de trece mil cien nmeros virtuales, los primeros
cien fueron asignados con el nmero piloto 205-4400 y los trece mil restantes
con el nmero piloto 205-6600, a peticin de la demandada, los cien primeros
nmeros virtuales se incorporaron al nmero piloto 205-6600, de acuerdo con
la solicitud de 10 de febrero de 2003; TRICOM, S.A., pagaba mensualmente
la suma de SEIS MIL DOSCIENTOS CUARENTA Y SEIS CON 00/100
DLARES (US$ 6,246.00), ms los costos por consumo de llamadas
completadas.
Segn lo indicado en las solicitudes de Servicios Comerciales de Telefona No.
2930 de 21 de septiembre de 2001 y No. 2954 de 15 de enero de 2002;
emanados del Contrato Maestro, los servicios contratados tenan una
delimitacin y alcance, que era brindar el servicio 201 de
Telecomunicaciones. No obstante, los mismos no autorizaban a TRICOM,
S.A., para realizar el servicio 103 de Telecomunicaciones (Servicio de
Telecomunicacin Bsica Internacional), ya que TRICOM, S.A., deba
adquirir de forma anticipada una licencia ante el Ente Regulador de Servicios
Pblicos y poseer un Contrato de Interconexin con CABLE & WIRELESS
PANAMA, S. A.

En el Contrato Maestro se determinan claras prohibiciones que impiden a

TRICOM, S.A., brindar el servicio de telefona bsica internacional de
forma directa.
No obstante, TRICOM, S.A., utiliz para un fin no
estipulado los once E1s DID Bidireccionales con sus trece mil cien
nmeros virtuales, ya que terminaba trfico de llamadas de larga
distancia internacional entrantes en las redes de CABLE &
WIRELESS, sin utilizar las centrales internacionales de CABLE &
WIRELESS ni otra central internacional de cualesquiera otros
concesionarios debidamente interconectados, sino a travs de centrales
locales de CABLE & WIRELLES, por medio de los E1S DID
Bidireccionales distinguidos con el nmero piloto 205-6600, que al
terminar en las redes de la actora reflejaban este nmero piloto.
Los once E1s DID Bidireccionales, fueron utilizados de forma no
autorizada por TRICOM para importar o exportar tonos de invitacin a
marcar y para conectar facilidades suministradas a otros equipos que no era el
equipo terminal de su propiedad para la utilizacin del servicio contratado,
contraviniendo la clusula 8 punto 8.2 del contrato maestro. Con lo cual,
adems de la clusula anterior, la demandada incumpli lo establecido en la
clusula 3 punto 3.3 literal A, al recibir llamadas internacionales en la red de
CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., que muestren un nmero local que las
origina.
La actividad no autorizada se comprob, cuando en marzo de 2003 se detect
trfico de llamadas de larga distancia internacional entrantes a Panam, que
reflejaban el nmero local 205-6600, situacin por la que denunci a TRICOM,
Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 3

S.A., ante el antiguo Ente Regulador de Servicios Pblicos, que realiz varias
pruebas observndose que al efectuar llamadas internacionales entrantes a
nmeros de la red de CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., apareca
reflejado el nmero 205-6600, nmero piloto otorgado a TRICOM, S.A.
En el escrito de oposicin a la denuncia, TRICOM, S.A., confiesa ante el Ente
Regulador de Servicios Pblicos, la utilizacin indebida de los servicios al
manifestar en el hecho sexto que se debi a una errnea traslacin de la
central internacional al grupo troncal que enva trfico internacional a la
Repblica de Panam, no se haba limitado al trfico saliente exclusivamente a
la serie nmerica asignada a TRICOM PANAMA, S. A., esto es, las series
204-0000 al 204-6599; 204-6900 al 204-9999, 205-6600, 205-6899, sino que
por un involuntario error de especificacin en la traslacin, se permita el envo
de trfico hacia toda la serie numrica 507-2xx, correspondiente a la serie
asignada para la provincia de Panam dentro del Plan Nacional de
Numeracin.
Debido a la mala utilizacin de los servicios contratados, y apoyndose en la
clusula 3 punto 3.3 del Contrato de Servicios Comerciales, la parte actora
suspendi y desconect inmediatamente los servicios contratados, dado que tal
conducta
viola
las
disposiciones
contempladas
en
materia
de
Telecomunicaciones, especficamente el numeral 2 del artculo 56 de la Ley No.
31 de 8 de febrero de 1996 y dado que de acuerdo con el Contrato Maestro
CABLE & WIRELESS, tiene el derecho de resolver los acuerdos complementarios
antes descritos, de conformidad con la clusula 12 punto 12.2 y clusula 13 punto
13.5.

La demanda corregida fue puesta en traslado de la parte demandada, quien en su

libelo de contestacin niega las pretensiones solicitadas, por considerarlas injustas e
ilegales; acepta algunos hechos, pero con salvedadades, tales como que los nmeros de
cuenta del programa Net 2 phone, con el que se efectuaron las pruebas para determinar
si hubo mala utilizacin de los servicios contratados, fueron proporcionados por
CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., pide por tanto que sean denegadas las
declaraciones pedidas y la condena en costas de la parte actora.

TRICOM, S.A., acept la suscripcin del Contrato Maestro y los acuerdos

complementarios (Solicitudes de Servicios), as como las obligaciones de cada parte, la
instalacin y alquiler de un E1 DID Bidireccional con cien (100) nmeros
virtuales distinguidos de forma inicial con el nmero 205-4400 a cambio del cargo
Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 4

mensual de SETECIENTOS SESENTA Y SEIS (US$ 766.00), la adicin de tres mil

(3000) nmeros virtuales y once (11) E1s DID Bidireccionales, los cuales contaban
con mil (1000) nmeros virtuales identificados con el nmero piloto 205-6600,
instalados bajo la Solicitud de Servicios Comerciales de Telefona 002954 de 15 de
enero de 2002; as como el concepto y finalidad del servicio E1 DID Bidireccional,
contemplados en la clusula 3 de ambas Solicitudes de Servicios Comerciales de
Telefona.

En adicin a lo descrito en el prrafo anterior, la demandada contest lo

siguiente:

Admite que contrat el servicio de los E1s DID Bidireccionales con sus
nmeros virtuales con la finalidad de realizar el Servicio 201 (Servicio de
Sistemas Troncales Convencionales para uso pblico y privado), ya citado y es
consiente que en el Contrato Maestro se establecan las prohibiciones planteadas
en los hechos antes narrados y los derechos con que contaba CABLE &
WIRELESS PANAMA, S. A.
Acepta que hubo una denuncia propuesta por CABLE & WIRELESS, S.A., y,
que aunque no exista aun pronunciamiento por parte de la Autoridad Nacional
de Servicios Pblicos, admite las pruebas practicadas ante los funcionarios del
Ente Regulador el da 24 de abril de 2003.
Considera falso que la nota CSCC-512-03-2C-1048 de 7 de febrero de 2003 le
comunicara, que slo podra concedrsele tres mil (3000) nmeros
adicionales, con un cargo fijo mensual de CIENTO OCHENTA DLARES (US$
180.00) en razn de SEIS DLARES (US$ 6.00) por cada cien nmeros
asignados pues el costo fijo total en concepto de alquiler de equipo y nmeros
virtuales era de CINCO MIL NOVECIENTOS CINCUENTA Y SEIS DLARES
(US$ 5,956.00) mensuales y no los SEIS MIL DOSCIENTOS CUARENTA Y SEIS
DLARES (US$ 6,246.00) afirmados por el actor.
En relacin con los costos del servicio descrito por CABLE & WIRELESS
PANAMA, S. A., considera que si bien suscribi la Solicitud de Servicios
Comerciales de Telefona No. 002954 de 15 de enero de 2002; la mensualidad
fija que indicaba el acuerdo citado era de CUATRO MIL SETECIENTOS
DLARES (US$ 4,700.00); los CINCO MIL TRESCIENTOS (US$ 5,300.00)
constituan el pago inicial del depsito exigido.
Aclara que si bien la actora conoca la relacin existente entre ella y TRICOM
PANAMA, S.A., quien s tena licencia para operar el servicio 103; CABLE &
WIRELESS PANAMA, S. A., no toma en cuenta el contrato de corresponsala
con TRICOM Repblica Dominicana.
Admite haber confesado ante el Ente Regulador la utilizacin indebida de los
servicios, no obstante explica que se trat de un recibo de un trfico
Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 5

inesperado que al ser enviado desde Nueva York, al escoger la ruta ms barata,
inadvertidamente se recibi sin detectarlo inmediatamente.
Considera incorrecta la forma en que la actora expone el uso indebido de los
servicios contratados pues lo que aconteci se debi a que por error se recibieron
incorrectamente llamadas internacionales hechas desde Nueva York, como si las
mismas se hubieran generado en un nmero local de TRICOM, S. A.
Arguye, que internacionalmente TRICOM, S.A., es responsable de
trfico irregular, sin embargo, su actividad no se dio de forma
intencional, seala su responsabilidad en el valor de las llamadas
ingresadas a la red de CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., de
forma irregular, pero niega que exista el deseo de perjudicar a la actora;
expresa que es falso que haya retencin de los ingresos provenientes de tal
actividad, puesto que la irregularidad sucedi en el mes anterior al corte de la
cuenta.
Niega que los E1s DID Bidireccionales hayan sido utilizados para importar
o exportar tonos de invitacin a marcar, conforme lo afirmado por la actora en la
demanda.
Seala que el 28 de enero de 2003, el Ingeniero JOS MIGUEL CANAHUATE,
Vice presidente de Ingeniera y Operaciones de la empresa demandada, a travs
de una nota a LIZETTE PREZ, Gerente de Carriers Nacionales de CABLE &
WIRELESS solicit entre otros puntos: cambios en el identificador de
llamadas a fin de que se elimine el nmero piloto en el nmero llamante para el
usuario o cliente que recibe la llamada desde la central de CABLE &
WIRELESS y se reemplace por el nmero real del usuario o cliente de
TRICOM que llama.; si CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A. -explica el
demandado- hubiera consentido la peticin antes citada, el error se habra
descubierto inmediatamente, por lo que concluye que CABLE & WIRELESS
PANAMA, S. A., no tom las medidas necesarias en aras de evitar con presteza
este tipo de errores.
Sobre la desconexin del servicio considera que se trat de una injusticia, ya
que cuando ocurren situaciones como las expuestas en este proceso, en la
prctica o uso comercial lo que procede es notificar al concesionario de la
incongruencia y al revisar los regristros y corroborar las mismas, se cancelan los
cargos correspondientes, puesto que la parte actora s puede corroborrar el
trfico irregular, debido a que la comprobacin del trfico de llamadas se realiza
a travs de la verificacin de los Registros Detallados de Llamadas CDR (Call
Detail Record), ya que la informacin que aparece en estos es inalterable, por
tanto, aceptada internacionalmente como frmula idnea para verificar las
infracciones.
Niega que se adeuden DOSCIENTOS NOVENTA Y CINCO MIL SEISCIENTOS
SESENTA Y SEIS CON CUARENTA Y DOS CENTAVOS DLARES O BALBOAS
(US$ 295,666.42), en razn a la mora en la cancelacin de la mensualidad por
arrendamiento y consumo del mes de abril del ao 2003 y los intereses legales
generados a partir del 5 de mayo de 2003, ya que esta suma se cancel en su
totalidad.

Luego de la contestacin correspondiente, se admitieron las pruebas de

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 6

demandante y demandado a fojas 588 del expediente principal y 1184 del cuadernillo de
prueba de la parte demandada fijndose el trmino de pruebas a que alude el artculo
1265 del Cdigo Judicial. (foja 113)

Evacuada la etapa probatoria, inici la fase de alegatos, la cual slo fue

aprovechada por el apoderado de la parte actora.

Al verificar la inexistencia de causa de nulidad u omisin procesal alguna que

nos impida o en cualquier forma nos inhiba de conocer y resolver el fondo de la causa
discutida, pasamos a resolverla.

La pretensin de la parte actora, fundamentada en el incumplimiento de

TRICOM, S.A., de acatar las prohibiciones contempladas en el Contrato de Servicios
Comerciales, se sustrae a la emisin de declaraciones de obligaciones de tipo
pecuniario, aunadas a la resolucin de los acuerdos complementarios al Contrato
Maestro.

De la lectura de la contestacin de la demanda, se observa que si bien la

demandada acepta haber celebrado el CONTRATO MAESTRO y los dos ACUERDOS
COMPLEMENTARIOS con todas sus clusulas vigentes, considera que los efectos de su
actividad no califican en el uso fraudulento o no autorizado de los servicios contratados.
Sostiene que al haber ocurrido en lugar de lo anterior, lo que llama trfico irregular,
est dispuesto a pagar, pues antepone lo que manifiesta es un uso comercial que
permite que una vez identificado el error, se cuantifique la suma dejada de percibir y se
pague al afectado el importe correspondiente. Explica que slo en casos fraudulentos se

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 7

procede a presentar acciones como la que se decide.

Consta igualmente en la contestacin, la aceptacin parcial por parte de

TRICOM, S.A., de algunos hechos como los numerados 3 y 10, que se refieren a una
diferencia del cargo fijo mensual que generaba el Acuerdo Complementario N 002954
del 15 de enero de 2002 y que lo lleva a considerar en una cifra menor el monto del
mismo. La demandada seal frente a la afirmacin de que carece de licencia para
ofrecer el servicio 103 de Telecomunicaciones, que la actora conoca la relacin
existente de TRICOM, S. A., TRICOM PANAMA, S. A., y la corresponsala entre la
actora y TRICOM REPBLICA DOMINICANA. Sobre el uso indebido o no autorizado
de los servicios contratados explic que lo ocurrido fue el recibo de un trfico
inesperado que al ser enviado desde Nueva York, por error escogi la ruta ms barata y
se recibi sin detectarlo inmediatamente; asume responsabilidad por trfico irregular
pero impregnado de error y buena fe y manifiesta su intencin de pagar a la actora el
valor del mismo y explica que ya hizo efectivo el pago del consumo de abril de 2003,
ms los intereses legales causados a partir del 5 de mayo de 2003.

Como CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., y TRICOM, S.A., en su

calidad de sociedades annimas dedicadas al comercio, suscribieron un Contrato de
Servicios Comerciales y dos acuerdos complementarios, estos constituyen actos de
comercio,

especficamente

destinados

al

arrendamiento

de

servicios

de

telecomunicaciones, por tanto, tal como lo establece el numeral 18 del artculo 2 del
Cdigo de Comercio, este cuerpo de leyes ser la normativa bajo la cual interpretaremos
el contrato y los acuerdos que lo complementan y de forma subsidiaria nos serviremos
del Cdigo Civil, tal cual lo prevn las normas mercantiles, aplicando las leyes que, al

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 8

momento de la celebracin del contrato, estaban

vigentes en materia de

telecomunicaciones, al ostentar las partes contratantes, licencias para el suministro de

estos servicios pblicos.

En el expediente consta y as fue aceptado por ambas partes, la existencia del

contrato denominado Contrato de Servicios Comerciales No. 4032 a foja 21, el
cual a su vez es distinguido como CONTRATO MAESTRO
MAESTRO;

as como de las

Solicitudes de Servicios Comerciales de Telefona No. 002930 a foja 23 y No.

002954 a foja 26, las cuales surgen en virtud del Contrato de Servicios Comerciales;
pues contamos con la aceptacin del hecho primero de la demanda por parte de
TRICOM, S.A., en el libelo de contestacin de la demanda; as como con las copias del
Contrato Maestro y de las solicitudes de servicios que han sido descritos que fueron
aportadas junto con la demanda, debidamente autenticadas ante notario, que por tanto
cumplen con el requerimiento contemplado en el numeral 1 del artculo 857 del Cdigo
Judicial, para ser considerados como documentos privados autnticos, por lo que al
atribuseles por Ley tal calidad, tienen el mismo valor que los documentos pblicos en
cuanto a su contenido, respecto de sus suscriptores que al momento, ocupan posiciones
antitticas como partes en este proceso civil.

Ante ello y dado que el artculo 195 del Cdigo de Comercio precepta que los
contratos de comercio no estn sujetos para su validez a formas especiales y ste
Tribunal no encuentra reparos que hacer a los mismos ya que en materia comercial rige
el principio consensualista en el perfeccionamiento de los contratos, la celebracin de
los

contratos

identificados

como

CONTRATO

MAESTRO

ACUERDOS

COMPLEMENTARIOS, entre las partes del proceso, se encuentra debidamente

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 9

acreditada.

Queda claro entonces que, en efecto, las partes celebraron los contratos
identificados como CONTRATO MAESTRO Y ACUERDOS COMPLEMENTARIOS,
para el arriendo e instalacin de once (11) E1s DID Bidireccionales con un total
de trece mil cien nmeros virtuales (13,100), los cuales se incorporaron al
nmero piloto 205-6600, servicio que se encuentra registrado en la cuenta No.
11700442-0000 a nombre de TRICOM, S.A.

Adicionalmente, observamos que obra en el expediente, intercambio de

correspondencia entre la actora y la demandada, como puede apreciarse en las pruebas
que fueran aportadas por CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., en la demanda y
por TRICOM, S.A., en su contestacin, que consisten en nota de 15 de enero de 2002,
nota de 31 de diciembre de 2002, nota de 10 de febrero de 2003 a foja 28, 29 y 30
respectivamente; nota de 28 de enero de 2003, copia de la nota calendada el 4 de abril
de 2003 y nota del 17 de junio de 2003 todas a fojas 70, 72 y 89 del infolio, las cuales
poseen valor probatorio suficiente para corroborar la autenticidad del intercambio
epistolar entre operadores, de conformidad con los artculos 857 y 861 del Cdigo
Judicial.
Se observan las copias autenticadas del expediente que contiene la denuncia
interpuesta por CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., contra TRICOM, S.A.,
donde aparece tambin el intercambio de correspondencia entre las partes desde el 10
de septiembre de 2001, mes y ao en que se firm el Contrato de Servicios Comerciales.
(f. 377 del infolio.)

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 10

De todas pruebas documentales consistentes en copias autenticadas de un

expediente administrativo y notas que obraron en el proceso con conocimiento de la
parte contraria, sin que fueran tachadas o redargidas de falsas, se desprende que la
demandada solicit los servicios contratados en los acuerdos complementarios que ya
han sido descritos y puntualmente, con la nota que obra a foja 30, emitida el 10 de
febrero de 2003, por JOS MIGUEL CANAHUATE, Vicepresidente de Ingeniera y
Operaciones de la empresa demandada y que fuera dirigida a la seora LIZETTE
PREZ, Gerente de Carriers Nacionales de CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A.,
adems de acentuar la existencia y distribucin de los once E1s DID
Bidireccionales con los nmeros virtuales y la de los nmeros pilotos asignados a
stos, la demandada solicita el cambio de la programacin de aquellos.

Establecido el objeto contratado, cual es el suministro de servicios comerciales

de telefona de un modem, once E1s DID Bidireccionales,

13,100 nmeros

virtuales, bajo un nmero piloto, a cambio de los correspondientes cargos mensuales y

costo de instalacin; analizaremos ahora las prohibiciones contempladas en el Contrato
de Servicios Comerciales No. 4032, para luego determinar los hechos que motivan la
demanda se ubican en ellas o si, por el contrario, como lo afirma la actora, lo acontecido
debe ser interpretado de acuerdo a los usos internacionales de otra forma que genere
consecuencias jurdicas distintas, como sta ltima alega.
La finalidad y el funcionamiento del servicio contratado por la demandada
denominado E1s DID Bidireccionales, se encuentran descritos en el dorso de las
Solicitudes de Servicio de Telefona (Acuerdos Complementarios), que obran a foja 23 y
26 del infolio, especficamente en el punto 3 que establece:

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 11

3. SERVICIO E1/BID BIDIRECCIONAL

Este servicio global provee conectividad entre el
CLIENTE y la central telefnica de CWP, a travs
de una conexin dedicada. CWP, le brindar al
CLIENTE, el servicio de discado directo entrante
a extensiones DID, a travs de circuitos
bidireccionales, mediante los cuales tambin puede
generar llamadas salientes y cuya funcionalidad es la de
permitirle a cualquier abonado de la Red Telefnica
Bsica, establecer una llamada en forma automtica,
con cualquier extensin existente en la Centralita
Privada PABX con la que cuente el CLIENTE. El Servicio
E1/ Bidireccional tiene como condiciones especiales,
las que a continuacin detallamos:
a) CWP asigna al CLIENTE una numeracin
secuencial, exclusiva y vigente del actual Plan de
Numeracin de CWP, a fin de poder identificar y
accesar cada una de las extensiones que el
CLIENTE disponga, dentro de su Central
Privada Automtica PABX.
b) CWP identificar las llamadas entrantes
hacia el equipo del CLIENTE, mediante un rango de
numeracin correlativas a mdulos de cien (100)
nmeros exclusivos previamente programados dentro
de la central telefnica correspondiente...

La red dedicada, es definida en el Decreto Ejecutivo No. 73 de 9 de abril de

1997, que en su artculo 60., dispone que Son aquellas redes que pueden componerse
de uno ms circuitos cerrados, lneas privadas virtuales, infraestructura inalmbrica
propia o cualquier combinacin de stas. Su propsito es conectar instalaciones de la
propiedad de un usuario, sea ste persona natural o jurdica.

La parte demandada, acept en su libelo de contestacin de la demanda, haber

contratado el servicio 201 para sistemas troncales convencionales para uso pblico o
privado, que permite realizar llamadas desde una centralita privada (PABX) de su
propiedad,

utilizando

el

conjunto

de

circuitos

bidireccionales

(E1s

DID

Bidireccionales) con una serie numrica asignada, de propiedad de la actora, en

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 12

virtud de que la misma no cuenta con esta.

Hasta ahora, respecto de los hechos alegados por la parte actora, contamos con la
aceptacin explicada de la parte demandada de que los servicios contratados requeran
del uso de los circuitos bidireccionales con serie numrica y nmero piloto que fueron
contratados, para la comunicacin entre radiotelfonos y entre un radiotelfono y la red
pblica conmutada y la asuncin de su responsabilidad en el trfico irregular. Como
quiera que se defiende de los cargos indicando que su actividad no se dio de forma
intencional y que por ello su responsabilidad se limita al pago del valor de las llamadas
ingresadas a la red de CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., de forma irregular,
revisaremos si su conducta se identifica en las prohibiciones y si ante ello el servicio
poda interrumpirse.

En efecto, el Contrato de Servicios Comerciales y las Solicitudes de Servicios

Comerciales de Telefona, contenan prohibiciones al uso del servicio arrendado. El
punto 3 del Contrato de Servicios Comerciales, denominado 3. SUSPENSIN,
RESTRICCIN, DESCONEXIN O NEGACIN DE LOS SERVICIOS, expresa
que CWP tiene derecho a suspender, desconectar o negar la prestacin de los servicios
al CLIENTE en los casos dentro de los cuales comprende en su apartado 3.3 que, 3.3
CWP tendr derecho a Desconectar o Suspender inmediatamente los
servicios al CLIENTE por causas de Fraude o Usos Indebidos de los
Servicios, en los siguientes casos:
...
3.3.4 Si CWP como resultado de la observacin y registro
del comportamiento de las llamadas telefnicas que se
realizan a travs de la Red Telefnica Pblica conmutada,
detecta que:
a) Se estn recibiendo llamadas internacionales en
Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 13

la red de CWP, pero que muestran un nmero local

que las origina.
b) Las llamadas internacionales que se originen
desde un pas fuera de la Repblica de Panam,
estn entrando a nmeros en el territorio nacional
por va de una ruta internacional no reconocida y
posteriormente estn siendo transferida a otro
nmero de destino en Panam
c) ...
Por su parte el literal j de las Solicitudes de Servicios Comerciales de Telefona
suscritas entre las partes, seala:
EL CLIENTE no est autorizado para generar,
extender, establecer, extraer tonos telefnicos del
servicio dedicado: E1-DID o E-1 Bidireccional fuera
de sus instalaciones y/o ubicacin fsica. De igual
forma, no podr exportar tonos telefnicos a
travs de redes internacionales privadas y/o
pblicas de datos y/o voz.

La parte final de la seccin 3.3.4 del Contrato Maestro, seala que En todos los
casos arriba descritos, CWP cobrar de conformidad con los precios vigentes en el
momento en que se cometi el fraude o uso no autorizado, cargos por concepto de
retroactivo a partir de que se compruebe el hecho, hasta por un lapso de seis meses, por
reconexin, por depsito al momento en que se solicite reactivacin y penalizacin por
el total del cargo mensual contratado por los servicios facturados en la cuenta objeto del
contrato, hasta la fecha de terminacin del mismo y, si el cliente no desea la suspensin
del servicio deber pagar en el caso indicado en la seccin 3.3.4, todas las llamadas
internacionales que realiz y que no aparecen tasadas como tales, destacando que todos
estos cobros son independientes de las acciones legales que CWP ejecute para recuperar
los ingresos perdidos. (foja 21 vuelta)
Hasta aqu parece consistente con el contenido de estas clusulas la defensa de la
demandada, en el sentido de que pudo pagar el monto que dej de percibir la actora y

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 14

continuar con el beneficio del servicio. No obstante, como quiera que expresamente,
del tenor de la clusula 13 RESOLUCIN DEL CONTRATO, se desprende con toda
claridad, que la actora podra dar por terminado el contrato al comprobar el uso
fraudulento o no autorizado de los servicios instalados, siendo que estos conceptos son
definidos en el mismo contrato, nos corresponde analizar si la demandada ha incurrido
en ellas.

Con el aseguramiento de prueba donde se recabaron testimonios prejudiciales a

los seores PAUL DANIEL DOWNS, RICHARD S. BREESE y PLINIO VALDZ y la
ratificacin de las declaraciones ante notario de los dos primeros, se establece la
existencia de condiciones para la irregularidad en el trfico de llamadas internacionales
entrantes; es decir, en la terminacin de llamadas internacionales provenientes del
Estados Unidos de Amrica hacia Panam, ya que los mismos fueron consistentes al
sealar que cuando se realizaban las llamadas, el nmero telefnico que apareca en su
identificador de llamadas era el 205-6600; nmero piloto local asignado a TRICOM,
S. A., (vase fojas 205 a 208 y 214 a 216 del expediente)

A foja 212 , en la declaracin del Notario Pblico Duodcimo a pregunta No. 10

manifest: En la primera diligencia realizada entre 12:00 y 12:30 p.m., donde
particip el seor Paul Daniel Downs se reflej el nmero al momento de recibir las 10
llamadas internacionales el nmero 205-6600...y en la segunda diligencia, realizada
entre 4:45 y 5:15 p.m., en donde particip el seor Richard Breese se reflej el mismo
nmero, o sea, el 205-6600 en las 10 llamadas que se recibieron por parte de l...

El aseguramiento de pruebas tiene pleno valor, dado que la demandada no

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 15

solicit repreguntar a los testigos, como bien lo dispone el artculo 831 del Cdigo
Judicial.

Los funcionarios del Ente Regulador, igualmente realizaron pruebas telefnicas

de acuerdo al contenido del acta de la diligencia efectuada el 24 de abril de 2003, a los
nmeros de la red de TRICOM,

S. A., que no aparecieron dentro del registro de

llamadas detalladas o CDR de la demandada, adicionalmente, al ejecutarse llamadas a

travs del sistema Net2phone, en Estados Unidos va internet al nmero de la red fija
de la parte actora asignado a TRICOM,

S.A., lleg a concretarse la llamada, con lo

cual se verific que pueden hacerse llamadas que no quedan registradas en el registro
detallado de llamadas (CDR) de la demandada y que las llamadas internacionales
efectuadas no se registraron en la red fija. (fojas 392, 398,400 y 410). Estas figuran
como parte del expediente autenticado que fuera aportado conforme lo dispone el
artculo 735 del Cdigo Judicial, por lo que tienen valor probatorio en la comprobacin
de los hechos del presente proceso.

Las declaraciones de los testigos JOS HERNANDO BAL ARJONA (pregunta 16

foja 643) y

ROGELIO KOWALESKI CCERES a pregunta 19 foja 786; y

los

dictmenes vertidos por los peritos expertos en telecomunicaciones (visibles a pregunta

1, 2 y 3 foja 789), constatan que es de acuerdo con los parmetros impartidos por el
programador, que se escoge la informacin que se desea grabar; la informacin
requerida y deseada es recopilada, y una vez ya seleccionada se graba; despus de esta
grabacin es que la misma es inalterable, por lo tanto su fidelidad depende de lo que las
partes interesadas desean recopilar en ella, slo se recopilan los datos que se
determinen previamente por el operador y es por ello que queda desvirtuado el

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 16

argumento de TRICOM, S. A., al afirmar que las irregularidades en el trfico de

llamadas se pueden corroborar y medir a travs de los registros detallados de llamadas
o CDR (Call Detail Record), informacin preseleccionada que luego s ser
inalterable y verificable por los operadores del servicio, que es sustentada con la nota
que obra a foja 919 y su traduccin a foja 921 y que fuera aportada por TRICOM, S. A.

Por esto, la posibilidad de que los CDR de la parte actora contuvieran la

informacin de las llamadas internacionales entrantes enrutadas es muy remota; pues
las mismas no pasaban por la red internacional de CABLE & WIRELESS PANAMA,
S. A., y las llamadas locales entrantes no eran tiles para la facturacin como se
expondr ms adelante. Finalmente, los CDR de TRICOM, S.A., no eran del todo
fiables como bien qued acreditado en las pruebas realizadas por los funcionarios de la
Autoridad de los Servicios Pblicos (fojas 927 a 933) y los peritos expertos en
telecomunicaciones (pregunta 6, 7, 8 y 15), dado que slo contienen el registro de los
datos que su creador determine, de modo que si no se programan para contener el
registro de las llamadas entrantes desde el exterior que terminen trfico en la red de la
actora, no registrarn las mismas y consecuentemente, tal como lo manifestaron los
peritos, de ninguno de los registros detallados de llamadas suministrados por las partes
dentro del presente proceso se pueden extraer las llamadas de prueba realizadas, lo que
igualmente impide definir el momento desde el cual se inician estas prcticas (fojas 806
y 843).

Respecto al acto de comprobacin celebrado por el Notario Pblico de Repblica

Dominicana; el impreso del contenido del CDR de las llamadas realizadas el 24 de abril
de 2003, correspondiente al trfico de llamadas enviadas del equipo de conmutacin de

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 17

TRICOM en Repblica Dominicana y recibidas en TRICOM en Panam y los catorce

discos compactos visibles a fojas 1167 hasta 1174 del expediente, referentes al CDR de
TRICOM en los meses de octubre 2002 a abril 2003, las llamadas se encuentran
impresas de forma cruda y no procesada o editada, lo que hizo imposible su
comprensin; los discos compactos aportados al proceso por los demandados resultan
ininteligibles dado que aparecen en un formato extrao que impide su lectura en el
idioma espaol, si bien alfanumrico, no puede ser interpretado o comprendido,
mxime cuando para ello no cuenta la Institucin con el programa especializado que se
requiere y que en tal virtud, debi suministrar el proponente del medio de prueba, por
lo que no emergen de ellos elementos probatorios.

Los seores HIGINIO FRANCISCO YOUNG ALVARADO y JOS HERNANDO

BAL ARJONA (respuesta a tercera pregunta) explicaron el fenmeno de la va alterna
no autorizada como la actividad prohibida por el literal b, as las cosas, la sociedad
demandada traa trfico internacional sin un contrato de interconexin utilizando las
facilidades o productos E-1 DID contratado para el uso exclusivo de discado directo
entrante, cuya funcionabilidad era la de permitirle a cualquier abonado de la red
telefnica bsica de establecer una llamada de forma automtica, con cualquier
conexin existente en la centralita privada (PABX) con la que contaba el cliente para
la prestacin del servicio troncal 201... (Declaracin de HIGINIO FRANCISCO
YOUNG ALVARADO f. 629)

Las llamadas entrantes internacionales reflejaban un nmero local de la serie

numrica de CABLE & WIRELESS PANAM, S. A. (205-6600), lo que ocasionaba que
la central internacional de CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., fuera burlada y por

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 18

consiguiente, estas llamadas no se registraban en nuestra central internacional

(Declaracin de JOS HERNANDO BAL ARJONA f.639)

A causa de lo anterior, el trfico internacional entrante no era medido ni

registrado, porque al utilizar los E1s DID Bidireccionales no haba razn para
almacenarlo en la central local de la parte actora, pues no eran necesarias en la
facturacin, ya que el cliente del servicio E1 DID paga un cargo fijo por dicho
servicio (Declaracin de HIGINIO FRANCISCO YOUNG ALVARADO( f. 633).

Sobre este punto coincidieron tambin los testigos ISRAEL CEDEO, a pregunta
3 foja 669,

ROGELIO KOWALESKI CCERES; pregunta 13 foja 753 y RAMIRO

ESPINOSA ALARCN en las preguntas 9 y 10 a foja 780 del expediente.

Los testimonios evaluados poseen pleno valor probatorio, de conformidad con

los artculos 918 y 921 del Cdigo Judicial, ya que a pesar de que los testigos tcnicos
son trabajadores de la empresa demandada en sus declaraciones existe concordancia,
consistencia y claridad en los hechos narrados.

Esta actividad (culminacin de trfico de llamadas de una red o

carrier

internacional en la red de la actora), requera de una concesin para suministrar el

servicio N 103, un acuerdo de interconexin con la actora, equipos de conmutacin y
transmisin instalados y probados y de un acuerdo de corresponsala o comercial con
una red o carrier internacional.

En tal sentido, el entonces Ente Regulador de los Servicios Pblicos, mediante

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 19

certificacin del 28 de octubre de 2005, deja claro que:

1. La demandada, esto es, TRICOM, S. A., no posee concesin para operar el

servicio N 103, denominado Servicio de Telecomunicacin Bsica
Internacional.
2. Para que una concesionaria del servicio N 103, a travs del servicio E1s DID
Bidireccionales termine trfico de llamadas internacionales en la red de
CABLE & WIRELESS PANAM, S. A., requiere:

Ser concesionaria del Servicio N 103

Acuerdo de interconexin

Interconexin fsica entre ambas redes

Estar conectado a una red internacional.

Se suman a la certificacin comentada en el prrafo que antecede, el dictamen
de los peritos en telecomunicaciones y las declaraciones de los testigos tcnicos, para la
determinacin de la forma en que debieron estar interconectados los nmeros virtuales
para ofrecer el servicio contratado y cmo debieron conectarse estos enlaces a fin de
enviar trfico internacional entrante, sin utilizar las centrales internacionales de
CABLE & WIRELESS PANAM, S. A.

La interconexin, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 186 del Decreto

Ejecutivo 73 de 9 de abril de 1997, es la capacidad de enlazar dos sistemas de
telecomunicaciones, a travs de los medios fsicos o inalmbricos, mediante equipos e
instalaciones, que proveen lneas o enlaces de telecomunicaciones, con el objeto de
permitir comunicaciones de voz, datos, imgenes, video o de cualquier tipo entre
usuarios de ambos sistemas, en forma continua o no, en tiempo real o diferido.

La

interconexin

surge

del

acuerdo

de

titulares

de

operacin

en

telecomucicaciones, para el enlace de sus correspondientes redes e infraestructuras, de

suerte que permitan el trnsito por las redes de ambos, generando una comunicacin

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 20

global y completa entre los usuarios de cada una de ellas.

Tanto para el Derecho Internacional de las Telecomunicaciones, como para la

Organizacin Mundial del Comercio, resulta un aspecto regulatorio fundamental la
obligacin y el correlativo derecho de interconexin de redes pblicas de
telecomunicaciones.

Con el propsito esencial de comunicar a los usuarios, se genera la interconexin

tanto fsica como funcional de redes utilizadas por diferentes operadores que suponen
una serie de operaciones de carcter tcnico, jurdico y econmico para asegurar la
interoperatividad de los servicios y la comunicacin plena.

Las polticas de

interconexin dependen de las concretas estructuras de los mercados afectados, el

grado de desarrollo de las redes y servicios y el desenvolvimiento de una competencia
efectiva, por tanto, su fundamento es el funcionamiento integral de todo el sistema de
regulacin econmica y el inters general de facilitar el acceso universal y ptimo a
todos los servicios de telecomunicaciones.

Para JOS MARA CHILLN MEDINA, El contrato de interconexin es aquel

que tiene lugar entre titulares de redes pblicas de telecomunicacin y servicios
pblicos y que tiene por objeto el que se produzca la interconexin entre ellas
mediante operaciones de conexin lgica y funcional para permitir el trnsito de la
informacin a travs de ellas y satisfacer la comunicacin completa entre los
usuarios.

...constituye una importante limitacin del derecho a la libertad de

empresa y a su sucedneo la libertad de contratar libremente, con sujecin al Derecho

Comn de las obligaciones. Existe de esta forma un bsico y elemental derecho de la

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 21

interconexin en los nuevos ordenamientos post-liberalizacin. Derecho de las

Telecomunicaciones y de las Tecnologas de la Informacin. Pg. 265. ED. CORRIPIO,
S. POR A. Santo Domingo, Repblica Dominicana.

La interconexin que debe contratarse para la actividad ejercida por la

demandada (culminacin de trfico de llamadas de una red o carrier internacional en
la red de la actora), se caracteriza, entre otros aspectos, por su onerosidad, pues el
conjunto de prestaciones que de l dimanan deben ser retribudas mediante el pago de
un precio. Es as como resulta razonable que el CONTRATO MAESTRO contenga una
clara prohibicin y considere uso indebido, destinar los servicios contratados para fines
que requieren una interconexin previa, porque de lo contrario uno de los contratantes
se ve perjudicado ostensiblemente en su patrimonio

(operacin de carcter

econmico).

Los enlaces arrendados, fueron analizados por los Ingenieros ALBERTO

VICENTE THOMPSON FRANCO (Licenciado en Ingeniera Electrnica, con Maestra
en

Administracin

de

Empresas

experiencia

de

ms

de

15

aos

en

telecomunicaciones) y HORACIO ASCANIO ROBLES DAZ (Ingeniero Electromecnico

y experiencia de ms de 33 aos en telecomunicaciones), quienes se desempearon
como peritos del actor y del Tribunal, respectivamente, en la Prueba Pericial en
Telecomunicaciones llevada a cabo, en sus respuestas dadas mediante los Informes
Periciales correspondientes, a las preguntas 3, 4 y 5, afirmaron:

(a) Que los enlaces E-1, son circuitos digitales

que permiten transmitir 30 canales de voz
(llamadas telefnicas) a travs de dos pares
de telfonos ( dos pares de cobre), a los que se les
Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 22

llama
bidireccionales
porque
transmiten
informacin en ambos sentidos, es decir, transmiten
y reciben informacin (una sola lnea para todos
ellos). DID son las siglas en ingls que significan
direct incoming dialing o discado directo
entrante.
En este caso, los enlaces DID
Bidireccionales eran Troncales Digitales de 2.048
que interconectaban la central de la actora y el
equipo de conmutacin de la demandada.
(b) El nmero virtual es aquel al que se puede
acceder a travs de cualquiera de los 30 circuitos
que tiene un E-1 (son los alias que se usan para
proteger la identidad de los usuarios). En tanto, el
nmero piloto es el asignado como principal
dentro del grupo de nmeros telefnico (el nmero
nico para identificar todas las llamadas
provenientes de una red).
(c) Los enlaces E1s DID Bidireccionales, deben
estar conectados entre la Central Telefnica
de la actora y la central telefnica de la
demandada, donde llegaran los 13,100 nmeros
telefnicos virtuales asignados; en la central de la
demandada seran asignados a su vez a las
unidades de radiotelfono que forman parte
del servicio troncal de la demandada.
De
manera en que puedan terminar llamadas
tanto
locales
como
internacionales
destinadas a los nmeros pilotos y virtuales
asignados a la demandada y ser capaces de
enrutar llamadas locales provenientes de la
demandada y terminarlas en la red de la actora u
otro operador nacional o internacional.
(d) Las llamadas internacionales venan por
circuitos
internacionales
conectados
directamente a la central telefnica de la
demandada y en lugar de terminar en los
radiotelfonos de sus clientes se enrutaban a los
nmeros de la red telefnica local de la
actora.
Mientras los servicios contratados
permitan brindar servicio N 201: Servicio de
Sistemas Troncales Convencionales para Uso
Pblico o Privado, a los clientes de la demandada,
los mismos fueron utilizados para brindar el servicio
N 103: Servicio de Telecomunicacin Bsica
Internacional.
(e) Los servicios contratados no le permiten a la
demandada recibir llamadas internacionales
entrantes y terminarlas en la red de la
actora
sin
utilizar
las
centrales
internacionales de la actora. Los servicios
Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 23

contratados slo le permiten recibir llamadas

internacionales entrantes y terminarlas en su
propia red troncal de radiotelfonos a sus 13,100
nmeros virtuales.
(f) Para que un operador de telecomunicaciones
termine trfico de llamadas internacionales
de un carrier internacional en la red de la
actora requiere de una concesin N 103, un
acuerdo de interconexin con la actora,
equipos de conmutacin y transmisin instalados y
probados y un acuerdo de corresponsala o
comercial con un carrier internacional.
(g) Un operador de telecomunicaciones, no
puede incumplir de forma involuntaria los
requisitos anteriores, pues para ello se deben
realizar tres pasos en centrales diferentes
simultneamente,
esto
es,
las
tablas
de
enrutamiento de las centrales internacionales de
TRICOM en Nueva York y Repblica Dominicana,
debieron estar configuradas de forma que los
nmeros de destino +507.2xxx, fueran enrutados a
la central de la demandada, la central de esta debi
haber estado configurada para que terminara en
sus clientes del servicio 201 y tomar las llamadas
internacionales entrantes y reenrutarlas hacia los
E1s DID Bidireccionales que conectaban con la
actora y haber configurado estas rutas en sus tablas
de enrutamiento., que indican al procesador de la
central telefnica, la ruta que debe tomar para
conectar al abonado A con el destinatario (789 a
856).
Luego entonces, el servicio arrendado a la demandada nicamente tena como
propsito que cualquier usuario de TRICOM, S. A., a travs de su radiotelfono
recibiera y realizara llamadas telefnicas hacia y desde la red telefnica pblica.
Especficamente, en la respuesta a la pregunta 5, visible a fojas 797 y 824, se observa
que ambos peritos aseveraron que de acuerdo con los servicios contratados, no se le
permita a TRICOM, S. A., recibir llamadas internacionales entrantes y terminarlas en
la red de CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A. , sin utilizar las centrales
internacionales de sta.

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 24

La resolucin JD-025, de 12 de diciembre de 1996, emitida por el Ente Regulador

de los Servicios Pblicos, expresa que el nmero 103 es el SERVICIO DE
TELECOMUNICACIN BASICA INTERNACIONAL, es decir, el Servicio de telefona
pblica conmutada desde cualquier punto del territorio nacional hacia el exterior o
desde el exterior hacia cualquier punto del territorio nacional, segn sea el caso, a
travs de medios almbricos o inalmbricos, incluyendo la extensin de un nmero
telefnico extranjero en Panam o de uno de Panam en el extranjero (abonado
remoto). Este servicio incluye el trfico de llamadas telefnicas internacionales
originado

terminado

en

las

redes

de

concesionarios

de

servicios

de

telecomunicaciones mviles. En tanto que el nmero 201 corresponde al SERVICIO

DE SISTEMAS TRONCALES CONVENCIONALES PARA USO PBLICO O PRIVADO,
esto es, el Servicio Mvil que consiste en la comunicacin de un radiotelfono y otro
radiotelfono, o entre un radiotelfono y la red Pblica conmutada. Este servicio
utiliza las frecuencias definidas para los sistemas troncales de que trata el artculo 4
de la Ley 17 de 9 de julio de 1991, as como cualquier otra frecuencia que se designe
para este servicio en el Plan Nacional Tcnico de Telecomunicaciones. Este servicio es
para uso pblico cuando su acceso no est restringido a un nmero limitado de
usuarios. Este servicio es para uso privado cuando su acceso est restringido a un
nmero limitado de usuarios que formen parte de una misma red troncal. Los
prestadores de este servicio no podrn utilizar equipos de conmutacin u otros
equipos que permitan la continuidad de la comunicacin entre el usuario y la red a la
que est conectado a travs de repetidoras distintas ("hand-off").

Ha quedado demostrado que TRICOM, S.A., no posee la concesin de

telecomunicaciones para el servicio 103 de llamadas internacionales, pues quien fue

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 25

autorizada por el entonces Ente Regulador de Servicios Pblicos mediante resolucin

No. CT-1339 de 17 de septiembre de 2002, fue TRICOM PANAMA, S. A., visible a foja
808, as como que tampoco contaba con un acuerdo de interconexin con CABLE &
WIRELESS PANAMA, S. A., para brindar este servicio, como bien lo expresan los
peritos en respuesta a la pregunta nmero diez de sus informes; por consiguiente,
TRICOM, S.A., viol de esta manera lo dispuesto en materia de telecomunicaciones,
especficamente el numeral 1 del artculo 56 de la ley 31 de 1996.

Sobre la afirmacin de la actora al considerar que se ha incumplido el literal j

de la Solicitud de Servicios Comerciales, al conectar los enlaces E1S

DID

Bidireccionales a otros equipos, que no son el equipo de terminal de la demandada y

utilizar los enlaces para importar o exportar tonos de invitacin a marcar; no existe en
el expediente medio probatorio tendiente a demostrar que los enlaces fueron utilizados
para invitar o exportar tonos a marcar, ni mucho menos esto se infiere, de la prueba
pericial en telecomunicaciones, ni que que los enlaces E1S DID Bidireccional
fueran conectados a otros equipos de propiedad de terceros, pues qued acreditado que
se utiliz una ruta alterna a fin de enrutar las llamadas internacionales fuera de la
Central Internacional de la parte actora. Es ms, el perito de la parte actora a pregunta
4, contest en su informe que los enlaces estaban conectados con la red de la parte
actora.

Ahora bien, TRICOM, S. A., en las Condiciones Especiales de la Solicitud de los

Servicios de Telefona, literal f, se obligaba a:
responsabilizarse por cualquier anomala, uso
fraudulento o no autorizado de los equipos
dispositivos y elementos que le hayan sido
asignados para la prestacin del servicio. El o los
Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 26

enlaces
suministrados,
slo
debern
manejar
comunicaciones de VOZ. En todo caso, EL CLIENTE
deber indemnizar a C&WP por cualquier tipo de dao
que incurra en la degradacin del servicio que brinda el
Centro Telefnico Local que atiende las instalaciones del
CLIENTE, y por los daos que ocasione a terceras
personas o personal de C&WP por el uso inadecuado del
servicio de telefona. (El resaltado es nuestro)

Adicionalmente, en la clusula 14, punto 14.2, del Contrato Maestro, TRICOM,

S.A., declara que acepta todas las obligaciones impuestas, por lo que de acuerdo con el
artculo 1106 del Cdigo Civil, que faculta a las partes a establecer pactos, clusulas y
condiciones siempre y cuando no sean contrarias a la ley, a la moral ni al orden pblico,
que se traduce en el Principio de La Autonoma de la Voluntad de las Partes, la clusula
citada surte todos sus efectos legales entre las partes, dado que no es desproporcionada,
no viola la ley sustantiva civil ni la de telecomunicaciones, de conformidad con el
artculo 1108 del Cdigo Civil.

Al ser considerada como vlida entre las partes contratantes, la misma debe ser
interpretada de la forma como lo dispone el artculo 214 del Cdigo de Comercio, que
establece que las palabras del contrato deben entenderse en el sentido que les da el uso
general, aunque alguno de los contratantes pretenda que las ha entendido de otro
modo.

TRICOM, S. A., en el hecho dcimo primero de la contestacin de la demanda,

reconoce que conoca perfectamente las prohibiciones estipuladas, tambin consenta
las repercusiones que la mala utilizacin de los servicios podan acarrear; por
consiguiente, el argumento de la sociedad demandada a fin de evitar la responsabilidad

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 27

que se le imputa, referente a la intencionalidad o no en el enrutamiento irregular de

trfico de llamadas internacionales entrantes resulta impertinente, puesto que ella
deviene del hecho objetivo que ha quedado demostrado, a saber, el uso no autorizado
de los enlaces E1s DID Bidireccionales, dado que para ello se requera de un
acuerdo de una concesin para el servicio N 103 y un contrato de interconexin con
los que no contaba la demandada, (vanse adems los hechos sptimo y octavo de la
contestacin y prueba pericial en telecomunicaciones, pregunta 25 a foja 806 del
expediente).

Igualmente, el argumento del error involuntario en el enrutamiento de las

llamadas entrantes aducido por TRICOM, S. A., en su contestacin, tampoco la
releva de responsabilidad, pues de la clusula 3.3 del Contrato Maestro no se desprende
la exigencia de intencionalidad o impericia en el dao causado para la configuracin de
los supuestos fraude o usos indebidos de los servicios, de modo que la sola utilizacin
de los equipos para un fin no contratado, es suficiente para acreditar la responsabilidad
del CLIENTE.

En virtud de que se ha comprobado el incumplimiento de las Condiciones

Generales del Contrato Maestro por parte de TRICOM, S.A., especficamente en las
clusulas a y b del punto 3.3.4 (a causa de la recepcin de llamadas internacionales
en la red de CWP, pero que muestran un nmero local que las origina y que estas
llamadas internacionales originadas desde un pas fuera de la Repblica de Panam,
entraron a nmeros en el territorio nacional por va de una ruta internacional no
reconocida y posteriormente fueron transferidas a otro nmero de destino en Panam)
y que las condiciones especiales de los Servicios de Telefona contratados cuya

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 28

resolucin se pide, establecen en su primera clusula que Todos los servicios de

telefona bsica comercial, sern brindados por CWP a los clientes, bajo los trminos
y condiciones detallados en las condiciones Generales del Contrato maestro de CABLE
& WIRELESS PANAM, procede la aplicacin de la clusula 13 del Contrato Maestro,
que establece que CWP dar por terminado el contrato cuando CWP descubra que el
CLIENTE ha hecho uso fraudulento o no autorizado de los servicios instalados por
CWP, para resolver los acuerdos complementarios

La figura jurdica bajo anlisis, es conocida por la doctrina como pacto comisorio
simple, el cual segn el Doctor Dulio Arroyo, se da cuando las partes se limitan a
establecer de modo expreso la frmula recogida en el artculo 1009 del Cdigo Civil, a
cuya norma queda sujeta el mismo. (Estudios Jurdicos Tomo IV., p. 65.)

El artculo 1009 del Cdigo Civil, expresa que La facultad de resolver las
obligaciones se entiende implcita en las recprocas, para el caso de que uno de los
obligados no cumpliere lo que le incumbe, indicando adems que el perjudicado podr
escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la obligacin, con el
resarcimiento de daos y abono de intereses en ambos casos.

Por su parte, el artculo 1040 del Cdigo Civil, respecto de las obligaciones con
clusula penal, expresa que habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se
hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecucin de lo
pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.

Como quiera que el acreedor ha elegido la pena en lugar de la indemizacin de

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 29

perjuicios y se ha acreditado el incumplimiento, existiendo al tenor de lo expresado,

pacto comisorio simple, corresponde al Tribunal admitir las pretensiones referentes a
las clusulas penales previstas en el Contrato Maestro, al que nos hemos venido
refiriendo.

En tal sentido la actora solicit que se condene a TRICOM, S. A., por la suma
de UN MILLON SETECIENTOS VEINTICINCO MIL QUINIENTOS SETENTA MIL
DOLARES

CON

CINCUENTA

CINCO

CENTAVOS

(B/.

1,725.570.55),

fundamentndose en la clusula 3 punto 3.3.4. y la clusula 4 punto 4.3. del contrato,

provenientes de UN MILLON QUINIENTOS DIECISIS MIL SEISCIENTOS SESENTA
CON 55/100 DLARES (US$.1,516,660.55), en concepto de cargo retroactivo del
monto prorrateado de los ltimos seis (6) meses de consumo, como Clusula Penal por
el

uso indebido de los servicios contratados;

CIENTO DIECIOCHO MIL

NOVIENCIENTOS DIEZ CON 00/100 DLARES (US$.118,910.00) bajo el concepto de

cargo fijo mensual por alquiler hasta el 15 de enero de 2005, fecha de terminacin del
contrato, como Clusula Penal por el uso indebido de los servicios contratados; y la
suma de NOVENTA MIL CON 00/100 DLARES (US$. 90,000.00), en concepto de
gastos incurridos por la actora, con el propsito de hacer efectivos sus derechos por el
incorrecto uso de los servicios contratados.

En adicin a lo anterior, la actora peticiona que se condene a la sociedad

demandada por la suma de DOSCIENTOS NOVENTA Y CINCO MIL SEISCIENTOS
SESENTA Y SEIS DLARES CON CUARENTA Y DOS CENTAVOS (US$ 295,666.42),
en razn a la mora en el pago al importe fijo mensual por alquiler y consumo del mes de
abril del ao 2003, adicionndose los intereses legales que se generen contados a partir

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 30

del 5 de mayo de 2003, fecha en que se debi cancelar el pago.

Respecto a este rubro de la condena citada, CABLE & WIRELESS PANAMA,

S. A., en su alegato de conclusin, consiente que la suma correspondiente al concepto
de deuda por mora correspondiente al cargo fijo mensual de alquiler y consumo hasta
el mes de abril de 2003 fue cancelada tal como consta en la Certificacin del Gerente
de Auditora Interna de CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., el licenciado Jorge
Wong, que obra a foja 140 del infolio.

Por lo tanto, de conformidad con el artculo 784 del Cdigo Judicial, se observa
que la determinacin de la condena a probar se circunscribe a las cantidades en virtud
del cobro por el uso indebido y no autorizado de los servicios contratados; es decir, la
configuracin de los literales a y b del punto 3.3.4, el cargo por penalizacin
descrito en el punto citado y la clusula 4.3, todas del Contrato Maestro, ya que fue
reconocido durante el curso de este proceso por CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A.,
la cancelacin de la mora correspondiente al cargo fijo por alquiler y consumo hasta el
mes de abril de 2003, lo cual sumado a las facturas y cheques aportados por la
demandada, con el propsito de corroborar la cancelacin de la deuda del mes de abril
de 2003 son prueba evidente del pago en tal concepto.

De las pruebas testimoniales se desprende la complejidad que entraa la precisa

determinacin del momento en que se suscita el uso de los enlaces arrendados, mxime
cuando se utiliza una ruta alterna a la establecida.

Para estos casos, el artculo 96 del Decreto Ejecutivo No. 73 de 9 de abril de 1997

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 31

que reglamenta la ley 31 de 8 de febrero de 1996 dispone:

...El concesionario cobrar, de conformidad con los
precios vigentes en el momento en que se cometi el
fraude o uso no autorizado, un cargo retroactivo por
utilizacin fraudulenta o no autorizada del servicio a
partir de la fecha en que el uso fraudulento o no
autorizado se pueda comprobar, y en caso de no
poder probarse, un cargo retroactivo no
superior a un importe prorrateado en los
ltimos seis (6) meses de consumo.
Las partes, contractualmente, acordaron especficamente en el punto 3.3.4 del
Contrato de Servicios Comerciales, que en el caso de configurarse alguno de los
supuestos detallados anteriormente, se deba proceder de la siguiente manera:

...En todos los casos arriba descritos, CWP cobrar de

conformidad con los precios vigentes en el momento en que
se cometi el fraude o uso no autorizado los siguientes
cargos:
Un cargo retroactivo a partir de la fecha en que
CWP compruebe el hecho. En el caso en que CWP
no pueda probar la fecha en que se cometi el
fraude o uso no autorizado, cobrar un cargo
retroactivo no superior a un importe
prorrateado de los ltimos seis (6) meses de
consumo.
Un cargo por reconexin.
Un depsito de garanta por servicio, al momento que
solicite la reactivacin de su servicio. Este depsito no
releva al CLIENTE de cumplir con el pago puntual de
sus obligaciones.
Un cargo por penalizacin correspondiente al
total del cargo mensual contratado por los
servicios facturados en la cuenta objeto del
presente
Contrato,
hasta
la
fecha
de
terminacin del mismo.
En los casos enunciados dentro de los numerales 3.3.3 y
3.3.4 del punto 3.3, si el CLIENTE no desea que CWP le
suspenda el servicio telefnico tendr que pagar
adems, todas las llamadas internacionales que realiz
y que no aparecen tasadas como llamadas
internacionales... (el resalto es nuestro)

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 32

Por lo expuesto, esta clusula recoga lo contemplado en el artculo 96 del

Decreto Ejecutivo No. 73 de 9 de abril de 1997 y adiciona el cargo por penalizacin, el
cual se fundamenta en el artculo 986 del Cdigo Civil.

Primeramente, hay que recordar que en los hechos tercero, noveno y dcimo de
la contestacin de TRICOM, S. A., se expresan discrepancias sobre el monto de las
sumas que cancelaba mensualmente la demandada.

En el tercer hecho, el demandado afirma que el cargo fijo que generaba el

acuerdo complementario 002954 de 15 de enero de 2002, era de CUATRO MIL
SETECIENTOS CON 00/100 DLARES (US $ 4,700.00); la suma de CINCO MIL
TRESCIENTOS CON 00/100 (US $ 5,300.00) fue solo el pago inicial que comprenda
el depsito exigido...; y expresa en el hecho noveno que es falso que la nota cscc-521203-2-c-1048 de 7 de febrero de 2003 comunicaba a TRICOM, S.A., que slo podra
concedrsele tres mil (3,000) nmeros adicionales con un cargo fijo mensual de
CIENTO OCHENTA DLARES CON 00/100 (US$ 180.00) a razn de SEIS DLARES
(US$ 6.00), por cada cien nmeros asignados

En consecuencia, concluye TRICOM, S. A., que el cargo fijo total en concepto

de alquiler de equipo y nmeros virtuales

era de CINCO MIL NOVECIENTOS

CINCUENTA Y SEIS CON 00/100 DLARES (US $ 5,956.00 mensuales) y no los

SEIS MIL DOSCIENTOS CUARENTA Y SEIS CON 00/100 DLARES (US$ 6,246.00),
que expresa la actora.

La actora solicit prueba de Inspeccin Judicial acompaada de peritos a los

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 33

registros de facturacin de consumo, facturas y archivos de CABLE & WIRELESS

PANAMA, S. A.,...nicamente sobre aquellos asientos, documentos y dems
informacin contable relacionada con el Contrato Maestro nmero 4032 de 21 de
septiembre de 2001 (f. 598)

La Inspeccin Judicial efectuada a las instalaciones de CABLE & WIRELESS

PANAMA, S. A., arroj los datos necesarios a fin de verificar la supuesta
incongruencia en las cifras, ya que se aprecia en los informes periciales de los
contadores GRACIELA VERGARA GARRIDO y OSCAR MIRANDA ROS, perito del
Tribunal y de la actora, respectivamente, a fojas 688 y 722, que la totalidad de la suma
mensual que deba pagar la demandada era de SEIS MIL DOSCIENTOS
CUARENTA Y SEIS BALBOAS solamente (B/. 6,246.00) y no la cantidad
manifestada por la demandada.

Desde luego, en estricta aplicacin del Principio de la Carga de la Prueba en los

procesos civiles, consignado en el artculo 784 del Cdigo Judicial, el cual dispone que
es deber de las partes, al afirmar un hecho o dato, probarlo, la demandada no realiz
esfuerzos que determinaran una cifra contraria a la indicada en el prrafo anterior, de
modo que esa ser la cantidad dineraria sobre la cual el Tribunal efectuar la operacin
aritmtica para la determinacin del monto a cancelar bajo los rubros de clusulas
penales indicadas en el Contrato Maestro.

Esta nocin procesal, como bien expresa Jorge Fbrega en su libro Teora
General de la Prueba contiene la regla de juicio por medio del la cual se le indica al
juez cmo debe fallar, cuando no encuentra en el proceso elementos en que deba

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 34

fundar su decisin y establece a cul de las partes le concierne la prueba de tales

hechos, para evitar las concecuencias desfavorables a l o favorables a la otra parte.
(pg. 393)

Se infiere de las solicitudes de Contrato de Telefona 2930 y 2954, as como de

los dictmenes periciales contables (fojas 688 y 722), que por cada cien nmeros
virtuales arrendados se debe pagar el monto de SEIS CON 00/100 DLARES (U$.
6.00), en consecuencia, por los trece mil cien (13,100) nmeros virtuales se deba
cancelar mensualmente SETECIENTOS OCHENTA Y SEIS CON 00/100 DLARES
(U$. 786.00), era deber de la parte demandada, de acuerdo con el principio antes
citado, probar que su afirmacin en sentido contrario, era valedera.

Tambin, es de advertir que por medio del Contrato de Servicios Comerciales,

Clusula 7.7, la demandada se obliga a cumplir con un depsito, mas no se aprecia en el
expediente ningn medio probatorio tendiente a acreditar que la suma mensual por la
utilizacin de los once (11)
virtuales,

E1S DID Bidireccionales, y sus 13, 100 nmeros

fuera de CUATRO MIL SETECIENTOS con 00/100 BALBOAS (B/.

4,700.00), como lo afirma en el hecho tercero de su escrito de contestacin, en lugar de

la suma que resultara determinada por los expertos.

Por tales razones, con la prueba pericial contable que fuera practicada, se
encuentra debidamente acreditado que es correcto el monto de SEIS MIL
DOSCIENTOS CUARENTA Y SEIS BALBOAS (B/. 6,246.00), como aquel que
en concepto de pago mensual deba cancelar la actora por los servicios contratados, tal
como lo afirm CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., en el hecho dcimo de la

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 35

demanda corregida.

Superada esta disyuntiva, veamos a cunto asciende el importe prorrateado de

los ltimos seis (6) meses de consumo hasta el da 24 de abril de 2003, fecha en que los
servicios suministrados fueron suspendidos.

Los peritos en sus informes determinaron que la suma a pagar en concepto de

clusula penal en concepto de cargo retroactivo de un importe prorrateado de los
ltimos seis meses por el uso indebido de los servicios contratados corresponda a UN
MILLN SEISCIENTOS CUARENTA Y TRES MIL SEISCIENTOS OCHENTA
Y DOS CON 80/100 BALBOAS (B/. 1,643,682.80).

Para el clculo citado, se

observaron los estados de cuenta de la demandada desde el mes de noviembre de 2002

hasta el mes de abril de 2003. En virtud de lo dispuesto en el artculo 475 del Cdigo
Judicial, al haberse probado ms de lo pedido, slo se conceder lo pedido. (fojas 686 y
720 del expediente)

En lo que concierne al monto de la clusula penal en concepto del cargo fijo

mensual por alquiler hasta el 15 de enero de 2005, fecha de terminacin del contrato,
por el uso indebido de los servicios contratados, los peritos explicaron que para calcular
la penalizacin deba tomarse en cuenta el total del cargo mensual contratado por los
servicios facturados en la cuenta objeto del presente Contrato, hasta la fecha de
terminacin del mismo. El Contrato de Servicios Comerciales en el punto 11, regula
que en el caso de que no se seale el tiempo de duracin de los servicios contratados, el
mismo ser de un ao.

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 36

Es por esta razn, que la Solicitud de Servicios Comerciales de Telefona 2930

venca el 21 de septiembre de 2003 (5 meses) y la Solicitud de Servicios Comerciales de
Telefona 2954, terminaba el 15 de enero de 2005 (21 meses).

Los peritos, en la respuesta a la pregunta dos de sus informes (fojas 688, 723 y
724 respectivamente), tomaron en cuenta estos elementos y expresaron que la cantidad
total a cancelar, debido a la clusula penal contratada, era por la suma de CIENTO
DIECIOCHO MIL NOVECIENTOS DIEZ CON 00/100 BALBOAS (B/.
118,910.00); es decir, TRES MIL OCHOCIENTOS TREINTA CON 00/100 BALBOAS
(B/. 3,830.00) por la Solicitud de Telefona 2930 y CIENTO QUINCE MIL OCHENTA
CON 00/100 (B/. 115,080.00) por la Solicitud de Telefona 2954.

Finalmente, los peritos estimaron los gastos incurridos por CABLE &
WIRELESS PANAMA, S. A., con el propsito de hacer valer sus derechos por el
incorrecto uso de los servicios contratados.

A pesar de que la prueba pericial ha surgido de una Inspeccin Judicial, respecto

a esta pretensin dimanante de los gastos en que pudo haber incurrido la actora, a
causa de la investigacin de la actividad de la parte demandada, de la misma no se
deriva idoneidad determinante del valor real que implicara.

Ello es as porque de los informes aportados, se advierte que si bien existe

uniformidad de las declaraciones, cifras y resultados y los datos examinados por los
peritos fueron obtenidos de forma legal, la aplicacin del informe pericial al hecho
concreto de prueba debe efectuarse de acuerdo con las reglas de la sana crtica.

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 37

Estos datos que sirvieron a los peritos para determinar el monto de los gastos de
investigacin, son fotocopias cotejadas por notario de documentos que no son las
facturas, facturas no aceptadas ni reconocidas y certificaciones emitidas por los
funcionarios que laboran para la empresa demandante y que por tanto, no generan la
certeza necesaria al Tribunal y afectan ostensiblemente el valor del dictamen de los
peritos en cuanto a ese rubro.

Las facturas de las tarjetas Net2phone que constan en los informes de ambos
peritos, no han sido reconocidas por la aceptante como lo dispone el artculo 861 del
Cdigo Judicial; tanto la certificacin de la utilizacin del programa Front End emitida
por el licenciado Jorge Wong (f. 715), como la certificacin de la licenciada Ileana D.
Chen, Gerente de Recursos Humanos, y las copias cotejadas por notario de
documentos, no son idneos para acreditar y demostrar a cunto ascenden los gastos
efectuados, primordialmente cuando la inspeccin recaa sobre libros contables,
asientos y archivos relacionados con los contratos examinados.

Ambos peritos declararon enfticamente, que los gastos fueron calculados de

acuerdo con el informe de gastos incurridos que fue presentado por la Vice Presidencia
de Seguridad de la Red y Administracin de Riesgos en Deteccin de Fraude; es decir,
que los gastos no fueron extrados, a travs de la inspeccin judicial, de los asientos de
los libros de contabilidad, donde debieron constar las erogaciones generadas por tales
rubros a la actora, simplemente el clculo se efecta de un documento elaborado por la
propia parte.

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 38

Tampoco existe certeza que el programa aplicado para la deteccin de fraudes,

slo fuese utilizado para el caso concreto de TRICOM, S. A., pues de las pruebas
testimoniales se desprende que la actora detecta el fraude o irregularidades en la
utilizacin de sus redes, ya que cuenta con un grupo de trabajadores destinado a tal
labor. (pregunta 12 foja 642 del infolio)

En esta lnea de pensamiento, Jorge Fbrega en su libro Teora General de la

Prueba en la pgina 199 seala lo siguiente: La prueba debe proceder de la
contraparte o de terceros. El cdigo y sobre todo la jurisprudencia como regla, no
permiten que la parte pueda crear y aportar dicha prueba en su favor...Los
documentos privados deben proceder de terceros o de la parte contraria...

La excepcin a esta regla, segn Fbrega y la Jurisprudencia Mercantil, es la

aportacin como prueba de los asientos del propio comerciante, los cuales pueden
favorecer lo afirmado por l.

Lo expresado nos lleva a concluir que el monto de los gastos contabilizados por
los peritos no puede ser tomado como probado; por lo tanto, en lo que concierne a los
gastos incurridos por CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., con el propsito de
hacer valer sus derechos por el incorrecto uso de los servicios contratados, ha quedado
indeterminado.

TRICOM, S. A., se condenar en costas en virtud de que el pronunciamiento del

Tribunal es en su contra, admitiendo las pretensiones formuladas por el actor y dado
que neg pretensiones evidentes de la demanda.

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 39

Por todo lo antes expuesto, la suscrita JUEZA TERCERA DE CIRCUITO DE

LO CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO JUDICIAL DE PANAM, administrando
Justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, DECLARA lo siguiente:
PRIMERO: TRICOM, S. A., INCUMPLI las prohibiciones contenidas en el
Contrato de Servicios Comerciales, Contrato Maestro, suscrito entre ella y CABLE &
WIRELESS PANAM, S. A., el da 21 de septiembre de 2001, distinguido con el
nmero 4032, determinado en la cuenta No. 117004420000, a nombre de la
demandada y en los acuerdos complementarios de Servicios Comerciales de Telefona
No. 2930 de 21 de septiembre de 2001 y No. 2954 de 15 de enero de 2002.
SEGUNDO: RESUELVE los acuerdos complementarios del Contrato de Servicios
Comerciales No. 4032 (Contrato Maestro), identificados como Solicitud de Servicios
Comerciales de Telefona No. 2930 y Solicitud de Servicios Comerciales de Telefona
No. 2954, celebrados entre CABLE & WIRELESS PANAMA, S. A., y TRICOM, S.
A.
TERCERO: CONDENA a TRICOM, S. A., a pagar a CABLE & WIRELESS
PANAMA, S. A., la suma de UN MILLN QUINIENTOS DIECISEIS MIL
SEISCIENTOS SESENTA Y SEIS CON 55/100 DLARES (US$.
1,516,660.55), en concepto de cargo retroactivo del monto prorrateado de los ltimos
seis (6) meses de consumo, como Clusula Penal por el uso indebido de los servicios
contratados.
CUARTO: CONDENA a TRICOM, S. A., a pagar a CABLE & WIRELESS
PANAMA, S. A., la suma de CIENTO DIECIOCHO MIL NOVECIENTOS DIEZ
CON 00/100 DLARES (US$. 118,910.00); en concepto de cargo fijo mensual por
el alquiler de los servicios contratados hasta el 15 de enero de 2005, fecha de su
terminacin, como Clusula Penal por el uso indebido de los servicios contratados.
QUINTO: Ha QUEDADO EXTINGUIDA POR PAGO la obligacin entre CABLE
& WIRELESS PANAMA, S. A., y TRICOM, S. A., habida en razn de la mora en el
pago del importe fijo mensual por alquiler y consumo del mes de abril del ao 2003.
SEXTO: CONDENA en ABSTRACTO a TRICOM, S. A., a pagar a CABLE &
WIRELESS PANAMA, S. A., los gastos incurridos por esta empresa, con el
propsito de hacer valer sus derechos por el incorrecto uso de los servicios contratados,
y FIJA como BASE DE LA LIQUIDACIN los gastos en los que CABLE &
WIRELESS PANAM, S. A., incurri con el propsito de hacer efectivos sus
derechos por el uso indebido de los servicios contratados por la demandada TRICOM,
S. A.
SPTIMO: CONDENA a TRICOM, S. A., al pago de COSTAS por el trabajo en
derecho, que se fijan en la suma de CIENTO OCHENTA Y CUATRO MIL
QUINIENTOS
CINCUENTA
Y
SIETE
CON
05/100
DLARES
(US$.184,557.05) y al pago de los GASTOS ocasionados en el proceso con la prctica
de diligencias y documentos aportados como prueba que sern calculados de
conformidad a lo dispuesto por el artculo 1070 del Cdigo Judicial.
Fundamento de Derecho: Ley 31 de 8 de febrero de 1996, artculos 199, 469,
475, 680 #7, 784, 857, 861, 980, 990, 996, 1069, 1070, 1071, 1078, 1264 del Cdigo

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 40

Judicial; 2 #18, 195, 214, 237 y 239 del Cdigo de Comercio; 1009, 1040, 1106, 1108,
1109, 1039 del Cdigo Civil, Decreto Ejecutivo No. 73 de 9 de abril 1997, Resolucin JD025 de 12 de diciembre de 1996.

Notifquese,

ANA ZITA ROWE LPEZ

JUEZA TERCERA DE CIRCUITO DE LO CIVIL
DEL PRIMER CIRCUITO JUDICIAL DE PANAM

LCDA. MARIALINA DOMINGUEZ

SECRETARIA JUDICIAL.

Sentencia N 41 exp. 167 03 JCC3P Pg. # 41