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01/08

Natureza jurdica da SOCIEDADE: uma modalidade contratual.


Contrato (obs: como usual, no h definio legal no direito brasileiro):
acordo de vontade entre duas ou mais partes (nmero indeterminado)
destinado a regular, instituir ou extinguir uma relao jurdica de natureza
patrimonial.
Os contratos podem ser fechados (outras pessoas no podem integrar as
partes (pode no Maximo haver terceiros interessados); as partes tm
obrigaes recprocas; ex: compra e venda) ou abertos (tambm
conhecidos como plurilaterais ou associativos; mnimo de duas pessoas e
mximo indeterminado; as pessoas que integram as partes no tm
obrigaes paralelas entre si, mas sim em relao finalidade comum pela
qual se associam, pela qual renem bens e esforos)
Essa definio abstrata, ou seja, abrange todos os tipos contratuais;
delineia a estrutura contratual, e, dentro dessa estrutura, o contedo
varivel (lembrar metfora da moldura). O contedo regulado conforme as
necessidades das pessoas, e conforme haja quem se disponha a satisfazlas. Ideia da autonomia privada.
A soma das vontades individuais das partes, atravs da deliberao e
posterior manifestao de deciso majoritria (pode ser inclusive maioria
simples), forma a vontade comum da sociedade; formada a vontade da
sociedade, perdem relevncia as vontades individuais (dos scios)
destoantes. Aos scios descontentes, restam as opes de: aceitar e
continuar na sociedade; vender sua parte na sociedade; ou retirar-se da
sociedade. Essa ltima hiptese s possvel em certos casos determinados
em lei o direito de retirada da sociedade existente apenas nos casos em
que, segundo a lei, as mudanas do rumo da sociedade so consideradas
abruptas o suficiente; comparao da formao da sociedade com uma
roupa sob medida, mas com a aceitao de certo grau de variaes, j
que, pelo dinamismo inerente s atividades empresariais, natural que as
regras do jogo mudem.
O acordo de vontades d nascimento sociedade. Afectio societas:
acordo reunindo scios que se conhecem; relao de confiana mtua e
vontade de associao. A relevncia da afectio societas inversamente
proporcional ao tamanho das sociedades.
Quanto ao acordo, h excees: PEGARR
Em relao prestao das partes, no necessrio que as participaes
do scios sejam iguais. A soma total deve corresponder ao montante
necessrio para que a sociedade inicie suas atividades. Isso possvel pois
a participao nos lucros proporcional participao nos investimentos;
se previsto contratualmente, pode vir a receber mais, caso tenha exercido
alguma atividade diferenciada. PEGARRR
O objetivo a distribuio dos lucros da sociedade. Porm, havendo razo
econmica e deliberao devida, possvel que o controlador decida
reinvestir todo o lucro; se no houver razo econmica nem deliberao

devida, a deciso do controlador se caracterizar como abusiva, e o mesmo


ser responsabilizado judicialmente, e sua deciso anulada.
Funo social do contrato de sociedade: art. 421; o contrato da
sociedade deve atender a sua funo social; a liberdade constitucional de
contratar est subordinada funo social do contrato pois (em razo da
funo social do contrato e nos seus limites). Para o professor, a funo
social cumprida pelo simples funcionamento da sociedade, na medida em
que h gerao de empregos e prestao de atividades interessantes
sociedade; no necessria uma preocupao sociolgica pois. Nesse
sentido, critica a previso da funo social do contrato da sociedade pelo CC
pois a considera sem base constitucional (que, pelo contrrio, defende a
livre iniciativa); mas essa uma discusso complexa, que no convm
aprofundar nesse momento.
Como os direitos e deveres dos scios so perante a sociedade, na lei so
previstos mecanismos para que os scios faam reivindicaes frente
sociedade se acreditarem que a funo social foi descumprida.
As sociedades em geral tm personalidade
patrimnio da sociedade no se confunde
segurana ao exerccio da atividade.
No obstante os benefcios decorrentes
(decorrente, por sua vez, da personalidade
existem muitos empresrios individuais.

jurdica. Nessas condies, o


com o dos scios -> maior
da segregao patrimonial
jurdica da sociedade), ainda

Art. 1363: conceituao imprecisa, na medida em que no h obrigaes


mutuas (recprocas) entre os scios (os scios s esto obrigados perante a
sociedade). No art. 981 verifica-se a mesma impreciso.
Crise da teoria contratualista: PEGARRRRRRR
Quando uma pessoa se torna acionista, adere ao contrato da sociedade.
Regime legal ao qual se submetem as sociedades:
Regramento fundamental disciplinado pelo CC (981-1141)- em primeiro
plano, h uma disciplina geral (a qual, observa-se, muito falha segundo o
professor Krueger feelings: prefere o Cdigo Comercial de 1850); em um
segundo plano, h disciplina especfica conforme os tipos sociais. H ainda
leis especiais reguladoras (regulando a SA, por exemplo). Por fim, os usos e
costumes comerciais (apesar de o CC ter silenciado a respeito dessas
fontes).
06/08
SOCIEDADE EM NOME COLETIVO:
Os scios respondem de forma subsidiaria s suas obrigaes sociais: seus
bens no podem ser executados antes de serem executados todos os bens
sociais. Os scios so solidariamente responsveis por todas as obrigaes:
ainda que um dos scios possua 1% da solidariedade, ele responder por
uma dvida social.

No necessrio um capital mnimo para o estabelecimento de uma


sociedade; apenas necessrio que ela possua capital compatvel com a
atividade que visa ao exerccio.
DESCONSIDERAO DA PJ DA SA: no se compatibiliza com casos de
sociedade aberta; desconsiderao impraticvel.
SOCIEDADE COM RESPONSABILIDADE LIMITADA:
Ex - A, B e C: scios (podem ser pessoas fsicas ou jurdicas); h uma quarta
pessoa > pj da sociedade. Questo do capital integralizado -> os credores
s podem cobrar sobre o capital integralizado da sociedade. Sendo: A =
capital 30, B = capital 30 e C = capital 40, tem-se um capital integralizado
de 100. Se o credor tem uma dvida a cobrar de 200, poder cobrar apenas
100, que corresponde ao valor do capital integralizado. Assim, se o capital
integralizado 50, e o capital ainda a integralizar 50, sendo a dvida de 200,
o credor pode cobrar os 50 j integralizados da sociedade, e os outros 50
dos patrimnios dos scios porque o valor correspondente ao capital
integralizado; os outros 100 que faltam: risco assumido pelo credor.
RESPONSABILIDADE LIMITADA AO MONTANTE DO CAPITAL DA SOCIEDADE.
Hoje: abuso judicirio em desconsiderar a personalidade jurdica,
principalmente nos campos do direito do trabalho e do direito tributrio.
SOCIEDADES SEM PERSONALIDADE JURDICA:
Sociedade em comum:
Situao anmala: surge no fato de, no plano ftico, existir uma sociedade
(os scios agem como tal), mas no h contrato social, no houve registro
da sociedade como tal -> existncia ftica, mas no jurdica (cuidado: o
direito reconhece a existncia desse tipo de sociedade).
No h benefcio de ordem confuso total de patrimnio.
Situao de irregularidade.
Sociedade em conta de participao:
H um scio oculto e um scio ostensivo.
Scio oculto investidor, que por qualquer motivo prefere no aparecer.
No situao de irregularidade.
Ex comum: licitao uma sociedade B no tem capital nem mquinas o
suficiente para entrar na licitao; a empresa A tem capital e tecnologia
necessrios, mas por algum motivo no pode entrar com a licitao
(pendncia judiciria, por no pagamento de tributos por exemplo). A
tecnologia de A cedida para B em comodato; executada a atividade, uma
parte dos lucros deve retornar para A.
QUANTO ESTRUTURA ECONMICA:
Distino baseada na afectio societatis e no intuitus personae (~carter
personalssimo).
1. SOCIEDADE DE PESSOAS
2. SOCIEDADE DE CAPITAIS
Se uma sociedade intuitus personae, a retirada de um scio implica fim da
sociedade; se no h intuitus personae, pode haver venda da quota parte

para qualquer outra pessoa (obs: lembrar possibilidade de existncia de


direito de preferncia -> venda preferencial para os outros scios).
Afectio societatis:
Relevante: releva-se em degraus, em momentos, ao longo da sociedade.
Absoluta: vnculo absolutamente personalssimo, que se extingue com a
morte.
Irrelevante: primeira vista, parece uma contradio em termos; h uma
vontade especfica em manter a sociedade, mas no importa com quem
importa to somente que os scios entrem com o capital e respeitem o
contrato social; mais prxima das SAs. Nessas, os nomes dos scios nem
constam do contrato social.
No caso das absolutas: obrigao em aceitar o cnjuge ou os herdeiros
como scios <-> entendimento jurisprudencial no sentido de manuteno
da fonte de sustento familiar. O professor critica essa tendncia
jurisprudencial para ele, o vinculo personalssimo presente no momento da
criao da sociedade no afeta os herdeiros/cnjuges; considera uma
invaso, um abuso do poder judicirio.
Sociedade em comandita; predominncia da afectio societatis irrelevante.
H possibilidade mudana do carter da afectio societatis em uma
sociedade cuja afectio societatis originalmente irrelevante, devido a
traumas judiciais decorrentes da retirada de um scio, por exemplo, a
afectio societatis pode passar a ser relevante.
Importncia das classificaes: aplicao das leis, entendimento do acordo
existente entre os scios e repetido pelo estatuto social.
OUTRA CLASSFICAO:
Sociedade de capital fixo (capital como clusula do contrato social
modificao requer assemblia) X Sociedade de capital varivel (no o
caso do direito brasileiro).
Sociedade de capital autorizado (Iart 172, lei SA): modelo prprio das
companhias abertas; nesses casos,
Art. 982: remete ao conceito de empresrio estabelecido pelo legislador
brasileiro no art. 966.
Uma atividade econmica pode ser de natureza empresria ou no
empresria -> reflexo nas sociedades. Atividade no econmica: sociedades
simples (modelo tpico) e sociedades limitadas, bem como qualquer outro
tipo de sociedade existente no Cdigo, excetuadas as sociedades annimas
e as sociedades em comandita por aes, que so necessariamente
empresrias. Atividade econmica: sociedades limitadas, sociedades
annimas, sociedade em comandita por aes, sendo que as duas ltimas
so empresrias pela forma. Notar, portanto, que nas sociedades limitadas
h possibilidade: empresrias ou no empresrias dependendo do objeto.

REGULARIDADE: a sociedade pode existir mas no ser regular. A


regularidade da sociedade depende do arquivamento do estatuto social.
Para sociedades empresrias: registro peculiar = junta comercial.
Sociedades no empresariais: registro peculiar = cartrio civil.
Consequncia da irregularidade: a sociedade no tem o carter desejado
pelos scios, o modelo pretendido pelos mesmos necessariamente
sociedade comum (inexistncia de personalidade jurdica da sociedade). O
termo sociedade utilizado pela lei inexato trata-se na verdade de
comunho.
ART. 421 CC: fundao da sociedade.
Sociedade limitada ou SA? A escolha depende de ponderao econmica.
SAs so mais caras. Assim, no BR predominam as sociedades limitadas.
ART. 422: funo social do contrato. J que a sociedade uma modalidade
contratual, a formao de qualquer tipo de sociedade deve atender funo
social. Grande debate doutrinrio e jurisprudencial quanto funo social.
Para o professor: atende-se funo social atravs da constituio de uma
sociedade regular objetivando a formao de uma sociedade econmica, j
que h gerao de riqueza e empregos -> crescimento da economia de
maneira geral, benefcios gerais; o agente econmico submete seu capital a
risco, e desse investimento decorrem benefcios para a sociedade como um
todo. Assim, o professor considera infelizes interpretaes de cunho
sociolgico o exerccio da atividade social tpica j atende funo social.
SPS: sociedades de propsito especfico sociedades que se extinguem to
logo atendido determinado fim, fim esse que motivou o surgimento da
sociedade. So sociedades de prazo determinado (prazo certo) ou de
negocio determinado (prazo incerto). Recorrentes no campo das
construes. No so comuns comuns so as sociedades de prazo
indefinido, indeterminado.
14/08
ATRASO
CONSTITUIO SOCIEDADE
Requisitos e pressupostos
1. Scios = pessoas capazes.
Questo: menores podem ser scios de uma sociedade? Nas SAs, no h
problemas, pois o menor seria titular da ao, sendo representado pelo seu
representante legal. Para as sociedades limitadas, houve maior discusso, e
acabou por admitir-se, mas como scio comum (no pode ser scio
gerente).
2. Licitude do objeto
Campo da ilicitude = direito estrito ou seja, obrigatrio que esteja
elencado em lei como proibido; principio constitucional: pode-se fazer tudo
que no for proibido (livre autonomia privada);
3. Forma escrita
Inscrio na junta comercial para aquisio de personalidade jurdica.
INCIO E ENCERRAMENTO DA VIDA DA SOCIEDADE

Incio: escritura na Junta.


Termo final: as sociedades podem ser de prazo determinado (por tempo ou
por finalidade especfica) ou indeterminado
CAPITAL DA SOCIEDADE
No momento da constituio, patrimnio (conjunto de relaes econmicas
ativas e passivas atribudo a uma pessoa) = capital. Com o
desenvolvimento das atividades, pode-se perder essa igualdade (P > C ou P
< C; no segundo caso, tem-se uma sobrevida temporria da sociedade).
Do ponto de vista externo, qual a importncia do capital? O que importa
para credores, como garantia, o patrimnio (e no o capital).
Capital = cifra de referncia (parmetro para obteno de emprstimos, por
exemplo).
CAPITAL MNIMO E CAPITAL MXIMO
Regra geral: capital livre; excees: bancos e seguradoras, para os quais
exigido capital mnimo os riscos desse tipo de sociedade so muito
grandes, por isso imprescindvel a maior cautela (pensar crise 2008, por
exemplo).
15/08
CHEGUEI SEGUNDA AULA
DIREITO AO LUCRO: direito essencial; regra: proporcionalidade de
investimento mas pode ser determinado diferente; o lucro esperado, no
certo (expectativa de lucro);
DIREITO PARTICIPAO NO ACERVO: fim da sociedade -> fazendo-se o
balano, o que resta o acervo; tambm direito essencial;
DIREITO DE FISCALIZAO DA GESTO DA SOCIEDADE (art. 1021): tambm
direito essencial, embora muitas vezes no exercido diretamente; o scio
que administra acumula dois status na sociedade (scio + administrador);
h tambm a possibilidade de haver um administrador que no scio; os
scios que no participam da administrao tem o direito de fiscalizar a
administrao dos scios/terceiros administradores fiscalizar se os bens
sociais esto sendo bens administrados no exerccio da atividade, se esto
sendo bem otimizados a fim de que o fim da sociedade seja atingido;
gesto temerria: quando o risco assumido pelo administrador alm do
razovel (o limite de razoabilidade deve ser aferido faticamente) ex: uma
empresa de cimento fornece seu produto a uma empresa que j
sabidamente estava insolvente na praa; gesto fraudulenta: os
administradores desviam recursos para si prprios, ou para consertar algum
buraco por ele criado (m gesto -> gesto fraudulenta); no precisa
haver clusula prevista no contrato, uma vez que j existe previso legal;
pode a sociedade em seu contrato, no entanto, regular os pormenores dessa
fiscalizao, regulamentar o direito de fiscalizao (em especial a forma e o
tempo de exerccio; importncia: finalidade de que no seja impedida a
atividade da sociedade devido ao exerccio do direito ex: fiscalizao de
caixa excessiva obstrui o desenvolvimento das atividades sociais);

DIREITO DE RETIRADA: um direito no absoluto do scio direito essencial


relativo, j que a lei estabelece as maneiras pelas quais o scio pode se
retirar da sociedade;
H trs formas de sada do scio da sociedade:
1) RECESSO: circunstncia de mudana de regras de jogo; sociedades
limitadas: so legalmente previstas hipteses em que as mudanas de regra
de jogo ensejam o direito de retirada; se no prevista a hiptese, no h
direito de retirada; com o recesso, o scio tem o direito de sair com capital
correspondente; para as sociedades por cotas, ver art. 1077 perceber que
a lei trata dessa matria de maneira bem abrangente; exs. de mudana
das regras de jogo: fuso, incorporao, caso em que a lei prev mudana
no contrato social; problema: h casos em que a lei altera alguma regra do
contrato social, mas que essa mudana no relevante do ponto de vista
da sociedade; nesses casos, no haveria teoricamente o direito de retirada;
mas como a lei falha, os scios se aproveitam.
_______
21/08
INCOMPLETUDE DO CONTRATO: no tem a ver com a imprevisibilidade
de circunstncias, mas sim com reduo de custos; prever no contrato todas
as circunstncias inviabilizaria faticamente a celebrao do contrato, na
medida em que os custos de transao so elevados; no BR.
28/08
03/10
DISTRIBUIO DOS LUCROS
Os scios buscam lucros, que resultado eventual e esperado. A regra geral
de distribuio : proporcionalmente ao capital aplicado, desde que tenha
existido lucro. Pode haver clusula que disponha diferente. Art. 1059: se
houver distribuio em prejuzo do capital social (situao especial:
repartio do lucro quando inexiste lucro), os scios devem devolver o que
receberam <-> princpios da veracidade e da integralidade do scio. Cabe
ao scio, para evitar esse inconveniente, acompanhar o balano da
sociedade, a fim de que no aceite lucros provenientes de fraude do capital
social, por exemplo.
TEORIA DA IMPREVISO
H situaes na vida que so imprevisveis; no campo contratual, para as
situaes imprevisveis tm-se: excluso da responsabilidade.
(Im)previsibilidade X custo de transao: soluo = incompletude
contratual.
Art. 1061: discusso -> a regra cogente ou dispositiva? H discusso. Para
o prof., como no consta ressalva (salvo se), a regra cogente.
_________
09/10
CONSELHO FISCAL
Com o crescimento de capitais do Brasil, desenvolveu-se um novo
instrumento, que a governana corporativa, para administrao mais

eficiente, com prestao de contas mais responsvel. No caso das soc ltdas,
no havia previso do conselho fiscal. Quando veio o cdigo civil, ele trouxe
a regulamentao detalhada a partir do art 1066, dizendo que um rgo
facultativo. Pode o contrato instituir o conselho fiscal ou no.
Nas soc ltdas com conselho fiscal, o funcionamento ocorre da seguinte
forma: no mnimo 3 ou mais membros, sejam eles scios ou no. Se a
funo fiscalizar, no poderia em regra um scio administrador ocupar a
condio de conselheiro fiscal, pois estaria fiscalizando a si mesmo.
No paragrafo primeiro, h previso de impedimentos. Elimina-se uma
questo de conflito de interesses.
Aos scios minoritrios, com mnimo de um quinto do capital social, se na
ltda, h um grupo de scios que representem esse um quinto, se havendo
trs membros eles tero direito de eleger um conselheiro em votao.
Haver a presena de um conselheiro, representante dessa minoria.
representante porque embora eleito pela minoria, independente e isento
de quem o elegeu, tendo em vista o atendimento da sociedade na
realizao de sua atividade. O conselheiro ir prestar mais ateno
atuao dos administradores naquilo que a gesto puder prejudicar os
scios minoritrios. No delegado, no mandatrio de quem o elegeu.
H uma deturpao desse entendimento. O art 1067 trata das formalidades
para a posse dos conselheiros. O exerccio dos conselheiros se d a partir do
momento de sua posse at a prxima assemblia geral anual. Isso pode
significar um intervalo de at um ano. A assinatura do termo condio
para o exerccio da funo, do contrrio ser sem efeito. uma atividade
remunerada. Remunerao fixada por assemblia dos scios eleitores.
Atribuies determinadas principalmente pelo art 1069: por ex: examinar
livros e papis da sociedade, estado do caixa, da carteira de clientes,
devendo prestar informaes solicitadas. Aqui estamos pensando em
sociedades com mais de dois scios, de maior porte, nas quais existam
scios que no so administradores, pois se no, no haveria necessidade
de fiscalizao. Eles devem elaborar um parecer sobre negcios e operaes
sociais, aprovando, aprovando com observaes, ou no aprovando as
contas dos administradores. Se no aprovarem, sero tomadas as devidas
medidas em relao aos administradores.
A atuao dos conselheiros uma atuao de apoio, mas no inciso seguinte,
h iniciativa prpria de convocao de assemblia dos scios por motivos
graves e urgentes. se houver atraso de mais de 30 dias e a assemblia
anual no foi convocada, cabe ao conselho fiscal faze-lo, sob pena de sua
responsabilidade. Devem, em alguns casos, convocar assemblia geral
extraordinria.
Ainda, no inciso sexto, se a soc estiver em liquidao, o conselho fiscal
continua atuando. Nesse perodo, devem fiscalizar apresentando seu
parecer ao liquidante eleito.
Princpio inerente natureza organizacional: indelegabilidade das funes:
cada rgo tem sua funo legal, que no pode ser exercida por outro
rgo. A responsabilidade dos conselheiros segue os mesmos princpios da
responsabilidade dos administradores, conforme descrito no art 1016 (soc
simples se aplica ltda).

O que muito comum na vida prtica das sociedades em geral a


negligencia no exerccio das atribuies, decorrente da eleio de pessoas
absolutamente incapazes tecnicamente, que nem sabem o que conselho
fiscal e so eleitos para atender pedido de amigo, de parente, etc. h
responsabilidade pela negligncia. O brasileiro confia de mais.
preciso estar consciente dessa responsabilidade do conselheiro. Em
sociedades mais complexas, com conselheiro sem conhecimento tcnico,
pode escolher um contabilista legalmente habilitado para assisti-lo. uma
espcie de auxiliar. Os conselheiros, exercendo bem sua funo, estaro
isentos da responsabilidade, tendo cuidado com o exame trimestral, com as
assinaturas em atas, com arquivamento das atas, etc.
um rgo que no existe nas pequenas sociedades, so do interesse de
sociedades de maior porte. Nas soc ltdas mais complexas, nada impede que
seja contratado um auditor independente, que assessora paralelamente ao
conselho fiscal. Nesses casos, o sistema de governana torna-se muito mais
preciso, com mais fidelidade, sem contar que o contador empregado da
empresa, como profissional sujeito ao cdigo de tica, no pode participar
de fraude no balano. claro que isso acontece. Embora tenha o balano,
ele pode ser fraudado. Nessas horas, acontece a assimetria de informaes:
quem dono de um determinado bem e vai vend-lo sabe da condio de
seu bem e o comprador no sabe. Isso gera mudanas nos nveis de preo.
Quando se vende uma empresa, existe uma assimetria, principalmente
quando h fraude no balano. Por mais que se tome cuidado, se o
comprador est diante de um balano assinado pelo contador, ele pode
exigir uma contra-garantia do pagamento do preo. um dinheiro que ser
reservado, mas que s ser liberado depois de um tempo da compra.
Mesmo nesse caso, preciso que haja uma diligncia, eventualmente uma
responsabilidade de conselheiros, dentro desse panorama de governana
corporativa.
A sociedade funciona no sistema de um rgo complexo, formado por
rgos. A partir de sua constituio, j funciona seu rgo mais importante
que aquele formado pela reunio de scios (assemblia geral). Depois
vem o conselho fiscal. Esse modelo de organizao pressupe diviso de
atribuies, que so indelegveis. Ento, a assemblia geral gera a
sociedade e tem poder soberano para as futuras mudanas do contrato
social, at mesmo se quiser extinguir a sociedade. O que acontece que
certas mudanas do objeto social podem dar direito retirada do scio que
no concordou com elas. A constituio da sociedade decorre de uma
operao econmica que vai se estender ao longo do tempo, qual o scio
adere dentro de um certo risco. Na medida em que a assemblia resolve
mudar o contrato social, podendo aumentar o risco, o scio pode resolver ir
embora. Na soc ltda, a conseqncia disso diferente da que ocorre na
sociedade annima.
FUNCIONAMENTO DA ASSEMBLEIA GERAL

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