Contratos Mercantiles Temario

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CONTRATOS MERCANTILES
(TEMARIO)
OBJETIVO GENERAL. ANALIZAR LOS CONTRATOS MERCANTILES; LA
DEFINICIN O EL CONCEPTO DE CADA UNO DE ELLOS, SUS FUENTES,
SU CLASIFICACIN, SU FORMA, SUS ELEMENTOS PERSOANLES,
CARACTERSTICAS Y EFECTOS, MODELOS DE LOS PRINCIPALES
CONTRATOS TPICOS; LOS CONTRATOS INTERNACIONALES, LAS
BASES PARA SU CELEBRACIN, CONTENIDO, EFECTOS EL DEPECAGE;
LOS INCOTERMS 2000; LOS USOS COMERCIALES INTERNACIONALES
REALIZADOS PR LA UNCITRAL, LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS
CONTRATOS COMERCIALES INTERNACIONALES UNIDROIT.
UNIDAD 1
OBLIGACIONES CIVILES Y MERCANTILES
Objetivo especfico. Analizar sus fuentes, su clasificacin, la distincin
entre los contratos mercantiles y los civiles; el por qu los actos de
comercio dan lugar a obligaciones mercantiles, qu legislacin sustantiva
y adjetiva se debe observar en caso de conflicto; realizar un anlisis
exegtico del artculo 75 del Cdigo de Comercio y el tipo de obligaciones
as como de los alcances que generan los actos de comercio; estudiar
tambin la aplicacin de las leyes mercantiles especiales sobre las civiles
y los lineamientos generales que el Cdigo de Comercio establece para
los casos de supletoriedad, lesin y prescripcin en materia civil y
mercantil.
1.1 FUENTES DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES.
Conforme a nuestro sistema jurdico, son fuentes de las obligaciones
mercantiles el contrato, la ley, la declaracin unilateral de voluntad, la
responsabilidad objetiva, el enriquecimiento ilegtimo, la gestin de negocios y
el acto ilcito; en ciertas ocasiones, adems, la costumbre. La legislacin y la
doctrina mexicanas han dejado de considerar, desde hace ms de un siglo, los
llamados cuasicontrato, pues en cambio admiten como generadores de
obligaciones el enriquecimiento sin causa (artculo 1882 del Cdigo Civil para el
Distrito Federal) y la gestin de negocios (artculo 1896), que, en cambio, en
otras legislaciones se mencionan como cuasicontratos.
(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin,
Editorial Iure, Mxico, 2008, pgina 12)
1.1.1 REGLAS
CONTRATOS.
DE
POITTIER
SOBRE
INTERPRETACIN
DE
LOS
Se debe anotar que si bien nuestro Cdigo Civil para el Distrito Federal
atiende a la voluntad interna de los contratantes, se debe tambin atender a la
voluntad declarada por los mismos, pues ella, es el mnimo con que se cuenta
2
para explorar el alma del contrato; de lo mnimo declarado se debe inducir el
contenido real de la declaracin, a travs de la interpretacin que se haga de
los trminos y las circunstancias en que se otorg el contrato. Entendido lo
anterior, procedemos a comentar, cada uno de los artculos contenidos en el
ordenamiento civil, y que tienen relacin directa con la interpretacin y con las
ideas del jurista francs Joseph Robert Pothier, a saber:
Artculos
1852. Cualquiera que sea la generalidad de
los trminos de un contrato, no deber
entenderse comprendidos en l cosas
distintas y casos diferentes de aqullos sobre
los que los interesados se propusieron
contratar.
1853. Si alguna clusula de los contratos
admitiere
diversos
sentidos,
deber
entenderse en el ms adecuado para que
produzca efecto.
1854. Las clusulas de los contratos deben
interpretarse las unas por las otras,
atribuyendo a las dudosas el sentido que
resulte del conjunto de todas.
1855. Las palabras que pueden tener

distintas acepciones sern entendidas en
aqulla que sea ms conforme a la naturaleza
y objeto del contrato.
1856. El uso o la costumbre del pas se
tendrn en cuenta para interpretar las
ambigedades de los contratos.
1857. Cuando absolutamente fuere imposible

resolver las dudas por las reglas establecidas
en los artculos precedentes, si aqullas
recaen sobre circunstancias accidentales del
contrato, y ste fuere gratuito, se resolvern a
favor de la menor transmisin de derechos e
intereses; si fuere oneroso se resolver la
duda a favor de la mayor reciprocidad de
intereses.
Si las dudas de cuya resolucin se trata en
este artculo recayesen sobre el objeto
principal del contrato, de suerte que no pueda
venirse en conocimiento de cual fue la
intencin o la voluntad de los contratantes, el
Comentarios
Significa que la interpretacin que se haga de
la voluntad de los contratantes, debe ser
restrictiva y no amplia, para no imponer ni
atribuir obligaciones contractuales a unas
voluntades que no se conocen con plena
claridad.
Si el contrato se celebra con un fin, es
indudable
que
las
clusulas
deben
entenderse en aquel sentido que cumplan
mejor la meta que se propusieron los
contratantes.
La interpretacin que se haga de las
clusulas no debe ser aislada; no se debe
estimar que cada una de ellas es un todo,
pues con esa forma de interpretacin podran
surgir choques entre unas y otras. El contrato,
que se integra con diversas clusulas se debe
armonizar de tal manera que se evite la
colisin, y s alcanzar la meta propuesta por
los contratantes.
En efecto, las palabras pueden tener diversas
acepciones, ya sea en lo jurdico o en lo
gramatical, pero en todo caso, deber
atenderse para interpretarlo, a lo que sea
acorde con la naturaleza y objeto del contrato.
Para interpretar un contrato se debe atender
adems a las costumbres o usos del pas,
dice este artculo, y debe entenderse aqu por
pas, no los Estados Unidos Mexicanos, ni tan
siquiera una entidad federativa; el vocablo
pas aqu empleado representa un arcasmo
lingstico, que se conserva en la ley por
elegancia y tradicin idiomtica. En el
castellano y francs antiguo, se usaba la
palabra pas para designar una regin o
localidad, y de ah que esa palabra de este
artculo debe drsele esa interpretacin.
El hecho de que se hayan exteriorizado dos
voluntades, no quiere decir que haya
consentimiento. Si despus de que se les
hace objeto de interpretacin aplicando todas
las reglas estudiadas, y no se logra hacerlas
coincidentes, se debe concluir que si bien
hubo voluntades, las mismas no pudieron
integrar el consentimiento, y por los mismo se
estar en presencia de unas conductas
inexistentes como consentimiento de un
contrato, para el Derecho, y no ante un
contrato.
3
contrato ser nulo.
(Fuente de consulta: Ernesto Gutirrez y Gonzlez, Derecho de las

Obligaciones, 14 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pginas 483 y 488).
1.1.2 REGLAS DE INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS EN EL
CDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL
Tales reglas se encuentran contenidas en los artculos 1851 al 1857 del
ordenamiento en cita, que entre otras cosas enuncian lo siguiente:
Artculos
1851
1852
1853
1854
1855
1856
1857
Contenidos
Si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la
intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas.
Si las palabras parecieren contrarias a la intervencin evidente de los
contratantes, prevalecer sta sobre aquellas.
Cualquiera que sea la generalidad de los trminos de un contrato, no
deber entenderse comprendidos en l cosas distintas y casos diferentes
de aqullos sobre los que los interesados se propusieron contratar.
Si alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber
entenderse en el ms adecuado para que produzca efecto.
Las clusulas de los contratos deben interpretarse las unas por las otras,
atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas.
Las palabras que pueden tener distintas acepciones sern entendidas en
aqulla que sea ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato.
El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las
ambigedades de los contratos.
Cuando absolutamente fuere imposible resolver las dudas por las reglas
establecidas en los artculos precedentes, si aqullas recaen sobre
circunstancias accidentales del contrato, y ste fuere gratuito, se
resolvern a favor de la menor transmisin de derechos e intereses; si
fuere oneroso se resolver la duda a favor de la mayor reciprocidad de
intereses.
Si las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo recayesen sobre
el objeto principal del contrato, de suerte que no pueda venirse en
conocimiento de cual fue la intencin o la voluntad de los contratantes, el
contrato ser nulo.
1.1.3 JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE

A manera de ejemplo, creemos menester hacer referencia a las
siguientes tesis jurisprudenciales:
Octava poca
Instancia: PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEGUNDO
CIRCUITO.
Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
Tomo: XII, Diciembre de 1993
Pgina: 847
CONTRATOS. INTERPRETACION DE LOS.
Para la correcta
interpretacin de los contratos, debe atenderse a la voluntad de las
partes sobre su expresin material. Pues conforme al artculo 1680 del
Cdigo Civil vigente en el Estado Mxico, si los trminos de un
contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de los
contratantes, debe estarse al sentido literal de sus clusulas, pero si
las palabras parecieran contrarias a la intencin evidente de las
partes, prevalecer sta sobre aqullas. En cuyo caso, la naturaleza
4
de los contratos no depende de su designacin, sino de los hechos y
actos asentados por aqullas, en relacin a las disposiciones legales
aplicables.
PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEGUNDO CIRCUITO.
Amparo directo 325/93. Consuelo Prez Vda. de Vergara. 25 de mayo
de 1993. Unanimidad de votos. Ponente: Ral Daz Infante Aranda.
Secretario: Rigoberto F. Gonzlez Torres.
Octava poca
Instancia: TRIBUNAL COLEGIADO DEL VIGESIMO CIRCUITO.
Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
Tomo: I, Segunda Parte-1, Enero a Junio de 1988
Pgina: 207
CONTRATOS, INTERPRETACION DE LOS. La interpretacin de los
contratos debe hacerse en forma integral a fin de esclarecer cul es el
deseo y voluntad de los contratantes con independencia de cualquier
oscuridad por indebida redaccin.
TRIBUNAL COLEGIADO DEL VIGESIMO CIRCUITO.
Amparo directo 88/87. Amrica Grajales Vda. de Acosta. 16 de febrero
de 1988. Unanimidad de votos. Ponente: Marcos Arturo Nazar Sevilla.
Secretario: Miguel Eusebio Selvas Acosta.
1.2 CONTRATOS MERCANTILES. SU CLASIFICACIN.

1.2.1 NOMINADOS O TPICOS. INNOMINADOS.
Tipos de contratos
Nominados
Innominados
Definicin
Es aquel que tiene un nombre especial dado o confirmado por
el Derecho.
Es el que no tiene un nombre especial dado o confirmado por
el Derecho.
(Fuente de consulta: Miguel ngel Zamora y Valencia, Contratos Civiles, 7

edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pginas 60 y 61).
1.2.2 ABIERTOS Y CERRADOS.
Abiertos
Son aquellos que permiten la adhesin al
mismo,
con
posterioridad
a
su
perfeccionamiento,
de
otras
personas
distintas a las que se constituyeron.
Cerrados
Son aquellos que no que permiten la
adhesin al mismo, con posterioridad a su
perfeccionamiento,
de
otras
personas
distintas a las que se constituyeron
inicialmente.
(Fuente de consulta: Rafael de Pina: Elementos de Derecho Civil Mexicano,

tomo III, 11 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 310).
1.2.3 UNILATERALES Y BILATERALES O SILAGMTICOS.
Tipos de contratos
Unilaterales
Bilaterales
Definicin
Son aquellos que slo generan obligaciones para una de las
partes y derechos para la otra. La doctrina los conoce como
contratos sinalagmticos imperfectos.
Es aquel en el que las partes se obligan recprocamente a
este contrato tambin se le llama sinalagmtico.
5
edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 52).
1.2.4 CONMUTATIVOS O CIERTOS Y ALEATORIOS.
Tipos de contratos
Conmutativos
Aleatorios
Definicin
Son aquellos en cada una de las partes se obliga a dar o
hacer una cosa que se considera equivalente de la que hace
o da el otro contratante.
Son aquellos en que el equivalente consiste para cada una
de las partes contratantes en eventualidades de garanta o
prdida, dependientes de un acontecimiento incierto

1.2.5 DE ADHESIN Y BILATERALMENTE DISCUTIDOS.
Contrato de adhesin
Es aquel cuyas clusulas, son redactadas
unilateralmente por una de las partes, no
dejando ms posibilidad que la de suscribirlas
ntegramente, sin modificacin alguna.
Contratos bilateralmente discutidos

No son reconocidos por nuestro sistema
jurdico. Son aquellos, en los cuales, en el
momento de su conclusin una de las partes
puede reservarse la facultad de designar
posteriormente la persona que deba adquirir
los derechos y asumir las obligaciones
derivadas del mismo.
(Fuente de consulta: Rafael de Pina: Elementos de Derecho Civil Mexicano,

tomo III, 11 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pginas 314 y 341).
1.2.6. PREPARATORIOS Y DEFINITIVOS.
Contratos preparatorios
Son las plticas o conductas previas para ver
si se celebra un contrato, pero sin que esos
actos preparatorios impliquen una oferta,
propuesta o policitacin.
(Fuente de consulta: Ernesto Gutirrez y
Gonzlez, Derecho de las Obligaciones, 14
edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002,
pgina 273).
Contratos definitivos
Son aquellos en que las partes han
perfeccionado en el fondo y en la forma sus
pretensiones de manera definitiva.
(Fuente de consulta: Rafael de Pina:
Elementos de Derecho Civil Mexicano, tomo
III, 11 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002,
pgina 341).
1.2.7 PRINCIPALES Y ACCESORIOS.

Tipos de contratos
Principales
Accesorios
Definicin
Es aquel que existe independientemente de cualquier otro.
Es aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de la
obligacin que engendra el contrato a que se une y por lo
tanto no tiene existencia propia.
(Fuente de consulta: Ignacio Galindo Grafias, Teora General de los Contratos,

Editorial Porra, Mxico, 1996, pgina 52).
1.3. DISTINCIN ENTRE CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES.
ANLISIS DEL ARTCULO 75 DEL CDIGO DE COMERCIO.
Para el jurista Juan Palomar de Miguel la distincin mxima que existe

entre los contratos civiles y los mercantiles, estriba en la esencia de los
ordenamientos que los regulan, ya que mientras los primeros son normados
principalmente por el Cdigo Civil; en tanto que los segundos, tienen su
regulacin en las pluralidad de legislaciones que existen en nuestro sistema
jurdico nacional. En cuanto al anlisis del precepto antes referido,
primeramente, debemos aclarar que el catlogo de los actos de comercio del
Derecho mexicano se encuentra, principal, pero no de manera exclusiva, en el
artculo 75 del Cdigo de Comercio. En efecto, adems de la enumeracin de
los actos de comercio contenidos en el artculo 75 del Cdigo de Comercio,
tambin encontramos declaraciones sobre la mercantilidad de determinados
actos en la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, en la Ley Federal
de Instituciones de Fianza, y en otros ordenamientos que regulan materia de
carcter econmico.
As, de acuerdo con nuestra legislacin comercial, son actos de
comercio:
Compraventa
Las adquisiciones y
enajenaciones
verificadas
con
propsito
de
especulacin comercial
de artculos, muebles o
mercaderas, sea en
estado natural, sea
despus de trabajados
o laborados (fraccin I).
Las compraventas de
bienes
inmuebles,
verificadas
con
propsito
de
especulacin comercial
(fraccin II).
La enajenacin que el
propietario o cultivador
hagan de los productos
de su finca o de su
cultivo (fraccin XXIII)
Las compraventas de
porciones, acciones y
obligaciones de las
sociedades mercantiles
(fraccin III).
En general, son actos de

comercio las compraventas
que se efecten con el
propsito directo y preferente
de traficar (artculo 371) y las
que tengan por objeto cosas
mercantiles.
Cesin
En este caso queda ubicada
Permuta
La permuta es mercantil y,
por tanto, acto de comercio,
con las salvedades que
impone su naturaleza, en los
mismos supuestos en lo que
es la compraventa (artculo
338).
Comisin
Las operaciones de comisin
Arrendamiento
Los alquileres efectuados con
propsito de especulacin, de
artculos,
muebles
o
mercaderas (fraccin I).
En
todo
caso,
el
arrendamiento de bienes
inmuebles
queda
regido
siempre por el Derecho Civil,
ya que es de naturaleza
esencialmente civil.
Las
Mediacin
operaciones
de
7
la
cesin
de
crditos
mercantiles que no sean al
portador
ni
endosables
(artculo 389).
Prstamo
El prstamo, cuando se
contrae en el concepto y con
expresin de que las cosas
prestadas
se
destinan
precisamente a actos de
comercio.
Se
presume
mercantil el prstamo que se
contrae entre comerciantes
(artculo 358).
Seguros
Los contratos de seguro de
toda especie, siempre que
sean hechos por empresas
(fraccin XVI).
Ttulos de crdito
Los actos, contratos y
operaciones que tengan
por objeto ttulos de
crdito (fracciones III, IV
y XVIII).
Las emisin, expedicin,
endoso, aval, aceptacin
y las dems operaciones
que se consignan en los
ttulos
de
crdito
(fracciones XIX y XX y 1
de la Ley Orgnica de
Ttulos y Operaciones de
Crdito).
mercantil (fraccin XII).
mediacin
en
negocios
mercantiles (fraccin XIII).
Transporte
Se manifiesta cuando
tenga
por
objeto
mercaderas
o
cualesquier efectos de
comercio.
Cuando
siendo
cualquiera su objeto sea
comerciante el porteador
o
se
dedique
habitualmente a verificar
transportes al pblico
(artculo 576).
Crdito y banca
Las operaciones de banca y
crdito son, en general, de
naturaleza mercantil (fraccin
XIV y 1 de la Ley General de
Crdito).
Dentro
de
las
operaciones de crdito,
podemos enunciar las
siguientes:
reporto,
descuento de crditos en
libros,
apertura
de
crdito, cuenta corriente,
carta de crdito, crdito
confirmado, crdito de
habilitacin y avo, etc.
En lo que hace a las
operaciones bancarios,
podemos
citar
las
siguientes:
depsito
bancario
de
dinero,
depsito bancario de
ttulos, operaciones de
depsito
de
ahorro,
fideicomiso, etc.
Sociedades mercantiles
Todos los actos relativos a la
constitucin, funcionamiento,
modificacin,
disolucin,
liquidacin,
fusin
y
transformacin
de
sociedades mercantiles.
Depsito
Los depsitos por causa
de comercio (fraccin
XVIII y artculo 332).
Los depsitos de cosas
objeto
de
comercio
(artculo 332).
Los
depsitos
en
almacenes
generales
(fraccin XVIII y artculo
1 de la Ley General de
Crdito.
Fianzas
Las fianzas y los contratos
que en relacin con ellas
otorguen o celebren las
instituciones de fianzas, son
mercantiles para todas las
partes
que
intervienen,
excepcin hecha de la
garanta hipotecaria (artculo
12 de la Ley Federal de
Instituciones de Fianzas).
Empresas
Los actos relativos a la
organizacin,
explotacin,
traspaso o liquidacin de
empresas:
Abastecimiento
y
suministros (fraccin V).
Construcciones y trabajos
pblicos (fraccin VI).
Fbricas y manufacturas
(fraccin VII).
Transporte de personas o
cosas (fraccin VIII).
Turismo (fraccin VIII).
Libreras, editoriales y
Comercio martimo
Son actos mercantiles todos

los contratos relativos al
comercio martimo y a la
navegacin interior y exterior,
tales como:
Contrato de fletamento
(artculo 95 y siguientes
de
la
Ley
de
Navegacin).
Contrato de transporte de
mercancas
por agua
(artculo 98 y siguientes
de la ley referida en el
punto anterior).
Contrato de transporte de
pasajeros
por
agua
(artculo
106
y
siguientes).
Contrato
de
seguro
martimo (artculo 222 y
siguientes).
tipogrficas (fraccin IX).

Comisiones (fraccin X).
Agencias (fraccin X).
Oficinas de negocios
comerciales (fraccin X).
Establecimientos
de
ventas
en
pblica
almoneda (fraccin X).
Obligaciones de los
comerciantes y sus
empleados y obligaciones
entre comerciantes y
banqueros
Las obligaciones de los
comerciantes, a no ser
que se pruebe que
deriven de una causa
extraa
al
comercio
(fraccin XX).
Las obligaciones entre
comerciantes, si no son
de
naturaleza
esencialmente
civil
(fraccin XXI).
Las obligaciones de los
empleados
de
los
comerciantes en lo que
concierne al comercio del
negociante que los tiene
a su servicio (fraccin
XXIII).
Todo contrato que verse sobre actos mercantiles, debe considerarse

como contrato mercantil. Nuestra legislacin no define los actos de comercio:
slo los enumera en el artculo 75 del Cdigo de Comercio.
Para distinguirlos, el autor Edgardo Peniche Lpez dice que existen
varios criterios al respecto:
El primero expresa que la naturaleza del acto de comercio depende de la

persona que lo ejecuta, pues siendo comerciante, el acto lo ser tambin;
pero esto nos conducir a convertir toda clase de actos, an los
tpicamente civiles, en mercantiles.
El segundo manifiesta que el acto mercantil tendr ese carcter cuando
recaiga sobre cosas o bienes mercantiles, como por ejemplo un ttulo de
crdito; pero es el caso que puede endosarse o emitirse sin objeto
mercantil, por ejemplo: garantizar el pago de una deuda por alimentos.
El tercer criterio expresa que el acto mercantil ser aquel en que se
persiga un lucro, y esta opinin, an cuando hasta cierto punto verdadera,
es incompleta pues no es solo el lucro el que caracteriza al acto mercantil
sino tambin otros elementos. Existe tambin el criterio para distinguir un
9
acto de comercio de uno civil; todo objeto tiene dos valores: el valor de
uso que es el que proporciona una estimacin o una utilidad a un reducido
nmero de personas. Adems, los contratos civiles tienen la caracterstica
fundamental de referirse siempre al contenido del Cdigo Civil y los
contratos mercantiles se regulan por las disposiciones del Cdigo de
Comercio y dems leyes auxiliares, como la Ley General de Sociedades
Mercantiles y la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, etc.
En cuanto al artculo 75 del Cdigo de Comercio, encontramos que se
refieren a los actos de comercio. Denomnase acto de comercio a la expresin
de la voluntad humana susceptible de producir efectos jurdicos dentro del
mbito de la realidad reservada a la regulacin de la legislacin mercantil.
Estos actos jurdicos se encuentran expresamente reglamentados, de manera
enunciativa, que no taxativa, en dicha regulacin mercantil, as como en otro
tipo de leyes que, sin ser mercantiles, contemplan tal tipo de normas: Cdigo
de Comercio, Ley General de Sociedades Mercantiles, Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito, etc.
(Fuentes de consulta: Juan Palomar de Miguel, Diccionario para Juristas, Tomo
I, A-I, Editorial Porra, Mxico, 2000, pginas 380 y 382, y Rafael de Pina Vara,
Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, 26 edicin, Editorial Porra,
Mxico, 1998, pginas 23 a 25).
1.4 OBLIGACIONES MERCANTILES.
En palabras del autor scar Vsquez del Mercado, no existe un
concepto de obligacin mercantil distinto del de obligacin civil. La obligacin
es el vnculo por el que una persona est sujeta, respecto de otra, a una
prestacin, un hecho o una abstencin. Como sabemos, en cada obligacin
figuran cuando menos dos personas que se encuentran una frente a otra en
una relacin de desigualdad. De una parte la libertad personal del acreedor
repasa sus confines naturales, transformndose en un poder sobre el deudor;
de otra parte, por el contrario, la libertad natural del deudor se restringe, de tal
manera que se coloca en un estado de sujecin o necesidad.
Podramos, sin embargo, siguiendo el concepto de obligacin civil,
considerar que la obligacin mercantil constituye el vnculo jurdico por el cual
un sujeto debe cumplir frente a otro una prestacin que tiene carcter
mercantil, porque el acto que la origina es de naturaleza mercantil, un contrato
mercantil. En gran parte el derecho comercial es derecho de las obligaciones.
Las obligaciones civiles tienen un carcter esttico, de tranquilidad. Las
obligaciones comerciales son un perfecto movimiento. La obligacin civil tiende
a lograr un bien que por lo regular debe servir al acreedor. La obligacin
comercial es por el contrario un medio de cambio. Los contratos son la fuente
ms importante de las obligaciones mercantiles, puesto que la actividad de los
comerciantes consiste esencialmente en contratar.
(Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9
edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 215 a 223).
10
1.5 GENERALIDADES DE LOS CONTRATOS MERCANTILES.
1.5.1 SUPLETORIEDAD DE LAS LEYES RESPECTO AL CDIGO DE
COMERCIO; A LA LEY GENERAL DE TTULOS Y OPERACIONES DE
CRDITO, A OTRAS LEYES MERCANTILES. USOS Y COSTUMBRES.
Cdigo de
Comercio
Ley General de
Ttulos y
Operaciones de
Crdito
Ley de Concursos
Mercantiles
Artculo 2. A falta de
disposiciones de este
ordenamiento y las
dems
leyes
mercantiles,
sern
aplicables a los actos
de comercio las de
Derecho
comn
contenidas en el
Cdigo Civil aplicable
en materia federal.
Artculo 2. Los actos

y las operaciones a
que se refiere el
artculo anterior, se
rigen:
I. Por lo dispuesto en
esta ley, en las
dems
leyes
especiales relativas,
en su defecto;
II. Por la legislacin
mercantil;
en
su
defecto;
III. Por los usos
bancarios
y
mercantiles, y en
defecto de stos;
V. Por el Derecho
Comn,
declarndose
aplicable en toda la
Repblica, para los
fines de esta ley, el
Cdigo Civil para el
Distrito Federal.
Artculo 8. Son de
aplicacin supletoria
a este ordenamiento,
en el orden siguiente:
I. El Cdigo de
Comercio;
II.
La
legislacin
mercantil;
III.
Los
usos
mercantiles
especiales
y
generales;
IV. El Cdigo Federal
de
Procedimientos
Civiles, y
V. El Cdigo Civil en
materia Federal.
Ley General de
Organizaciones y
Actividades
Auxiliares de
Crdito
Artculo
10.
Las
leyes mercantiles, los
usos
mercantiles
imperantes entre las
organizaciones
auxiliares de crdito y
el Derecho comn
sern supletorios de
la presente ley, en el
orden citado.
Usos y costumbre. En lo que hace a los usos y costumbre en materia

mercantil, tenemos que nuestra legislacin emplea indistintamente los trminos
costumbre y usos mercantiles. Conviene, pues, determinar si esas expresiones
significan lo mismo. La doctrina distingue entre usos normativos y usos
contractuales o interpretativos. Los primeros tienen una validez general,
independiente de la voluntad de las partes contratantes. Los usos contractuales
o interpretativos, simplemente concretan o aclaran una declaracin de voluntad
determinada. As pues, el trmino costumbre tiene el mismo significado que la
expresin usos normativos. En general, puede decirse que nuestra legislacin
mercantil, al referirse indistintamente a usos y costumbres, considera a estos
trminos como equivalentes.
As entonces, debe considerarse a la costumbre como fuente del
Derecho Mercantil en Mxico, cuando alguna norma legal establezca
expresamente su aplicacin a determinada materia o cuando se refiera a
alguna materia no regulada por la ley mercantil.
11
(Fuente de consulta: Rafael de Pina Vara, Elementos de Derecho Mercantil
Mexicano, 26 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pginas 16 y 17).
1.5.2 LESIN EN MATERIA CIVIL Y MERCANTIL.
Lesin en materia civil
Se entiende por lesin el dao que causa
quien, ''explotando la ignorancia, notoria
inexperiencia o extrema miseria de otro'',
obtiene una desproporcionada ventaja,
disminuyendo injustamente el patrimonio de
la otra parte (artculo 17 del Cdigo Civil para
el Distrito Federal).
El legislador mexicano consagra dos
acciones, a saber: la accin de nulidad segn
se desprende de los artculos 2228 y 2230 del
Cdigo
Civil para el Distrito Federal,
facultando al que sufri la lesin para
invocarla y pedir la nulidad relativa del acto.
Asimismo, conforme al artculo 17 del Cdigo
Civil estara facultado el que se perjudic para
pedir la rescisin del contrato o la reduccin
equitativa de la obligacin, cuando sta sea
desproporcionada y presuponga un lucro
excesivo a favor de la otra parte, siempre que
el lucro sea obtenido por la explotacin de la
ignorancia, de la manifiesta inexperiencia o
de la miseria del perjudicado.
(Fuente
de
consulta:
Instituto
de
Investigaciones
Jurdicas,
Enciclopedia
Jurdica Mexicana, tomo IV, 2 edicin,
Universidad Nacional Autnoma de MxicoEditorial Porra, Mxico, 2004, pginas 898 y
899).
Lesin en materia mercantil

En materia mercantil, el panorama de la
lesin es distinto a lo que acontece en el
Derecho Civil, ya que por el contrario, las
compraventas mercantiles lesivas son vlidas,
ya que no se rescindirn por lesin, segn lo
dispuesto por el artculo 385 del Cdigo de
Comercio, ms como medio de no dar patente
de legalidad a eventuales conductas
maliciosas, dolosas, o an delictivas, el propio
precepto concede al perjudicado, siempre que
opere cualquiera de estos ltimos supuestos,
la accin de daos y perjuicios, adems de
considerar expedito su derecho para
promover el ejercicio de la accin penal.
(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo,

Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial
Iure, Mxico, 2008, pgina 164).
1.5.3 PRESCRIPCIN EN MATERIA MERCANTIL

Las prescripciones mercantiles operan, de ordinario, en plazos ms
cortos que las civiles. Otras diferencias entre la prescripcin civil y la mercantil
son las siguientes:
La mercantil corre en contra de los incapacitados al paso que la civil

comienza a correr slo desde que se les discierna la tutela.
La civil se interrumpe por la mismas causas que la mercantil: demanda o
interpelacin judicial notificada y reconocimiento verbal o escrito del
derecho de la persona a quien perjudica a la prescripcin, por parte del
beneficiado con ella; en cambio, la mercantil no se interrumpe, como s la
civil, porque el poseedor de la cosa o del goce del derecho sea privado de
la posesin por ms de un ao.
Es renunciable el plazo de prescripcin civil ganada, no as el de
prescripcin mercantil.
Al respecto, encontramos que el Cdigo de Comercio seala que los

plazos para que opere sta, sern los siguientes:
12
El de un ao, por lo que se refiere a la accin de los comerciantes

detallistas por ventas al fiado y para exigir responsabilidades por parte de
los agentes de Bolsa (hoya llamados intermediarios del mercado de
valores).
El de cinco aos, para las acciones derivadas del contrato de sociedad,
as como para las acciones en contra de los liquidadores de sociedades,
por razn de su cargo.
El de diez aos, para reivindicar la propiedad de una embarcacin
martima y para todas las dems acciones, respecto de las cuales no se
prevea un plazo diferente en el propio Cdigo de Comercio o en otras
leyes mercantiles.

Editorial Iure, Mxico, 2008, pgina 127).
1.5.4 OBLIGACIONES EN ESPECIE Y EN MONEDA EXTRANJERA.
Al respecto, el artculo 365 del Cdigo de Comercio seala que: La base
de la moneda mercantil es el peso mexicano, y sobre esta base harn todas las
operaciones de comercio y los cambios en el extranjero. De esta suerte, la
conclusin no puede ser ms que una: la nica moneda en que debe
efectuarse el pago de una obligacin es la de curso legal en nuestro pas, sin
olvidar que, a pesar de ello, las partes interesadas pueden convenir, en el
ltimo momento, que el pago se efecte en moneda extranjera.
(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Ttulos de Crdito, Iure Editores,
Mxico, 2003, pgina 78).
UNIDAD 2
FORMA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: identificar los
contratos consensuales, formales, solmenes y reales en materia
mercantil; asimismo, distinguir a los contratos de aquellos que no lo
son.
2.1 PERFECCIONAMIENTO DE LOS CONTRATOS ENTRE PRESENTES.
Por estar presentes se entiende el hecho de que las partes se
encuentren en una situacin fsica que permita la comunicacin en forma
directa e inmediata, es decir, que estn uno enfrente de otro o comunicados por
el telfono, tlex o fax.
Formacin del consentimiento entre presentes sin plazo para

aceptar.- En este caso el consentimiento se debe integrar de un modo
instantneo, es decir, la aceptacin deber ser lisa, llana e inmediata.
Formacin del consentimiento entre presentes con plazo para
aceptar. En esta hiptesis el oferente debe respetar el plazo mientras
13
est pendiente de vencer y, durante su transcurso, permanece obligado a
sostener la oferta no pudiendo retirarla y si la retira incurrir en un
incumplimiento que lo responsabiliza del pago de daos y perjuicios.
2.2 PERFECCIONAMIENTO DE LOS CONTRATOS ENTRE AUSENTES.
Aqu el consentimiento se refiere a la celebracin de los contratos en los
que las partes no tienen una comunicacin directa o inmediata; pues estn
comunicadas por correo o telgrafo, en virtud de que no estn presentes una
frente a otra, ni se han comunicado por telfono, tlex o fax, la doctrina los
llama contratos por correspondencia. Por tanto, es necesario determinar cual
es el momento en el que se forma el consentimiento, pues de este momento
depender la formacin del contrato. El consentimiento se puede considerar
formado cuando se declara la aceptacin, cuando se expide la aceptacin,
cuando es recibida la aceptacin y cuando se entera de ella.
2.3 EFICACIA DEL TELFONO, TELGRAFO, TELEX Y FAX.
Actualmente, en nuestro sistema jurdico se encuentran reconocidos los
mecanismos electrnicos como medio de contratacin, implcitamente el
Cdigo de Comercio, los ubica dentro de la celebrada entre ausentes; as
resulta de lo previsto por el artculo 80, que a la letra indica lo siguiente: los
convenios y contratos mercantiles que se celebren por correspondencia,
telgrafo o mediante el uso de medios electrnicos, pticos o de cualquier otras
tecnologa, y proclama que su perfeccionamiento opera en el momento en
que se recibe la aceptacin o las condiciones con las que se modificare, criterio
adoptado tambin por el Cdigo Civil para el Distrito Federal, en lo que
concierne a su artculo 1807.
Por su parte, el artculo 1805 del ordenamiento civil antes referido
menciona que una oferta hecha por cualquier otra naturaleza, permite siempre
que la aceptacin se haga de manera inmediata y, por tanto, si la aceptacin no
se hace inmediatamente, el autor de la oferta quedar desligado.
Sin embargo, la realidad demuestra demuestran que no es as, por
cuanto es bien sabido que una oferta hecha mediante un mecanismo
electrnico no supone invariablemente que el destinatario, o su representante,
se encuentre en aptitud de proponer una inmediata respuesta; a decir verdad,
no es raro el hecho de que este ltimo se encuentre alejado de su equipo
electrnico, y por ello su respuesta demore por muchas horas, y tal vez por
varios das.
As pues, conviene precisar que el precepto legal slo apunta la
posibilidad de que el medio tcnico permita la aceptacin en forma inmediata,
pero no supone que siempre lo sea.
Mxico, 2003, pginas 74 y 75 ).
14
2.4 LOS CONTRATOS
FORMULARIOS.
DE ADHESIN. CONTRATO
TIPO. USO Y
La palabra adhesin proviene del latn adhesio y adhaesus, derivado del

verbo adhaerere, estar pegado estrechamente y se emplea para calificar
ciertos contratos que se les denomina contratos de adhesin; trmino que
utiliz por primera vez el jurista francs Saleilles.
En los contratos de adhesin se considera que de antemano ya estn
establecidas las clusulas esenciales, sin que la contraparte tenga la
oportunidad de discutir su contenido.
La doctrina destaca como elementos de los contratos de adhesin los
siguientes: la oferta se hace a una colectividad, el convenio es obra exclusiva
de una de las partes; la reglamentacin del contrato es compleja; la situacin
del que se ofrece es preponderante; la oferta no puede ser discutida; el
contrato oculto es un servicio privado de utilidad pblica.
Existe tambin en la doctrina una polmica en torno a su naturaleza
jurdica; acto unilateral o contrato. Respecto de la primera postura se
argumenta que proviene de una autoridad privada y cuyos efectos una vez
dada la adhesin por un tercero, se determinan por la sola voluntad del
oferente. En los contratos de adhesin hay predominio exclusivo de una sola
voluntad que obra como voluntad unilateral, se ofrece al pblico un contrato ya
formado, cuyas clusulas en la generalidad se encuentran impresas.
Por lo que respecta a la segunda postura se afirma que la voluntad es la
generadora de la relacin jurdica y que en consecuencia es la que debe
presidir la interpretacin jurdica. Finalmente en nuestra legislacin la Ley
Federal de Proteccin al Consumidor en su artculo 4, regula en forma expresa
este contrato: los contratos de adhesin son aquellos cuyas clusulas han sido
aprobadas por alguna autoridad o redactadas unilateralmente por el proveedor,
sin que la contraparte para aceptarlo, pueda discutir su contenido.
2.5 APROBACIN ADMINISTRATIVA DE ALGUNOS CONTRATOS
MERCANTILES IMPORTANTES EN LA VIDA ECONMICA DEL PAS.
La necesidad de proteger las economas nacionales frente a los embates
de poderosos intereses pblicos y privados extranjeros; el rotundo fracaso de
uno de los propsitos fundamentales de la economa liberal, que preconiza el
abatimiento de los como consecuencia de la libre empresa; el inexorable
avance en el camino de los abusos de la libertad de contratacin en perjuicio
de los sectores econmicamente dbiles o inevitablemente necesitados de
ciertos bienes; tales han sido las principales causas de un interesante efecto
legislativo, cual es la expedicin de una serie de disposiciones que encubren,
bajo un atuendo jurdico, todo un mecanismo econmico de carcter tutelar, ora
encaminado a impedir la excesiva fuga de capitales domsticos al extranjero,
ora para poner coto a clusulas leoninas, impuestas en los contratos por la otra
parte econmica o tcnicamente fuerte, al amparo de la libertad de
contratacin.
15
Fruto de esa corriente legislativa son, en Mxico, la Ley de Inversin

Extranjera, la Ley Federal de Proteccin al Consumidor y la Ley Federal de
Competencia Econmica, entre otras, una nueva teora de ciertas obligaciones
mercantiles; es nueva por cuanto parte de un supuesto que se opone
diametralmente al de la teora tradicional, que es el de la autonoma de la
voluntad; por otra parte, no se trata de una teora general, pues abarca slo
ciertas relaciones jurdicoeconmicas de los particulares. La nueva teora
descansa sobre varios supuestos; los principales son los siguientes:
Por cuanto la situacin econmica de un pas es determinante de la de

sus habitantes, la proteccin legal de la primera debe prevalecer sobre la
regulacin de aquellas relaciones econmicas de los particulares que
repercuten en la economa del pas.
Ciertas empresas deben constituirse y operar con recursos en su mayora
autctonos, y slo por razones de especial inters para el pas
legalmente previstas y sujetas a apreciacin y comprobacin por parte del
organismo competente- puede autorizarse la constitucin de de empresas
con mayora de recursos extranjeros.
La experiencia ha demostrado que no debe dejarse a la voluntad de las
partes la libre contratacin de mercaderas o servicios de proveedores
habituales, pues la necesidad de estos satisfactores ha propiciado el
abuso generalizado en perjuicio de los consumidores, los que, por tanto,
se desenvuelven dentro de una muy reducida esfera de libertad para
contratar.
Deben prohibirse los actos o contratos que propendan a la configuracin
de monopolios o prcticas monoplicas.

Mxico, 2003, pginas 128 y 129).
UNIDAD 3
COMPRAVENTA MERCANTIL
Objetivo especfico. Analizar la diferencia entre un contrato civil y uno
mercantil, su naturaleza jurdica, los elementos que caracterizan a la
compraventa civil y mercantil, los criterios para calificar la mercantilizad y
dems particularidades de la compraventa.
3.1 CONCEPTO DE CONTRATO DE COMPRAVENTA CIVIL Y LOS
ELEMENTOS QUE SE LE ADICIONAN PARA HACER UNA COMPRAVENTA
MERCANTIL.
Concepto de contrato de compraventa civil
Son los convenios que producen o transfieren
las obligaciones y derechos.
Elementos que se le adiciona para hacer

una compraventa mercantil
La compraventa, si bien es un contrato
tpicamente civil, tiene el carcter de mercantil
cuando la ley le da ese carcter o cuando se
celebra
con
el
objeto
directo
y
preferentemente de traficar. As lo expresa el
16
Articulo 1793 del Cdigo Civil para el Distrito

Federal.
artculo 371 del Cdigo de Comercio: sern

mercantiles las compraventas a las que este
Cdigo les da tal carcter, y todas las que se
hagan con el objeto directo y preferente de
traficar.
(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar,
Contratos Mercantiles, Editorial Oxford,
3.2 DISTINCIN ENTRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA CIVILES Y

MERCANTILES.
Conforme al Cdigo de Comercio existe una distincin entre
compraventa civil y compraventa mercantil; en ambas, una de las partes se
obliga a transferir la propiedad de una cosa a la otra parte, quine a su vez se
obliga a pagar por ella un precio cierto y en dinero; pero la compraventa es civil
cuando ninguna de las partes es comerciante o, sindolo, el objeto del contrato
no es una cosa mercantil, ni la venta o compra se hacen con el propsito
directo y preferente de traficar o de especular. Son compraventas mercantiles
las que se hagan con el objeto directo y preferente de traficar y aquellas que el
mismo Cdigo de Comercio califica de mercantiles, y que conforme el artculo
75 del propio ordenamiento lo son en funcin del fin o propsito, del sujeto o
del objeto.
(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial
Oxford, Mxico, 2003, pginas 143 y 144).
3.3 POR QU ES IMPORTANTE LA DISTINCIN ENTRE
CONTRATOS CIVILES Y LOS CONTRATOS MERCANTILES?
LOS
3.3.1 DESDE EL PUNTO DE VISTA SUSTANTIVO.

La importancia de la distincin se hace patente, por cuanto que si se
trata de una compraventa mercantil, las partes quedan sujetas a las normas
sustantivas del Cdigo de Comercio, en donde se determina, entre otros, que la
transmisin de los riesgos opera a partir del momento en que se entreguen
real, jurdica y virtualmente las mercancas, y no desde que se perfecciona el
contrato como ocurre en materia civil.
Oxford, Mxico, 2003, pgina 146).
3.3.2 DESDE EL PUNTO DE VISTA ADJETIVO.
Si una compraventa es civil, las partes quedan sujetas directamente a
las normas procesales del Cdigo procesal local, en tanto que si la
compraventa es mercantil, las partes quedan sujetas en primer lugar a las
normas procesales del Cdigo de Comercio y slo supletoriamente y en tanto
no haya contradiccin en las mismas, a las del Cdigo Procesal local: las que,
aunque en sustancia sean iguales a las previstas por el Cdigo de Comercio no
slo por los juicios, vas procesales, trminos y las condiciones para ofrecer
17
pruebas, as como la apreciacin de las mismas, que difieren de las previstas
en los cdigos de las entidades federativas.
3.3.3 TENDENCIA A LA UNIFICACIN DE LAS NORMAS QUE REGULAN
LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA CIVILES Y MERCANTILES.
Al hablar de la unificacin del Derecho Civil y el Mercantil en materia de
obligaciones y contratos, no existe diferencia alguna fundamental en la
estructura orgnica de unos y otros contratos, lo que explica la tendencia a la
unificacin de las normas sobre esta materia y el logro de tal unificacin de las
normas sobre esta materia y el logro de tal unificacin en las legislaciones
suiza e italiana.
An en nuestro sistema, que mantiene la dualidad de legislaciones, la
legislacin civil sobre contratos debe considerarse como teln de fondo, del
cual resultarn algunas caractersticas o circunstancias accidentales, cuando el
contrato adquiera la calidad mercantil. Pero no existen diferencias esenciales.
Por tanto, esta parte del Derecho Mercantil, o sea el rgimen legal de los
contratos de comercio, debe considerarse como parte complementaria de la
parte correspondiente del Derecho Civil, por lo que nos referiremos slo a
aquellos aspectos de los contratos que el Derecho Civil no considere, o que la
Ley Mercantil trate de manera diversa que la Ley Civil. Como el contrato
mercantil es un acto de comercio, constituye una categora jurdica formal:
sern mercantiles, segn lo contratos a los que la ley atribuya la mercantilidad.
En la mayora de los casos, el legislador atribuye la mercantilidad a los
contratos cuando recaen sobre cosas mercantiles.
3.4 ELEMENTOS REALES.
Es un contrato consensual porque se concluye con la sola voluntad y

porque se perfecciona y es obligatorio por las partes cuando stas han
convenido en el precio y en la cosa, aunque el primero no haya sido
pagado ni la segunda entregada, como dice el artculo 2249 del Cdigo
2249 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.
Es un contrato bilateral, puesto que las partes, cada una debe cumplir una
prestacin de tal manera que s una no la cumple, la otra no tiene
obligacin correlativa.

edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 193).
3.5 ELEMENTOS FORMALES.
El Cdigo de Comercio no exige forma alguna para la celebracin del
contrato de compraventa, por lo cual no es necesario su otorgamiento por
escrito ni otra formalidad alguna, salvo cuando la ley lo exija por la naturaleza
18
de los bienes, como ocurre en el caso de la venta de bienes inmuebles o la
venta de acciones, operacin para cuya eficacia frente a terceros o frente a la
sociedad y la legitimacin del adquirente se precisa, en el primer caso de
escritura pblica y de su inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad, y
en segundo, del endoso y la entrega del ttulo, as como de la inscripcin de la
transmisin en el registro de la emisora, o en caso, de la anotacin cuando se
trate de acciones cotizadas en la bolsa.
3.6 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO.
Dentro de las obligaciones que tiene el vendedor, se encuentra la de
entregar la cosa al comprado, adems de garantizarle las calidades de la
misma y prestar la eviccin, pero afirma que, adems, reporta la de conservar
la cosa vendida mientras no la entregue, responder de los vicios ocultos,
garantizar una posesin pacfica y pagar por mitad los gastos de escrituracin y
de registro e igualmente el impuesto sobre la renta por utilidad que le la venta.
No obstante lo anterior, poca o ninguna novedad ofrece el artculo 376
del Cdigo de Comercio: el contratante incumplido deber ser condenado a
admitir la rescisin del contrato, o bien a cumplirlo y, en cualquiera de los
casos, al pago de los daos y perjuicios.
Mxico, 2003, pginas 159 y 160).
3.7 TEORA DEL RIESGO.
Soportar el riesgo en la compraventa quiere decir sufrir las
consecuencias de la prdida o deterioro fortuitos de la cosa vendida. Si el
riesgo lo soporta el vendedor, tendr que entregar otra cosa en sustitucin de la
prdida. Si lo soporta el comprador, tendr que pagar el precio sin recibir la
cosa.
El artculo 377 del Cdigo de Comercio dispone al respecto que, una vez
perfeccionado el contrato de compraventa, las prdidas, daos o menoscabos
que sobrevinieren a las mercaderas vendidas sern por cuenta del comprador,
si ya le hubiesen sido entregadas real, jurdica o virtualmente; y si no lo
hubieren sido entregadas de ninguna de estas maneras, sern por cuenta del
vendedor.
Adems, en los casos de negligencia, culpa o dolo, independientemente
de la accin criminal que proceda contra sus autores, sern stos responsables
de las prdidas, daos o menoscabos que por su causa sufrieren las
mercaderas.
Mexicano, 26 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 227).
19
3.8 MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA.

3.8.1 COMPRAVENTA SOBRE MUESTRAS.
Las operaciones sobre muestras o calidades mantienen el carcter de
compraventas consensuales, siempre que se trate de mercancas
determinadas y conocidas en el comercio, esto es, de gneros.
De esta suerte, el contrato es perfecto desde que se da el acuerdo en la
cosa y en el precio; ahora bien, la posible desavenencia en punto a la
conformidad o entre las muestras y las mercaderas entregadas debe ser
resuelta conforme al parecer de dos comerciantes, designados uno por parte y,
en caso de discordia, por un tercer comerciante, al efecto nombrado por los dos
primeros.
3.8.2 COMPRAVENTA DE COSAS CONOCIDAS POR SU CALIDAD EN
TODOS LOS MERCADOS.
Dada la celeridad del comercio, es prctica extendida entre los
comerciantes celebra operaciones de compraventa sobre gneros, bienes
perfectamente conocidos, teniendo tan slo a la vista una muestra, la cual en
ocasiones suele ser una porcin de la mercadera misma que se entrega al
comprador, en otras, una porcin de la mercadera exhibida en el
establecimiento del vendedor, y en otras ms slo mediante folletos impresos,
o en fotografas o pginas web; todos ellos con el claro propsito de dar una
idea general aproximada, an cuando no lo bastante precisa, de la mercanca
que se ofrece en venta y de sus principales caractersticas, y en otras ms
simplemente por medio de folletos, casos en los cuales se trata de una
compraventa sobre muestras.
El Cdigo de Comercio reconoce en el artculo 373 las compraventas
sobre muestras, as como sobre calidades: las primeras, aquellas en las cuales
se identifica el bien que se enajena por la muestra de la misma y la segunda
por su descripcin, por sus caractersticas o calidad conocidas en el comercio,
en cuyo caso se tienen por perfeccionadas por el solo consentimiento de las
partes.
Sin embargo, la circunstancia de que hay quedado perfeccionado el
contrato no quiere decir que desde ese instante haya sido transmitida al
comprador la propiedad de la cosa vendida y los riesgos de la misma, pues
para que tales ventas en gnero produzcan sus efectos y transfieran el dominio
de la cosa vendida, se requiere que se realice la separacin o individualizacin
del objeto mediante las operaciones de pesar, numerar o medir, ejecutadas
bilateralmente, es decir, con intervencin de las dos partes, y seguidas de la
entrega al comprador, ya sea jurdica, real o virtual.
20

3.8.3 PROMOCIONES Y OFERTAS. SU DISTINCIN Y SU TRATAMIENTO
DE ACUERDO CON LA LEY FEDERAL DE PROTECCIN AL
CONSUMIDOR.
Las promociones y ofertas se encuentran contempladas en los artculos
46 a 50 de la ley mencionada, y por lo que hace a su distincin sta se
manifiesta de la siguiente manera:
Promociones
Son las prcticas comerciales consistentes en
el ofrecimiento al pblico de bienes o
servicios:
Con el incentivo de proporcionar
adicionalmente otro bien o servicio
iguales o diversos, en forma gratuita,
aprecio reducido o a un solo precio.
Con un contenido adicional en la
presentacin usual de un producto, en
forma gratuita o a precio reducido.
Con figuras o leyendas impresas en las
tapas, etiquetas o envases de los
productos o incluidas dentro de aqullos,
distintas a las que obligatoriamente deben
usarse.
Bienes o servicios con el incentivo de
participar en sorteos, concursos y otros
eventos similares.
Ofertas
Es el ofrecimiento al pblico de productos o
servicios de la misma calidad a precios
rebajados o inferiores a los normales del
establecimiento.
En cuanto al tratamiento de las promociones y ofertas se observarn las

siguientes reglas:
En los anuncios respectivos debern indicarse las condiciones, as como

el plazo de duracin o el volumen de los bienes o servicios ofrecidos. Si
no se fija plazo ni volumen se presume que son indefinidos hasta que se
haga el conocimiento pblico la revocacin de la oferta, de modo
suficiente y por los mismos medios de difusin.
Todo consumidor que rena los requisitos respectivos tendr derecho a la
adquisicin, durante el plazo previamente determiando o en tanto exista
disponibilidad, de los bienes o servicios de que se trate.
3.8.4 LAS COMPRAVENTAS EN LA LEY FEDERAL DE PROTECCIN AL

CONSUMIDOR.
La citada normatividad, establece principalmente la venta a domicilio,
mediata o indirecta, es aquella que se propone o lleva a cabo fuera del local o
establecimiento del proveedor, incluidos el arrendamiento de bienes muebles y
la prestacin de servicios.
21
UNIDAD 4
COMPRAVENTA INTERNACIONAL CON ARREGLO A LA
CONVENCIN SOBRE LOS CONTRATOS
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: analizar cmo se
celebran los contratos de compraventa internacional de mercaderas, el
significado de los inconterms, los trminos ms usuales de la
compraventa internacional y las particularidades de la misma.
4.1 COMPRAVENTA DE PLAZA A PLAZA Y COMBINADAS Y SOBRE
DOCUMENTOS.
Por su volumen y por ser medio eficaz de la circulacin de mercancas,
las compraventas de plaza a plaza tienen importancia primordial. Adems, son
la base del comercio internacional. Las ventas de plaza a plaza son,
generalmente, combinadas con transporte y con seguro. Fue en el Derecho
Martimo ingls donde estos tipos de ventas fueron inventadas, y de donde se
han extendido a todo el trfico comercial. Entre nosotros, estn reguladas en la
Ley de Navegacin y Comercio Martimo, que, por analoga, debe considerarse
aplicable al comercio terrestre. Desde el punto de vista econmico, son las
ventas mercantiles ms importantes las grandes operaciones de compraventa
suelen ser de esta ndole. El trfico internacional y buena parte del interior se
hace con obligacin para el vendedor de remitir o hacer transportar las
mercaderas a la plaza de destino. De esta forma el transporte incide sobre la
relacin de compraventa como elemento necesario para la entrega. Unas
veces el vendedor se obliga a entregar en la plaza de destino, de forma que ha
de transportar la cosa al lugar indicado, corriendo con los gastos y los riesgos
del transporte: ventas "franco estacin", "franco domicilio". Pero otras veces,
acaso las ms, el vendedor slo se obliga a remitir o enviar iniciando la
operacin de transporte pero sin correr con los riesgos de ste. Hace la entrega
poniendo la mercanca en poder del porteador y queda libre de las prdidas o
deterioros futuros venta "sobre vagn", "franco bordo" o FOB y CIF.
(Informacin
recopilada
en
internet,
en
las
direcciones
http://www.eumed.net/cursecon/dic/incoterms.htm,
http://www.aduana.cl/prontus_aduana/site/artic/20070228/pags/200702281132
14.html y http://www.firmajuridica.com.mx/Contratos%20Internacionales.htm,
las cuales fueron consultadas el sbado 9 de febrero de 2008, en el Portal
Google Mxico).
4.2 COMPRAVENTA CIF, CF, FOB O LAB, FAS, LAB, FOBS O LABE.
CIF. (Cost, Insurance & Freight - Costo, Seguro y Flete. La abreviatura va

seguida del nombre del puerto de destino y el precio incluye la mercadera
puesta en puerto de destino con flete pagado y seguro cubierto. El
vendedor contrata el seguro y paga la prima correspondiente. El vendedor
slo est obligado a conseguir un seguro con cobertura mnima.
FOB. (Free on Board - Libre a bordo). Va seguido del puerto de embarque,
ej. FOB Algeciras. Significa que la mercadera es puesta a bordo del barco
22
con todos los gastos, derechos y riesgos a cargo del vendedor hasta que
la mercadera haya pasado la borda del barco, con el flete excluido. Exige
que el vendedor despache la mercadera de exportacin. Este trmino
puede usarse solamente para el transporte por mar o vas acuticas
interiores.
FAS. (Free alongside ship - Libre al costado del buque). La abreviatura va
seguida del nombre del puerto de embarque. El precio de la mercadera
se entiende puesta a lo largo (costado) del navo en el puerto convenido,
sobre el muelle o en barcazas, con todos los gastos y riesgos hasta dicho
punto a cargo del vendedor. El comprador debe despachar la mercadera
en aduana. Este trmino puede usarse solamente para el transporte por
mar o vas acuticas interiores.
(Informacin
recopilada
en
internet,
en
las
direcciones
Google Mxico).
4.3 INCOTERMS 2000.
En el comercio internacional se tiene cada da, con ms intensidad, a la
utilizacin de un idioma universal, en lo que respecta a las transacciones
comerciales, las disposiciones sobre prcticas desleales de comercio, las
Convenciones de las Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de
Mercaderas, Prescripcin, Trminos Comerciales, etc. Estos ltimos se
caracterizan por siglas o abreviaturas que indican su contenido cono ser FOB,
CIF, etc. Cada una de ellas encierra un conjunto de obligaciones a ser
asumidas por las partes, vendedor y comprador, que intervienen en una
compraventa internacional.
Los Incoterms, tambin se denominan "clusulas de precio", pues cada
trmino permite determinar los elementos que componen en el precio. Los
Incoterms en su uniformidad y extensin, reducen la incertidumbre derivada de
las mltiples interpretaciones que pases con legislacin, usos y costumbres
diferentes, suelen das a las transacciones comerciales, reducindose de esta
forma desinteligencias que pueden terminar en pleitos, originados por:
Ignorancia de la ley nacional que debe aplicarse a los contratos.

Diversidad de interpretaciones.
Informacin deficiente, con la consiguiente prdida de tiempo y dinero.
Los Incoterms se definen como un conjunto de reglas aplicables

internacionalmente destinadas a facilitar la interpretacin de los trminos
comerciales comunes utilizados
El origen de los Incoterms se encuentra en el desarrollo del comercio
mundial, el cual al desenvolverse en el mbito internacional facilit la
conceptualizacin progresiva de los acuerdos entre las partes contratantes,
23
vaciando en gran parte a los contratos de compraventa internacional de su
personalidad nacional. Su indicacin evita la enumeracin de las obligaciones
de las partes y establece claramente el momento en que se verifica la
transmisin de los gastos y riesgos del vendedor al comprador. Es decir, lo que
vara con cada condicin de venta es la negociacin de los servicios
(manipuleo, transporte, transportista, seguro, etc.).
La seleccin del Incoterm influye decididamente sobre el costo del
contrato. Si bien al final todos los gastos o costos lo termina pagado el
comprador, ste debe conocer, adems de lo estipulado en el contrato de
compraventa, que importes de be desembolsar y cules estn incluidos en el
precio.
En lo que hace a los Incoterms 2000, tenemos que es un estndar
internacional de trminos comerciales, desarrollado, mantenido y promovido
por la Comisin de Derecho y Prctica Mercantil de la Cmara de Comercio
Internacional (CLP-ICC). EXW, FCA, FOB, FAS, CFR, CIF, CPT, CIP, DAF,
DES, DEQ, DDU, DDP. Estos trece trminos estandarizados facilitan el
comercio internacional al permitir que agentes de diversos pases se entiendan
entre s. Son trminos usados habitualmente en los contratos internacionales y
cuya definicin est protegida por copyright de la Cmara.
Son trminos definidos y elaborados por la Cmara Internacional de
Comercio (CIC), con la finalidad de establecer un lenguaje estandarizado que
pueda ser utilizado por los compradores y vendedores que participan en
negocios internacionales.
(Informacin
recopilada
en
internet,
en
las
direcciones
Google Mxico).
UNIDAD 5
CONTRATO DE SUMINISTRO
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: estudiar su
definicin o concepto, sus elementos personales, caractersticas,
contenido, y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil
y a la doctrina se exigen para el contrato de suministro.
5.1. CONCEPTO.
A falta de concepto legal, es la forma en que se opera el suministro la
que permite ubicar con cierta claridad los elementos subjetivos y objetivos del
contrato: una de las partes, el suministrador, se obliga a proveer a la otra, el
suministrario, bienes o servicios en forma peridica o continuada, a cambio de
un precio en dinero. Es un contrato que se celebra para cumplir las
necesidades del consumidor, sin que se agote en un solo acto, sino que su
24
eficacia dura en el tiempo. Negocio jurdico en el que una parte se obliga frente
a otra a cumplir prestaciones peridicas y continuas por el pago de un precio
determinado.
(Fuentes de consulta: Arturo Bravo Daz, Contratos Mercantiles, Editorial Harla,
Mxico, 1993, pginas 88 a 93 y scar Vzquez del Mercado, Contratos
Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 215 a 223).
5.2. MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.
Resulta difcil concebir un suministro de naturaleza puramente civil pues,
por hiptesis, una de las partes, o ambas, es empresa de carcter lucrativo: a
lo menos el suministrador, que debe elaborar, adquirir o extraer los bienes que
proveer al adquirente, o que le servirn para suministrarle los servicios, de
todo lo cual, como es obvio, ha de obtener alguna ganancia, cual es su
propsito. El contrato de suministro es considerado un contrato de empresa de
ah que el Cdigo de Comercio, al hacer la enunciacin de los actos de
comercio, se refiera a las empresas de abastecimiento y suministro. Es un
contrato que est estrechamente ligado con la actividad mercantil en su
evolucin.
5.3. NATURALEZA JURDICA.
Como no siempre es posible determinar, en el momento de la
celebracin del contrato de compraventa, la cantidad de los bienes vendidos ni
el plazo durante el cual deber recibirlos el comprador; como en otros casos
resulta inconveniente para el comprador el precisar una cantidad alzada de la
materia prima que, como productor, necesita por un lapso indeterminado para
elaborar ciertos compuestos, y por ello contrata con el vendedor entregas
peridicas en volmenes, plazos y precios variables; como tales necesidades
econmicas de la vida diaria no encajan cmodamente en el concepto y
regulacin jurdicos de la compraventa, ha sido necesario introducir algunos
ajustes en su funcionamiento y rebautizarla. De ese modo han surgido, por lo
menos, dos contratos: el suministro y la suscripcin; aunque con sendas
mecnicas y nombres aparentemente autnomos, de hecho funcionan en
forma similar a la compraventa, cuya filiacin resulta innegable.
5.4. ELEMENTOS PERSONALES.
Si se atiende a los elementos subjetivos y objetivos son sustancialmente
iguales en el suministro y en la compraventa, se comprende por que es difcil
que en la prctica se confundan; efectivamente, en ambos uno de los
25
personajes se obliga a transmitir al otro la propiedad de una cosa -cuando se
trata del suministro de bienes tangibles- a cambio de un precio. El contrato de
suministro se caracteriza porque una de las partes proveedor, asume la
obligacin, mediante un precio unitario de entregar peridicamente a otra
(suministrado), cosas de cantidad, tiempo y forma fijados en el contrato. Se
trata de un contrato en el que las partes cumplen prestaciones correspectivas
de manera continuada. Es un contrato de cambio, pero no de venta. El
proveedor no se obliga a transmitir la propiedad de una cosa, sino ms bien a
suministrar, a entregar sta. Es aqu en donde se encuentra la diferencia bsica
entre los dos contratos.
5.5. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS CON LA COMPRAVENTA.
El contrato de suministro es diverso al contrato de compraventa, en tanto
que en sta la prestacin es nica, el comprador paga el precio l cual
corresponde a la entrega nica de la mercanca. En el contrato de suministro,
que es nico tambin, no se cumple la prestacin en un momento, sino que hay
una pluralidad prestaciones que se prolongan en el tiempo, en entregas
peridicas y continuadas.
Aun en las ventas con entregas repartidas, la prestacin es nica,
aunque fraccionada, mientras que en el suministro no hay una prestacin
nica, sino varias prestaciones autnomas ligadas en el tiempo, con la
peculiaridad de que no se exige un nuevo consentimiento en cada caso en que
se cumple la prestacin. Las prestaciones derivan de un solo negocio y estn
sujetas al rgimen jurdico del contrato del que derivan, es decir, del contrato de
suministro.
En la compraventa hay una sola obligacin y una sola prestacin. Una
vez que el contrato se perfecciona se produce la transferencia d la propiedad,
en tanto que en el suministro, el perfeccionamiento del contrato no determina
una transferencia de la propiedad, sino una obligacin de suministrar o de
proveer peridicamente las cosas objeto de suministro, contra un precio
determinado.
La entrega entre la figura de la compraventa a entregas repartidas y la
figura del suministro se ha considerado definitiva cuando se dice que el
prorrateo atae a la ejecucin de la prestacin unilateralmente negociad, en
tanto que en el contrato de suministro, la distribucin de las entregas no es sino
la consecuencia de la pluralidad de los objetos y de las correspondientes
prestaciones comprometidas.
26
5.6. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE SUMINISTRO.
No es posible afirmar que el contrato de suministro se presenta, a lo
menos en Mxico, uniformemente caracterizado: consensual es en algunos
casos, como el de distribucin de agua potable entubada por parte de la
autoridad municipal, mientras que en otras es formal, e incluso de adhesin,
como en el caso de la energa elctrica; siempre es bilateral, oneroso, de tracto
sucesivo, nominado -con las apuntadas salvedades- y atpico.
5.7. LA SUSCRIPCIN.
Es un contrato atpico, innominado, consensual, de tracto sucesivo, por
virtud del cual, mediante el pago de un precio, el suscriptor adquiere el derecho
de recibir, peridicamente, las publicaciones impresas que la otra parte le debe
proveer. Y, pues que en este proveedor han de concurrir, como en el caso del
suministro los atributos del empresario comercial, ya que, pequea o grande,
debe tener una negociacin editorial, que a la vez puede ser o no tipogrfica,
no parece difcil reivindicar, como exclusivamente mercantil.
UNIDAD 6
CONTRATO ESTIMATORIO O DE CONSIGNACIN
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: Estudiar su
naturaleza, sus elementos personales, caractersticas, contenido, y
dems particularidades que conforme a la prctica mercantil y a la
doctrina se exigen para el contrato estimatorio o de consignacin.
6.1 CONCEPTO.
Arturo Daz Bravo
Con el contrato estimatorio
una parte entrega una o ms
cosas muebles a la otra y
sta se obliga a pagar el
precio, salvo que restituya las
cosas
en
el
plazo
establecido.
scar Vzquez del Mercado
Es una operacin de
intermediacin,
que
encuadra dentro de los
actos de comercio que el
Cdigo de la materia
hace referencia en la
fraccin XIII del artculo
75.
Este contrato implica que
una parte recibe un bien
de manera que pueda
ofrecerlo al pblico para
su adquisicin, pero sin
Enciclopedia Jurdica
Mexicana
Consiste en la entrega (o
consignacin)
de
bienes
muebles,
generalmente
maquinaria, automviles y
tambin libros (se usa mucho,
en efecto, en la industria
librera) pinturas, que realiza
el
consignante
(que
normalmente
es
el
propietario), y que impone
sobre la persona que los
recibe
(consignatario)
la
obligacin de venderlos total
27
(Fuente de consulta: Arturo

Bravo
Daz,
Contratos
Mercantiles, Editorial Harla,
Mxico, 1993, pgina 96)
que tenga que pagar un

precio para recibirlo a
quien se lo entrega. Al
recibirlo su funcin va a
ser solamente la de
intermedia
entre
el
propietario del bien que
recibe y el posible futuro
adquirente del mismo, o
en otras palabras, se
trata de una operacin de
mediacin de negocios
mercantiles.
(Fuente de consulta: scar
Vzquez
del
Mercado,
Contratos Mercantiles, 9
edicin,
Editorial Porra,
o parcialmente a un precio y
dentro de un plazo que se
fijan en el contrato y en caso
de que no se vendan, o que
no se vendan todos o que el
consignatario no los adquiera
para s, la obligacin de
devolverlos al consignante, a
la persona que ste designe
o a su causahabiente. El
precio de venta se dividir
entre las partes segn se
haya convenido.
(Fuente de consulta: Instituto
de Investigaciones Jurdicas,
Enciclopedia
Jurdica
Mexicana, Tomo II, 2 edicin,
Editorial Porra-Universidad
Nacional
Autnoma
de
Mxico, 2004, pginas 490).
6.2 NATURALEZA JURDICA.

Consiste el contrato en comento, pues en el que celebran el
comerciante, generalmente, y un tercero propietario de la cosa a vender, para
el efecto de que el comerciante no corra el riesgo de no vender o tener prdida
por adquirir la cosa. Las partes convienen en que si la cosa se vende; el
comerciante obtiene la utilidad y entrega el valor al dueo; en caso contrario, el
comerciante devuelve la cosa al dueo si un periodo de tiempo determinado no
se vende. La obligacin del comerciante no es la de pagar el precio, sino la de
recibir la cosa para buscar su venta.
6.3 ELEMENTOS PERSONALES: DERECHOS Y OBLIGACIONES.
El comerciantes que vende normalmente al menudeo requiere tener

siempre lo que el pblico le demanda, sin embargo, como puede darse el
caso de que en un momento determinado, el propio pblico, por razones
diversas, se retenga para adquirir la mercanca, el comerciante se
encuentra en situacin que le impedira recuperar la inversin hecha en la
mercanca, con un resultado de prdida. Esto lo puede evitar,
precisamente con la celebracin del contrato estimatorio, en virtud del cual
el comerciante no debe hacer erogacin por la mercanca, esto es, pagar
el precio y, sin, en cambio tenerla a disposicin de la clientela,
reservndose la facultad de devolverla, si en un tiempo oportuno no la
vende. Conserva mercanca sin el riesgo de la compra venta, para atender
a su clientela.
En el contrato se da la mediacin dado que el comerciante se encarga de
vender mercancas ajenas, las del empresario productor. Por otra parte, el
empresario que produce puede as tambin colocar su mercanca
vendindola a travs del intermedio, salvando el obstculo que representa
28
el complicado aparato de ventas. Es lo que se conoce como consignacin.

El comerciante pagar el precio si no devuelve la cosa en el trmino
establecido, a menos que no se fije trmino de venta, sin responsabilidad
para el comerciante.
En este contrato la propiedad de la cosa no pasa al consignatario,
permanece en el que la entrega y puede por lo tanto, en su caso
reivindicarla, trascurrido el plazo establecido para la venta, o bien pedir el
pago de su precio.
Una vez que se ha celebrado el contrato y entregado por lo mismo la
cosa, el propietario no puede disponer de ella, hasta en tanto no se le
disuelva. En cambio, aqul que la reciba si puede disponer de ella, en los
trminos del contrato, sin embargo, como no le pertenece, sus acreedores
no pueden hacerse pago con la misma.
El contrato estimatorio tiene por objeto, cosas muebles que se identifican,
de manera que pueda disponerse de ellas para venderse an a un precio
mayor del estimado por las partes. La funcin de este contrato presupone,
para su perfeccionamiento y para atribuir la facultad de disposicin,
precisamente la identificacin y entrega de la cosa. Es por lo tanto, un
contrato real que requiere la posesin efectiva de parte de quien debe
recibir el bien.
Los gastos de la entrega de la cosa corresponden al propietario de la
misma, entendindose que al momento en que est en poder del otro
contratante, empiezan a correr los riesgos por cuenta de ste y pagar el
precio, por deterioro o prdida inclusive y asimismo son por su cuenta los
gastos de devolucin de la cosa, si no la ha vendido en el lapso previsto.
Si la devolucin no es posible por causas no imputables al quien recibe la
cosa para su venta, los riesgos ya no los corre; son por cuenta del
propietario quien deber soportarlos dado que no puede imputarle al
comerciante la retencin indebida de la mercanca.

6.4 CARACTERSTICAS.
Se trata de un contrato propio de comerciantes detallistas, particularmente

traficantes en automviles, piezas artsticas, joyas, libros usados y en
otras muchas mercaderas de no fcil venta directa por parte de su
propietario.
Es un contrato real, pues las obligaciones accipiens slo surgen una vez
que tiene a su disposicin la cosa; no de otro modo podra proceder a su
venta y entrega a un tercer comprador.
Esta forma de cumplir las obligaciones es frecuente en los casos de
contratos (por ejemplo, de comisin, artculos 279 y siguientes del Cdigo
de Comercio) y de ttulos valor (artculo 132 de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito), en que el acreedor en aquel caso, y el legtimo
tenedor en ste, se nieguen a recibir el pago, tanto si consiste en dinero,
como en la entrega especfica de un bien. En uno y en otro casos, la
consignacin puede no hacerse ante juez, y efectuarse a travs de un
29
contrato de depsito con las obligaciones y derechos que le son propias,

salvo la entrega de la cosa al depositante, o a un tercero sealado por
ste, ''cuando judicialmente se haya mandado retener o embargar''
(artculo 2528 del Cdigo Civil para el Distrito Federal).
Tiene por objeto, cosas muebles que se identifican de manera que pueda
disponerse de ellas para venderse an a un precio mayor del estimado
por las partes. La funcin de este contrato presupone, para su
perfeccionamiento y para atribuir la facultad de disposicin, precisamente
la identificacin y entrega de la cosa.
(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia

Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Editorial Porra-Universidad Nacional
Autnoma de Mxico, 2004, pginas 490).
UNIDAD 7
PRSTAMO MERCANTIL
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno analizar su
contenido, y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil,
y a la doctrina se exigen para ste contrato.
7.1 CONCEPTO.
El artculo 358 del Cdigo de Comercio seala que se reputa mercantil el
prstamo cuando se contrae en el concepto y con expresin de las cosas
prestadas se destinen a actos de comercio y no para necesidades ajenas de
ste. Se presumen mercantil el prstamo que se contrae entre comerciantes.
7.2 CALIFICACIN MERCANTIL.
El artculo enunciado en el inciso anterior dice que se reputa mercantil el
prstamo cuando se contrae en el concepto y con expresin de que las cosas
prestadas se destinen a actos de comercio y no para necesidades ajenas de
ste. Adems, como el propio artculo seala, el prstamo es mercantil salvo
prueba en contrario, cuando se contrae entre comerciantes.
7.3 MODALIDADES.
El prstamo puede ser de dinero, de ttulos o en especie.
Prstamo en dinero. Funciona siempre como cosa fungible, por ello el

deudor pagar devolviendo una cantidad igual a la recibida y si se pacta el
pago en moneda extranjera, la alteracin que sufra ser en dao o
beneficio del prestador, seala el artculo 359 del Cdigo de Comercio.
30
Prstamo de ttulos. Los ttulos se entregan y reciben como cosas

fungibles. De aqu que la obligacin del deudor consiste en devolver otros
tantos de la misma clase o idnticas condiciones o sus equivalentes si
aquello se hubiesen extinguido, dice el artculo antes citado. El prestatario
adquiere la propiedad de los ttulos recibidos y puede, en consecuencia,
disponer de ellos.
Prstamos de especie. Son cosas fungibles que no entran en la
categora de dinero o ttulos. Sin embargo, cuando el prestatario no pueda
devolver la misma especie y calidad o equivalente por haberse extinguido,
devolver su equivalente en metlico, seala el mismo artculo del Cdigo
de Comercio.

7.4 ELEMENTOS PERSONALES.
En el contrato de prstamo mercantil intervienen los comerciantes que
son los que prestan las cosas y los deudores.
7.5 OBLIGACIONES DE LAS PARTES.
Comerciantes
Los comerciantes destinarn las cosas a la
realizacin de actos de comercio.
Deudores
Si el prstamo se hizo en dinero, el deudor
deber devolver una cantidad igual a la
recibida conforme a la ley monetaria vigente
en la Repblica Mexicana al tiempo de hacer
el pago, sin que esta prescripcin sea
renunciable. Si se pacta la especie de
moneda, siendo extranjera, en que se ha de
hacer el pago, la alteracin que experimente
en valor ser en dao o beneficio del
prestador.
En los prstamos de ttulos o valores pagar
el deudor devolviendo otros tantos de la
misma clase o idnticas condiciones, o sus
equivalentes, si aqullos se hubiesen
extinguido, salvo pacto en contrario.
Si los prstamos fueren en especie deber el
deudor devolver, a no mediar pacto en distinto
sentido, igual cantidad en la misma especie y
calidad, o su equivalente en metlico si se
hubiese extinguido la especie debida.

7.6. UBICACIN DENTRO DE LA CLASIFICACIN DOCTRINAL DE LOS
CONTRATOS.
Es un contrato traslativo de dominio porque se hacen con el propsito

de que se consuma la cosa prestada, esto es, no de que se use y
devuelva la misma; la redaccin del artculo 358 del Cdigo de Comercio
31
lo confirma, puesto que dice que se devolver la cantidad de dinero igual

a la recibida, otros tantos ttulos de la misma clase o idnticas
condiciones, as como igual cantidad en la misma especie o calidad.
Es un contrato accesorio, toda vez que el carcter mercantil del
prstamo procede no del mismo contrato de prstamo, sino de la
operacin a que se destinan las cosas prestadas. El propsito de lucro no
est en la operacin del prstamo, sino en los actos mercantiles a que el
prestatario destinar las cosas prestadas.

UNIDAD 8
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Objetivo particular. Analizar su definicin o concepto, sus elementos
personales, caractersticas, contenido, y dems particularidades que
conforme a la prctica mercantil y a las doctrinas se exigen para ste
contrato.
8.1. ANTECEDENTES GENERALES.
Como lo conocemos en la actualidad y lo regula la Ley de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito, el arrendamiento financiero
naci en Estados Unidos en la dcada de los cincuenta, con el nombre de
leasing. En ste pas se constituyen las primeras empresas especializadas en
realizar dicho contrato. Su nacimiento obedeci a necesidades financieras de
los arrendatarios que, a travs de este medio obtenan la utilizacin de bienes
sin ser propietarios y con un menor desembolso de fondos. Posteriormente el
xito de este contrato y de las compaas que se dedicaban a celebrarlo hizo
que este tipo de contrato se iniciara en otros pases, como Inglaterra, Francia,
Alemania, Blgica y Espaa. El contrato de arrendamiento financiero es una
figura jurdica que se" origino en los Estados Unidos de Norteamrica (leasing
se le designa). En este pas se constituyo la primera organizacin
especializada para celebrar esta clase de contratos. Con posterioridad, en
Europa, se empez tambin a utilizar, atento a que se vieron por los
empresarios las conveniencias que presentaba, ya que permita no hacer
erogaciones cuantiosas para adquirir bienes de produccin o servicio, que
implicaba la inmovilizacin de fuertes sumas de dinero, que tenan que
invertirse en las compras respectivas de los bienes.
(Fuentes de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9
edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pagina 533 y Javier Arce Gargollo,
Contratos Mercantiles Atpicos, 2a edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989,
pgina 87).
8.2 ANTECEDENTES EN MXICO.
32
En Mxico, parece ser que la primera sociedad que oper como
arrendadora financiera fue en 1961, la llamada Interamericana de
Arrendamientos, S. A. El contrato fue considerado por las autoridades solo para
efectos fiscales. Su reglamentacin como operacin realizada por
organizaciones auxiliares de crdito data de hace poco tiempo: es por decreto
de 30 de diciembre de 1981 que se agreg en la derogada Ley General de
Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxiliares, un captulo relativo a las
arrendadoras financieras, considerndolas precisamente organizaciones
auxiliares de crdito. En Mxico, este contrato empez a utilizarse en la
dcada de los sesenta cuando se creaban empresas especializadas para tal
efecto. Estas sociedades han estado generalmente ligadas o relacionadas con
entidades financieras importantes. El arrendamiento tuvo su primer
reconocimiento legislativo en 1974, aunque sin el nombre actual. Sucesivas
reformas a las disposiciones fiscales le dieron las caractersticas definitivas con
la que ahora se les conoce. En 1981, el Cdigo Fiscal de la Federacin le
reconoci la denominacin de arrendamiento financiero con el que lo
bautizo la prctica comercial se sealo sus caractersticas generales
aplicables a todas las leyes fiscales. Antes del Cdigo Fiscal el arrendamiento
financiero solo se contemplaba en la Ley del ISR. En 1982, por adicin a la Ley
de Instituciones de Crdito, el arrendamiento financiero contrato hasta
entonces con tipicidad social se convirti en un contrato tpico
legislativamente, propio del derecho mercantil y como contrato del derecho
bancario. La Ley General de Instituciones de Crdito y Organizaciones
Auxiliares recogi las disposiciones de la Ley de Instituciones de Crdito, sin
modificaciones importantes.
(Fuentes de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2a
edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 88; scar Vzquez del Mercado,
Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 533, y
scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial
Porra, Mxico, 1999, pgina 533).
8.3 CLASIFICACIN DEL ARRENDAMIENTO FINANCIERO.
En el arrendamiento financiero distinguimos algunas clases:
a) En relacin con el objeto arrendado, este puede ser:
Sobre inmuebles caso poco comn para esta figura aunque existe la
posibilidad de celebrarlo, algunos autores doctrinarios, lo llaman leasing
inmobiliario.
Sobre muebles que es el arrendamiento financiero ms usual, y en
especial sobre los llamados bienes de capital (que se utilizan para
producir otros bienes o de consumo duradero).
Sobre derechos como una patente una marca, una concesin; el CF habla
de bienes tangibles pero pensamos que no hay impedimento para
celebrarlo sobre derechos como en el caso del arrendamiento civil.
b) Respecto a las personas que intervienen en la relacin se habla
de:
33
Directo, cuando el arrendador es el producto fabricante o vendedor del

bien.
Indirecto, si el productor o propietario original del bien; es una persona
distinta del arrendador financiero. En esta caso existen dos relaciones
jurdicas diferentes: la del propietario arrendador, y la que se establece
entre el arrendador financiero y el arrendatario. Este arrendamiento
financiero indirecto es el nico previsto en nuestra legislaciones la le
definicin del contrato.
(Fuente de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2

edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 91 y 92).
8.4 CARACTERSTICAS.
El contrato de arrendamiento financiero presenta las siguientes
caractersticas:
El arrendador financiero tiene la obligacin de adquirir el bien que dar en

arrendamiento. En este sentido, nuestra ley solo contempla el
arrendamiento financiero indirecto.
El arrendatario tiene como principal derecho respecto al objeto el uso o
goce del mismo en terminologa copiada del arrendamiento (artculo 2398
de Cdigo Civil para el Distrito Federal).
El contrato debe tener un plazo forzoso para ambas partes. El trmino
determina los pagos y el momento en que debe ejercitarse la opcin. Es
un contrato temporal.
El precio debe calcularse en su totalidad como suma de los pagos
peridicos. Este precio total debe exceder el valor del bien e incluir en
trminos de la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito,
el valor de la adquisicin de los bienes, las cargas financieras y los
dems accesorios. El Cdigo Fiscal de la Federacin indica que debe
establecerse una tasa de inters.
El precio, adems, deba pagarse en parcialidades establece la Ley de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito y pactarse en dinero.
En el arrendamiento civil el precio puede pagarse en especie.
El contrato de arrendamiento financiero comprende siempre una opcin a
favor del arrendatario para que este elija antes del trmino del contrato
entre adquirir el bien prorrogar el contrato o participar de la enajenacin a
un tercero.
El contrato debe constar por escrito, por disposicin expresa de la Ley de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito, y para efectos
fiscales, por regla que marca el Cdigo Fiscal de la Federacin. Es un
contrato formal con forma impuesta por la ley para su validez.
(Fuente de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2a

edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 90 y 91).
8.5 ELEMENTOS ESENCIALES.
34
a) Personales. Las partes en el contrato de arrendamiento financiero se

designan arrendadora financiera y arrendataria en los vocablos que utiliza la
misma Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito.
La arrendadora financiera se denominaba en la prctica antes de que la
Ley de Instituciones de Crdito convirtiera a esta figura contractual en tpica-,
propietario arrendador o lessor. El Cdigo Fiscal de la Federacin vigente no
le asigna nombre alguno. La misma Ley de Organizaciones y Actividades
Auxiliares de Crdito en su artculo sptimo prohbe el uso de los trminos
organizacin auxiliar de crdito, arrendadora financiera y otros que expresen
ideas semejante (incluso en otro idioma distinto del espaol) a sociedades que
no tengan concesin o autorizacin para operar como tales.
Con respecto a la capacidad para ser arrendadora financiera y dedicarse
vitalmente a la celebracin de contratos de arrendamiento financiero la Ley de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito impone la necesidad de
contar con concesin o autorizacin de la secretara de hacienda y crdito
pblico.
Las arrendadoras financieras deben ser personas morales y estar
organizadas como sociedad annima, con ciertas caractersticas que la Ley de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito determina. Se trata de
sociedades mercantiles especializadas a las que la ley exige ciertos requisitos
ms estrictos o rgidos que los de la Ley Generales de Sociedades Mercantiles
determina para cualquier sociedad, estos requisitos adicionales de la sociedad
se aplican a todas las organizaciones auxiliares de crdito aunque hay algunas
variantes aplicables solo a las arrendadoras financieras.
De las caractersticas generales que seala el artculo 8 de la Ley de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito destacaremos los ms
importantes y sealaremos su diferencia con la normativa general de la Ley
General de Sociedades Mercantiles.
Se constituyen como sociedades annimas y estas pueden ser de
capital fijo o de capital variable, a eleccin de los fundadores que los
constituyen.
Como sociedades mercantiles deban constituirse ante notario pblico,
pero la escritura constitutiva y sus modificaciones deben ser aprobadas por la
SHCP. No requiere de mandamiento judicial para su inscripcin en el registro
de comercio; basta la aprobacin de la SHCP.
No pueden ser accionistas de las arrendadoras financieras los
extranjeros salvo con las condiciones y limitaciones que fije la secretaria de
hacienda; las organizaciones auxiliares de crdito, las instituciones mutualistas
de seguro, instituciones de fianza o casa de bolsa. Tampoco pueden serlo sin
autorizacin de la SHCP las sociedades nacionales de crdito.
35
La duracin de las organizaciones auxiliares de crdito ser indefinida;
las sociedades annimas, dice la ley, deben tener un plazo o termino.
El capital mnimo para constituirse y para seguir operando como
organizacin auxiliar de crdito lo fija anualmente la SHCP. En la Ley General
de Sociedades Mercantiles el capital mnimo es de $25000.00. Este capital
mnimo debe estar ntegramente suscrito y pagado en las organizaciones
auxiliares de crdito no as en las sociedades annimas, en las que debe estar
suscrita la totalidad y pagada, si es numerario, el 20% por lo menos. Sin
embargo el capital social de la arrendadora financiera es superior al mnimo,
puede estar suscrito el 100% y pagado el 50% siempre que este 50% sea igual
o mayor al mnimo fijado anualmente por la SHCP.
Cuando se trata de arrendadoras financieras constituidas capital
variable, el mnimo sin derecho a retiro, debe ser igual o mayor al mnimo
establecido por la SHCP y el mximo o parta variable con derecho a retiro, no
puede exceder del mnimo. En la sociedad annima de capital variable de
acuerdo con la Ley General de Sociedades Mercantiles no hay limitacin para
determinar el mximo con derecho a retiro, de hecho puede ser sin lmite.
Con relacin a las asambleas la Ley de Organizaciones y Actividades
Auxiliares de Crdito disminuye el qurum para la celebracin de las
extraordinarias el 30 % del capital, a diferencia de las sociedades annimas
que es del 50%. En los qurums y votaciones suplen las reglas de la Ley
General de Sociedades Mercantiles.
Los accionistas que representen un 15 % del capital social tiene derecho
a nombrar consejero; en la Ley General de Sociedades Mercantiles el mnimo
es 25%, salvo que las acciones de la sociedad se coticen en bolsa de valores
en cuyo caso ser el 10%.
La administracin de la arrendadora financiera siempre estar a cargo
de un consejo de administracin integrado por un nmero mnimo de 5
miembros. En la Ley General de Sociedades se establece la posibilidad de
administracin por un administrador nico o por un consejo de administracin
de cuando menos el absurdo numero de dos.
Se amplan para las organizaciones auxiliares de crdito las
prohibiciones para ser comisario que establece el artculo 165 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles. No pueden ser comisario de las
arrendadoras financieras los directores, gerentes, miembros del consejo de
administracin (lgico), funcionarios y empleados de instituciones financieras
que no pueden ser accionistas; o empleados y funcionarios de sociedad que
controlen o sean controlados por la propia organizacin auxiliar.
Respecto a las unidades se establece que el 10% de las utilidades
deben separarse como reserva legal, hasta llegar al 100% del capital social. En
sociedades annimas y en general en las sociedades mercantiles es el 5%
hasta llegar al 20% del capital.
36
La fusin de las organizaciones auxiliares de crdito tiene efecto al
inscribirse en el registro pblico de comercio y ya inscrita los creadores, en 90
das, pueden obtener el pago de su crdito pero no tiene derecho a oponerse
como en el caso de las sociedades mercantiles. La fusionante, si la fusionada
tiene objeto similar debe contar con concesin como arrendadora financiera.
Adems de estas limitaciones ms estrictas que concurren en la
constitucin y operacin de las organizaciones auxiliares de crdito, las
arrendadoras financieras tiene limitado su fin social a las operaciones
enumeradas en el artculo 24 de la Ley de Organizaciones y Actividades
Auxiliares de Crdito. Esta enumeracin, sin embargo no resulta estrictamente
limitativa pues la fraccin XII autoriza a las dems operaciones anlogas y
conexas que, mediante reglas de carcter general autorice la SHCP.
Complementa la limitacin del fin social y las reglas de operacin de las
arrendadoras financieras el artculo 38 de la Ley de Organizaciones y
Actividades Auxiliares de Crdito que establece varias prohibiciones las ms
importantes son operar sobre sus propias acciones; emitir acciones preferentes
o de voto limitado, hacer prstamos a sus directores, funcionarios y empleados;
recibir depsitos de dinero; otorgar fianzas; adquirir bienes; ttulos o valores no
destinados a sus oficinas; hacer operaciones de compraventa de oro; plata y
divisas. Pueden, sin embargo emitir obligaciones con respecto a la capacidad
del representante de la arrendadora financiera para celebrar el contrato del
arrendamiento financiero, consideramos que se requieren facultades de
administracin.
edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 92 a 98).
8.6 OBLIGACIONES DEL ARRENDAMIENTO FINANCIERO.
8.6.1 OBLIGACIN DE PAGO.
El deber ms importante del arrendatario es pagar el precio en los
trminos pactados. Con lamentable vocabulario jurdico, la definicin legal del
contrato expresa que el precio "se liquidar en pagos parciales". La palabra
"liquidacin" tiene una connotacin jurdica propia que no es la que pretende el
precepto. Como modalidad del arrendamiento financiero, la renta se paga antes
de recibir la cosa, y esta obligacin contina o persiste aunque el objeto
arrendado se pierda, salvo pacto en contrario. En esto se distingue tambin el
arrendamiento financiero del regulado por el Cdigo Civil para el Distrito
Federal.
edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 101).
8.6.2 DETERMINACIN.
Adquirir el bien objeto del arrendamiento es la primera obligacin de la

arrendadora financiera. En nuestra opinin, esta obligacin puede ser un
37
requisito previo a la celebracin del contrato, o formar parte del contenido

de las obligaciones del mismo. La definicin legal la incluye como
obligacin contractual, pero las partes pueden celebrar el contrato una vez
que la arrendadora financiera ya sea propietaria del bien o tenga
facultades para conceder su uso y goce. Consideramos que esta
obligacin puede ser objeto de otro contrato previo al de arrendamiento
financiero, o que puede no existir en aquellos casos en que la arrendadora
financiera ya sea propietaria del bien porque, por ejemplo, al trmino de
otro contrato de arrendamiento financiero, el arrendatario no haya ejercido
opcin de compra y el arrendador financiero conserve dicho bien. La
adquisicin es obligacin de la arrendadora. pero el arrendatario debe
contribuir a su cumplimiento al seleccionar al "proveedor, fabricante o
constructor", y al autorizar por escrito los "trminos, condiciones y
especificaciones" del pedido u orden de compra.
Determinacin de los bienes para arrendar. Como en virtud del contrato la
arrendadora financiera se obliga a adquirir determinados bienes,
particularidad del mismo en su operacin es la de que el arrendatario,
conforme al artculo 30 de la ley que lo regula, deber seleccionar al
proveedor, fabricante o constructor y autorizar los trminos, condiciones y
especificaciones que se contengan en el pedido u orden de compra,
identificando y describiendo los bienes que se adquirirn. Como la
adquisicin de los bienes es conforme a la indicacin del arrendatario, la
arrendadora financiera, no responde de error u omisin en la descripcin
de los bienes objeto del arrendamiento.
(Fuentes de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2a

edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 98 y scar Vzquez del
Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999,
pgina 539).
8.6.3 FORMA DE PAGO.
Como hemos indicado con anterioridad al dar el concepto de contrato de
arrendamiento financiero, el arrendatario debe pagar como contraprestacin
una cantidad de dinero determinado o determinable. En la operacin del
contrato el arrendatario puede otorgar a la orden de la arrendadora financiera,
pagars por un monto que comprenda el total del precio pactado como renta
global y cuyo vencimiento no sea posterior al plazo del arrendamiento
financiero.
Estos pagars, sin embargo, no sustituyen el pago que como
contraprestacin debe cumplir el arrendatario, pues claramente el artculo 26
de la Ley de Organizaciones ltimamente mencionada, se entiende que la
suscripcin y entrega de los ttulos dichos, no extingue la obligacin del
arrendatario de cubrir la renta pactada.
El artculo antes indicado, que prev la posibilidad de transmitir los
ttulos dichos, se relaciona, en su caso, con la fraccin VIII del artculo 24 de la
ley citada, en tanto que este expresa que las arrendadoras financieras podrn
descontar, dar en garanta o negociar los ttulos de crdito y afectar los
38
derechos provenientes de los contratos de arrendamiento financiero, o de las
operaciones autorizadas a las arrendadoras con las personas de las que
reciban financiamiento, en trminos de la fraccin IV anterior, as como afectar
en fideicomiso irrevocable los ttulos de crdito y los derechos provenientes de
los con-tratos de arrendamiento financiero a efecto de garantizar el pago de las
emisiones a que se refiere la fraccin IV-B, de este artculo.
edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, paginas 538 y 539).
8.6.4 INTEGRACIN DEL PRECIO.
Por virtud del contrato de arrendamiento financiero, la arrendadora
financiera se obliga a adquirir determinados bienes y a conceder su uso o goce
temporal, a plazo forzoso, a una persona fsica o moral, obligndose sta a
pagar como contraprestacin, que se liquidar en pagos parciales, segn se
convenga, una cantidad en dinero determinada o determinable, que cubra el
valor de adquisicin de los bienes, las cargas financieras y los dems
accesorios, y adoptar al vencimiento del contrato alguna de las opciones
terminales a que se refiera la Ley de la materia.
8.7 CONSERVACIN DE LOS BIENES.
Las obligaciones de conservar la cosa arrendada durante todo el
arrendamiento y hacer las reparaciones necesarias. y la obligacin de
garantizar el uso, que en el arrendamiento civil son a cargo del arrendador,
desaparecen en el arrendamiento financiero con motivo, principalmente, de la
cesin de los derechos que tiene el arrendador contra el vendedor y que
ejercita el arrendatario.
Si en el arrendamiento civil el incumplimiento de la obligacin del
arrendador de conservar la cosa arrendada y garantizar el uso, dan derecho al
arrendatario a dejar de pagar el precio, en el arrendamiento financiero, por
disposicin expresa subsiste el deber del arrendatario de pagar la
contraprestacin. Este nuevo concepto difcilmente puede comprenderse para
la materia contractual propia del arrendamiento, y permite a la doctrina
considerar al arrendamiento financiero como contrato traslativo de dominio. En
las disposiciones legales del arrendamiento financiero, el arrendatario de
acerca mucho mas a un propietario del objeto que a un usuario, por la clase de
actos que realiza sobre el bien arrendado, es decir en forma directa y con la
nula o mnima intervencin del arrendador.
(Fuente de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2
edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pginas 99 y 100).
8.8. USO CONVENIDO.
39
El arrendatario debe usar el bien solamente para el uso convenido o el
que sea conforme a la naturaleza o destino del bien arrendado. Esta obligacin
tiene su equivalente en el arrendamiento civil. Es importante notar que en el
arrendamiento financiero el arrendatario puede considerarse ms que un
simple usuario temporal, pues su relacin con el bien lo acerca a los derechos
que sobre la cosa tiene un propietario (aunque carece de la facultad de
disposicin) y los cambios sobre la cosa requieren autorizacin del arrendador.
Para que el arrendatario use la cosa no requiere, como en el arrendamiento
civil, una intervencin tan directa del arrendador, con quien lo liga un derecho
personal. En el arrendamiento financiero, el usuario puede reclamar
directamente al vendedor -no al arrendador- y est obligado a conservar la
cosa y recuperarla en caso de despojo, perturbacin y otros actos en los que
no haya intervencin del arrendador.
edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina101).
8.9 SELECCIN DEL PROVEEDOR Y DE LOS BIENES.
Segn lo dispone la ley, el arrendatario, debe seleccionar al "proveedor,
fabricante o constructor" de quien el arrendador financiero adquiera el bien.
Para utilizar un solo nombre genrico hablaremos del vendedor, vocablo que se
emplea en el artculo 31, fraccin I de la Ley de Organizaciones y Actividades
Auxiliares de Crdito. Esta obligacin implica seleccionar al vendedor y aprobar
por escrito los trminos, condiciones y especificaciones del bien. Esta primera
relacin del arrendatario con el vendedor se complementa con los derechos
que posteriormente le ceder el arrendador financiero respecto del bien
arrendado. Esta obligacin no existe en aquellos casos en que el arrendatario
sea dueo del bien antes del contrato y lo enajena al arrendador financiero
para tomarlo posteriormente en arrendamiento
La segunda obligacin del arrendatario es recibir el objeto arrendado de
parte del vendedor -entrega jurdica- o del mismo arrendador financiero
-entrega material-. La Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de
Crdito permite que, por cuenta del arrendador financiero, el vendedor
entregue el bien al arrendatario, y como para efectos de la ley se entiende
hecha la entrega, estamos en presencia de una entrega jurdica. Si el
arrendatario es ya propietario del bien y lo enajena al arrendador, ya est en
posesin del bien y, por lo tanto, la obligacin de recibirlo no existe: tan solo se
produce un cambio en el titulo y la naturaleza de la posesin del bien
mencionado. As, la posesin originaria que tiene como propietario se convierte
en posesin derivada.
edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pginas 100 y 101).
8.10 VICIOS O DEFECTOS OCULTOS.
Cuando el arrendatario ha recibido los bienes, ya sea de la arrendadora
financiera o del proveedor, fabricante o constructor, real o virtualmente, y salvo
40
pacto en contrario, dice el artculo 31 de la misma ley, es a su riesgo los vicios
o defectos ocultos de los bienes que impidan su uso parcial o total, as como la
prdida parcial o total de los mismos por robo, destruccin o daos.
edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pagina 539).
8.11. PRDIDA DE LA COSA POR CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR.
En los contratos de arrendamiento financiero deber establecerse la
obligacin de que se cuente con seguro o garanta que cubra, en los trminos
que se convengan, por lo menos, los riesgos de construccin, transportacin,
recepcin e instalacin, segn la naturaleza de los bienes, los daos o perdidas
de los propios bienes, con motivo de su posesin y uso, as como las
responsabilidades civiles y profesionales de cualquier naturaleza, susceptibles
de causarse en virtud de la explotacin o goce de los propios bienes, cuando
se trate de bienes que pueda causar daos a terceros, en sus personas o en
sus propiedades. En los contratos o documentos en que conste la garanta
deber sealarse como primer beneficiario a la arrendadora financiera, a fin de
que, en primer lugar, con el importe de las indemnizaciones se cubran a sta
los saldos pendientes de la obligacin concertada, o las responsabilidades a
que queda obligada como propietaria de los bienes. Si el importe de las
indemnizaciones pagadas, no cubre dichos saldos o responsabilidades, la
arrendataria queda obligada al pago de los faltantes.
edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pagina 546 y 547).
8.12 OPERACIONES TERMINALES
Al dar el concepto de arrendamiento financiero quedo sealado que
una de las caractersticas del mismo es que el arrendatario debe optar por
alguna de las opciones terminales a que se refiere el artculo 27 de la ley que
hemos venido mencionando.
Las opciones son tres: la primera consiste en que el arrendatario decida
adquirir en propiedad los bienes que ha venido disfrutando en su uso. Si as
decide, el precio que se fija para la venta debe ser siempre menor a aquel que
pago la arrendadora financiera al comprarlos.
Dado la constante disminucin del valor del peso y el aumento
progresivo de los llamados bienes de consumo y de capital, pudiera darse que
en poco tiempo esta opcin, en la forma actualmente estructurada, deje de
funcionar.
De acuerdo a la segunda opcin el arrendatario puede continuar en el
uso o goce de los bienes, es decir, se prorroga el plazo sealado en el contrato,
y se fija una renta ms baja.
41
La prctica ha venido demostrando que las rentas, cualquiera quesea el
bien, a medida que transcurre el tiempo, van en aumento, a pesar de que se
pretenda legislar para evitarlo.
Por ltimo, el arrendatario puede optar por participar con la arrendadora
financiera en el precio de la venta de los bienes a un tercero, en la proporcin y
trminos que se convengan en el contrato. A lo mejor esta quedara como nica
opcin.
El arrendatario es libre para decidirse por cualquier opcin, a me-nos
que en el contrato se obligue a tomar alguna, siendo responsable de los daos
y perjuicios en caso de incumplimiento.
Cuando en el contrato no quede obligado el arrendatario, deber
comunicar a la arrendadora financiera, dentro del trmino de un mes de
anticipacin al vencimiento del contrato, cual opcin tomara, respondiendo de
los daos y perjuicios en caso de omisin.
edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pagina 540 y 541).
UNIDAD 9
CONTRATO DE TRANSPORTE
Objetivo particular. Analizar su definicin o concepto, sus elementos
personales, caractersticas, contenido y dems particularidades que
conforme a la prctica mercantil y a la doctrina se exigen para ste
contrato.
9.1 CONCEPTO.
scar Vzquez del Mercado
Es aquel en virtud del cual un sujeto, persona
fsica o colectiva, se obliga, mediante un
precio a transportar de un punto a otro, ya
sean cosas o personas, utilizando el medio de
traccin adecuado.
Se trata esencialmente de un contrato de
servicio, en el que es preciso que el
desplazamiento sea el objeto principal del
mismo, puesto que en algunos contratos, el
transporte slo es una obligacin accesoria,
como una compraventa con entrega a
domicilio, en los que no se sujetan a las
reglas del transporte.
Enciclopedia Jurdica Mexicana

Los regmenes legales con derecho privado
diferenciado, como el mexicano, se ven
obligados a consignar sendas regulaciones
para el contrato civil y para el contrato
mercantil de transporte. Por su parte, el
Cdigo Civil lo define como aquel ''...por el
cual alguno se obliga a transportar, bajo su
inmediata direccin o la de sus dependientes,
por tierra, por agua, o por el aire, a personas,
animales, mercaderas o cualesquiera otros
objetos...''. Advirtese en tal concepto una
omisin, cual es la relativa a la
contraprestacin por parte de la persona
transportada o del cargador de mercancas
que slo de modo incidental se menciona
entre las indicaciones que debe contener la
carta de porte.
Por su parte, el Cdigo de Comercio no
suministra concepto alguno del transporte; es
en la Ley de Navegacin y Comercio Martimo
42
(Fuente de consulta: scar Vzquez del

Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin,
Editorial Porra, Mxico, Mxico, 1999,
pgina 227).
en la que aparece el nico concepto mercantil

mexicano de este contrato, y ello referido al
fletamento: ''Por el contrato de fletamento, el
naviero se obliga a realizar con el buque un
transporte martimo en los trminos que se
pacten y el cargador se obliga a entregar
oportunamente las mercancas o efectos que
deban transportarse y a pagar el flete''; aqu
en cambio, resulta impropio el incluir, como
elemento de definicin y con jerarqua de
obligacin contractual, una conducta del
cargador -la entrega de la carga- que, en
unin de otras, en rigor es un derecho-medio,
que permitir al porteador cumplir con su
parte en el contrato.
(Fuente
de
consulta:
Instituto
de
Investigaciones
Jurdicas,
Enciclopedia
Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin,
Editorial
Porra-Universidad
Nacional
Autnoma de Mxico, 2004, pgina 589).
9.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.

A juzgar por las disposiciones legales respectivas, en la actualidad
prcticamente no existen contratos civiles de transporte; tamaa conclusin es
el resultado de las siguientes consideraciones: a) el artculo 576 del Cdigo de
Comercio reputa mercantil el contrato de transporte por vas terrestres o
fluviales cuando tenga por objeto mercaderas a cualesquiera efectos de
comercio, y tambin cuando, independientemente del objeto, el porteador sea
comerciante o se dedique habitualmente a verificar transportes para el pblico,
y b) segn qued dicho, el porte, pasaje o flete es elemento esencial del
contrato que se examina, pues as lo proclaman los respectivos ordenamientos
legales y lo apunta autorizada doctrina: Garrigues llega a afirmar que '...un
transporte gratuito no es un contrato de transporte en sentido tcnicojurdico...''. De esta suerte es vlido afirmar que slo conservaran carcter civil
aquellos transportes contratados ocasionalmente pero con una prestacin a
favor del transportista, pues como conclusin de lo arriba expuesto habra que
afirmar que la difundida prctica del transporte gratuito de pasajeros
ocasionales no configura un verdadero contrato de transporte, sino, acaso, un
contrato de prestacin gratuita de servicios.
9.3. MARCO JURDICO.
El transporte civil esta regulado, de modo exclusivo en el Cdigo Civil para

el Distrito Federal (artculos 2646 a 2665).
En cuanto al transporte mercantil, las ms importantes disposiciones de
orden contractual se encuentran en el Cdigo de Comercio, que regula
cuatro manifestaciones del transporte: el terrestre de personas y de carga
y el martimo, igualmente de personas y de carga. Por su parte, la Ley de
43
Navegacin y Comercio Martimo, que pretende regular, con exclusin del

Cdigo de Comercio, las materias administrativa y comercial de la
navegacin martima, consigna tambin importantes disposiciones en
materia de transporte de personas y de cosas.
Una ley ms, la Ley de Vas Generales de Comunicacin, contiene
disposiciones sobre los mismos y otros transportes de personas y de
cosas: por ferrocarriles tranvas, autotransportes y aeronaves as como en
materia de transporte de correspondencia, consigna tambin algunas
disposiciones, ms de ndole administrativa que contractual, sobre
transporte fluvial, lacustre y en canales navegables.

9.4 CLASIFICACIN.
Es un contrato:
Tpico, pues encuentra regulaciones especficas en diversas leyes.

Nominado, ya que con tal nombre se le conoce e identifica plenamente as
en las leyes como en la prctica.
Consensual, en razn de que, como se ver, los documentos respectivos,
como boletos, billetes, cartas de porte y otros, solo cumplen una funcin
probatoria.
Bilateral, pues configura obligaciones y derechos a ambas partes; d)
oneroso, dado que la obligacin del porteador tiene, como necesario
correlato, la del pago de un porte, pasaje o flete por parte del otro
contratante.
Conmutativo, en razn de que los derechos y obligaciones de las partes
quedan plenamente demarcados en el momento de su celebracin.
De tracto sucesivo, visto el tiempo que tomar el traslado de la persona o
de la cosa.

9.5 CAMPOS DE OPERACIN: TERRESTRE, MARTIMO Y AREO.
Terrestre
El transporte terrestre de
personas
y
de
carga
encuentra
su
principal
regulacin en la Ley de Vas
Generales de Comunicacin
(1940), as como en el
Reglamento del Captulo de
Explotacin de Caminos de la
propia ley (1949), en el
Reglamento del artculo 127
Martimo
Por lo que al transporte
martimo de mercancas se
refiere, conviene aclarar que
por razn de que Mxico no
la suscribi, nunca ha tenido
vigencia en nuestro pas la
Convencin
Internacional
para la Unificacin de Ciertas
Reglas
en
Materia
de
Conocimiento de Embarque,
Areo
El transporte areo de
personas
y
de
cosas
reconoce
tambin
como
principal fuente legislativa a la
Ley de Vas Generales de
Comunicacin, pero dada la
importancia de los tratados y
convenciones
internacionales,
debe
atriburseles el mismo rango
44
de la misma ley (seguro
obligatorio del viajero) y en el
ya
citado
Cdigo
de
Comercio.;
ms conocida como Reglas

de Bruselas, suscrita en
dicha ciudad el da 25 de
agosto de 1924.
El transporte de personas y
de carga por agua esta
previsto en la
Ley de
Navegacin
y
Comercio
Martimo (1963) y, en lo no
previsto o que no se oponga
a la misma, en el Cdigo de
Comercio.
y, en su caso carcter
derogatorio de las leyes
domsticas; cabe mencionar,
entre ellos, la Convencin
para la Unificacin de Ciertas
Reglas
Relativas
al
Transporte
Areo
Internacional, ms conocida
como
Convencin
de
Varsovia,
por
haberse
suscrito en dicha ciudad el 12
de octubre de 1929, si bien
importantes
modificaciones
se le introdujeron segn
Protocolo de La Haya de 28
de septiembre de 1955.

Autnoma de Mxico, 2004, pginas 588 a 591).
9.6 TRANSPORTE TERRESTRE DE COSAS.
9.6.1 CONCEPTO.
En virtud del contrato de transporte, un sujeto, el porteador, se obliga a
transportar, o hacer transportar, o hacer transporte las cosas por cuenta de otro
sujeto, el cargador, de un lugar a otro a cambio de un precio por el transporte.
Las mercancas deben ser entregadas al final del transporte al mismo cargador
o a un tercero que se le designa consignatario.
edicin, Editorial Porra, Mxico, Mxico, 1999, pginas 230 a 231).
9.6.2 ELEMENTOS PERSONALES; DERECHOS Y OBLIGACIONES.
Los elementos personales son varios, una de ellos es la persona que se
compromete y responsabiliza de la realizacin del contrato, se llama porteador.
El artculo 577 del Cdigo de Comercio indica quien es tal. El porteador
asume la obligacin de transportar los objetos utilizando medios propios,
aunque si bien, la ley le permite estipular con otros la conduccin de las
mercancas, en cuyo caso conserva tal carcter respecto de la persona con
quien haya contratado primero y toma el carcter de cargador con relacin a la
segunda.
Como el porteador asume las obligaciones y responsabilidades
derivadas del contrato, en caso de que el transporte lo realice con el auxilio de
otros, o por sus dependientes; en igual forma sobre l repercutan econmica y
jurdicamente los riesgos del cumplimiento de la obligacin de transportador.
El porteador puede ser bien una persona fsica o bien una persona
colectiva, ambas de naturaleza privada. Tambin los puede ser, y es el caso del
45
monopolio de autoridad, el Gobierno Federal, estatal o municipal, o cualquier
otro entre pblico.
edicin, Editorial Porra, Mxico, Mxico, 1999, pginas 232 y 231).
9.6.3 ELEMENTOS REALES.
Hemos dicho que en el contrato de transporte una persona, porteador,
se obliga frente a otra, cargador, a transportar de un lugar a otro, cosas o
personas, utilizando el medio de traccin ms adecuado, y por cuya prestacin
recibe un precio. En consecuencia, los elementos reales del contrato son, en el
transporte de cosas, el precio y las cosas mismas.
edicin, Editorial Porra, Mxico, Mxico, 1999, pgina 234).
9.6.4 ELEMENTOS FORMALES.
El elemento formal lo constituye la carta de porte. Si bien el artculo 66
de la Ley de Vas Generales de Comunicacin y el artculo 581 del Cdigo de
Comercio la exigen al porteador al porteador, sta no es esencial para el
perfeccionamiento del contrato. La carta de porte juega solamente el papel de
documento probatorio.
De acuerdo con nuestra ley es el documento firmado en que se
especifican los objetos transportados y las condiciones de transporte, que: el
portador de mercaderas deber extender al cargador de modo obligatorio y en
el que se expresar el nombre, apellido y domicilio del cargador; el nombre,
apellido y domicilio del porteador; el nombre, apellido y domicilio de la persona
a quien o a cuya orden vayan dirigidos los efectos, o si han de entregarse al
portador de la misma carta; la designacin de los efectos, con expresin de su
calidad genrica, de su peso y de las marcas o signos exteriores de los bultos
en que se contenan: el precio del transporte; la fecha en que se hace la
expedicin; el lugar de la entrega al porteador; el lugar y el plazo en que habr
de hacerse la entrega al consignatario; y, la indemnizacin que haya de abonar
el porteador en caso de retardo, si sobre este punto mediare algn pacto. El
cargador podr pedir que se le expida una copia de la carta de porte.
Cuando el transporte se verifique por ferrocarriles u otras empresas
sujetas a tarifas o plazos reglamentarios, bastar que las cartas de porte o
declaraciones de expedicin facilitadas por el cargador, se refieran, en cuanto
al precio, plazos y condiciones especiales del transporte, a las tarifas y
reglamentos cuya aplicacin solicite; y si no se determinaren tarifas, deber el
porteador aplicar el precio de las que resulten ms baratas, con las condiciones
que a ellas sean inherentes, consignando siempre su expresin o referencia en
la carta de porte que entregue al cargador.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha decidido que las cartas
originales de porte, de conformidad con el artculo 583 del Cdigo de Comercio
46
constituyen los ttulos legales del contrato entre el cargador y el porteador, por
cuyo contenido deben decidirse las cuestiones que concurran sobre su
ejecucin y cumplimiento. Adems, que son los ttulos legales del contrato
entre el cargador y el porteador, por cuyo contenido se decidirn las cuestiones
que ocurran sobre su ejecucin y cumplimiento, sin admitir ms excepciones
que la falsedad y error material en su redaccin.
Como el transporte es un contrato regulado tanto por el Cdigo Civil,
como por el Cdigo de Comercio, la carta de porte puede ser civil o comercial.
Sin embargo, dado que el transporte, en la prctica, es de naturaleza mercantil
(siendo excepcionales los transportes civiles), puede decirse que la carta de
porte es un documento de naturaleza mercantil. Tradicionalmente, tambin ha
sido considerado con este carcter.
La prctica y la doctrina, le han dado, a la carta de porte, el tratamiento y
los efectos de un titulovalor, aunque resulte sumamente discutible el que
tengan tal naturaleza. Barrera Graf afirma que la carta de porte debe
considerarse titulosvalor 'aunque se trate de documentos causales, no
abstractos, en los que la letra del documento se complemente e incluso se
sustituya por la del contrato de transporte que les da nacimiento'. Cervantes
Ahumada no se ocupa del problema en su Derecho mercantil, pero no las
estudia como titulosvalor en el libro que dedica a estos documentos. Puente y
Calvo, sin expresar razones, afirman que tienen tal carcter. Rodrguez y
Rodrguez duda que lo sean y Tena no se ocupa de ellos en la obra que dedic
al estudio de los ttulos de crdito. Recientemente, Dvalos Meja estudia el
conocimiento de embarque como ttulo de crdito; pero no la carta de porte.
En pro de la afirmacin de que las cartas de porte pueden considerarse
titulosvalor, puede argirse que son documentos que 'representan a las
mercaderas, porque ellos permiten al cargador, e inclusive al destinatario,
disponer de stas mediante la circulacin de dichos titulosvalor, inclusive si las
mercancas estn en curso de ruta (mediante las rdenes de entrega -delibery
orders-) y poder variar la consignacin o entrega, o enajenar parcialmente y
gravar las cosas (a travs de recibos fiduciarios -trust receipts-)
Adems de lo anterior, cabe aducir que si las condiciones del transporte
variaren, debe modificarse el texto de las cartas de porte respectivas, ya que
segn dispone el artculo 589 del Cdigo de Comercio. El cargador tiene
derecho a variar la consignacin de las mercancas mientras estuvieren en
camino, si diere con oportunidad la orden respectiva al porteador y le entregare
la carta de porte expedida a favor del primer consignatario. Igualmente, podr
variar, dentro de la ruta convenida, el lugar de la entrega de la carga, dando
oportunamente al porteador la orden respectiva, pagando la totalidad del flete
estipulado y canjeando la carta de porte primitiva por otra, debiendo indicar al
porteador, el nuevo consignatario, si lo hubiere.
Por ltimo, el cargador est obligado a remitir con oportunidad la carta
de porte al consignatario, de manera que pueda hacerse uso de ella al tiempo
de llegar la carga a su destino final. De lo que se concluye que el cargador
solamente puede disponer de las mercancas mientras la carta de porte est en
47
su poder, sin que pueda hacerlo una vez que la carta de porte ya no se
encuentre en su poder.
Sin embargo, estos documentos no renen los requisitos que, para ser
considerados como titulosvalor, requiere el artculo 5 de la Ley General de
Ttulos de Operaciones de Crdito, ya que no son documentos necesarios para
el ejercicio del derecho, pues en caso de que por extravo u otra causa no
pueda el consignatario devolver, en el acto de recibir los gneros, la carta de
porte que hubiere recibido suscrita por el porteador, deber darle un recibo de
los objetos entregados, produciendo este recibo los mismos efectos que la
devolucin de la carta de porte.
Tampoco se trata de documentos literales de acuerdo con lo que
disponen los artculos 584 y 585 del Cdigo de Comercio, segn los cuales,
cuando se extraviaren las cartas de porte, las cuestiones que surjan se
decidirn por las pruebas que rindan los interesados, incumbiendo siempre al
cargador la relativa a la entrega de la carga. Que la omisin de alguna de las
circunstancias requeridas por el artculo 581 no invalidar la carta de porte, ni
destruir su fuerza probatoria, pudindose rendir sobre las que faltan las
pruebas relativas.
La carta de porte se distingue, en nuestro derecho, del conocimiento de
embarque, por la circunstancia de que este documento es utilizado,
exclusivamente, en el derecho martimo. En el derecho anglosajn no existe la
distincin, sino que ambos documentos reciben un tratamiento unitario (bill of
landing, waybill, freight bill).
edicin, Editorial Porra, Mxico, Mxico, 1999, pgina 236 e Instituto de
Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin,
Editorial Porra-Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, pginas 92 y
94).
9.6.5 RESPONSABILIDAD OBJETIVA Y EL SEGURO DE VIAJERO.
Al recibir las mercancas el porteador comienza su responsabilidad. De
acuerdo a la fraccin IV del artculo 590 ya mencionado, debe cuidar y
conservar las mercancas, de tal suerte que si se pierden o deterioran deber
responder frente al tenedor de la carta de porte, a menos que pruebe, como
establece la fraccin VIII del mismo precepto, que las prdidas o averas de las
mercancas no han tenido por causa su culpa o negligencia. El porteador
deber entregar las mercancas al tenedor de la carta de porte, o de la orden
respectiva en defecto de ella y, a su vez, el incumplimiento de esta obligacin,
trae aparejada la de pagar la indemnizacin convenida si la entrega se hace
con retardo.
Por las prdidas o averas, tambin debe pagar con arreglo a juicio de
peritos, atendiendo al precio que tuviesen en el da en que debi hacerse la
entrega, y a la carta de porte.
48
Por otra parte, en lo hace al seguro de viajero, tenemos que ste se
manifiesta en el contrato de transporte de personas
UNIDAD 10
CONTRATO DE SEGURO
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: estudiar su
naturaleza jurdica, sus elementos personales, caractersticas, contenido
y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil y a la
doctrina se exigen para el contrato a la prctica mercantil y a la doctrina
se exigen para el contrato de seguro.
10.1 CONCEPTO.
El seguro constituye precisamente una forma eficaz de hacer frente a los
riesgos y de prever las prdidas o daos que su realizacin significa. En virtud
del seguro, los riesgos a que estn expuestos el patrimonio o la persona del
asegurado son asumidos por el asegurador.
Es un producto del riesgo. Todo riesgo engendra una preocupacin y un
deseo de seguridad. La finalidad del seguro consiste en dar seguridad contra el
riesgo. Pero esta seguridad no puede alcanzarse por la supresin directa del
acontecimiento temido, sino tan slo por la certeza de que al sobrevenir la
situacin temida tendremos a nuestra disposicin un valor econmico que la
compense.
Este valor seguro que se espera, sustituye al valor cuya prdida se
teme; por eso se llama valor de sustitucin o reemplazo. El seguro pone lo
seguro en lugar de lo inseguro; sta es la esencia de la institucin.
10.2 ELEMENTOS PERSONALES. DERECHOS Y OBLIGACIONES.
La empresa aseguradora. Es la persona que debe pagar la

indemnizacin, al producirse el siniestro. Acta de intermediario entre las
diversas economas aseguradas, para distribuir entre todos el dao sufrido
por los afectados, en el derecho mexicano nicamente pueden ser
aseguradoras las empresas organizadas en la forma que la ley dispone.
Segn la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de
Seguros slo pueden tener el carcter de empresas aseguradoras las que
se organicen y funcionen como instituciones de seguros o como
sociedades mutualistas. La fraccin I del artculo 3 de la Ley en mencin,
prohbe a toda persona fsica o moral distinta de las sealadas, la prctica
de cualquier operacin activa de seguros en territorio nacional.
El asegurado. Es aquella persona a cuyo favor se contrata un seguro, es
la persona que, mediante el pago de una cantidad llamada prima,
adquiere el derecho a que otro le responda de las prdidas y daos que
se produzcan en las cosas objeto de un contrato de seguro.
El beneficiario. Es aquella persona designada en la pliza por el
asegurado o contratante como titular de los derechos indemnizatorios que
49
en dicho documento se establecen.

De acuerdo con lo manifestado
por el numeral 163 de la Ley sobre el Contrato de Seguro, en el seguro de
vida, el asegurado tiene derecho a designar un tercero como beneficiario,
sin necesidad del consentimiento de la empresa aseguradora. La clusula
beneficiaria podr comprender la totalidad o parte de los derechos
derivados del seguro.
El tercero daado. Es quien ha sufrido un dao en su persona, en sus
derechos, bienes o intereses. Al respecto, el artculo 145 de la Ley sobre
el Contrato de Seguro establece que en el seguro contra la
responsabilidad, la empresa se obliga a pagar la indemnizacin que el
asegurado deba a un tercero a consecuencia de un hecho que cause un
dao previsto en el contrato de seguro.
10. 3 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.

El contrato de seguro es mercantil en razn de lo dispuesto por el
Cdigo de Comercio, el cual en el artculo 75 fraccin XVI, seala que son
actos de comercio todos los contratos de seguro de toda especie, siempre que
sean hechos por empresas.
(Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9
El inters asegurable. El inters es un elemento fundamental. El tomador

del seguro, o en su caso, el tercero a favor de quien se contrata, deben
tener un inters en que el riesgo contratado no se convierta en siniestro,
de manera que el evento daoso no ocasione una disminucin
patrimonial. Encontramos, pues, que el dao econmico que se produce
por el siniestro, es el valor del inters asegurado. El inters asegurable
debe por lo tanto, manifestarse en la voluntad de querer que un valor
incorporado a una relacin jurdica de contenido econmico se conserve,
esto es, la vinculacin que puede haber entre un sujeto y el objeto por la
utilidad que ste le representa, se busque mantenerla. El inters
asegurable, por consiguiente, debe ser susceptible de valuarse en dinero.
El siniestro. Comnmente se define al siniestro como la realizacin
material del inters asegurado. Asimismo, se considera que es el dao a
los bienes asegurados por el evento sealado como riesgo en la pliza de
seguro. Es la manifestacin concreta del riesgo asegurado, que produce
los daos garantizados en la pliza hasta determinada cuanta. Es pues,
un acontecimiento que, por causar los daos concretos previstos en la
pliza, motiva la aparicin del principio indemnizatorio, obligando a la
entidad aseguradora a satisfacer, total o parcialmente, al asegurado o
beneficiarios, el capital garantizado en el contrato. En el mbito del seguro
martimo, al siniestro se le denomina avera.
La indemnizacin. Que es el resarcimiento econmico del dao o
perjuicio causado, en general, es la reparacin. Manifiestan que se trata
de la cantidad de dinero o cosa que se entrega a alguien en concepto de
daos o perjuicios que se le han ocasionado en su persona o en sus
50
bienes (o en sus persona y bienes, a la vez). Importe del dao que la
empresa aseguradora est obligada a resarcir al ocurrir el siniestro o la
suma de dinero que debe pagar al producirse ste.
Se ha establecido que en el Derecho mexicano, la redaccin por escrito
del contrato de seguro constituye un requisito ad probationem, no ad
solemnitatem. En efecto, aunque se establece la constancia por escrito del
contrato de seguro y de sus reformas y adiciones, ya sea en documento pblico
o privado, para fines de prueba, aunque se admite expresamente la
confesional, tal y como lo seala el artculo 19 de la Ley sobre el Contrato de
Seguro; la perfeccin del contrato es consensual, como lo asevera el numeral
21, fraccin I del mismo ordenamiento, y no puede sujetarse a la condicin
suspensiva de la entrega de la pliza o de cualquier otro documento en que
conste la aceptacin, ni tampoco a la condicin del pago de la prima como lo
menciona el precepto 21. Resulta, entonces, que es esencial para la prueba del
contrato que est redactado por escrito, salvo en el caso de confesin. Si bien
la esencialidad de la forma no alcanza a que conste precisamente en la pliza.
10.6 INTERS ECONMICO.
Es el elemento esencial del contrato. En realidad, no se aseguran las
cosas, sino el inters jurdico-econmico que se tiene sobre ellas. El tomador
del seguro, o en su caso, el tercero a favor de quien se contrata, deben tener
un inters en que el riesgo contratado no se convierta en siniestro, de manera
que el evento daoso no ocasiones una disminucin patrimonial. En el caso de
seguro de vida, adems, una prdida irreparable.
10.7 RIESGO Y SINIESTRO.
El riesgo es el acontecimiento futuro e incierto cuyas consecuencias son
daosas respecto a las personas o respecto a sus bienes. Es la posible
ocurrencia por azar de un acontecimiento o dao que produce una necesidad
econmica. Comnmente se define al siniestro como la realizacin material del
inters asegurado. Asimismo, se considera que es el dao a los bienes
asegurados por el evento sealado como riesgo en la pliza de seguro. Es la
manifestacin concreta del riesgo asegurado, que produce los daos
garantizados en la pliza hasta determinada cuanta. Es pues, un
acontecimiento que, por causar los daos concretos previstos en la pliza,
motiva la aparicin del principio indemnizatorio, obligando a la entidad
aseguradora a satisfacer, total o parcialmente, al asegurado o beneficiarios, el
capital garantizado en el contrato. En el mbito del seguro martimo, al siniestro
se le denomina avera.
10.8 EL PRINCIPIO DE EXQUISTA BUENA FE.
El contrato de seguro es considerado como un contrato de ubrrima
fides, o segn la expresin inglesa de exquisita buena fe. En materia de
seguros las partes tienen la obligacin de informar a su contraparte de todas
51
las circunstancias conocidas y la simple reticencia, o sea el ocultamiento de
datos que pudieran influir en la celebracin del contrato, produce su anulacin.
10.9 AVISO DEL SINIESTRO Y EXIGIBILIDAD DEL CRDITO.
Ahora bien, para que la empresa aseguradora est obligada a cumplir
con el contrato de seguro debe comprobarse tanto la realizacin del siniestro,
como que el bien asegurado result perdido o daado, correspondiendo la
carga de la prueba de la realizacin del siniestro al asegurado, pesando sobre
la compaa aseguradora la probanza de que el siniestro ha sido causado por
un riesgo excluido.
Entonces, ocurrido el siniestro, la aseguradora procede a evaluar el
dao, para efectos de la indemnizacin que resulte procedente conforme al
seguro celebrado. En este proceso tiene importancia la aplicacin de los
deducibles y coaseguros que se hubieren pactado y se vigilar la aplicacin de
la clusula de proporcin indemnizable para el caso de que los bienes tengan
un valor superior a la suma asegurada, en cuyo caso, el asegurador slo
responde de la prdida, en la misma proporcin que exista entre el valor y la
suma asegurada.
De conformidad con lo previsto en el numeral 45 de la Ley sobre el
Contrato de Seguro, el contrato de seguro ser nulo si en el momento de su
celebracin el riesgo hubiere desaparecido o el siniestro se hubiera realizado.
Sin embargo, los efectos del contrato podrn hacerse retroactivos por convenio
expreso de las partes contratantes. En caso de retroactividad, la empresa
aseguradora que conozca la inexistencia del riesgo, no tendr derecho a las
primas ni al reembolso de sus gastos; el contratante que conozca esa
circunstancia perder el derecho a la restitucin de las primas y estar obligado
al pago de los gastos.
Tambin es de considerar que, tan pronto como el asegurado o
beneficiario, en su caso, tenga conocimiento de la realizacin del siniestro y del
derecho constituido a su favor por el contrato de seguro, debern ponerlo en
conocimiento de la empresa aseguradora.
Salvo disposicin en contrario de la Ley sobre el Contrato de Seguro, el
asegurado o el beneficiario gozarn de un plazo mximo de cinco das para el
aviso, que deber ser por escrito si en el contrato no se estipula otra cosa, tal y
como lo establece el artculo 66 de la normatividad en cita.
Cuando el asegurado o el beneficiario no cumplan con la obligacin que
les impone el artculo 66 antes referido, la empresa aseguradora podr reducir
la prestacin debida hasta la suma que habra importado si el aviso se hubiere
dado oportunamente.
La empresa quedar desligada de todas las obligaciones del contrato, si
el asegurado o el beneficiario omiten el aviso inmediato con la intencin de
impedir que se comprueben oportunamente las circunstancias del siniestro. De
cualquier manera, no corresponde al asegurador probar la intencin dolosa del
52
titular del derecho a la prestacin, sino que ste corresponde probar que no
hubo tal intencin.
Al respecto la Ley sobre el Contrato de Seguro establece que la
empresa aseguradora tendr el derecho de exigir del asegurado o beneficiario
toda clase de informacin sobre los hechos relacionados con el siniestro y por
los cuales puedan determinar las circunstancias de su realizacin y las
consecuencias del mismo, tal y como lo menciona el artculo 69 de la
legislacin en comento.
Las obligaciones de la empresa quedarn extinguidas si demuestra que
el asegurado, el beneficiario o lo representantes de ambos, con el fin de
hacerla incurrir en error, disimulan o declaran inexactamente hechos que
excluyan o puedan restringir dichas obligaciones. Lo mismo se observar en
caso de que, con igual propsito, no le remitan en tiempo la documentacin
respectiva.
En los seguros contra los daos, si la cosa asegurada ha sido designada
por su gnero, todos los objetos del mismo gnero existentes en el momento
del siniestro se considerarn asegurados.
Al ocurrir el siniestro, el asegurado tendr la obligacin de ejecutar todos
los actos que tiendan a evitar o disminuir el dao. Si no hay peligro en la
demora, pedir instrucciones a la empresa aseguradora, debiendo atenerse a
las que ella le indique.
Los gastos hechos por el asegurado que no sean manifiestamente
improcedentes, se cubrirn por la empresa aseguradora, y si sta da
instrucciones, anticipar dichos gastos.
En el seguro contra incendios, despus del siniestro, cualquiera de las
partes podr rescindir el contrato con previo aviso de un mes, pero en caso de
que la rescisin provenga del asegurado, la empresa tendr derecho a la prima
por el periodo en curso.
En el seguro contra los daos causados por el granizo, el aviso del
siniestro debe darse precisamente dentro de las veinticuatro horas siguientes a
su realizacin.
Por otra parte, en lo que hace a la valorizacin del siniestro tenemos que
si el capital asegurado en la pliza lo es por un importe correcto, cuando se
produce el siniestro no hay problemas prcticos en orden a la satisfaccin de
las indemnizaciones, ya que si el siniestro ha tenido carcter total, la
indemnizacin equivaldra al cien por ciento del capital asegurado y si el
siniestro ha sido parcial, es decir, ha afectado a una parte determinada, se
establece la correspondiente proporcin.
Si en el momento del proceso de ajuste o determinacin de la prdida
indemnizable surgen las diferencias entre asegurado y aseguradora y stas se
refieran exclusivamente al monto del dao, el contrato de seguro en sus
53
Condiciones Generales en la Clusula Peritaje establece el procedimiento para
que sea un perito el que fije la medida de la obligacin a cargo de la
aseguradora. Las partes deben designar de comn acuerdo un perito, o cada
parte designar el propio y stos designar el tercero en discordia.
El problema surge cuando ha existido una valoracin excesiva o
defectuosa del objeto asegurado y el capital que consta en la pliza es superior
o inferior, respectivamente, al que realmente tiene
Una vez ocurrido el siniestro, ste debe ser evaluado mediante un
conjunto de actuaciones, realizadas por la entidad de seguros a travs de su
ajustador a fin de que este ltimo determine el monto de los daos
ocasionados.
Es menester que las compaas de seguros pongan el mayor empeo
para que estas se realicen en el menor tiempo posible, para satisfacer cuanto
antes sus obligaciones, exigencia que no cumplen en muchos casos, en
violacin de esas obligaciones y de la funcin del seguro mismo, ya que una
indemnizacin tarda es fuente frecuente de perjuicios, que las citadas
aseguradoras no resarcen conspirando en contra de la esencia del seguro.
Es inexcusable que en ocasiones las aseguradoras fijen plazos para
liquidar los daos, respecto del asegurado, invocando necesidades tericas y
seguridad para la no exageracin del dao; demorando injustificadamente
cumplir a su vez con los asegurados, mediante prcticas dilatorias en algunos
casos con el fin de llegar a una supuesta transaccin, o mediante las
solicitudes constantes que se hagan al asegurado de la exhibicin de
documentos en forma indefinida.
Por tanto, est en manos de la autoridad establecer la adopcin de
medidas ms enrgicas para las compaas aseguradoras que abusan de
estos fines para no hacer frente a sus obligaciones, ya que una empresa que
utiliza estos medios no justifica su funcin.
10.10 COASEGURO Y REASEGURO.
Coaseguro
El coaseguro es la participacin de dos o ms
empresas en un mismo riesgo, en virtud de
contratos directos realizados por cada una de
ellas con el asegurado.
Reaseguro
El reaseguro es el contrato por virtud del cual
una empresa de seguros toma a su cargo,
total o parcialmente, un riesgo, ya cubierto por
otra o el remanente de daos que exceda de
la cantidad asegurada por el asegurador
directo.
10.11 SEGURO DE COSAS.

10.11.1 INTERS ASEGURABLE.
El inters asegurable debe manifestarse en la voluntad de querer que en
un valor incorporado a una relacin jurdica de contenido econmico se
conserve, esto es, la vinculacin que puede haber entre un sujeto y el objeto,
54
por la utilidad que ste le representa, se busque mantenerla. El inters
asegurable debe ser susceptible valuarse en dinero.
10.11.2 INFRASEGURO, SUPRASEGURO Y SEGUROS MLTIPLES.
Infraseguro
Es el aseguramiento de una
cosa por menos de su valor.
Dcese cuando la suma
asegurada es inferior al valor
del inters asegurado.
Supraseguro o
sobreseguro
Se origina cuando el valor
que
el
asegurado
p
contratante atribuye al objeto
asegurado en la pliza es por
una suma superior al valor
que realmente tiene.
Seguros mltiples
Es la situacin que se plantea
cuando sobre el mismo objeto
existen dos o ms seguros
del mismo tipo, cubriendo el
mismo inters, contra el
mismo riesgo, por el mismo
plazo
y
con
distintas
compaas aseguradoras, de
tal modo que si se produjera
la prdida de dicho objeto a
consecuencia de un siniestro,
las
indemnizaciones
conjuntas debidas por las
distintas
aseguradoras
sobrepasaran el valor real
del objeto y seran, por tanto,
causa de lucro para el
asegurado.
11.12. LOS SEGUROS DE DAOS REGULADOS POR LA LEY SOBRE

CONTRATO DE SEGURO.
Seguro
contra
incendio
Seguro de
provechos
esperados
Seguro de
granizo
Seguro de
ganado
Seguro de
transporte
terrestre
En este tipo
de seguro,
la empresa
aseguradora
contrae
la
obligacin
de
indemnizar
los daos y
prdidas
causados
por incendio,
explosin,
fulminacin
o accidentes
de
naturaleza
semejante.
Comprend
e para el
ramo
agrcola y
de
animales,
el pago de
indemnizac
in por los
daos
o
perjuicios
que sufran
los
asegurado
s
por
muerte,
prdida o
daos
ocurridos a
sus
animales, o
el pago de
En
el
artculo131 de
la Ley en cita,
se
hace
referencia
al
seguro contra
los
daos
causados por
el
granizo,
daos que se
ocasionan
necesariament
e antes de
obtener
la
cosecha. Es el
seguro de un
inters
sobre
productos del
suelo
amenazados
por el riesgo de
prdida
o
Es el que tiene
por objeto el
pago
de
la
indemnizacin o
resarcimiento de
inversiones, por
los
daos
o
perjuicios
que
sufran
los
asegurados por
prdida parcial o
total
de
los
provechos
esperados de la
tierra (seguro de
provechos
esperados),
o
por
muerte,
prdida o daos
ocurridos a sus
animales (seguro
de animales).
Podrn ser
objeto
del
contrato de
seguro
contra
los
riesgos
de
transporte,
dice
el
artculo 138
de la Ley
sobre
el
Contrato de
Seguro,
todos
los
efectos
transportable
s por medios
propios
de
locomocin
terrestre. Es
un
seguro
contra
los
Seguro
contra la
responsa
balidad
civil y
riesgos
profesionales
En
este
seguro
el
dao
no
afecta
directament
e
el
patrimonio
del tomador
del seguro,
sino afecta
a un tercero
porque
el
dao
se
produce
directament
e en su
patrimonio,
como una
consecuenc
ia de un
hecho del
romador del
55
indemnizac
in
por
prdida
parcial
o
total de los
provechos
esperados
de la tierra
antes de la
cosecha.
deterioro.
El
inters puede
ser no slo del
propietario del
suelo,
sino
tambin
del
poseedor
o
aparcero,
usufructuario,
acreedor u otro
diverso
que
tenga
un
inters real y
legtimo.
riesgos que
amenazan al
inters
del
asegurado
no
slo
durante
el
transporte
mismo, sino
tambin en
los
momentos
anteriores o
posteriores
al traslado.
seguro, en
tanto
que
debe
contratar el
seguro
y
pagar
las
primas. El
asegurad o
busca que
no
se
agrave su
patrimonio
con
la
obligacin
de
indemnizar
si
el
siniestro se
produce.

edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 313 a 319).
UNIDAD 11
CONTRATO DE SEGURO DE PERSONAS
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: comprender las
particularidades del contrato de seguro de personas y los diversos
modos de aseguramiento.
11.1 SEGURO DE PERSONAS.
La circunstancia de que el riesgo apunte ya no a intereses puramente
econmicos, sino a valores de rango supremo, como son la existencia, la
integridad corporal y la salud humanas, es factor determinante de una serie de
disposiciones especiales para las diversas formas del seguro de personas.
Quiz la ms importante sea la relativa a la inexistencia del inters asegurable
y, por tanto, del principio indemnitario, caracterstico del seguro de daos.
11.1.1. COBERTURA.
Para responder este tema, es preciso remitirnos a los artculos 151 y 152
de la Ley sobre el Contrato de Seguro, quienes establecen la cobertura a este
tipo de contrato, y que a la letra establecen lo siguiente:
Artculo 151. El contrato de seguro sobre las personas comprende
todos los riesgos que pueden afectar a la persona del asegurado en
su existencia, integridad personal, salud o vigor vital.
Artculo 152. El seguro de personas puede cubrir un inters
econmico de cualquier especie, que resulte de los riesgos de que
56
trata este ttulo, o bien dar derecho a prestaciones independientes en
absoluto de toda prdida patrimonial derivada del siniestro.
.
11.1.2 CLASIFICACIN.
Al respecto, el autor Rafael de Pina Vara seala que los contratos de
seguro de personas, son aquellos que comprenden, en los trminos del artculo
151 de la Ley sobre el Contrato de Seguro, todos los riesgos que puedan
afectar a la persona del asegurado en su existencia, integridad personal, salud
o vigor vital.
El seguro de personas puede comprender:
Seguro de vida. Los que tengan como base del contrato riesgos, que
puedan afectar la persona del asegurado en su existencia
Seguro de accidentes y enfermedades. Son los que tienen como base
la lesin o incapacidad que afecte la integridad personal, salud o vigor
vital del asegurado, causada por un accidente o enfermedad de cualquier
gnero.

Mexicano, 26 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 290).
11.1.3 SEGURO DOTAL.
Este seguro es un convenio en que la suma contratada entre el
asegurado y la aseguradora se hace depender del fallecimiento o sobrevivencia
del asegurado en un momento determinado que, por lo general, tambin es de
largo plazo. Existen seguros de vida en los que la aseguradora se obliga a
pagar el dinero invertido despus de un plazo estipulado, independientemente
de que el asegurado fallezca o no. estos servicios son los llamados seguros
dotales. A diferencia de los planes de pensiones. Los seguros dotales cuentan
con planes de liquidacin que se pueden pagara a uno o ms beneficiarios en
un lapso previamente acordado entre la aseguradora y el cliente.
Es de mencionar que, existen dos tipos de seguros dotales, a saber:
Dotal puro. Funciona de manera similar a una inversin, porque la suma

asegurada que se contrata es pagada solamente si el asegurado no
muere durante la vigencia de la pliza.
Dotal mixto. Es un seguro que combina la proteccin de beneficiarios en
caso de que falleciera el asegurado, junto con un plan de ahorro e
inversin. Es decir, se paga la suma asegurada contratada en caso de
fallecimiento del asegurado, tambin en el caso de que sobreviva al final
del periodo.
(Informacin
consultada
en
internet,
en
la
direccin:
http://wwwgentesur.com.mx/artculos, que contiene el artculo Qu tan seguras
57
son las plizas de seguros, de la autora de Shagal Cacho, pgina consultada
el viernes 1 de agosto de 2008, dentro del portal Google Mxico).
11.1.4 OTRAS ESPECIES DE SEGURO DE PERSONAS.
Quedan comprendidos en los artculos 184, 187, 188, 189, 190 y 191 de
la Ley sobre el Contrato de Seguro, en donde se establecen que puede haber
los siguientes tipos de seguros de personas:
Seguro temporal.
Seguro a favor de una tercera persona.
Seguro colectivo contra los accidentes.
Seguro contra accidente.
Seguro popular.
Seguro de grupo o empresa.
11.1.5 PARTICULARIDADES.
Seguro temporal. Cuya duracin sea inferior a diez ao, no obligar a la

empresa a conceder valores garantizados para el caso de muerte (artculo
184).
Seguro a favor de una tercera persona. Se constituye expresando en la
pliza el nombre, apellido y condiciones de la persona asegurada, o
determinndola de algn modo indudable (artculo 187).
Seguro colectivo contra los accidentes. Es aquel que da al beneficiario
un derecho propio contra la empresa aseguradora desde que el accidente
ocurra (artculo 188).
Seguro contra accidente. Es aquel que se paga en forma de capital,
siempre que el accidente cause al asegurado una disminucin en su
capacidad para el trabajo que deba estimarse como permanente (artculo
189).
Seguro popular. La empresa se obliga a pagar por la muerte o la
duracin de la vida de una persona determinada, en razn simplemente
de pertenecer al mismo grupo o empresa, mediante el pago de primas
peridicas, sin necesidad de examen mdico obligatorio. El capital
asegurado no exceder de $5,000.00 en capital o del equivalente en renta
(artculo 190).
Seguro de grupo o empresa. En l, el asegurador se obliga por la
muerte o la duracin de la vida de una persona determinada, en razn
simplemente de pertenecer al mismo grupo o empresa, mediante el pago
de primas peridicas, sin necesidad de examen mdico obligatorio
(artculo 191).
UNIDAD 12
CONTRATOS DE COLABORACIN:
A) CONTRATO DE EDICIN, B) CONTRATO DE
COMISIN MERCANTIL; C) CONTRATO DE
58
DISTRIBUCIN CON EXCLUSIVIDAD Y D) CONTRATO

DE REPRESENTACIN
Objetivo particular. Examinar cada uno de esos contratos, su definicin o
concepto, sus elementos personales, caractersticas, contenido, su
cumplimiento, causales de terminacin y de rescisin en Mxico, de
acuerdo a los usos y costumbres mercantiles y de acuerdo a la
legislacin en Centroamrica y Panam.
12.1 DEFINICIN.
Contrato de edicin
Contrato de
comisin mercantil
Es aquel que se
celebra
entre
un
sujeto
que
ha
producido una obra
intelectual y otro que
va a utilizarla para su
explotacin en el
mercado, por lo que
se concepta como el
contrato por el que el
autor de una obra
intelectual concede el
derecho de explotarla
a un tercero.
(Fuente de consulta:
scar Vsquez del
Mercado, Contratos
Mercantiles,
9
edicin,
Editorial
Porra,
Mxico,
1999, pgina 409).
Es un contrato por el
cual
una
parte
encarga a otra, la
conclusin de uno o
ms negocios por su
cuenta mercantil. Hay
comisin cuando el
acto que se va a
realizar es un acto de
comercio
scar Vsquez del
Mercado, Contratos
Mercantiles,
9
edicin,
Editorial
Porra,
Mxico,
1999, pgina 166)
Contrato de
distribucin con
exclusividad
Es aquel por el cual
el
distribuidor
(concesionario)
se
obliga a adquirir,
comercializar
y
revender, a nombre y
por cuenta propia, los
productos
del
fabricante o productor
(concedente) en los
trminos
y
condiciones
de
reventa que ste
seale).
Javier Arce Gargallo,
Contratos
Mercantiles Atpicos,
2 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1991, pgina 177).
Contrato de
representacin
Institucin en virtud
de la cual una
persona
puede
realizar
un
acto
jurdico
por
otra,
ocupando su lugar.
Rafael de Pina y
Rafael de Pina Vara,
Diccionario
de
Derecho, 30 edicin,
Editorial
Porra,
Mxico, 2001, pgina
441).
12.2 MERCANTILIDAD DE CADA UNO DE ESOS CONTRATOS.

Contrato de edicin
Contrato de
comisin mercantil
Nuestro Cdigo de
Comercio,
en
la
fraccin
IX
del
artculo 75 califica de
mercantiles a los
actos de las libreras
y de las empresas
editoriales
y
tipogrficas. De ah
que el contrato de
edicin es mercantil
por el sujeto, el
editor, un empresario
El mandato aplicado
a actos concretos de
comercio se reputa
comisin mercantil,
dice el artculo 273
del
Cdigo
de
Comercio. Como esta
ltima normatividad
no define el mandato,
debemos recurrir al
artculo 2546 del
Cdigo Civil para el
Distrito
Federal,
Contrato de
distribucin con
exclusividad
Es de naturaleza
mercantil, pues se
celebra
entre
comerciantes, y la
adquisicin
del
producto por parte
del distribuidor se
realiza
con
el
propsito
de
especulacin
comercial.
Contrato de
representacin
Resulta aplicable lo
dispuesto
en
la
columna relativa al
contrato de comisin
mercantil.
59
mercantil
por
definicin, e incluso
por el fin o propsito
cuando ambos (editor
y autor) o uno solo de
ellos
(el
editor)
persigue un lucro o
especulacin
comercial.
Solya H. Len Tovar,
Contratos
Mercantiles, Editorial
Oxford,
Mxico,
2003, pgina 634).
segn el cual el
mandato
es
un
contrato por el que el
mandatario se obliga
a ejecutar por cuenta
del mandante los
actos jurdicos que
ste le encarga. En
consecuencia,
de
acuerdo con ambos
textos, la comisin
mercantil ser un
contrato por el cual el
comisionista
se
obliga a ejecutar por
cuenta del comitente
los actos concretos
jurdico-mercantiles
que ste le encarga.
Instituto
de
Investigaciones
Jurdicas,
Enciclopedia Jurdica
Mexicana, Tomo II, 2
edicin, Universidad
Nacional Autnoma
de
Mxico-Editorial
Porra,
Mxico,
2004, pginas 261 a
264).
Contratos
2 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1991, pgina 177).
scar Vsquez del
Mercado, Contratos
Mercantiles,
9
edicin,
Editorial
Porra,
Mxico,
1999, pgina 167)

Contrato de edicin
Contrato de
comisin mercantil
El contrato de edicin
presupone que una
de las partes, el autor
sobre
la
obra
intelectual, pero que
l precisamente no
quiera o no pueda
explotarlo
personalmente, por lo
que concede a la
otra, el editor, el
poder de utilizar este
derecho
reproduciendo
la
obra por medio de
imprenta
o
de
mensaje de datos.
Dos son las partes en

este
contrato:
el
comisionista y el
comitente; el primero
es aquel que se
encarga de ejecutar
actos concretos de
comercio
en
su
propio nombre y a
cuenta del segundo
frente a terceros; el
segundo es el que
confiere el encargo a
un
auxiliar
del
comercio.
Salvo los derechos

irrenunciables
establecidos por la
Ley
Federal
de
Derechos de Autor,
a)
Derechos
y
obligaciones
del
comisionista:
Derechos:
Venta de bienes.
A
una
Contrato de
distribucin con
exclusividad
Las partes reciben el
nombre de fabricante,
productor,
empresario
o
concedente, por un
lado; y de distribuidor
o concesionario, por
el otro.
El empresario es
por lo general un
comerciante que
fabrica
los
productos objeto
del
contrato,
aunque
no
necesariamente
es el productor
quien
debe
celebrar
el
contrato, ya que
el
empresario
Contrato de
representacin
dispuesto
en
la
columna relativa al
contrato de comisin
mercantil.
60
as
como
las
prescripciones
sealadas por la
misma, las partes
pueden
pactar
libremente
el
contenido
del
contrato de edicin y,
por
tanto,
los
derechos
y
las
obligaciones
para
cada una de ellas.
a)
Derechos
y
obligaciones
del
autor:
Entrega de la
obra.
Garantizar
el
goce pacfico de
los
derechos
concedidos por la
edicin durante la
vigencia
del
contrato.
Aviso
de
publicaciones
anteriores.
Correcciones
y
enmiendas.
Cumplimiento
forzado
o
resolucin
del
contrato.
Adquisicin
de
ejemplares.
Recibir
la
contraprestacin
pactada en el
contrato en los
trminos y las
condiciones
previstas.
b)
Derechos
y
obligaciones
del
editor.
No tiene ms
derechos
que
aquellos
que
dentro de los
lmites
del
contrato
sean
conducentes a su
mejor
cumplimiento
durante el tiempo
que su ejecucin
lo requiera.
remuneracin.
Al reembolso de
los
gastos
y
desembolsos
realizados por la
ejecucin de las
operaciones a su
cargo.
Derecho
de
retencin.
Obligaciones:
Sujecin
a
instrucciones del
comitente.
Ejercicio personal
del encargo.
Conservacin y
adecuado
empleo de cosas
y
dinero
recibidos.
Secreto de la
comisin
Prohibicin
de
autoentrada.
Ventas a plazos.
Comisin
en
garanta o star
del credere.
b)
Derechos
y
obligaciones
del
comitente. En esta
seccin, y para no
ser
repetitivos,
debemos remitirnos a
lo
dicho
en
el
apartado de derecho
y obligaciones del
comisionista, ya que
lo que es un derecho
para una de las
partes
es
una
obligacin para la
otra.
puede ser un
comerciante
importador de los
productos
para
determinada
plaza,
o
un
distribuidor que
celebra nuevos
contratos
de
distribucin.
El
distribuidor
tiene la calidad
de comerciante,
pues
adquiere
para revender. Es
un comerciante
independiente
persona fsica o
moral- que no
requiere
de
capacidad
especial
para
celebrar
este
contrato.
Obligaciones
del
distribuidor.
Adquirir
los
productos.
Pagar el precio.
Respetar
las
condiciones
de
reventa.
Cumplir con las
instrucciones del
fabricante sobre
la organizacin
del negocio de
distribucin.
Obligaciones
del
fabricante
o
empresario.
Debe
entregar
las mercancas al
distribuir
y
transmitir
la
propiedad de las
mismas, a efecto
de
que
el
distribuidor
pueda
revenderlas.
Respetar
los
descuentos
pactados.
Colaborar
en
campaas
de
publicidad
que
61
Inscribir
y
notificar
el
contrato
de
edicin.
Editar la obra.
Asumir los gastos
de edicin.
No
hacer
abreviaturas.
Derecho
de
preferencia
Pagar al autor la
compensacin
prevista en el
contrato.
Entrega
de
ejemplares.
Solya H. Len Tovar,
Contratos
Oxford,
Mxico,
2003, pginas 635 y
636).
Solya H. Len Tovar,
Contratos
Oxford,
Mxico,
2003, pgina 307).
benefician
a
empresario
y
distribuidor.
Proporcionar
ayuda
tcnica,
administrativa y
de ventas para la
comercializacin
de los productos
Contratos
2 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1991, pginas 183 y
184).
scar Vsquez del
Mercado, Contratos
Mercantiles,
9
edicin,
Editorial
Porra,
Mxico,
1999, pgina 167)
Contrato de
distribucin con
exclusividad
Objeto.
Es
cualquier
clase
de
bienes,
aunque
suelen
ser
aquellos
productos
estandarizados,
fabricados
en
serie
con
posibilidad
de
grandes
mercados.
La
finalidad
econmica
de
este contrato se
cumple
precisamente en
la
venta
de
aquellos
productos
que
vienen protegidos
por una marca.
Precio. El cual
suele imponerlo
el concedente o
fabricante, como
Contrato de
representacin

Contrato de edicin
Pueden ser objeto del
contrato todas las
obras del ingenio
protegidas por el
derecho de autor y
susceptibles
de
reproduccin
y
difusin en distintos
ejemplares,
tanto
presentes
como
futuras, con tal de
que
stas
sean
determinadas y que
sus
caractersticas
queden
perfectamente
establecidas en el
contrato, pero no
pueden ser objeto de
contrato todas las
obras que el autor
pueda crear sin lmite
de tiempo, ya que
este pacto privara al
autor de editar su
obra con tercero en
condiciones
ms
Contrato de
comisin mercantil
Consentimiento.
Este contrato es
de
carcter
consensual y se
perfecciona por
el simple acuerdo
de las partes.
Objeto.
La
comisin
se
constituye
con
los
actos
concretos
de
comercio,
los
cuales
son
aquellos que son
los
individualmente
sealados
y
determinados en
el contrato, y no
genricamente
cualquier acto de
comercio, porque
entonces podr
tratarse de otras
figuras como la
dispuesto
en
la
columna relativa al
contrato de comisin
mercantil.
62
favorables.
Solya H. Len Tovar,
Contratos
Oxford,
Mxico,
2003, pgina 638).
agenda.
Solya H. Len Tovar,
Contratos
Oxford,
Mxico,
2003, pginas 293 a
296).
la
ms
importante de las
condiciones
de
reventa.
Condiciones de
reventa.
En
donde
el
distribuidor
se
obliga a revender
el
producto
objeto
del
contrato
sujetndose a los
trminos
y
condiciones que
para
estos
efectos seala el
productor.
Contratos
2 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1991, pginas 179 y
180).

Contrato de edicin
Contrato de
comisin mercantil
La ley exige que los

contratos de edicin
sean registrados en
la Direccin General
del Derecho de Autor
y que en ellos deben
contenerse,
entre
otros, la cantidad de
ejemplares de que
conste la edicin y la
obligacin del editor
de asumir todos los
gastos de la edicin,
lo
que
implica
tambin su exigencia
por escrito. Debe
constar por escrito en
donde se incluya por
lo menos la obra
objeto de edicin, el
nmero
de
ejemplares de que
constar, la entrega
actual o la promesa
del autor de entregar
la obra y el pago de
regalas
o
Es
de
carcter
consensual
y
se
perfecciona por el
simple acuerdo de
las partes, la ley
admite
que
el
contrato
puede
otorgarse por escrito
o
verbalmente.
Aunque se trata de
un mandato para
actos concretos de
comercio, por el cual
se
faculta
al
comisionista
a
realizar actos de
dominio, no se exige
que sea por escrito ni
que
conste
en
escritura
pblica,
como ocurre en el
caso del mandato
civil.
Contrato de
distribucin con
exclusividad
No
requiere
formalidad
algn,
pues estamos en
presencia
de
un
contrato consensual.
Contrato de
representacin
Nuestras
leyes
mercantiles dedican
algunas
reglas
especiales
a
la
representacin
comn. En todos los
casos,
nos
encontramos con el
desarrollo
de
las
ideas que dominan a
esta institucin dentro
del
Derecho
Mercantil: rigidez en
cuanto al alcance y
contenido
de
la
representacin y a la
produccin
que
imponen
los
principios
del
Derecho Civil.
63
compensacin
del
autor.
Solya H. Len Tovar,
Contratos
Oxford,
Mxico,
2003, pginas 638 y
639).
Solya H. Len Tovar,
Contratos
Oxford,
Mxico,
2003, pgina 297).
Contratos
2 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1991, pgina 181).
Contratos
2 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1991, pgina 28).
12.6 CARACTERSTICAS.
Contrato de edicin
Es
un
contrato
consensual,
sinalagmtico,
de
tracto sucesivo y con
prestaciones
recprocas; el autor
concede al editor los
derechos
de
utilizacin
de
la
propia obra para ser
reproducida,
publicada, difundida y
vendida, pero no
transfiere
sus
derechos
patrimoniales.
Contrato de
comisin mercantil
Es un contrato
consensual,
si
bien requiere la
ratificacin
escrita antes de
que concluya el
negocio.
Es
tpico
y
nominado,
ya
que
bajo
el
nombre con el
que se le conoce
queda regulado
en
la
ley
mercantil.
Es bilateral, por
cuanto
hace
surgir
obligaciones
y
derechos
de
ambas partes.
Es oneroso y
gratuito,
posibilidad esta
ltima
que
requiere
pacto
expreso.
Conmutativo
o
aleatorio,
en
razn de que no
siempre
es
posible prever los
resultados
econmico para
los otorgantes.
De
tracto
sucesivo
o
instantneo,
lo
que depende del
numerario y la
naturaleza de las
operaciones para
las
que
se
confiera.
Contrato de
distribucin con
exclusividad
El distribuidor es
un comerciante
independiente y
entidad distinta
del productor.
El
distribuidor
adquiere
los
productos
del
fabricante y los
comercializa
y
revende
por
cuenta
y
en
nombre propios.
El concedente o
fabricante
impone
al
distribuidor
los
trminos
y
condiciones para
la
comercializacin
y reventa de los
productos.
El
fabricante
tienen
generalmente
algunas
facultades para
marcar
directrices
y
supervisar
la
labor
del
distribuidor
Usualmente, es
un contrato de
duracin y de
colaboracin
entre fabricante y
distribuidor.
El contrato de
distribuidor
puede contener
el
pacto
de
exclusiva a favor
Contrato de
representacin
En general, puede
decirse
que
son
aplicables
a
la
representacin
mercantil
los
principios y normas
del Derecho Civil,
aunque
la
representacin
en
materia de comercio
ofrece
ciertas
caractersticas.
Se
trata
de
una
representacin ms
rgida, en el sentido
de
que
la
ley
determina
muchas
veces el contenido de
las facultades del
representante.
64
Solya H. Len Tovar,
Contratos
Oxford,
Mxico,
2003, pgina 633).
Arturo Daz Bravo,
Contratos
Mercantiles,
Iure
Editores,
Mxico,
2008, pgina 386).
del distribuidor,
del fabricante o
de ambos, para
una
zona
o
producto
determinado,
pero este es un
elemento
accesorio.
Contratos
2 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1991, pgina 177).
Contratos
2 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1991, pgina 27).
12.7 CONTENIDO.
Contrato de edicin
Los sujetos en el
contrato son el
autor de la obra y
el editor de la
misma, quienes
se someten a los
trminos
manifestados en
el contrato.
En el contrato se
deben sealar la
cantidad
de
ejemplares
de
que conste la
edicin, as como
el nmero de
ejemplares.
Tambin se debe
indicar cul ser
la calidad de la
edicin, as como
el precio de los
ejemplares de la
misma.
scar Vsquez del
Mercado, Contratos
Mercantiles,
9
edicin,
Editorial
Porra,
Mxico,
1999, pginas 410 y
411).
Contrato de
comisin mercantil
Debe contener actos
concretos
de
comercio, debiendo
especificar que las
fracciones X y XII del
artculo 75 del Cdigo
de
Comercio,
califican como actos
de comercio a las
empresas
de
comisiones y a las
operaciones
de
comisin mercantil.
Rafael
de
Pina,
Elementos
de
Derecho
Mercantil,
26 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1998, pgina 241).
Contrato de
distribucin con
exclusividad
Contiene
las
relaciones entre los
grandes productores
o fabricantes y las
personas que se
encargan
de
comercializar
sus
productos en los
distintos mercados;
es decir, se produce
para
resolver
un
fenmeno econmico
de colaboracin de
venta
entre
productores
y
distribuidores, propio
de la economa de
masas.
Contrato de
representacin
Hay representacin
mercantil cuando una
persona celebra a
nombre y por cuenta
de otra un contrato (o
en general un acto
jurdico), de manera
que sus efectos se
producen directa e
inmediatamente en la
persona y patrimonio
del
representado,
como si l mismo
hubiera celebrado el
contrato (o ejecutado
el acto); se produce
una
relacin
obligatoria
directa
entre el representado
y un tercero.
Contratos
2 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1991, pgina 173).
Contratos
2 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1991, pgina 27).
Contrato de
Contrato de
12.8 CAUSAS DE TERMINACIN.

Contrato de edicin
Contrato de
65
comisin mercantil
Termina
por
cualquiera de las
causas
de
terminacin de las
obligaciones
recprocas; por causa
de fallecimiento del
autor cuando la obra
no ha sido concluida
ni,
como
consecuencia,
editada, salvo que el
editor acepte la parte
concluida como el
todo; por la omisin
de la publicacin
vencido un ao, o
seis meses en caso
de obras musicales,
porque el autor no
concluya
la
obra
dentro
del
plazo
previsto;
por
la
terminacin del plazo
de
duracin
del
contrato,
por
imposibilidad
de
cumplimiento
y,
cualquiera que sea el
plazo estipulado por
las partes, si la
edicin objeto del
mismo se agota, esto
es, cuando el editor
carezca
de
ejemplares
para
atender la demanda
de la
obra
del
pblico, sin perjuicio
de
las
acciones
derivadas del propio
contrato.
Solya H. Len Tovar,
Contratos
Oxford,
Mxico,
2003, pgina 639).
Por revocacin.
Por renuncia del
comisionista.
Por muerte o
inhabilitacin del
comisionista.
Por vencimiento
del plazo pactado
en el contrato y
por la conclusin
del negocio para
el
que
fue
conferida.
Por quiebra del
comisionista
o
del comitente.
Rafael
de
Pina,
Elementos
de
Derecho
Mercantil,
26 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1998, pginas 245 y
246).
distribucin con
exclusividad
a) Plazo. La llegada
del plazo es causa
normal
de
terminacin
del
contrato
de
distribucin, aunque
existen
ciertos
efectos
que
se
producen
precisamente a raz
de la extincin.
b)
Plazo
indeterminado. Esto
significa
que
la
relacin entre las
partes es indefinida
en el tiempo.
c) Denuncia. Es la
causa de extincin
que ha preocupado a
los autores en mayor
grado.
Los
vendedores estn en
gran medidas en
libertad de escoger a
sus
distribuidores,
pero su derecho para
poner fin a los
contratos
de
distribucin
est
sujeto a condiciones.
En
general,
el
vendedor
puede
prescindir
de
distribuidores cuando
hay causa justificada.
d)
Muerte
e
inhabilitacin
de
ambas partes.
representacin
Contratos
2 edicin, Editorial
Porra,
Mxico,
1991, pgina 185 a
188).
12.9 CAUSAS DE RESCISIN.

Contrato de edicin
Ni la Ley Federal de
Contrato de
comisin mercantil
Ni
legal,
ni
Contrato de
distribucin con
exclusividad
Ni
legal,
ni
Contrato de
representacin
Ni
legal,
ni
66
Derechos de Autor, ni
la doctrina mercantil
sealan
nada
al
respecto.
doctrinalmente
se
establece nada al
respecto.
doctrinalmente
se
establece nada al
respecto.
doctrinalmente
se
establece nada al
respecto.
12.10 FORMALIDADES QUE HAY QUE CUMPLIR PARA SU REGISTRO

INICIAL DE ACUERDO A LA LEGISLACIN EN CENTROAMRICA Y
PANAM.
Es de hacer notar al lector de esta unidad, que despus de una
exhaustiva revisin de todas las fuentes bibliogrficas que la presente gua de
estudio seala para su resolucin, nos encontramos que ninguna de stas,
hace un sealamiento expreso o directo sobre este tema, razn por la cual lo
dejamos pendiente, considerando prudente esperar las indicaciones que al
respecto nos haga el maestro en su oportunidad.
12.11 SANCIONES SI NO SE CUMPLEN LAS FORMALIDADES DE
ACUERDO A LA LEGISLACIN EN CENTROAMRICA Y PANAM.
Es de hacer notar al lector de esta unidad, que despus de una
exhaustiva revisin de todas las fuentes bibliogrficas que la presente gua de
estudio seala para su resolucin, nos encontramos que ninguna de stas,
hace un sealamiento expreso o directo sobre este tema, razn por la cual lo
dejamos pendiente, considerando prudente esperar las indicaciones que al
respecto nos haga el maestro en su oportunidad.
UNIDAD 13
CONTRATO DE TIEMPO COMPARTIDO
Objetivo especfico. Analizar su definicin o concepto, sus elementos
personales, caractersticas, contenido, su cumplimiento, causales de
terminacin y de rescisin.
13.1 CONCEPTO.
El tiempo compartido es aquella actividad dedicada al aprovechamiento
del uso de inmuebles destinados al turismo, durante un plazo determinado y
restringido a ciertos perodos al ao. Es conocido para todos los profesionales
del turismo, el gran auge que el tiempo compartido ha tenido durante los
ltimos aos, tanto en Estados Unidos, Europa, como en nuestro pas. Esto se
debe principalmente a la importancia que tiene para la industria del turismo, ya
que la estabilidad y seguridad que representa.
Por tratarse aqu, una vez ms, de un contrato de crdito, llama
poderosamente la atencin que el legislador mexicano no lo haya reclamado
como tal para incluirlo, por lo menos, como una ms de las actividades
previstas por la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de
Crdito. Como s lo ha hecho con el arrendamiento y el factoraje financieros.
67
Actualmente se encuentra contenido dentro del llamado derecho del

consumo, o bien como uno ms de los contratos de crdito propios de las
entidades financieras.
En Mxico, la figura del tiempo compartido se ha comercializado,
generalmente, mediante un contrato a travs del cual, el promotor vende al
adquirente el derecho de usar una parte determinada de un inmueble turstico,
por un nmero especfico de aos y en pocas preestablecidas.
En nuestro pas, actualmente la normatividad federal aplicable al sistema
de habitaciones en tiempo compartido, destinados a la prestacin de servicios
tursticos, se encuentra representada por la Ley Federal de Turismo y el
Reglamento de Establecimientos de Hospedaje, Campamentos y Paradores de
Casas Rodantes. La Secretara de Turismo se ha declarado competente p ara
conocer de estos sistemas, nicamente cuando operan bajo los mismos
trminos que un hotel, a travs del servicio de alojamiento al pblico y
aplicando sus tarifas por da.
La Ley Federal de Proteccin al Consumidor opera como un cuerpo
normativo que, a falta de legislacin aplicable a los sistemas de habitaciones
en tiempo compartido, contempla en su artculo tercero la figura del
consumidor, que encuadra en supuesto de quien utiliza los mencionados
servicios tursticos.
A nivel local, solamente cuatro Estados han legislado al respecto;
Quintana Roo, Nayarit, Campeche y Jalisco. El primero ha regulado al tiempo
compartido como un contrato tpico en su Cdigo Civil, y el segundo lo ha
caracterizado como una modalidad del condominio, el tercero cuenta con la Ley
de fraccionamientos, unidades habitacionales y condominios y uso de
inmuebles en Tiempo Compartido y el cuarto cuenta con un Reglamento
Municipal Reglamento para la promocin comercializacin y venta de
condominios e inmuebles en tiempo compartido.
En los dems Estados de la Repblica, y en el Distrito Federal, ante la
falta de reglamentacin especializada, se ha continuado con la prctica poco
novedosa pero apropiada de adaptar diversas figuras jurdicas tradicionales a
los intereses particulares de las empresas respectivas, destacando entre estos
instrumentos normativos los siguientes; el fideicomiso, la asociacin civil, el
condominio, el contrato de hospedaje y el derecho real de usufructo.
En algunos pases se han promulgado leyes sobre tiempo compartido,
como son los casos de Grecia, Portugal, Francia e Italia en Europa. En
Amrica hay regulacin en la mayora de los estados de la Unin Americana,
en las seis provincias del Canad, y existen los proyectos de la ley del Uruguay
y Argentina.
68
En Mxico ya existen disposiciones federales, estatales y municipales en
la materia como son:
1. Federales:
En la Ley Federal de Proteccin al Consumidor.
En la Ley Federal de Turismo.

2. Estatales
En el Cdigo Civil del Estado de Quintana Roo.
En la Ley sobre el Rgimen de Propiedad en Condomino de inmuebles del

Estado de Nayarit.
En la Ley de Fraccionamientos, Unidades Habitacionales y Condominios y

uso de inmuebles en Tiempo Compartido en el Estado de Campeche.
3. Municipales:
Reglamento para la Operacin de la Promocin, Comercializacin y Venta

de Condominios e Inmuebles en Tiempo Compartido en el Municipio de
Puerto Vallarta, Jalisco.
En primer lugar, no es forzoso que se conceda nica y exclusivamente el

uso, en los contratos de tiempo compartido, sino que tambin pude darse
una especie de copropiedad, como es en el caso de aqul que destina un
condominio a tiempo compartido, y vende en copropiedad a los
interesados cada una de las unidades que lo integran, previa la
celebracin de un convenio entre los copropietarios, en el cual se regulan
los perodo en que cada uno de ellos puede hacer uso de la unidad que
adquiri en copropiedad y bajo el rgimen de tiempo compartido.
No se establece en dicha definicin, que para que sea contrato de tiempo
compartido, el compartidario tendr derecho al uso del bien destinado a
tiempo compartido, exclusivamente durante un tiempo determinado al
ao, por un nmero limitado de aos o bien mientras tenga vida el bien
respectivo.
La cantidad que se paga por servicio de mantenimiento, adems de ser
variable, es pagada constantemente, mientras se tenga el derecho al uso
del bien destinado a tiempo compartido, as tambin se debe decir, que si
el inmueble destinado a tiempo compartido se dio en copropiedad a los
diversos compartidarios, la cuenta del mantenimiento no se puede decir
que sea pagada al compartidor, sino que exclusivamente es una
aportacin de los diversos compartidarios, para mantener en buen estado
el bien respectivo, as como para contar con un servicio efectivo.
As tambin, la definicin anterior establece que el precio que hay que
pagar deber ser cierto y en dinero, y al respecto, considero que el precio
no tiene que ser forzosamente en dinero, sino que puede ser en especie,
lo que no implica de ninguna manera que por lo anterior se est en
presencia de una permuta, en virtud de que existen otros elementos que
son caractersticos y exclusivos del contrato de tiempo compartido, como
es el uso y goce del bien, nicamente sobre un determinado perodo de
tiempo al ao.
69
Igualmente, el contrato de tiempo compartido de uso, goce y disfrute es

aqul por medio del cual una persona llamada compartidor se obliga a
conceder el uso, goce y disfrute de un determinado bien, por un
determinado perodo al ao, durante un cierto nmero de aos, a otra
llamada compartidario, quien se obliga a pagar un precio cierto en dinero
o en especie, en una sola exhibicin o en abonos, ms una cantidad anual
o mensual, que podr ser variable, por gastos de servicio y
mantenimiento.

Por el contrato de habitacin en tiempo compartido de casas o
departamentos amueblados, el compartidor se obliga a concederle al
compartidario el uso del inmueble materia del contrato, por el plazo que
convengan; a cambio del uso, el compartidario se obliga a pagarle al
compartidor un precio cierto y en dinero, en una sola exhibicin o en abonos,
as como una cantidad ms, tambin de dinero, que puede ser variable, por
gastos que se causen por el servicio de mantenimiento.
En un espritu eminentemente prctico y tradicional, adoptando el
modelo jurdico mexicano de derecho privado, podra pensarse en caracterizar
al sistema de tiempos compartidos como un contrato tpico ms, considerado
como fuente rectora u originaria de determinadas obligaciones y derechos
especficos.
Para tal fin, podra instrumentarse la reforma, va adicin, al Cdigo Civil
para el Estado de Quintana Roo, mediante un ttulo especfico que podra
denominarse Del tiempo compartido. Al respecto, debern estudiarse
cuidadosamente las formas de reenvo y referencia, a las disposiciones
generales -comunes a los actos jurdicos originarios de obligaciones- aplicables
especficamente al contrato de que se trata. Como complemento de este
captulo, debern estipularse en forma sucesiva los referentes a regulacin
concreta como sera el caso de Publicidad, Garantas, Nulidad y Registro.
Es muy importante establecer en este nuevo ttulo que se sugiere con su
paralela reglamentacin, el Registro Pblico de Contratos Sobre Tiempos
Compartidos que adems de dar seguridad jurdica a los particulares, con los
principios de la funcin registral, se constituir en vigilante y receptor de las
garantas que se exigen a las personas morales que propalen este tipo de
Contratos.
El tiempo compartido esta regulado en varios de los Cdigos Civiles de
las entidades federativas que conforman el territorio nacional. Como a
continuacin expondremos stos cdigos apenas comienzan a regular lo que
en un futuro ser la normatizacin del tiempo compartido y del club vacacional.
Sin embargo, todava hay mucho camino por recorrer.
70
El tiempo compartido se convirti en un exitoso procedimiento para

comercializar bienes inmuebles destinados a alojar turistas durante sus
vacaciones. Originalmente consista en dividir por perodos el uso de una
unidad; la forma ms comn era la divisin por semanas, de manera tal que
habiendo 52 semanas al ao, se comercializaban 51 perodos de uso pues se
requera de un perodo semanal para el mantenimiento de la unidad.
En sus orgenes, el tiempo compartido tradicional implicaba el uso de
una unidad fija en un perodo tambin fijo durante todo el tiempo contratado.
As por ejemplo, el turista ocupaba la tercer semana del ao o la cuarta,
durante los 20, 30 ms aos contratados.
El concepto de tiempo compartido fue utilizado por primera vez en
Europa como condominios o villas de tiempo compartido. La idea de usar este
trmino surgi como una imitacin de lo que aquel entonces se haca en el
negocio de las computadoras.
Despus de la Segunda Guerra Mundial, las vacaciones empezaron a
considerarse como un tiempo necesario e importante para las personas as que
fueron formndose nuevas costumbres en cuanto a la manera de ocupar el
tiempo dedicado a descansar. Debido al clima de Europa, el verano se convirti
en la mejor poca del ao para vacacionar. Con el fin de disfrutar lo clido del
clima se form la costumbre en muchas familias de trasladarse al sur para
pasar las vacaciones en la playa. Del mismo modo empezaron a tener xito los
centros tursticos dedicados al esqu, atrayendo turistas de todas partes de
Europa.
A raz de todo esto, muchas personas adquirieron propiedades que
consideraban su hogar en el verano y en el cual pasaban algunas semanas 1
ao. Este tipo de propiedades se convirti con el paso del tiempo en un fuerte
gasto, ya que el costo de mantenerlas todo el ao era muy alto comparado con
las pocas semanas que realmente eran utilizadas.
Por otro lado, al
desarrollarse la industria turstica, los lugares destinados a vacacionar se
cotizaron en precios mucho ms altos y la adquisicin de propiedades, as
como el costo de su mantenimiento se convirti en un verdadero lujo que solo
millonarios podan darse. De aqu que surgiera la idea de que al igual que las
computadoras, una propiedad se dividiera en intervalos para que un grupo de
propietarios gozaran de ella por perodos de tiempo determinados dividiendo
as de igual forma los costos del inmueble y gastos que el mismo implicaba.
Con este sistema, el poseer una propiedad para vacacionar quedaba al alcance
de las posibilidades de un nmero mayor de personas. Con estas bases, el
concepto de tiempo compartido fue tomando forma y posteriormente fue
adoptado en los Estados Unidos a principios de los aos setenta,
implantndose en algunos de los principales centros tursticos.
Aunque las propiedades de tiempo compartido eran ciertamente un
producto muy viable en l comenz de su etapa de crecimiento, exista una
fuerte limitante; los consumidores estaban interesados en convertirse en
propietarios de tiempo compartido, sin embargo, no tenan inters en regresar
71
de vacaciones al mismo lugar todos los aos y el hecho de obtener una
propiedad de ese tipo los obligaba a hacerlo.
Esta limitante pudo desaparecer a mitad de la dcada de los aos
setenta con la introduccin en el mercado del concepto de Intercambio
Vacacional, un dinmico plan que al unirse con el concepto de tiempo
compartido impuls al producto hasta llegar a una posicin de aceptacin total
por parte del consumidor. El intercambio vacacional surgi como complemento
al tiempo compartido y prob ser el catalizador que caus que esta industria
tuviera tan rpido crecimiento. Fue un concepto creado por RCI (Resort
Condominium International), pioneros en el negocio y fundado en 1974 por los
empresarios norteamericanos Jon y Christel Dehaan. Actualmente existen
algunas otras compaas dedicadas al intercambio internacional, siendo las
ms importantes RCI e I.I: (Interval International), las cuales cuentan con los
mejores proyectos de la rama de tiempo compartido y con la mayor variedad y
cantidad en cuanto a destinos tursticos.
Con este concepto dual de propiedades de tiempo compartido e
intercambios vacacionales, los propietarios de proyectos afiliados a compaas
de intercambio se convierten en socios del servicio de intercambio y disfrutan
la oportunidad de intercambiar su propiedad por muchas otras en distintos
centros tursticos del mundo.
De los Estados Unidos, donde tuvo un crecimiento fenomenal, el
concepto se ha expandido a travs de todo el mundo y es ahora una industria
de ms de 2 mil millones de dlares anuales. En una industria internacional
que permite que las vacaciones sean un hecho factible, al alcance de un
nmero cada vez mayor de consumidores.
UNIDAD 14
CONTRATO DE AUTOFINANCIAMIENTO
Objetivo especfico. Estudiar su definicin o concepto, sus elementos
14.1 CONCEPTO.
El autofinanciamiento es un sistema de comercializacin consistente en
la integracin de grupos de consumidores que aportan mensualmente a la
cuenta de un fideicomiso una cantidad determinada, acorde al plazo y monto
contratado.
contratado. Estas aportaciones son destinadas a la adquisicin de bienes
muebles nuevos, inmuebles o servicios; y son asignados a los consumidores ya
72
sea por sorteo, antigedad, puntaje, subasta, o adjudicacin mnima. Estos
procedimientos se encuentran establecidos en un contrato de adhesin
debidamente registrado ante la Procuradura Federal del Consumidor (en
adelante PROFECO), conforme a lo establecido por las autoridades
competentes y de conformidad a lo establecido en el artculo 63 de la Ley de
Proteccin al Consumidor
contratado. Estas aportaciones son destinadas a la adquisicin de bienes
muebles nuevos, inmuebles o servicios; y son asignados a los consumidores ya
sea por sorteo, antigedad, puntaje, subasta, o adjudicacin mnima. Estos
procedimientos se encuentran establecidos en un contrato de adhesin
debidamente registrado ante la Procuradura Federal del Consumidor (en
adelante PROFECO), conforme a lo establecido por las autoridades
competentes y de conformidad a lo establecido en el artculo 63 de la Ley de
Proteccin al Consumidor.
contratado.
14.4 ELEMENTOS PERSONALES.
Los sistemas de autofinanciamiento consisten en la integracin de grupos

de consumidores que aportan peridicamente sumas de dinero para la
adquisicin de bienes muebles nuevos, inmuebles y servicios.
Los sistemas de autofinanciamiento son sistemas de comercializacin que
no permiten la entrega de dinero ni el otorgamiento de prstamos a los
consumidores.
El proveedor no puede garantizar la adjudicacin del bien o servicio en un
lapso predeterminado, pues debe sujetarse a la aplicacin de los
procedimientos previamente definidos, dentro de la vigencia del contrato.
El consumidor participar en los actos de adjudicacin siempre que se
encuentre al corriente y pague puntualmente la cuota peridica total
correspondiente.

La Secretara de Economa (SE) regula a las empresas de
autofinanciamiento a travs del Reglamento de sistemas de comercializacin
mediante la integracin de grupos de consumidores, publicado en el Diario
Oficial de la Federacin el martes 17 de mayo de 1994 y de la Norma Oficial
Mexicana NOM-037-SCFI-1994 "Requisitos para los contratos de adhesin en
los sistemas de comercializacin consistentes en la integracin de grupos de
73
consumidores", publicada en el Diario Oficial de la Federacin el viernes 8 de
julio de 1994.
La Secretara de Gobernacin vigila los sorteos en cumplimiento con lo
establecido en la ley federal de juegos y sorteos. EL Banco de Mxico regula
los fideicomisos, siendo la PROFECO quien es la encargada de autorizar los
contratos de adhesin. Asimismo en la Ley Federal de Proteccin al
Consumidor se establece que:
La Secretara de Comercio y Fomento Industrial, mediante normas
oficiales mexicanas podr sujetar contratos de adhesin a registro previo ante
la Procuradura Federal de Proteccin al Consumidor cuando impliquen o
puedan implicar prestaciones desproporcionadas a cargo de los consumidores,
obligaciones in equitativas o abusivas, o altas probabilidades de
incumplimiento. Las normas podrn referirse a cualesquiera trminos y
condiciones, excepto precio (artculo 86 de la Ley Federal de Proteccin al
Consumidor, en adelante LFPC).
En caso de que los contratos de adhesin requieran de registro previo
ante la PROFECO, sta se limitar a verificar que los modelos se ajusten a lo
que disponga la norma correspondiente y a las disposiciones de esta ley y
emitir su resolucin dentro de los treinta das siguientes a la fecha de
presentacin de la solicitud de registro (artculo 87 LFPC)
El 19 de septiembre de 2000 fue cancelada la Norma Oficial Mexicana
de Emergencia NOM-EM-006-SCFI-1999 que fue expedida para regular
temporalmente los autofinanciamientos ya que en esa fecha se public la
Norma Oficial Mexicana NOM-143-SCFI-2000, la cual es la norma vigente que
los regula. Esta Norma se denomina Prcticas comerciales-Elementos
normativos para los sistemas consistentes en la integracin de grupos de
consumidores para la adquisicin de bienes y servicios (sistemas de
autofinanciamiento), y contempla dentro de sus aspectos mas importantes los
siguientes:
Los grupos debern tener como mximo 180 consumidores cuando se

trate de bienes muebles y servicios no mobiliarios, o de 600 en el caso de
bienes inmuebles y servicios inmobiliarios.
El plazo del contrato de adhesin en la adquisicin de bienes muebles
nuevos o la prestacin de servicios no inmobiliarios no debe exceder de 5
aos. Tratndose de inmuebles o servicios inmobiliarios, el plazo no debe
exceder de 20 aos.
El proveedor debe contar con un estudio actuarial en el que se dictamine
la viabilidad financiera del sistema de autofinanciamiento que comercializa
o pretende comercializar.
El proveedor debe exhibir a la vista del consumidor, en todos los
establecimientos y puntos de venta en los que se ofrezca el sistema de
autofinanciamiento, los siguientes Consejos y recomendaciones sobre los
sistemas de autofinanciamiento.
74
El sistema de autofinanciamiento debe contar con un estudio actuarial de

viabilidad financiera. El proveedor debe poner a disposicin del
consumidor el resumen correspondiente.
La operacin del sistema de autofinanciamiento es responsabilidad
exclusiva del proveedor y no cuenta con el respaldo econmico ni
financiero del gobierno federal ni de institucin bancaria alguna.
Solicite al proveedor el manual y el documento que describa las
caractersticas y especificaciones ms relevantes del sistema de
autofinanciamiento que est ofrecindole, analcelos con cuidado y
formule los cuestionamientos necesarios para que se aclaren todas sus
dudas.
Las empresas de autofinanciamiento requieren del establecimiento de un
fideicomiso bancario para la administracin de las cuotas cubiertas por los
integrantes y son constantemente supervisadas por parte de las
autoridades financieras nacionales como la Comisin Nacional Bancaria,
la Secretara de Hacienda y el Banco de Mxico. La operacin se realiza
mediante la firma de un contrato de adhesin debidamente registrado ante
la Procuradura Federal del Consumidor conforme a lo establecido por las
autoridades competentes.
Las empresas de autofinanciamiento constituyen grupos cerrados
integrados en un fideicomiso en donde es posible la sustitucin de los
miembros de un grupo solo en caso de traspaso o cancelacin de
contratos.
Los clientes realizan aportaciones peridicas al fideicomiso de acuerdo al
contrato de adhesin. Para garantizar el pago de las aportaciones
restantes, la empresa contrata a nombre del cliente un seguro de vida e
incapacidad permanente.
Estas cantidades quedan bajo el resguardo de un fideicomiso responsable
de la administracin y asignacin de los recursos en eventos de
adjudicacin pblicos y abiertos que se celebran peridicamente ante la
presencia de un fedatario pblico, en su caso, un interventor de la
Secretara de Gobernacin para la verificacin de los sorteos, el
representante del fiduciario, los representantes de la empresa y los
consumidores quienes verifican los procedimientos de adjudicacin.
Exclusivamente por orden del Comit Tcnico y conforme al contrato
establecido, el Fiduciario, previo avalo del bien y establecimiento de las
garantas correspondientes, asigna a los consumidores que resulten
adjudicatarios.
Existen dos tipos de fideicomiso relacionados con los sistemas de

autofinanciamiento:
El fideicomiso cerrado se forma con un nmero determinado y exacto de

participantes que inicia actividades cuando se han completado sus
integrantes y se finiquita cuando ha sido cobrada la ltima cuota de cada
uno de sus miembros. En estos fideicomisos se indexa o amarra el monto
75
de las cuotas mensuales a alguna variable en el mercado, como puede

ser el valor de los Cetes, Udis, el salario mnimo general vigente, etc. por
lo tanto se incrementar la mensualidad cuando el precio autorizado del
bien o servicio que se pretende adquirir se eleva.
El fideicomiso abierto no requiere nmero determinado de participantes y
permite el constante ingreso de nuevos miembros y la salida de los que
hayan cumplido su ciclo de aportacin, recepcin del beneficio y pago del
adeudo.
Hasta el 2000 se tienen registrados 250,000 consumidores a nivel

nacional, lo cual equivale a aproximadamente $ 42,000 millones de pesos
contratados. Existen alrededor de 125 empresas de autofinanciamiento que
tienen contratos registrados ante la PROFECO pero solo 35 de ellas se
encuentran actualmente operando.
UNIDAD 15
CONTRATO DE FRANQUICIA
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: analizar su
contenido y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil
y a la doctrina se exigen para el contrato de franquicia.
15.1. CONCEPTO.
A nivel doctrinario, no existe un consenso sobre su conceptualizacin,
siendo en aproximacin un contrato por el cual, un comerciante (franquiciante),
otorga a otro (franquiciado), la licencia, para que venda productos o servicios
de su titularidad. Generalmente, se paga un canon por este privilegio, mas una
regala sobre grandes ventas. Para otros, es un sistema de distribucin
comercial llevado a cabo por empresas independientes y con una organizacin
piramidal basada en una relacin contractual, la que engloba, la transmisin de
un know how, la licencia y usos de una marca, asistencia tcnica y contable
bajo control de otorgante y de conformidad con un mtodo preestablecido por
l, en contraprestacin de lo cual se paga un canon y otras prestaciones
adicionales.
La adopcin de cualquier decisin respecto a la integracin en una red
de franquicias mediante la apertura de uno de sus puntos de venta debe
siempre partir de un minucioso anlisis econmico y financiero. El candidato a
travs de este estudio deber conocer cules son sus posibilidades de ganarse
la vida razonablemente bien, al tiempo que obtiene un rendimiento adecuado a
su propia inversin. Cabra preguntarse qu renta, sin riego alguno obtendra
si hubiera colocado este dinero en una cuenta a plazo fijo?.
Interesa destacar que el franquiciado debe poseer capital suficiente para
iniciar el negocio. Una parte sustancial del capital necesario, la aportar l
76
mismo. La financiacin y prstamos se formalizar en bancos, entidades
financieras, instituciones de capital-riesgo, etc. El franquiciado deber recibir
por parte del franquiciante una informacin en detalle sobre los fondos que
deber aqul destinar y el destino de los mismos. En esta previsin se
especifican por separado el coste de adquisicin del derecho al uso de la
franquicia unido a la documentacin confidencial y operativa, y por otro lado los
clculos del franquiciante en cuanto a su previsin del capital circulante
necesario.
Se trata por tanto de transmitir al potencial franquiciado una proyeccin
lo ms realista de los fondos requeridos para la apertura, lanzamiento y
desarrollo de una nueva unidad. Por otra parte el concepto de inversin va
estrechamente unido al de rentabilidad, y tambin al concepto de riesgo. El
franquiciado est dispuesto a realizar una inversin, para convertirse en un
miembro ms de la red, con unas condiciones ms favorables de riesgo que las
que tendra si actuara de forma autnoma. Todo candidato a franquiciado
deber conocer antes de firmar un contrato, las inversiones totales necesarias
para la puesta en marcha de la franquicia seleccionada, una cuenta de
explotacin que transmita la rentabilidad del negocio basada en casos reales,
as como los plazos de amortizacin.
En este tipo de contrato intervienen el franquiciante y el franquicitario. El
primero es aquel que posee una determinada marca, tecnologa y un know how
(como hacer las cosas) en la comercializacin de un bien o servicio, cediendo
contractualmente los derechos, transferencias de uso de stos; asimismo,
proveyendo de asistencia tcnica, de organizacin general y administrativa al
negocio de los franquicitarios.
DERECHOS Y OBLIGACIONES
Franquiciante
Otorgamiento del uso de marca.
Entrenamiento en el uso, elaboracin
de los productos y servicios.
Entrenamiento para operacin del
negocio.
Apoyo en el inicio de operaciones.
Proveer de los manuales de operacin.
Definicin de los sistemas financieros.
Asistencia en los problemas de
localizacin.
Mercadotecnia y publicidad.
Franquicitario
Confidencialidad que envuelva el
proceso
de
produccin,
comercializacin y venta, as como la
frmula del producto
Patrones de desempeo que observen
la calidad de los productos o el servicio.
Patrones de desempeo que observen
la calidad de los productos o el servicio.
Utilizacin integral del sistema de
negocios de franquicias.
Uso de publicidad, propaganda o
promocin institucional.
Utilizacin de instalaciones y equipos
autorizados y previamente probados.
El pago de las regalas acordadas por
el uso de la marca y la metodologa de
operacin del franquiciante.
77
Los elementos reales que hacen a la esencia del contrato de franquicia
comercial, siempre presentes tanto en el mbito nacional cuanto internacional,
son los siguientes:
Licencia de Marca: Hace a la esencia del contrato de franquicia

comercial, que el franquiciante sea titular de una marca sobre un producto
o servicio, ya que la clientela es atrada por el renombre y prestigio de la
misma, y por supuesto que el franquiciado adems de utilizar su marca,
utilice tambin sus signos y smbolos distintivos, juntamente con una serie
de normas con relacin a la forma de actuar del franquiciado, en cuanto a
la actividad y administracin a desarrollar.
Transferencia de un know how: El franquiciante tiene la obligacin de
poner en prctica al franquiciado con respecto a la conduccin, estructura
y organizacin del negocio y por supuesto, este, debe seguir las
instrucciones al pie de la letra, logrando una uniformidad en el producto y
en la presentacin del mismo. Esto puede incluir desde la decoracin del
local, cuanto el listado de proveedores y entidades financieras.
Regalas o Canon: Se debe establecer alguna forma de retribucin del
franquiciado al franquiciante, ya que estamos frente a un contrato
oneroso, en contraprestacin a los servicios, asistencia, marca, etc.
Territorio: Se trata de la delimitacin de un mbito territorial a favor del
franquiciado en donde desarrollara el contrato, el mismo puede ser
elemento esencial para el xito de la operacin comercial.
Asistencia del franquiciante al franquiciado: La misma puede estar
condensada en un manual operativo, dependiendo el grado de los
trminos del acuerdo pudiendo crearse un centro de asistencia y servicio
mnimo para los franquiciados que componen la cadena, donde se brinda
informacin de mercado, tcnica o simplemente de compras.
La no competencia y/o las posibilidades de subfranquiciar:
Impidiendo por un lado de forma expresa la posibilidad de que el
franquiciante realice negocios competitivos y por otro lado prohibiendo o
no la posibilidad de subcontratar.
Confidencialidad: Consiste el la obligacin de secreto, ya que, el
franquiciado tiene acceso a informacin confidencial del franquiciante,
prolongndose aun por un plazo prudencial posterior a la conclusin del
contrato.
Plazo de duracin del Contrato: Por lo general las partes tienden a
establecer un plazo lo suficientemente largo para recuperar la inversin
inicial hecha por el franquiciante. En nuestro derecho y en virtud de la
autonoma de la voluntad, las partes pueden rescindir sin causa y en
cualquier tiempo. Lo aconsejable en definitiva, es un trmino de entre dos
a cinco aos con opcin a renovarlo por iguales plazos inclusive en forma
automtica.
15.5. ELEMENTOS FORMALES.

El fideicomiso, segn dispone el artculo 352 de la Ley General de
Ttulos y Operaciones, puede constituirse por acto entre vivos o por
testamento.
78
La constitucin del fideicomiso debe hacerse constar en todo caso por

escrito y ajustarse a los trminos del Derecho comn sobre transmisin de los
derechos o transmisin de propiedad de los bienes que se den en fideicomiso.
(Fuente de consulta: Rafael de Pina Vara, Derecho Mercantil Mexicano, 26
15.6. NATURALEZA JURDICA.
La doctrina califica a la franquicia, como un contrato de colaboracin
empresarial, que implica bsicamente, un modelo de colaboracin entre
distintas empresas independientes, a los fines de que por medio de la accin
comn de las mismas, se logre, el desarrollo de los negocios en forma ms
eficaz. Pero si bien debera existir un equilibrio de poder, en realidad es el
franquiciante quien somete al franquiciado y pone a disposicin del mismo dos
elementos: el primero, es una tcnica empresarial para asegurar el xito de la
franquicia y en segundo lugar, producto, marca en el mercado que gozan de
una fama y buen nombre en el mercado. Siendo uniforme tales elementos para
todos los franquiciados que integran la red del franquiciante, creando as una
imagen de distribucin. Para otros autores, el franchising contiene todas las
caractersticas del contrato de concesin manifestando que son de aplicacin
las normas reguladoras de la misma y agregando las normas relativas a la
transferencia de marcas, designaciones comerciales y tecnologa.
15.7. TERMINACIN.
Son causas de terminacin del fideicomiso:
La realizacin del fin para el cual fue constituido.

La imposibilidad de realizarlo.
La imposibilidad del cumplimiento de la condicin suspensiva de que
dependa o cuando la misma no se haya cumplido dentro del plazo
sealado al constituirse el fideicomiso o, en su defecto, dentro de los
veinte aos siguientes a su constitucin.
El cumplimiento de la conduccin resolutoria a que haya quedado sujeto.
El convenio expreso en dicho sentido entre el fideicomitente y el
fideicomisario.
La revocacin hecha por el fideicomitente cuando ste se haya reservado
expresamente eses derecho al constituirlo.
La imposibilidad de sustituir a la institucin designada como fiduciaria,
cuando sta no haya aceptado el encargo, renuncie o sea removida.
(Fuente de consulta: Rafael de Pina Vara, Derecho Mercantil Mexicano, 26

15.8 RESCISIN.
79
Al respecto, la ley aplicable no establece expresamente nada, sin
embargo, para que pueda erigirse la rescisin debe interpretarse en sentido
contrario, el contenido del artculo 355, que a la letra seala lo siguiente:
Artculo 355. El fideicomisario tendr, adems de los derechos que
se le concedan por virtud del acto constitutivo del fideicomiso el de
exigir su cumplimiento a la institucin fiduciaria; el de atacar su validez
de los actos que sta cometa en su perjuicio, de mala fe o en exceso
de las facultades que por virtud del acto constitutivo o de la ley le
correspondan, y cuando ello sea procedente, el de reivindicar los
bienes que a consecuencia de estos actos hayan salido del patrimonio
objeto del fidecomiso.
Si se incumple lo dispuesto en dicho numeral, entonces el fideicomisario

puede solicitar la rescisin del fideicomiso.
15.9 MODELOS DE CONTRATOS MS USUALES.
Ral Cervantes Ahumada, hace alusin a los siguientes tipos de
fideicomisos, que segn l son muy usados, a saber:
Fideicomiso de garanta. Que se ha empleado como sustitutivo de la

hipoteca. En un contrato de mutuo, se garantiza la devolucin de
prstamo con una finca y para evitar el juicio hipotecario, la finca se
entrega en fideicomiso a un banco. En este caso suele hablarse de que se
traslada el dominio de la finca al banco fiduciario para que si el
fideicomitente deudor no paga, el banco proceda a la venta de la finca y
haga el pago al fideicomisario acreedor.. En realidad, no hay traslado de
dominio, puesto que la finca no entra al patrimonio del fiduciario, sino que
se atribuye a ste el poder jurdico de enajenar la casa en los trminos y
condiciones que en el acto constitutivo del fideicomiso se establezcan.
Fideicomiso para evitar las molestias en los juicios sucesorios. Una
persona de edad avanzada constituye un fideicomiso y entrega sus bienes
al banco fiduciario, para que ste los administre y entregue sus productos
al propio fideicomitente, que tendr el carcter de fideicomisario, y para
que, a la muerte de l, se titulen los bienes fideicomitidos a las personas
que en el acto constitutivo se designen. En esta forma, se evitaran los
trmites del juicio sucesorio y el pago de los impuestos relativos.
Fideicomiso en administracin. Que en realidad, se trata de un poder
para administrar, sin especial afectacin de bienes, y por tanto, sin que
exista fideicomiso.
(Fuente de consulta. Ral Cervantes Ahumada, Ttulos y Operaciones de

Crdito, Editorial Herrero, Mxico, 1982, pginas 295 y 296)
UNIDAD 16
CONTRATOS DE GARANTA
Objetivo especfico. Estudiar su definicin o concepto, sus elementos
80
16.1 FIANZA.
16.1.1 CONCEPTO.
Es un contrato en virtud del cual una persona se compromete frente al

acreedor al cumplimiento de una obligacin, en caso de que el deudor no
lo haga.
Es la obligacin que una persona, fiador, asume como deber directo frente
a un acreedor, de garantizar el cumplimiento de otra obligacin no propia,
o sea, de otro sujeto llamado deudor principal.

16.1.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.
De acuerdo con el artculo 2 de la Ley Federal de Instituciones de
Fianzas, la fianza y los contratos que en relacin con ellas otorguen o celebren
las instituciones de fianzas, sern mercantiles para todas las partes que
intervengan, ya sea como beneficiarias, solicitantes, fiadoras, contrafiadoras u
obligadas solidarias. En consecuencia la fianza de empresa es un acto de
comercio, y por lo tanto el contrato de fianza est sujeto a las normas y
principios generales fijados por la materia de comercio.
edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 369).
16.1.3 LA FINZA DE EMPRESA: CONCEPTO.
Es aquella que garantiza el cumplimiento de una obligacin mercantil y es

otorgada por una institucin de fianzas.
Es una fianza de carcter mercantil, y se manifiesta cuando el fiador
garantiza una obligacin de carcter mercantil o cuando dicho fiador es un
comerciante y hace de la fianza su ocupacin habitual (una institucin de
fianzas).
(Fuentes de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin,

Editorial Iure, Mxico, 2008, pgina 317 y Solya H. Len Tovar, Contratos
Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 704).
16.1.3.1 ELEMENTOS PESONALES: DERECHOS Y OBLIGACIONES.
Fiador (institucin de fianza)
Derechos
Recibir el pago de la prima por la
expedicin de la pliza y garantizar la
obligacin del deudor.
Exigir al contratante, fiado, contrafiador y
obligado solidario, antes de pagar la
Obligaciones
Debe garantizar al beneficiario al
beneficiario el pago de la totalidad o de
una parte de la deuda al fiado para el
caso de que ste no cumpla.
Expedir la pliza.
81
suma garantizada, que garanticen por

medio de prenda, hipoteca o fideicomiso
las cantidades por las que tenga o pueda
tener responsabilidades el fiador en virtud
de la fianza.
Ejercitar la accin judicial en contra del
fiado, contrafiador y obligado solidario,
para obtener el secuestro precautorio de
bienes antes de que hayan pagado.
Elegir cualquiera de los procedimientos
de recuperacin por las cantidades que
hubiere pagado, cuando durante la
sustanciacin del embargo precautorio
haya pagado al beneficiario en virtud de
la reclamacin por la fianza respecto de la
cual se promueve la providencia y en su
caso se decrete la medida.
Decidir libremente el pago de la
reclamacin
presentada
por
el
beneficiario, en el caso de que no haya
recibido del fiado, o en su caso del
contratante, obligados solidarios o
contrafiadores, los documentos y la
informacin que sean necesarios para
determinar la procedencia de la
reclamacin.
Fiado
Derechos
A que se le otorgue la garanta personal
de una institucin de fianzas conforme al
contrato celebrado con el contratante, que
puede ser el mismo deudor o un tercero.
Hacer del conocimiento del fiado, o en su

caso del contratante, obligados solidarios
o contrafiadores, la reclamacin de la
obligacin garantizada que haya recibido
por parte del beneficiario.
Pagar al acreedor la suma garantizada en
la pliza, sin gozar de los beneficios de
orden y exclusin.
Obligaciones
Debe pagar la prima o contraprestacin
por la misma.
Debe
otorgar
las
garantas
de
recuperacin a que tiende derecho la
institucin de fianzas.
Debe pagar la suma garantizada y
cubierta por la afianzadora.
Tiene que indemnizar a la afianzadora
conforme lo previene la ley.
Beneficiario
Derechos
Tiene el derecho a ser pagado de la
obligacin por la institucin de fianzas en
caso de que fiado no la pague.
Tiene derecho a exigir y recibir el pago de
la obligacin garantizada directamente a
la institucin de fianza o al fiado, o a
ambos, ya que las instituciones de fianzas
no gozan de los beneficios de orden y
exclusin, ni la fianza se extingue aun
cuando el beneficiario no requiera
judicialmente
al
deudor
por
el
cumplimiento de la obligacin principal, o
cuando, iniciado el juicio, deje de
promover.
Obligaciones
Debe hacer su requerimiento escrito de pago
a la institucin de fianzas o presentar su
reclamacin antes del trmino legal de
prescripcin de la obligacin garantizada de
que se trate o del trmino de tres aos, lo que
resulte menor.
82
Oxford, Mxico, 2003, pginas 706 a 717).
16.1.3.2 ELEMENTOS REALES.
En el contrato de fianza, la pliza constituye el elemento objetivo o real del

contrato, en el que constan los derechos y las obligaciones de la
institucin de fianza y del beneficiario.
La ley exige que dichas plizas sean expedidas en forma numerada por la
institucin de fianzas. Se trata de del documento expedido por una
institucin de fianzas, en el cual se consignan los nombres o las
denominaciones sociales del beneficiario, fiado, solicitante e institucin
fiadora, la obligacin garantizada, el monto por el cual responde la
institucin de fianzas, la vigencia de la fianza y los derechos y las
obligaciones de la institucin garante y del beneficiario.

16.1.3.3 ELEMENTOS FORMALES.
Es un contrato de carcter formal, debe constar por escrito y debe

expedirse la pliza de fianza respectiva.
Las instituciones de fianzas slo pueden asumir obligaciones como
fiadoras mediante plizas numeradas y documentos adicionales de las
mismas, tales como de ampliacin, de disminucin, prrroga y otros
documentos de modificacin.
El beneficiario debe comprobar por escrito que la pliza fue otorgadas, y
que en caso de prdida o extravo, podr exigir a la institucin de fianzas
que le proporcione a su costa, un duplicado de la pliza emitida a su favor.
Dicho contrato debe constar por escrito, para lo cual, con antelacin a su
celebracin, las instituciones de fianzas deben tener elaborados los
documentos relacionados con la oferta, la solicitud y los contratos de
fianzas, as como la derivada de ellas, para ser presentada a revisin a las
autoridades por lo menos 30 das antes de su utilizacin o puestas en
operacin.

16.1.3.4 LA CLUSULA DE RECUPERACIN.
Las instituciones de fianza deben tener suficientemente garantizada la

recuperacin del importe de las obligaciones garantizadas por stas al
beneficiario, salvo en el caso de las fianzas de fidelidad y las que se
otorguen ante las autoridades judiciales del orden penal, las cuales
pueden expedirse sin garanta suficiente ni comprobable, a menos que se
trate de garantas penales que garanticen la reparacin del dao o para
83
obtener la libertad provisional de los acusados o procesados por delitos

patrimoniales.
Las instituciones de fianzas deben comprobar en cualquier momento las
garantas con que cuenten, cualquiera que sea el momento las garantas
con que cuenten, cualquiera que sea el monto de de las
responsabilidades que contraigan por el otorgamiento de la fianza, de
suerte que si no lo hacen, la Comisin Nacional de Seguros est obligada
a ordenar el registro del pasivo correspondiente.

16.1.3.5 REAFIANZAMIENTO Y COAFIANZAMIENTO.
Reafianzamiento
Es un contrato por el cual una institucin de
fianzas, de seguros o de reaseguros,
debidamente facultada conforme a la ley, o
reafianzadoras
extranjeras
registradas
conforme a la misma ley, se obligan a pagar a
otra institucin de fianzas denominada
reafianzada,
en
la
proporcin
correspondiente, las cantidades que sta
deba cubrir al beneficiario de la fianza.
Coafianzamiento
Es un contrato por el cual dos o ms
instituciones de fianzas otorgan fianzas ante
un beneficiario, garantizando por un mismo o
diverso monto, por el mismo concepto y a un
mismo fiado. En tal caso el beneficiario tiene
derecho
a
exigir
la
responsabilidad
garantizadas a todas las instituciones
coafianzadoras y en la proporcin de sus
respectivos montos de garanta.

16.1.3.6 PROCEDIMIENTOS.
La Ley Federal de Instituciones de Fianzas establece los procedimientos
a que debern sujetarse las partes para el pago de las obligaciones
garantizadas, y que son las siguientes:
Reclamacin
El beneficiario de la fianza debe presentar su
reclamacin por escrito a la institucin de
fianzas, acompaando la documentacin y
dems elementos que justifiquen y sean
necesarios para demostrar la existencia y
exigibilidad de la obligacin garantizada por la
fianza.
Procedimiento conciliatorio
Conforme al artculo 93 de la Ley Federal de
Instituciones de Fianzas, los beneficiarios de
fianzas tienen derecho a acudir ante los
tribunales judiciales o bien ante la
CONDUSEF para hacer valer sus derechos.
La Ley de Proteccin y Defensa del Usuario
de Servicios Financieros establece los
procedimientos conciliatorios y el arbitraje y
faculta a dicha Comisin para actuar como
conciliador o rbitro en las controversias entre
las partes del contrato de fianza y proteger los
derechos de los usuarios de los servicios
financieros de fianzas.

84
16.2 PRENDA.
16.2.1 CONCEPTO.
En virtud del contrato de prenda, el deudor o un tercero, entrega al

acreedor una cosa mueble, confirindole el derecho de tenerla en su
poder hasta el pago del crdito y de hacerse pagar con la misma, con
preferencia a cualquier otro acreedor, si no se le cubre el crdito.
Es as como lo establece el artculo 2856 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal, concepto que tambin resulta aplicable dentro del universo
mercantil, toda vez que la Ley General de Ttulos y Operaciones de
Crdito en el artculo 334 slo se concreta cuando hay prenda en materia
mercantil.

16.2.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.
La ley de la materia no da un concepto de prenda mercantil y se concreta

tan slo a indicar que la prenda en dicho mbito se constituye en los
trminos que se sealan en el artculo 334.
Se desprende del texto de este artculo que la mercantilizad de la prenda
se deriva del objeto en que recae sta, que est constituido por ttulos de
crdito, principalmente, lo bines a que el propio artculo se refiere. Debe
entenderse entonces que la prenda mercantil lo es en tanto que est
relacionada con una obligacin de carcter mercantil.

16.2.3 ELEMENTOS PERSONALES: DERECHOS Y OBLIGACIONES.
Acreedor prendario
Las
obligaciones
del
acreedor
prendario, ya fue sealado en el inciso
16.2.6.3.
En lo que hace a los derechos, estos
pueden ser los siguientes:
a) Tiene derecho a retener la cosa
mientras dure el contrato y subsista
la obligacin principal garantizada
b) En caso de prdida de la posesin
de los bienes dados en prenda, el
acreedor tiene derecho a ejercitar
la accin de recuperacin o la
reivindicacin de los mismos.
c) Proceder a la venta de los bienes.
Deudor prendario
Debe entregar la posesin de los
bienes en los casos en los casos que la
prenda se constituye con la entrega.
Tratndose de prenda sobre ttulos de
crdito, debe adems de entregar
dichos ttulos, endosar los mismos en
garanta a favor del acreedor prendario,
y tratndose de ttulos nominativos
cuyas transmisiones deban constar en
el libro del emisor solicitar la inscripcin
de la prenda de esos libros.

85
16.2.4 ELEMENTOS REALES.
La prenda es un contrato de carcter real, y como tal existe desde el

momento en que se entrega la cosa al acreedor prendario, sin embargo,
las partes vlidamente pueden convenir en la prenda con la obligacin del
deudor de entregar con posterioridad la prenda y en caso de
incumplimiento el acreedor puede exigir la entrega de la cosa.
De la definicin de prenda podemos advertir que el elemento real de la
prenda se constituye por cualquier clase de derechos y bienes muebles.,
tanto presentes como frutos pendientes, bienes especficamente
determinados o genricamente, fungibles o no fungibles.

16.2.5 ELEMENTOS FORMALES.
En cualquier caso, la prenda es un contrato formal para cuya constitucin

se exige su otorgamiento por escrito, en caso de documentos privados,
deben ser firmados dos ejemplares, uno para cada contratote.
Asimismo, encontramos que la prenda no surte efectos contra tercero si
no consta la certeza de la fecha de su registro, escritura pblica o de
alguna otra manera fehaciente.

16.2.6 CASOS DE PRENDA DE ACUERDO CON LA LEY GENERAL DE
TTULOS Y OPERACIONES DE CRDITO.
Regular
Irregular
Con entrega
u ordinaria
Es la prenda
que
se
constituye
sobre bienes
cuya
propiedad
conserva el
deudor
prendario y
que
puede
ser
sobre
bienes
muebles
o
derechos de
cualquier
clase con tal
que
sean
enajenables,
tales
como
ttulos
cambiarios,
Este tipo de
prenda ser
referido en el
inciso
16.2.6.2 de la
presente
unidad
temtica.
Es la prenda
que
se
constituye
sobre
cualquier
clase
de
bienes
o
derechos
(mercancas,
ttulos
o
dinero) que
se entregan
en
esa
calidad
al
acreedor
prendario
para
su
custodia,
conservacin,
y en su caso
venta, y que
Sin
transmisin
de posesin
Se trata de
una
prenda
de
una
prenda
constituida en
crditos
refaccionario,
de
habilitacin o
avo, o sobre
crditos
en
libros que no
se entregan al
acreedor
prendario,
sino
que
quedan
en
poder
del
otorgante de
la garanta, a
quien
se
Expresa
Tcita
Se constituye
en
forma
expresa
y
voluntaria
entre
las
partes, por el
acuerdo de
voluntades
entre deudor
y
acreedor
prendarios.
Se trata de
una garanta
legal y natural
con
que
cuentan
algunas
personas que
tienen
el
carcter
de
acreedores y
al
mismo
tiempo tienen
en su poder
bienes
del
deudor, como
ocurre en los
casos de los
contratos de
comisin, de
compraventa,
de transporte,
86
ttulos
valores,
bienes
tangibles
o
intangibles
como los de
propiedad
industrial.
garantizan el
cumplimiento
de
las
obligaciones
por las cuales
se constituye
la garanta.
considera
depositario
judicial de los
mismos, pero
tambin
en
todos
los
dems casos
previstos
expresamente
por la Ley
General
de
Ttulos
y
Operaciones
de Crdito, en
los que la
prenda
se
constituye sin
transmisin
de posesin
de los bienes.
de
hospedaje,
en los que en
virtud
de
dichos
contratos el
comisionista,
el vendedor,
el
transportista
y el hotelero
tienen en su
poder
y
posesin
bienes
propiedad del
deudor,
respecto de
los cuales la
ley les otorga
el derecho de
retenerlos en
garanta del
cumplimiento
del contrato
respectivo y
la preferencia
para
ser
pagado
su
crdito con el
producto de
la venta de
dichos
bienes.

Oxford, Mxico, 2003, pginas 734 a 739).
16.2.6.1 PRENDA.
16.2.6.2 PRENDA IRREGULAR.
Existe prenda irregular cuando el garante entrega al acreedor bienes

genricos o fungibles (dinero, mercancas o ttulos) de los que el acreedor
puede disponer para s conservando como nica obligacin la de restituir
otros tantos de la misma especie o calidad.
En razn de este tipo de prenda, se transfiere la propiedad de los bienes
al acreedor prendario, el cual queda obligado a entregar al deudor, a
expensas de ste, el resguardo de los bienes recibidos en prenda con
especificacin de los mismos.

16.2.6.3 OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO.
87
El acreedor prendario queda obligado a:
Entregar un resguardo que exprese el recibo de los bienes dados en

prenda y los datos de identificacin de los mismos, en los casos en los
que el acreedor prendario reciba dichos bienes.
Guardar y conservar los bienes, en el caso de que stos le hayan sido
entregados, as como conservar la cosa; como consecuencia, debe
custodiarla, sin que pueda disponer de ella, salvo que se trate de una
prenda irregular.
Conservar en sustitucin de los bienes dados en prenda el importe de las
cantidades recibidas por la amortizacin de stos, as como, en su caso,
los intereses o dividendos que reciba por los ttulos dados en prenda y
aplicarlos en su oportunidad al pago del crdito, salvo pacto en contrario.
Devolver los bienes dados en prenda u otros tantos de la misma especie y
calidad si la prenda fue irregular, en el caso de que el crdito se extinga.
En el caso de crditos dados en prenda, debe defenderlos contra terceros.
16.2.6.4 PACTO COMISORIO.
Es una clusula tcita o expresa, que permite a cualquiera de las partes

en un contrato, frente a la conducta morosa de la otra, considerarlo y
declararlo resuelto, de su propia autoridad.
Es la estipulacin escrita, de fecha necesariamente posterior a la de la
constitucin de la prenda, por virtud de la cual se faculta al acreedor para
hacerse dueo de los bienes pignorados (artculo 344 de la Ley General
de Ttulos y Operaciones de Crdito).

16.2.6.5 PROCEDIMIENTO DE EJECUCIN DE VENTA DE LA PRENDA.
Ejecucin de prenda ordinaria
Conforme al artculo 341 de la Ley General de
Ttulos y Operaciones de Crdito, el acreedor
prendario tiene derecho a pedir al juez que
autorice la venta de los bienes o ttulos dados
en prenda cuando se venza la obligacin
garantizada. El juez debe correr traslado de la
peticin al deudor con la indicacin de que
cuenta con un plazo de 15 das, contados a
partir de la peticin del acreedor, para oponer
las defensas y excepciones que le asistan a
efecto de demostrar la improcedencia de la
misma, en cuyo caso el juez debe resolver
dentro de un plazo de 10 das.
La venta de los bienes debe hacerse por
medio de un corredor pblico o dos
comerciantes, quienes deben extender al
acreedor un certificado de la venta. El
producto de dicha venta debe ser conservado
Ejecucin de prenda sin transmisin de

posesin
El cual se puede hacer de dos maneras:
a)
Procedimiento
extrajudicial
de
ejecucin. Este procedimiento es tiene por
objeto tanto el pago de los crditos vencidos
como la obtencin de los bienes, y procede
siempre que no existan controversias sobre la
exigibilidad del crdito, la cantidad reclamada
y la entrega de la posesin de los bienes.
b) Procedimiento judicial de ejecucin.
Este procedimiento tiene por objeto el pago
de un crdito cierto, lquido y exigible y la
obtencin de la posesin material de los
bienes que lo garanticen mediante prenda sin
transmisin de posesin, y siempre que el
crdito conste en documento pblico o
privado y que sea exigible en los trminos
pactados o conforme lo previsto por la Ley
88
en prenda por el acreedor, en substitucin de
los ttulos o bienes vendidos.
General de Ttulos y Operaciones de Crdito.

Oxford, Mxico, 2003, pgina 739 a 743).
16.3 LA PRENDA TCITA.
16.3.1 COMO GARANTA NATURAL EN CIERTOS CONTRATOS.
La prenda tcita se trata de una garanta legal y natural con que cuentan
algunas personas que tienen el carcter de acreedores y al mismo tiempo
tienen en su poder bienes del deudor, como ocurre en los casos de los
contratos de comisin, de compraventa, de transporte, de hospedaje, en los
que en virtud de dichos contratos el comisionista, el vendedor, el transportista y
el hotelero tienen en su poder y posesin bienes propiedad del deudor,
respecto de los cuales la ley les otorga el derecho de retenerlos en garanta del
cumplimiento del contrato respectivo y la preferencia para ser pagado su
crdito con el producto de la venta de dichos bienes.
16.3.2 COMO DERECHO DE RETENCIN EN CIERTOS CONTRATOS.
Puede manifestarse en dos formas:
El acreedor prendario podr conservar la posesin de los bienes segn su

naturaleza, a cuyo efecto deben serle entregados real o jurdicamente, de
ese modo, incluso en los casos de prenda sin desplazamiento, el acreedor
tiene la posesin jurdica, debiendo recordar que el deudor se constituye
en depositario de los bienes o crditos pignorados.
Otro derecho ms que tiene el acreedor es el de obtener la venta de los
bienes para hacerse pago de la deuda garantizada; este derecho puede
hacerse efectivo aun antes del vencimiento.

UNIDAD 17
LOS INCOTERMS 2000; LOS USOS COMERCIALES
INTERNACIONALES REALIZADOS POR LA UNCITRAL,
LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS CONTRATOS
COMERCIALES INTERNACIONALES DEL UNIDROIT
Objetivo especfico. Analizar su definicin o concepto, en qu consisten
los INCOTERMS 2000; los usos comerciales internacionales realizados
por la UNICITRAL, los principios sobre los contratos comerciales
internacionales del UNIDROIT, caractersticas, contenido, y dems
89
particularidades que de los mismos se desprenden y por qu nos afectan
y obligan.
17.1 CONCEPTO.
Es un tema ntimamente vinculado con la compraventa internacional son
los trminos comerciales entendidos como ''un conjunto de reglas
internacionales de carcter facultativo que determina la interpretacin de los
principales trminos utilizados en los contratos de compraventa internacional
-Incoterms 1953 (International Chamber of Commerce Trade Terms)-.
Jurdica Mexicana, tomo IV, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pgina 477)
17.2 LOS INCOTERMS 2000.
Las relaciones comerciales en el mercado internacional se han venido
revitalizando, desde hace aproximadamente media centuria, gracias a la propia
reglamentacin detallada e internacionalmente uniforme que cual compacta red
de clusulas tipo (standard), de reglas y prcticas de condiciones generales y
de contratos tipo han constituido los Incoterms. Esta til regulacin ha
sustituido, al menos en los negocios privados a los cdigos nacionales. Por lo
que ahora resulta fructfero escudriar en esta prdiga veta, para quien desea
conocer la disciplina jurdica que en nuestros das se aplica en la tpica
contratacin del comercio internacional.
La gnesis de este cuerpo de reglas objetivas doctrinariamente
designado como ''derecho autnomo o viviente del comercio internacional'', se
remonta a la segunda mitad del siglo pasado. Su desenvolvimiento acaece
pese a los tradicionales sistemas positivos nacionales que devienen
inadecuados a las nuevas exigencias econmico-jurdicas, las cuales a partir
de aquella poca comienzan a manifestarse en la realidad del trfico
internacional.
Las divergencias, en la interpretacin de estas reglas provocaron que en
Amrica como en Europa se intentase uniformar el significado de los trminos
comerciales ms usuales. Un primer paso en dicha ruta se dio en la
Conferencia de New York, verificada el 16 de diciembre de 1919, a la que
concurrieron representantes de las principales organizaciones industriales y
comerciales estadounidenses (United States Chamber of Commerce; American
Exporters and Importers Association), las que lograron adoptar una
interpretacin precisa de la clusula de entrega respecto a los trminos FOB,
FAS, C&B y CIF. El texto se conoce como American Foreign Trade Definitions
1919.
Sin embargo, la solucin al problema interpretativo apenas se iniciaba.
En efecto, la Cmara de Comercio Internacional, fundada hacia 1919 en
Atlantic City, Estados Unidos, al reunirse con los comits nacionales por vez
90
primera en Pars (1920) buscaba codificar y definir con precisin las clusulas
ms usuales en el trfico: CIF y FOB. En dicha ocasin se nombr un Comit
que redact un informe sobre estas clusulas, el cual ms tarde fue discutido
en el primer Congreso de la CCI (Londres, Inglaterra, junio 1921).
En 1923 se publicaba la primera versin de los trminos comerciales. Se
trataba de una compilacin de las reglas y prcticas interpretativas ms
frecuentemente utilizadas FOB, FAS, FOT FOR, free delivered, CIF y C&F. La
International Law Association interesada en estos asuntos, organiz una
Conferencia encaminada a unificar reglas y prcticas interpretativas referentes
slo al contrato CIF (Viena 1926). All se encarg a un Comit la redaccin de
un proyecto cuyo texto se discuti en la Conferencia de Varsovia de 1928, en la
que se aprobaron las llamadas ''Reglas de Varsovia de 1928'' (Warsaw Rules
1928), que en nmero de veintids, regularan genricamente al contrato.
Luego, la misma Asociacin reunida en Oxford (1932) redact el texto definitivo
bajo el nombre de ''Reglas de Varsovia y Oxford 1928-1932'' (Warsaw-OxfordRules 1928-1932). Sin embargo, su uso es poco conocido y por ende poco
analizado (Menndez).
En 1935, bajo el auspicio de la CCI, se aprobaron las primeras Reglas
Internacionales para la Interpretacin de los Trminos Comerciales, mejor
conocidas como Incoterms 1936, ya que en ese ao se publicaron. Se trataba
de once clusulas que contenan una definicin analtica y completa de los
derechos y obligaciones de los contratantes: ex work; FOR, FOT; free... puerto
de embarque; free or free deliverd... punto de destino terrestre; FAS; FOB;
C&F; CIF; freight or carriage paid to...; ex ship, ex quay.
El comercio internacional se redujo considerablemente durante la
segunda contienda mundial. Una vez que el oleaje hubo encontrado su cauce,
los estudios continuaron con el fin de actualizar las normas y adaptarlas lo ms
posible a las prcticas ms frecuentes del comercio internacional, de manera
tal que las adoptaran la mayor parte de los comerciantes. La CCI realiz
entonces su XIV Congreso (Viena 1953), en donde se discuti y aprob una
nueva y hasta ahora vigente versin de los Incoterms. Quedaron pues nueve
clusulas al eliminarse free... puerto de embarque y free or free delivered,
punto de destino terrestre. La edicin Incoterms 1953 fue adicionada con
motivo del XXI Congreso de la CCI (Montreal 1967), al incorporrseles las
clusulas delivered duty paid y delivered at frontier. En 1976, la CCI, ante las
nuevas exigencias del trfico, incluy la clusula FOB airport.
Es obvio que la CCI ha desempeado, desempea y desempeara un
papel relevante en la unificacin y codificacin de reglas y prcticas
interpretativas relacionadas con el trfico internacional. En efecto, ella
promueve la unificacin jurdica de todos aquellos instrumentos tiles al
desarrollo y feliz culminacin del comercio internacional. Tal es el caso de las
Reglas y Usos Uniformes relativos, a los Crditos Documentarios cuyo
contenido se refiere a seis disposiciones y definiciones de carcter general, 47
artculos distribuidos as: forma y notificacin del crdito, (1-6); obligaciones y
responsabilidad del banco (7-13); naturaleza y requisitos formales de los
documentos (14-33); plazo de vencimiento (37-39, 41-42), transmisin del
91
crdito (46-47). O del Reglamento Uniforme para el cobro de Documentos
Comerciales, compuesto por tres disposiciones generales y divido en 19
artculos relativos a la presentacin de los documentos comerciales (1-4); al
pago (5-7); a la aceptacin (8); al protesto (9); a la representacin (10); al aviso
de venta (11-13); a las comisiones y gastos (14-15); a la responsabilidad del
banco (16-19). El carcter de estos instrumentos jurdicos internacionales es de
simple recomendacin; valiosos por cuanto representan un autntico producto
de la practica comercial internacional.
Los trminos regulados son: C&F (cost and freight... named port of
destination; costo y flete, indicando puerto de destino); CIF (cost, insurance
and freight... named port of destination; costo, seguro y flete, indicando puerto
de destino); FOB (free on board...: named port of shipment; libre a bordo,
indicando puerto de embarque); FAS (free alongside ship... named port of
shipment; libre al costado del buque, indicando puerto de embarque); FORFOT (free on rail-free on truck; named departure point; franco vagn o franco
camin, indicando punto de partida); FAD o FOB (free on board... named
airport of shipment; libre a bordo indicando aeropuerto de embarque) Delivered
at frontier (named place or deliverey at frontier; entregada en frontera; lugar de
entrega convenido en frontera); Delivered duty paid (named place of
destination in the country of importation duty paid entregada libre de derechos;
en el lugar de destino convenido en el pas de importacin); freight or carriage
paid to, (named point of destination; flete o porte pagado hasta... indicando
puerto de destino); ex work (en fbrica); ex ship (named port of destination;
sobre buque indicando puerto de destino); ex quay (named port of destination;
sobre muelle indicando puerto de destino).
Estas normas descansan sobre tres pilares: a) las reglas intentarn
definir con la mxima precisin las obligaciones de las partes; b) las reglas se
han establecido teniendo en cuenta las practicas ms generalizadas en el
comercio internacional con el fin de que puedan ser adoptadas por la mayora
de los pases c) para aquellos, casos en que las prcticas vigentes difieran
notablemente entre s, se ha establecido el principio de que el precio estipulado
en el contrato celebrado con base en los Incoterms 1953 determinara las
obligaciones mnimas del vendedor, dejando a las partes que estipulen en su
contrato, si lo desean, otras obligaciones adems de las previstas en esta serie
de reglas (Incoterms 1953, Introduccin...).
Nomencltor.
Por el tipo de transporte: a) martimo FAS, FOB, CIF, C&F, ex ship y ex

quay; b) terrestre FOR-FOT y delivered at frontier; c) areo FOB.
Segn la parte que soporta los riesgos del transporte: a) a cargo del
comprador (venta con expedicin, envo o despacho; expedition contract,
Versendungskauf) ex work, FOR-FOT, FOB, FAS, CIF, C&F, freight or
carriage paid to, delivered ai frontier; b) a cargo del vendedor (venta con
entrega destination contract, Ankunftsvertrag).
Conforme al lugar en que en cada caso deba entenderse producida la
entrega de mercaderas: a) Clusulas que incluyen la entrega o puesta a
disposicin de la mercanca en el establecimiento del vendedor: ex work
92
(ex mill, ex factory...) cuando en el establecimiento del propio vendedor
ste entrega la mercanca al comprador, se desentiende de la operacin,
gastos y riesgos de la misma. b) Clusulas que implican la entrega o
puesta a disposicin de la mercanca en el lugar de embarque de la
misma: (de mayor uso y dificultad en su interpretacin): (a) FAS puerto de
embarque convenido. La entrega se tiene por realizada en el muelle, bajo
las poleas del buque o sobre gabarras, antes de ser subida a bordo, por lo
que desde ese instante los gastos y riesgos de la operacin son por
cuenta del comprador. (b) FOB puerto de embarque convenido. La
transmisin de la propiedad y los riesgos que implica se realizan en
cuanto la mercanca ha transpuesto la borda del buque en el puerto de
embarque sealado por el comprador, por ser ese el momento de la
entrega o puesta a disposicin. Esta clusula al igual que FAS siempre se
refieren al punto de embarque o expedicin, normalmente un puerto. (c)
Clusula C&F puerto de destino convenido. Este trmino se asemeja al
FOB, en el entendido de que el vendedor adems de colocar las
mercancas a bordo, deber de contratar y pagar el transporte de ellas
hasta el puerto de destino pactado. i) CIF landed. Modalidad de la
clusula que establece los gastos de descarga y colocacin en tierra en el
puerto de destino, a cuenta del vendedor. (d) Clusula CIF puerto de
destino convenido. El vendedor contratar y pagar el flete y el seguro de
la mercanca. El comprador es propietario de la mercanca desde el
momento del embarque y desde ese instante los riesgos son a su costa.
El vendedor adems entregar al comprador la factura el conocimiento de
embarque y la pliza de seguro. i) CIF landed. Modalidad que asigna a
cuenta del vendedor, los gastos de descarga y colocacin de la mercanca
en el muelle. Se trata del trmino ms frecuentemente utilizado en el
comercio internacional. c) Clusulas que implican la entrega o puesta a
disposicin de la mercanca en el lugar de destino de la misma. En stas
la obligacin del vendedor es remitir y entregar la mercanca en el punto
de destino sealado; pagar gastos y riesgos de la expedicin hasta la
llegada de la mercanca. (a) Ex ship puerto de destino convenido (sobre
buque en destino). Debe el vendedor situar la mercanca sobre el buque
en puerto de destino, sin realizar la descarga. (b) Ex quay puerto de
destino convenido (sobre muelle en destino). Debe el vendedor cubrir
gastos de transporte, descarga y colocacin en tierra de las mercaderas.
Variantes: i) Ex quay, duty paid (despachada de Aduana o despachada de
importacin). En este caso, el vendedor pagar adems, gastos
aduanales y de importacin; ii) Ex quay duties on buyer's acount (entrega
no despachada de Aduana o sin despachar de importacin). El comprador
pagar gastos y gravmenes de importacin y aduanales. (c) Clusula
delivered duty paid lugar de destino convenido (entrega libre de derechos
en el lugar de destino convenido del pas de importacin). Debe el
vendedor entregar la mercanca en el lugar de destino convenido del pas
de importacin, en la fecha y plazo pactados, libre de derechos
(aduanales y de importacin). d) Clusulas especiales del transporte
terrestre. (a) FOR o FOT punto de partida convenido (franco vagn o
camin punto de partida convenido). El vendedor debe cargar con las
mercaderas el vagn o el camin. Adems, cubrir los gastos y riesgos de
la operacin hasta en tanto no se haga cargo la empresa transportadora.
93
Los gastos subsecuentes por exportacin e importacin o documentales
sern a expensas del comprador. (b) Delivered at frontier (entrega en
frontera o franco frontera). El vendedor cubrir gastos y riesgos hasta que
entregue la mercanca -franco sobre vagn o camin en la frontera-. Ha
de precisarse la localidad fronteriza. (c) Freight or carriage paid to... (flete
o porte pagado hasta...). Similar a la clusula FOR ms el flete pagado
hasta el lugar designado. El vendedor debe pagar gastos de exportacin y
riesgos hasta entregar las mercaderas al primer porteador. e) Clusulas
especiales del transporte areo. FOB airport (indicando aeropuerto de
embarque convenido). Obligacin del comprador es entregar la mercanca
en la fecha y aeropuerto de embarque pactado o en cualquier otro lugar
convenido adems cubrir riesgos y gastos hasta ese momento. No debe
entenderse a bordo del avin.
El mtodo seguido por los Incoterms es el contractual, esto es, el
respeto a la autonoma de la voluntad y la determinacin del campo de
aplicacin, dentro de la operacin comercial global que constituye la
compraventa. Efectivamente, los Incoterms no se aplican ms que a las
relaciones entre vendedor y comprador. En cuanto a la naturaleza jurdica, se
considera que los Incoterms representan una especie de redaccin sumaria de
la costumbre internacional en materia de compraventa.
Jurdica Mexicana, tomo IV, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 477 a 482)
17.3 LOS USOS COMERCIALES INTERNACIONALES REALIZADOS POR
LA UNCITRAL.
La costumbre, como la ley, es la exteriorizacin de una norma jurdica;
pero en vez de ser una creacin deliberada y reflexiva de organismos
competentes, es un producto espontneo de las necesidades del comercio. La
costumbre comercial como fuente del Derecho Mercantil; el Derecho no es una
institucin legendaria e intocable, sino un ente vivo que se enriquece, da a da.
La costumbre constituye el derecho viviente de manera tal que el derecho
comercial consiste en una perenne codificacin de los usos, hay muchas
operaciones que nacen antes que la ley misma, la realidad nos demuestra la
existencia de actos fuera de la ley, que la empujan, la anteceden; nuestro
Cdigo de Comercio, de quince de septiembre de 1889, no haca mencin a las
siglas como F.O.B, C.O.D., etc., que son universales y que en muchos casos su
solo uso determina las condiciones del contrato. No podemos estudiar el
Derecho Mercantil viendo nicamente la ley, es necesario revisar la vida
comercial, los usos y las practicas mercantiles y bancarias, No es jurista puro el
que se encierra en un saln y a travs de un lpiz, papel y libros trata de
resolver los problemas de la vida jurdica. Llegaramos al absurdo en nuestra
existencia normativa, de encontrar contradicciones entre la realidad y la norma.
Elementos de la costumbre: dos son los requisitos, uno material u
objetivo que ha sido denominado inveterata consuetudo y se define como la
repeticin constante y generalizada de un hecho. Y otro elemento que es de
94
naturaleza psicolgica y se le conoce como opinio iuris atque necessitatis, que
se traduce en el sentido de que ese hecho de repeticin constante y
generalizado, debe tener en una colectividad la conviccin de que ese actuar
es jurdicamente obligatorio. Estos dos elementos son primordiales para que la
costumbre sea considerada como fuente de derecho, y en derecho mercantil es
fuente autnoma, ya que no necesita del reconocimiento del legislador para
que su aplicacin sea obligatoria, aunque, si bien es verdad que el artculo 10
del Cdigo Civil para el Distrito Federal, establece que contra la observancia de
la ley no puede alegarse desuso, costumbre o prctica en contrario, tambin lo
es que, interpretado dicho artculo a contrario sensu, se infiere que cuando la
costumbre no contraviene la ley, su observancia es obligatoria,
independientemente de que exista o no disposicin legal que lo autorice. Y aun
sin esa interpretacin, en materia mercantil s existen normas legales que en
forma expresa autorizan la aplicacin de la costumbre o usos mercantiles como
fuente supletoria, segn se desprende, por ejemplo, del artculo 2o., fraccin III
de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito o como fuente
interpretativa de la ley en materias especiales. Un gran sector de la doctrina se
inclina por dar distinto significado a las locuciones ''costumbre comercial'' y
''usos comerciales'' y los argumentos de diferenciacin que expresan son tan
ambiguos, que difcilmente se puede advertir su disimilitud, a ms que dichos
argumentos no se compadecen unos con otros. A mayor abundamiento, la ley
utiliza dichos vocablos como sinnimos, por lo que nosotros nos inclinamos a
darles una connotacin equivalente, pues se hace ms asequible al
entendimiento su estudio.
Jurdica Mexicana, tomo II, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 666 y 667).
17.4 LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS
INTERNACIONALES DEL UNIDROIT.
CONTRATOS
COMERCIALES
Sucintamente podemos decir que tales principios, hacen alusin a los

siguientes temas:
Libertad de contratacin.
Consensualismo y libertad de forma.
Carcter vinculante del contrato.
Acatamiento de reglas imperativas de origen nacional, internacional o
supranacional, que sean aplicables conforme a las disposiciones
pertinentes de Derecho Internacional Privado.
Posibilidad de que las partes excluyan expresamente, en forma total o
parcial, los principios en modificar sus efectos, salvo que se disponga de
otra manera en los principios.
Los principios deben interpretarse a la vista de su carcter internacional y
de sus propsitos, incluso la necesidad de promover la uniformidad en su
aplicacin.
95
Los contratantes deben actuar con arreglo a la buena fe y a la lealtad

negocial en el comercio internacional, sin que les sea dado excluir o limitar
tal deber.
Las partes quedan obligadas por cualquier uso en el que hayan convenido
y por todas las prcticas que entre ellas hayan establecido, as como por
lo usos que sean ampliamente conocidos y regularmente observados en
el comercio internacional por personas involucradas en el comercio de
que se trate, salvo cuando la aplicacin de tales usos no resulte
razonable.
Se definen los alcances de las expresiones tribunal, establecimiento de
negocios, deudor y escrito.
Se especifica el momento en el que debe entenderse celebrado el
contrato.
(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Iure

Editores, Mxico, 2008, pginas 20 y 21).
17.5
LAS
CARACTERSTICAS,
CONTENIDO
Y
DEMS
PARTICULARIDADES QUE DE LOS MISMOS SE DESPRENDEN Y POR
QU NOS AFECTAN Y OBLIGAN.
Al respecto, tenemos que Arturo Daz Bravo se pronuncia de la siguiente
manera:
Reflejan conceptos vigentes en numerosos sistemas jurdicos.

Por cuanto estn destinados a configurar un cdigo de reglas concebidas
en funcin de las exigencias de los contratos comerciales internacionales,
en ellos se adoptan soluciones apropiadas para satisfacer tales
exigencias, a pesar de que algunas de tales soluciones no son todava de
general aceptacin.
Tal vez su principal objetivo es el de erigirse en un sistema armnico de
reglas utilizables en todo el mundo, por encima de las tradicionales
jurdicas especficas y condiciones econmicas y polticas de los pases.
Por lo que se refiere a su presentacin formal, en ellos se trat de evitar el
uso de una terminologa determinada.
Su perfil internacional est apoyado en los comentarios que acompaan a
cada unote los preceptos, en los que no se hace referencia alguna a los
derechos nacionales, con la salvedad consistente en alguna que otra
referencia a la Convencin sobre los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderas (CCCIM).
Ya con referencia a cuestiones de fondo, se advierte en los principios
cierta flexibilidad que les permite adaptarse a los continuos cambios
propios del desarrollo tecnolgico y econmico.
Otro de los objetivos torales consiste en el propsito de propiciar y
asegurar la equidad en las relaciones comerciales internacionales, para la
cual se subraya el deber de las partes de actuar sobre un riguroso
principio de buena fe.
96
Editores, Mxico, 2008, pgina 19).
UNIDAD 18
EL CONTRATO INTERNACIONAL
Objetivo especfico. Analizar sus elementos personales, caractersticas,
contenido y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil
y a la doctrina se exigen para ste contrato.
18.1 BASES PARA SU CELEBRACIN.
Por definicin, un contrato internacional esta vinculado con varios
sistemas jurdicos a la vez. Dicha vinculacin es el resultado de la presencia,
en el contrato, de elementos subjetivos u objetivos cuyo origen o desarrollo se
ubica en el mbito jurdico de varios pases. Dichos elementos son, en general,
la voluntad de las partes su nacionalidad, su domicilio, el lugar de celebracin
del contrato y el lugar de ejecucin del mismo. No se trata de una lista
exhaustiva sino de una simple enumeracin de los elementos ms importantes
para la mayora de los sistemas jurdicos actualmente vigentes.
En materia de conflicto de leyes el problema planteado por los contratos
internacionales consiste en determinar el derecho que se les debe de aplicar. Al
respecto surgen varias preguntas. Cules son los elementos que deben ser
tomados en consideracin para determinar el derecho aplicable a un contrato
internacional?; pueden existir contratos internacionales que no estn
sometidos a ningn sistema jurdico vigente?; un contrato internacional debe
regirse por una sola ley, o bien puede ser regulado, al mismo tiempo por
ordenamientos jurdicos diferentes? Han existido y siguen existiendo muchas
respuestas, en general contradictorias, a estas tres preguntas, dependiendo de
las normas adoptadas por cada sistema jurdico.
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 597 a 600).
18.2 HACIA UN CONCEPTO INTERNACIONAL DE CONTRATO O LA
INTERPRETACIN DE LA PALABRA CONTRATO EN LOS PRINCIPIOS
DEL UNIDROIT.
El contrato internacional, es decir aquel que se utiliza para el intercambio
de mercaderas y servicios a nivel internacional, es uno de los mecanismos
legales por los cuales las personas y sobre todo los comerciantes obtienen sus
materiales, materias primas, productos de toda clase, a fin de lograr un acceso
a diferentes productos que de otra manera sera imposible, permitindose una
competencia comercial a nivel mundial, competencia que de alguna manera
colabora con el mejoramiento de la manufactura y el ofrecer mejores productos
a nivel internacional, donde el que sale beneficiado es el consumidor final, sin
embargo, ser realmente beneficiado, o ms bien ha cado dentro de un frenes
consumista, que a la larga crea necesidades que no existen, pero ante la
97
grandsima gama de productos en el mercado los consumidores se ven
compelidos a obtener dichos productos, sin pensarse en las consecuencias que
pudiere tener en sus economas particulares.
Este es un tema muy interesante, porque no se puede ver como un
hecho aislado, sino como un mecanismo inserto en la economa de un pas,
que le afecta en sus relaciones comerciales internacionales ya sea para bien,
pues incentiva su produccin y exportaciones, obteniendo ganancias, o bien
puede afectarla generando mayores importaciones y decreciendo la
produccin, lo que vendra a crear dficits, desbalances cambiarios, etc.
Debemos tambin observar que cada vez, y ante la globalizacin
econmica mundial, el tema de la contratacin internacional, si bien privada, y
de todos los das, no es algo que escapa a dicha globalizacin, sino ms bien
tiende a la uniformidad de criterios con la creacin de convenciones y
regulaciones de los usos y costumbres comerciales internacionales, que le
pretenden dar un criterio uniforme a los usos y costumbres mercantiles
internacionales, con el afn de darle una mayor agilidad al comercio
internacional, debido al hecho que cada da ms se avanza con la tecnologa,
la que permite una comunicacin casi inmediata con cualquier parte del mundo,
comunicacin que tambin tiene injerencia en la contratacin internacional,
pues cada vez, los contratos internacionales de cualquier tipo que se trate, se
realizan a nivel de internet o redes electrnicas de comunicacin, lo que da con
una desregularizacin interna de cada pas de cada uno de las figuras
contractuales, para resultar en una internacionalizacin de las mismas.
Es aqu donde entran en juego las regulaciones ms comunes que
pretende de alguna forma regular los usos y costumbres Internacionales, a fin
de darle a los partes contratantes un saber a qu atenerse. Mediante el
establecimiento de una serie de principios que regulen los contratos
Internacionales, se pretende darles uniformidad, pero a la larga dicha
uniformidad, como sucede casi en todo, tiende a perjudicar de alguna manera a
la parte ms dbil de la contratacin, que por lo regular son las partes
pertenecientes a los pases en desarrollo.
(Fuente de consulta: Informacin recopilada de internet, en la siguiente
direccin:
http://www.iij.derecho.ucr.ac.cr/archivos/documentacion/derecho
%20economico%20internacional/2005/Castillo%20Saborio%20Sarita/EL
%20CONTRATO%20INTERNACIONAL.pdf, la cual fue consultada el da lunes
11 de mayo de 2009, en el portal Google Mxico):
18.3 EL CAPTULO I DE LOS PRINCIPIOS DEL UNIDROIT: DISPOSICIONES
GENERALES.
Este Captulo, textualmente seala lo siguiente:
CAPTULO I DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 1.1. (Libertad de contratacin). Las partes son libres para
celebrar un contrato y para determinar su contenido.
98
Artculo 1.2 (Libertad de forma). Nada de lo expresado en estos
Principios requiere que un contrato, declaracin o acto alguno deba
ser celebrado o probado conforme a una forma en particular. El
contrato puede ser probado por cualquier medio, incluidos los testigos.
Artculo 1.3 (Carcter vinculante de los contratos). Todo contrato
vlidamente celebrado es obligatorio para las partes. Slo puede ser
modificado o extinguido conforme a lo que l disponga, por acuerdo de
las partes o por algn otro modo conforme a estos principios.
Las partes que deseen aplicar a su contrato los principios pueden usar
la siguiente clusula, con la adicin de eventuales excepciones o
modificaciones:
El presente contrato se rige por los Principios UNIDROIT. Si las
partes desearan pactar tambin la aplicacin de un derecho nacional
en particular pueden recurrir a la siguiente frmula:
El presente contrato se rige por los principios UNIDROIT, integrados
cuando sea necesario por el derecho [del Estado X].
Artculo 1.4. (Normas de carcter imperativo). Estos principios no
restringen la aplicacin de normas de carcter imperativo, sean de
origen nacional, internacional o supranacional, que resulten aplicables
conforme a las normas pertinentes de derecho internacional privado.
Artculos 1.5. (Exclusin o modificacin de los principios por las
partes). Las partes pueden excluir la aplicacin de estos principios, as
como derogar o modificar el efecto de cualquiera de sus disposiciones,
salvo que en ellos se disponga algo diferente.
Artculo 1.6 (Interpretacin e integracin de los principios)
(1) En la interpretacin de estos principios se tendr en cuenta su
carcter internacional as como sus propsitos, incluyendo la
necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin.
(2) Las cuestiones que se encuentren comprendidas en el mbito de
aplicacin de estos principios, aunque no resueltas expresamente por
ellos, se resolvern en lo posible segn sus principios generales
subyacentes.
Artculo 1.7 (Buena fe y lealtad negocial).
(1) Las partes deben actuar con buena fe y lealtad negocial en el
comercio internacional.
(2) Las partes no pueden excluir ni limitar este deber.
Artculo 1.8 (Comportamiento contradictorio. Venire contra factum
proprium). Una parte no puede actuar en contradiccin a un
entendimiento que ella ha suscitado en su contraparte y conforme al
cual esta ltima ha actuado razonablemente en consecuencia y en su
desventaja.
Artculo 1.9 (Usos y prcticas).
(1) Las partes estn obligadas por cualquier uso en que hayan
convenido y por cualquier prctica que hayan establecido entre ellas.
(2) Las partes estn obligadas por cualquier uso que sea ampliamente
conocido y regularmente observado en el comercio internacional por
los sujetos participantes en el trfico mercantil de que se trate, a
menos que la aplicacin de dicho uso sea irrazonable.
Artculo 1.10 (Notificacin)
99
(1) Cuando sea necesaria una notificacin, sta se har por cualquier
medio apropiado segn las circunstancias.
(2) La notificacin surtir efectos cuando llegue al mbito o crculo de
la persona a quien va dirigida.
(3) A los fines del pargrafo anterior, se considera que una notificacin
llega al mbito o crculo de la persona a quien va dirigida cuando es
comunicada oralmente o entregada en su establecimiento o direccin
postal.
(4) A los fines de este artculo, la palabra notificacin incluye toda
declaracin, demanda, requerimiento o cualquier otro medio empleado
para comunicar una intencin.
Artculo 1.11. (Definiciones)
A los fines de estos principios:
tribunal incluye un tribunal arbitral;
si una de las partes tiene ms de un establecimiento, su
establecimiento ser el que guarde la relacin ms estrecha con
el contrato y su cumplimiento, habida cuenta de las circunstancias
conocidas o previstas por las partes en cualquier momento antes
de la celebracin del contrato o en el momento de su celebracin;
deudor o deudora es la parte a quien compete cumplir una
obligacin, y acreedor o acreedora es el titular del derecho a
reclamar su cumplimiento;
escrito incluye cualquier modo de comunicacin que deje
constancia de la informacin que contiene y sea susceptible de ser
reproducida en forma tangible.
Artculo 1.12 (Modo de contar los plazos fijados por las partes)
(1) Los das feriados oficiales o no laborables que caigan dentro de un
plazo fijado por las partes para el cumplimiento de un acto quedarn
incluidos a los efectos de calcular dicho plazo.
(2) En todo caso, si el plazo expira en un da que se considera feriado
oficial o no laborable en el lugar donde se encuentra el
establecimiento de la parte que debe cumplir un acto, el plazo queda
prorrogado hasta el da hbil siguiente, a menos que las
circunstancias indiquen lo contrario.
(3) El uso horario es el del lugar del establecimiento de la parte que
fija el plazo, a menos que las circunstancias indiquen lo contrario.

direccin:
http://www.unidroit.org/spanish/principles/contracts/principles2004/blackletter20
04.pdf, la cual fue consultada el da lunes 11 de mayo de 2009, en el portal
Google Mxico):
18.4 LA FORMACIN DEL CONTRATO EN LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS
CONTRATOS INTERNACIONALES DE UNIDROIT.
El principio fundamental que rige en materia de contratos internacionales
tiene su origen en la doctrina de un autor francs del siglo XVI, Charles
Dumoulin; se trata del principio de la autonoma de la voluntad segn el cual las
partes en un contrato tienen la libertad de elegir el derecho aplicable a sus
convenciones. Es el elemento subjetivo ms importante del derecho de las
obligaciones contractuales. Es, tambin, a partir de dicho elemento que se
puede edificar toda una teora sobre los conflictos de leyes en materia de
contratos. En efecto depender de su presencia o de su ausencia, en cualquier
100
contrato, para simplificar o, al contrario, complicar las soluciones aplicables a
este problema del derecho internacional privado. Sin embargo se puede afirmar
que dicho principio no figura en todos los sistemas jurdicos actualmente
vigentes; Mxico, por ejemplo, en razn del sistema territorialista adoptado
hace uso de otro elemento objetivo, el lugar de ejecucin de los contratos. Para
tener una visin bastante completa de las diversas soluciones aportadas al
problema de los conflictos de leyes en materia de contratos, se debe, primero,
hacer una distincin entre los ordenamientos jurdicos que hacen uso de la ley
de autonoma y los que la rechazan y, en segundo lugar, de analizar las
diversas posibilidades de aplicacin de dicha ley de autonoma.
Los sistemas jurdicos que no otorgan ningn valor al principio de la
autonoma de la voluntad en materia de contratos internacionales tienen, por lo
general, reglas de conflicto muy elementales, pero no por eso ms realistas y
equitativas. En efecto, dichas reglas de conflicto estructuradas de manera
bilateral o unilateral, contienen siempre uno o varios elementos objetivos que
permiten vincular el contrato con algn sistema jurdico en particular. La
eleccin, por parte del legislador o de los rganos que aplican el derecho,
responde en la mayora de los casos a la necesidad de respetar ciertos
intereses, econmicos, polticos, etc., nacionales e internacionales. Puede ser
tambin una eleccin arbitraria. En todos los casos nos encontramos frente a
una solucin incompleta por no tomar en consideracin la complejidad de los
contratos internacionales. Algunos ejemplos demostrarn lo cierto de esta
afirmacin.
Las reglas de conflicto estructuradas con base en un solo elemento
objetivo remiten, por lo general, al lugar de celebracin del contrato o al lugar
de su ejecucin algunas veces al domicilio o residencia de una de las partes.
Ninguno de estos puntos de vinculacin es convincente; en efecto, al escoger
el lugar de celebracin no se toma en consideracin los contratos celebrados
por correspondencia, por telfono o por cable, que son medios de
comunicacin muy usuales en el comercio internacional; al elegir el lugar de
ejecucin se provoca una gran incertidumbre en cuanto a los contratos
susceptibles de ejecucin en varios pases; y en lo que se refiere al domicilio o
a la residencia la dificultad es ms grande an en virtud de que una persona
puede tener varios domicilios o residencias y que los criterios de determinacin
de dichos elementos varan de un sistema a otro.
Algunos sistemas jurdicos, para determinar el derecho aplicable a un
contrato, utilizan un sistema de eleccin ms complejo, aunque basado en los
puros elementos objetivos del mismo; dicho sistema consiste en buscar lo que
se ha llamado el ''centro de gravedad'' de cada contrato haciendo una
conjuncin de todos los elementos que puedan encontrarse en l o bien por
medio de una jerarquizacin de los puntos de vinculacin; con este
procedimiento se pretende encontrar un equilibrio objetivo en la designacin del
derecho aplicable; sin embargo, tiene el defecto de ser un sistema demasiado
objetivo, poco respetuoso de la voluntad de las personas que intervienen en la
celebracin y la ejecucin de los contratos que por medio de este
procedimiento pueden llegar a ser regulados por una ley que las partes mismas
101
no haban contemplado, resultado que va en contra del principio general de la
seguridad jurdica en las convenciones.
Los procedimientos antes mencionados tienden a desaparecer frente a
la necesidad que se hace sentir en el comercio internacional de dejar a las
partes en un contrato la libertad de determinar, ellas mismas, las normas
jurdicas que les parezcan ms favorables al establecimiento de sus
convenciones; el principio de la autonoma de la voluntad es un principio
jurdico en vigor en el mbito interno de todos los sistemas vigentes del mundo;
es el pilar del derecho de las obligaciones. En derecho internacional su
importancia es ms grande an porque permite a las partes en un contrato
elegir el derecho aplicable al mismo. Sin embargo su utilizacin en el derecho
de los conflictos de leyes en materia de contratos puede variar de un sistema a
otro dependiendo del grado de libertad que se le va a otorgar a cada
contratante. En ningn sistema la libertad es absoluta por razones evidentes,
de tipo econmico sobre todo. Algunos permiten a las partes en el contrato
escoger entre diferentes leyes susceptibles de aplicacin; es decir que la ley
elegida tenga alguna vinculacin con el contrato mismo o bien con las partes,
en oposicin a los sistemas que permiten escoger cualquier derecho aunque no
tenga ninguna vinculacin con las convenciones establecidas por las partes.
Sin embargo, en todos los casos, los contratantes se enfrentarn con la
obligacin de respetar las leyes de aplicacin inmediata contenidas en el
derecho que hayan escogido para regular sus convenciones; al respecto surge
el problema relativo a la aplicacin de las dems leyes de polica, es decir de
las que se encuentren en los sistemas jurdicos que, por una razn u otra,
estn vinculados con el contrato. El juez competente tiene o no la obligacin
de hacer respetar, por las partes, las leyes de aplicacin inmediata contenidas
en todos los sistemas jurdicos de algn modo vinculados con el contrato? Una
respuesta afirmativa a esta pregunta tiene como consecuencia la limitacin de
la voluntad de las partes. Es, sin embargo, la solucin adoptada por la reciente
Convencin Europea sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales
(Roma, 19 de junio de 1980), en su artculo 7.
El principio de la autonoma de la voluntad sigue siendo, an, el principio
general, con las limitaciones que se han mencionado. Aparentemente no existe
pues ninguna dificultad para el juez competente cuando las partes han hecho
uso de la facultad que les confiere la regla de conflicto estructurada con base
en la ley de autonoma. Pero la situacin ser totalmente diferente para el
mismo juez si dichas partes han omitido o bien no han querido hacer uso de
esta facultad. A falta de voluntad expresa de las partes el papel del juez se
vuelve ms delicado porque tiene la obligacin de designar el derecho
aplicable; ciertos sistemas resuelven el problema por medio de una regla de
conflicto subsidiaria semejante a las que se han examinado en el punto IV. Al
respecto es importante sealar el reciente descubrimiento de un nuevo punto
de vinculacin en la materia que consiste en la residencia habitual o el
establecimiento principal de la parte en el contrato que tiene la obligacin de
cumplir con la prestacin caracterstica de dicho contrato. Este punto de
vinculacin figura en la Convencin Europea arriba mencionada como
presuncin del lazo ms estrecho que guarda un contrato con aquel pas en el
cual se ubica la residencia o el establecimiento. Se trata aqu de otro tipo de
102
regla de conflicto subsidiaria utilizada con creciente frecuencia en los sistemas
de conflictos de leyes modernos.
El profesor Batiffol propuso otro mtodo de determinacin del derecho
aplicable a los contratos internacionales. Se trata de la teora llamada
''localizacin objetiva de los contratos''; segn dicha teora el papel jugado por
la voluntad de las partes no se materializa en la eleccin del derecho aplicable
sino en la localizacin del contrato; dicha localizacin puede resultar tanto de
una declaracin expresa de las partes como del contenido de las convenciones
y de las circunstancias que las rodean. A falta de voluntad expresa de las
partes el juez tomar en consideracin, para localizar el contrato, ciertos
indicios tales como: las clusulas de atribucin de competencia o clusulas
compromisorias, el contenido y el objeto del contrato, el lugar de celebracin, el
lugar de ejecucin, las nacionalidades y domicilios de las partes y, finalmente,
la redaccin misma del contrato.
Al expresar su voluntad las partes en un contrato tienen la facultad de
elegir varias leyes y por consiguiente de proceder a lo que se ha llamado el
dpeage (descuartizamiento) del mismo. El problema de la aplicacin de
varios derechos a un mismo contrato se remonta a la poca de la escuela
estatutaria italiana cuando los post-glosadores afirmaron que era necesario
distinguir entre la forma y el contenido de cada contrato; y que no era
forzosamente la misma ley la que se tena que aplicar a estos dos aspectos
jurdicos. Surgi entonces, en esta poca, la famosa regla conocida como
locus regit actum (la forma de los actos se rige por la ley del lugar donde se
celebran).
El principio de la distincin entre forma y fondo se ha conservado y todos
los sistemas jurdicos permiten la aplicacin de dos derechos diferentes en
cuanto a la regulacin de estos dos aspectos de los contratos internacionales.
El dpeage se fundamenta tambin en este principio, pero debe ser
considerado como la mxima expresin de la voluntad de las partes y de la
libertad que se les da para regular sus convenciones; en efecto, tienen la
facultad de dividir el contenido del contrato en varias partes y de aplicar a cada
una de ellas el derecho que les parezca ms adecuado; no cabe duda que
dicha prctica fomenta el fraude a la ley con la posibilidad de eludir las normas
que a su juicio, les parezcan demasiado severas o demasiado coercitivas. La
prctica internacional parece orientarse hacia el respeto del dpeage operado
por las partes; sin embargo es necesario agregar que el dpeage no podr
efectuarse jamas en detrimento de las leyes imperativas que figuran en los
sistemas jurdicos vinculados con el contrato lo que nos lleva a considerar la
posibilidad de un dpeage efectuado por el juez si resulta necesario para l
respetar todas las leyes de polica de los pases involucrados.
Por ltimo, es necesario analizar el problema conocido como del
''contrato sin ley''. De la misma manera que se puede concebir un contrato en el
cual las partes hayan previsto la regulacin jurdica de todos los aspectos del
mismo, es igualmente posible pensar en un contrato ideado y elaborado sin
que se tomara en cuenta algn sistema jurdico, sino, nicamente, la voluntad
de las partes. La prctica comercial internacional ha puesto en evidencia esta
103
ltima posibilidad. Mientras no surja ningn litigio entre las partes en un
contrato de este tipo no se presentar ninguna dificultad en cuanto a su
celebracin, interpretacin, ejecucin, etc. Pero en el momento en que una o
las dos partes decidan recurrir a un tribunal o a cualquier autoridad judicial para
dictaminar sobre cualquier punto litigioso de su contrato, dicha autoridad tendr
la obligacin de aplicar su regla de conflicto relativa que lo remitir a algn
derecho en particular, sea por la voluntad de las partes, sea por medio de otro
punto de vinculacin es evidente que en el caso en el cual la regla de conflicto
remita a la ley escogida por las partes y que dichas partes no hayan hecho a
propsito ninguna eleccin, el juez tendr que ''localizar'' el contrato para
aplicarle el derecho pertinente, lo que significa en realidad que le pertenece al
juez determinar la ley aplicable a los contratos, tomando en consideracin la
voluntad de las partes en cuanto a la localizacin de dicho contrato, solucin
propuesta por el profesor Batiffol. El problema se vuelve an ms delicado
cuando las partes han decidido recurrir al arbitraje; en efecto, el rbitro no
tiene, como el juez, la obligacin de aplicar una regla de conflicto; ms bien su
papel consiste en tratar de avenir a las partes en conflicto en los trminos del
contrato; no existe pues para el la necesaria obligacin de aplicar un derecho
vigente, salvo en los casos en los cuales las partes lo hayan acordado. En el
supuesto de un ''contrato sin ley'' el rbitro no tiene entonces razones para
examinar este problema para emitir su laudo. Si la ejecucin de dicho laudo se
realiza de manera voluntaria no se plantear el problema de la validez del
''contrato sin ley''. Al contrario, si las partes tienen que recurrir a la ejecucin
judicial, por medio del exequatur, cul podr ser la decisin del juez?
18.5 LOS PRINCIPIOS DE UNIDROIT Y CISG: SU MUTUA INTERACCIN.
Sucintamente podemos decir que tales principios, hacen alusin a los
siguientes temas:
Libertad de contratacin.
Consensualismo y libertad de forma.
Carcter vinculante del contrato.
Acatamiento de reglas imperativas de origen nacional, internacional o
supranacional, que sean aplicables conforme a las disposiciones
pertinentes de Derecho Internacional Privado.
Posibilidad de que las partes excluyan expresamente, en forma total o
parcial, los principios en modificar sus efectos, salvo que se disponga de
otra manera en los principios.
Los principios deben interpretarse a la vista de su carcter internacional y
de sus propsitos, incluso la necesidad de promover la uniformidad en su
aplicacin.
Los contratantes deben actuar con arreglo a la buena fe y a la lealtad
negocial en el comercio internacional, sin que les sea dado excluir o limitar
tal deber.
104
Las partes quedan obligadas por cualquier uso en el que hayan convenido
y por todas las prcticas que entre ellas hayan establecido, as como por
lo usos que sean ampliamente conocidos y regularmente observados en
el comercio internacional por personas involucradas en el comercio de
que se trate, salvo cuando la aplicacin de tales usos no resulte
razonable.
Se definen los alcances de las expresiones tribunal, establecimiento de
negocios, deudor y escrito.
Se especifica el momento en el que debe entenderse celebrado el
contrato.
Sobre los principios de la CISG, encontramos que la doctrina

recomendada por la gua de estudio de esta materia, no hace sealamiento
expreso alguno, razn por la cual creemos pertinente dejar este tema
pendiente, hasta recibir las indicaciones conducentes del profesor que nos
imparta esta asignatura.
Editores, Mxico, 2008, pginas 20 y 21).
18.6 LA CONVENCIN INTERAMERICANA
APLICABLE A LOS CONTRATOS.
SOBRE
EL
DERECHO
Cabe destacar que la Convencin Interamericana sobre el Derecho

Aplicable a los Contratos Mercantiles, tambin conocida como Convencin de
Mxico, se inspir principalmente en la Convencin de Roma sobre las
Obligaciones Contractuales, aprobada en 1980, la cual se encuentra en vigor
desde abril de 1991 en la Unin Europea y que tiene como finalidad fomentar la
integracin regional, por lo que no extraa que este modelo haya sido
considerado para facilitar la unificacin interamericana en el mbito de los
tratados de libre comercio suscritos por varios pases del rea.
Dicha Convencin se celebr del 14 al 19 de marzo de marzo de 1995,
en la Ciudad de Mxico, Mxico. Es importante destacar que la Convencin
objeto de estudio tiene mucha similitud con las tendencias emanadas en otros
foros internacionales, por lo que muchos doctrinarios que sera mejor que los
Estados americanos se adhirieran a algunas de las emanadas con anterioridad,
en especial a la Convencin de La Haya sobre la Ley Aplicable a los Contratos
de Compraventa Internacional de Mercaderas del 22 de diciembre de 1986, sin
embargo, por criterios polticos y geogrficos no ha podido ser as, por lo que
ha sido necesario crear un instrumento para la regin interamericana.
Del tratado objeto de estudio podemos realizar los siguientes
comentarios:
Internacionalidad del contrato. Establece dos criterios para determinar

el carcter internacional de un contrato:
a) Cuando la residencia habitual o el establecimiento de las partes se
encuentre en nacin diferentes.
105
b) Cuando el contrato tiene contactos objetivos con ms de un Estado

parte, tales como: lugar de celebracin, de ejecucin, de pago, etc.
Aplicacin de la Lex Mercatoria. La Convencin propugna por la
aplicacin de la conocida Lex Mercatoria, la cual se integra por los usos,
costumbres, prcticas y principios generados en el comercio internacional,
ya sea que emanen de autoridades gubernamentales, organismos
internacionales o grupos no institucionales que crean reglas para regir sus
relaciones comerciales. Conforme a la Convencin esta Lex Mercatoria
debe ser reconocida por los jueces nacionales y aplicada en la solucin de
los casos concretos, a diferencia del criterio seguido por la Convencin de
Roma, que limita al derecho designado aplicable, porque considera que el
mismo debe estar necesariamente contenido en la legislacin estatal.
Contratos internacionales excluidos del alcance de la Convencin. El
mismo no rige el derecho aplicable para:
a) Capacidad, estado civil y sus consecuencias en la invalidez del
contrato.
b) Cuestiones sucesorias, testamentarias, regmenes matrimoniales o
relaciones de familia.
c) Ttulos de crdito.
d) Ttulos del mercado de valores.
e) Acuerdos sobre arbitraje o eleccin de foro.
f) Derecho societario.
g) Contratos con regulacin internacional autnoma, que estn vigentes
entre los Estados partes.
La autonoma de la voluntad de la voluntad para la eleccin del Derecho
aplicable. Segn el criterio iniciado por la Convencin de La Haya sobre la
Ley Aplicable a la Compraventa Internacional de 1955, establece que, en
principio, el contrato se rige por el Derecho elegido por las partes, con la
nica limitacin de que el mismo no sea contrario a las disposiciones
imperativas o leyes de aplicacin inmediata del foro.
El derecho con el que existan vnculos ms estrechos como ley
aplicable a falta de eleccin de las partes. En esta Convencin se
abandon el criterio de la prestacin ms caracterstica elegido por otras
convenciones como punto de contacto para la determinacin del Derecho
aplicable, porque haba mostrado problemas en casos de contratos
bilaterales como el mutuo, permuta y franquicia, prefiriendo centrar la
atencin en elementos ms objetivos, por lo que se design a la ley con la
cual el contrato tenga vnculos ms estrechos, lo cual muestra un avance
importante.
mbito de aplicacin del Derecho elegido. El Derecho desingable
aplicable regular, principalmente:
a) Interpretacin, la cual se debe realizar con realizar con base en su
carcter internacional, lo que implica que el tribunal no debe cerrarse
en categoras locales, sino actuar de una manera abierta, incluso se
deben considerar las tendencias utilizadas en otros pases, a efecto de
no desvirtuar el sentido y alcance del tratado.
b) Derechos y obligaciones de las partes.
c) Ejecucin de sus obligaciones.
d) Consecuencias de su incumplimiento, incluye el pago de una
indemnizacin compensatoria.
106
e) Extincin de las obligaciones, incluye prescripcin y caducidad.

f) Nulidad e invalidez.
La eleccin de foro no implica la determinacin del Derecho
aplicable. El tratado que seala el hecho de que las partes elijan al juez al
que sometern un posible conflicto, no implica que se vaya a utilizar el
derecho de ese foro, marcando de manera tajante la independencia entre
la facultad de prorrogar la competencia territorial del tribunal para evitar un
conflictos de competencia judicial y la de elegir el derecho de fondo que el
juez debe utilizar para evitar un conflicto de leyes en el espacio.
Exclusin de las normas de conflicto en la eleccin del Derecho de
fondo aplicable. Cuando se elige a un derecho como aplicable para
regular las relaciones derivadas de la celebracin de un contrato de
carcter internacional, se excluye a las normas de conflicto para evitar la
posibilidad de un reenvo. Cabe indicar que el reenvo surge cuando la
norma de conflicto del Derecho elegido no prev la utilizacin de su
derecho sustantivo en dicho caso, sino que remite al derecho sustantivo
de otro Estado.
La excepcin de orden pblico. El Derecho designado como aplicable
para regir a un contrato internacional puede dejar de utilizarse cuando sea
manifiestamente contrario al orden pblico del juez que conoce de la
controversia. Recordemos que la funcin del orden pblico a nivel interno
consiste en impedir la aplicacin de instituciones ajenas cuando las
mismas se consideran perjudiciales a la colectividad y en sustitucin de
ella utilizar aquellas previstas en los ordenamientos jurdicos nacionales.
(Fuente de consulta: Francisco Jos Contreras Vaca, Derecho Internacional

Privado, Parte Especial, Editorial Oxford, Mxico, 2004, pginas 138 a 147).
18.7 EL DEPECAGE.
El principio de la distincin entre forma y fondo se ha conservado y todos
los sistemas jurdicos permiten la aplicacin de dos derechos diferentes en
cuanto a la regulacin de estos dos aspectos de los contratos internacionales.
El dpeage se fundamenta tambin en este principio, pero debe ser
considerado como la mxima expresin de la voluntad de las partes y de la
libertad que se les da para regular sus convenciones; en efecto, tienen la
facultad de dividir el contenido del contrato en varias partes y de aplicar a cada
una de ellas el derecho que les parezca ms adecuado; no cabe duda que
dicha prctica fomenta el fraude a la ley con la posibilidad de eludir las normas
que a su juicio, les parezcan demasiado severas o demasiado coercitivas. La
prctica internacional parece orientarse hacia el respeto del dpeage operado
por las partes; sin embargo es necesario agregar que el dpeage no podr
efectuarse jamas en detrimento de las leyes imperativas que figuran en los
sistemas jurdicos vinculados con el contrato lo que nos lleva a considerar la
posibilidad de un dpeage efectuado por el juez si resulta necesario para l
respetar todas las leyes de polica de los pases involucrados.
107
18.8 RESOLUCIN DE LOS CONTRATOS POR INCUMPLIMIENTO.

Al respecto, encontramos que los Principios Unidroit sobre los Contratos
Internacionales hacen alusin al incumplimiento de los contratos en los
siguientes artculos, que a continuacin transcribimos:
Artculo 3.7 (Remedios por incumplimiento). Una parte no puede
anular el contrato a causa de error si los hechos en los que basa su
pretensin le otorgan o le podran haber otorgado remedios por
incumplimiento.
CAPTULO 7 INCUMPLIMIENTO
SECCIN 1: INCUMPLIMIENTO EN GENERAL
Artculo 7.1.1 (Definicin del incumplimiento). El incumplimiento
consiste en la falta de ejecucin por una parte de alguna de sus
obligaciones contractuales, incluyendo el cumplimiento defectuoso o el
cumplimiento tardo.
Artculo 7.1.2 (Interferencia de la otra parte). Una parte no podr
ampararse en el incumplimiento de la otra parte en la medida en que
tal incumplimiento haya sido causado por accin u omisin de la
primera o por cualquier otro acontecimiento por el que sta haya
asumido el riesgo.
Artculo 7.1.3 (Suspensin del cumplimiento).
(1) Cuando las partes han de cumplir simultneamente, cada parte
puede suspender el cumplimiento de su prestacin hasta que la otra
ofrezca su prestacin.
(2) Cuando las partes han de cumplir de modo sucesivo, la parte que
ha de cumplir despus puede suspender su cumplimiento hasta que la
parte que ha de hacerlo primero haya cumplido.
Artculo 7.1.4
(Subsanacin del incumplimiento)
(1) La parte incumplidora puede subsanar a su cargo cualquier
incumplimiento, siempre y cuando:
(a) notifique sin demora injustificada a la parte perjudicada la forma y
el momento propuesto para la subsanacin;
(b) la subsanacin sea apropiada a las circunstancias;
(c) la parte perjudicada carezca de inters legtimo para rechazarla; y
(d) dicha subsanacin se lleve a cabo sin demora.
(2) La notificacin de que el contrato ha sido resuelto no excluye el
derecho a subsanar el incumplimiento.
(3) Los derechos de la parte perjudicada que sean incompatibles con
el cumplimiento de la parte incumplidora se suspenden desde la
notificacin efectiva de la subsanacin hasta el vencimiento del plazo
para subsanar.
(4) La parte perjudicada puede suspender su propia prestacin
mientras se encuentre pendiente la subsanacin.
(5) A pesar de la subsanacin, la parte perjudicada conserva el
derecho a reclamar el resarcimiento por el retraso y por cualquier dao
causado o que no pudo ser evitado por la subsanacin.
Artculo 7.1.5 (Perodo suplementario para el cumplimiento)
(1) En caso de incumplimiento, la parte perjudicada podr conceder,
mediante notificacin a la otra parte, un perodo suplementario para
que cumpla.
108
(2) Durante el perodo suplementario, la parte perjudicada puede
suspender el cumplimiento de sus propias obligaciones correlativas y
reclamar el resarcimiento, pero no podr ejercitar ningn otro remedio.
La parte perjudicada puede ejercitar cualquiera de los remedios
previstos en este Captulo si la otra parte le notifica que no cumplir
dentro del perodo suplementario o si ste finaliza sin que la
prestacin debida haya sido realizada.
(3) En caso de que la demora en el cumplimiento no sea esencial, la
parte perjudicada que ha notificado a la otra el otorgamiento de un
perodo suplementario de duracin razonable, puede resolver el
contrato al final de dicho perodo. El perodo suplementario que no sea
de una duracin razonable puede extenderse en consonancia con
dicha duracin. La parte perjudicada puede establecer en su
notificacin que el contrato quedar resuelto automticamente si la
otra parte no cumple.
(4) El pargrafo (3) no se aplicar cuando la prestacin incumplida sea
tan slo una mnima parte de la obligacin contractual asumida por la
parte incumplidora.
Artculo 7.1.6 (Clusulas de exoneracin). Una clusula que limite o
excluya la responsabilidad de una parte por incumplimiento o que le
permita ejecutar una prestacin sustancialmente diversa de lo que la
otra parte razonablemente espera, no puede ser invocada si fuere
manifiestamente desleal hacerlo, teniendo en cuenta la finalidad del
contrato.
Artculo 7.1.7 (Fuerza mayor) (force majeure).
(1) El incumplimiento de una parte se excusa si esa parte prueba que
el incumplimiento fue debido a un impedimento ajeno a su control y
que, al momento de celebrarse el contrato, no caba razonablemente
esperar, haberlo tenido en cuenta, o haber evitado o superado sus
consecuencias.
(2) Cuando el impedimento es slo temporal, la excusa tiene efecto
durante un perodo de tiempo que sea razonable en funcin del
impacto del impedimento en el cumplimiento del contrato.
(3) La parte incumplidora debe notificar a la otra parte acerca del
impedimento y su impacto en su aptitud para cumplir. Si la notificacin
no es recibida por la otra parte en un plazo razonable a partir de que la
parte incumplidora supo o debi saber del impedimento, esta parte
ser responsable de indemnizar los daos y perjuicios causados por la
falta de recepcin.
(4) Nada de lo dispuesto en este Artculo impide a una parte ejercitar
el derecho a resolver el contrato, suspender su cumplimiento o a
reclamar intereses por el dinero debido.

direccin:
http://www.unidroit.org/spanish/principles/contracts/principles2004/blackletter20
04.pdf, la cual fue consultada el da lunes 11 de mayo de 2009, en el portal
Google Mxico):
18.9 LA MEDIACIN Y EL ARBITRAJE EN LA SOLUCIN DE CONFLICTOS
CON
MOTIVO
DE
LA
CELEBRACIN
DE
CONTRATOS
INTERNACIONALES.
Mediacin
Es uno de los medios tradicionales de
solucin pacfica de las controversias que se
Arbitraje
Para Seplveda, internacionalista mexicano,
'el arbitraje es un mtodo por el cual las
109
caracteriza por la participacin de un tercer
Estado en un conflicto que involucra a otros
Estados a fin de encontrar una formula de
arreglo.
A diferencia de los buenos oficios, que es
tambin un medio por el cual un tercer Estado
participa en la solucin de una controversia,
el caso de la mediacin implica la posibilidad
de que el Estado mediador recomiende una
frmula de arreglo, pues su actuacin va ms
all de la mera labor de acercamiento de las
partes en conflicto. Por otro lado, la
mediacin se distingue tanto del arbitraje
como de un litigio ante la Corte Internacional
de Justicia, porque en este ltimo caso los
fallos (las sentencias) son obligatorias para
las partes. En el caso de la mediacin una
propuesta de arreglo queda en las partes
acatarlas o no.
La mediacin puede ser solicitada por los
Estados afectados o ser ofrecida por un tercer
Estado. En todos los casos la mediacin debe
considerar un acto amistoso y no debe
constituir un elemento de friccin o ser
frecuente de problemas. El artculo 33 de la
Carta de las Naciones Unidas, prev la
posibilidad de que el Consejo de Seguridad,
en cumplimiento de su responsabilidad de
mantener
la
paz
y
la
seguridad
internacionales, recomiende a los Estados
partes en una diferencia el recurso de la
mediacin.
partes en una disputa convienen en someter

sus diferencias a un tercero o a un tribunal
constituido especialmente para tal fin, con el
objeto de que sea resuelto conforme a las
normas que las partes especifiquen,
usualmente normas de derecho internacional,
y con el entendimiento que la decisin ha de
ser aceptada por los contendientes como
arreglo final'. Es pues, una forma de resolver
controversias internacionales, pacifica y
amigablemente, cuando las partes de la
disputa acuerdan someter su diferencia a una
persona o grupo de personas y cuya decisin
ser obligatoria para los contendientes.
Puede afirmarse que el arbitraje es tan viejo
como la vida internacin al misma. Sin
embargo, un arbitraje pactado en un tratado,
con normas de procedimiento, no se dio sino
hasta fines del siglo XVIII. En efecto, un
nmero sustancial de autores estn de
acuerdo en sealar que el primer arbitraje, en
su sentido moderno, lo constituye el llamado
Tratado Jay, del 19 de noviembre de 1794,
entre Gran Bretaa y los Estados Unidos.
Seguramente el paso ms importante lo
constituye en la historia del arbitraje, la
Primera Conferencia de La Haya, de 1899,
que instituy la Corte Permanente de
Arbitraje.
Las disposiciones de este
instrumento internacional fueron recogidas y
ampliadas en la Segunda Conferencia de La
Haya, de 1907, que reorganiz la Corte
Permanente de Arbitraje misma que funcion
hasta 1931; habiendo resuelto veinte casos. A
partir de entonces puede decirse que el
arbitraje se generaliz a travs de la firma de
mltiples tratados bilaterales entre distintos
pases que establecieron tribunales arbitrales,
comisiones de reclamaciones, rbitros nicos,
etc.
El Acta General para el Arreglo Pacifico de
Disputas Internacionales, de 1928, le dedica
todo un captulo al arbitraje. De esta poca
data el establecimiento de las Comisiones
Mexicanas de Reclamaciones con Inglaterra,
Estados Unidos, Espaa, Alemania, Francia e
Italia. El 28 de abril de 1949, la Asamblea
General de Naciones Unidas adopt el Acta
General Revisada para el Arreglo Pacfico de
Disputas Internacionales, misma que entr en
vigor el 20 de septiembre de 1950, la cual
sustancialmente es igual a la de 1928.
En relacin a la Corte Permanente de
Arbitraje, a menudo se oye decir que ni es
'Permanente', ni es 'Corte'. Los miembros de
la Corte son designados por los Estados
partes en una o las dos Convenciones de La
110
Haya mencionadas. Cada Estado designa
hasta cuatro miembros de reconocida
competencia en cuestiones de derecho
internacional, de una calidad moral y
dispuestas a aceptar sus obligaciones como
rbitros. Se forma una lista con los nombres
propuestos de la cual se escogen rbitros
para cada caso. Los rbitros en su totalidad
jams se renen como tribunal, sino que
solamente deben de estar dispuestos a actuar
en los casos concretos.
(Fuente
de
consulta:
Instituto
de
Investigaciones
Jurdicas,
Enciclopedia
Jurdica Mexicana, tomo V, 2 edicin,
Universidad Nacional Autnoma de MxicoEditorial Porra, Mxico, 2004, pgina 49).
Dice Seplveda que 'puede constituirse un

tribunal de arbitraje despus de una
controversia y una vez que se han fijado los
puntos de la disputa. Pero tambin puede
pactarse la constitucin en un tratado
especial, en el cual se haya previsto que si
surge una controversia en relacin con el
objeto
tratado,
se
recurrir
a
ese
procedimiento. Finalmente, puede preverse el
arbitraje en un tratado general de
resoluciones
pacficas.
Los
tribunales
arbitrales pueden revestir formas muy varias.
Por ejemplo, puede integrarse con un rbitro
de cada uno de los Estados litigantes y un
rbitro presidente, nacional de un pas
neutral, escogido por ambas partes de comn
acuerdo. Es posible formarlo tambin con un
rbitro de un Estado y un rbitro neutral, por
parte de cada contendiente, nombrndose un
presidente de comn acuerdo. Tambin
puede darse el caso del rbitro nico y en
esta
circunstancia
puede
recaer
la
designacin en un jefe de Estado, o en un
miembro de la lista de la Corte Permanente
de Arbitraje. La seleccin del nico arbritrador
puede hacerla el Presidente de la Corte
Internacional de Justicia segn se ha pactado
en numerosos compromisos de arbitraje en
las ltimas dcadas. En el pacto de arbitraje
se pueden pactar las reglas o principios que
el tribunal ha de aplicar, el procedimiento a
seguir, la naturaleza y oportunidad de las
pruebas, el lugar donde funcionar el tribunal,
el idioma que se utilizar, el tiempo para
producir la sentencia, el efecto de sta, etc.
Es factible estipular asimismo si se aplicarn
normas de estricto derecho, o si se ha de
resolver conforme a la equidad. Cada Estado
se hace representar ante el tribunal por un
agente y los abogados necesarios para
asesorarle. Generalmente se escoge el
procedimiento escrito'.
(Fuente
de
consulta:
Instituto
de
Investigaciones
Jurdicas,
Enciclopedia
Jurdica Mexicana, tomo I, 2 edicin,
Universidad Nacional Autnoma de MxicoEditorial Porra, Mxico, 2004, pginas 320 y
321).
111

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1

1855. Las palabras que pueden tener

1857. Cuando absolutamente fuere imposible

(Fuente de consulta: Ernesto Gutirrez y Gonzlez, Derecho de las

1.1.3 JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE

1.2 CONTRATOS MERCANTILES. SU CLASIFICACIN.

(Fuente de consulta: Miguel ngel Zamora y Valencia, Contratos Civiles, 7

(Fuente de consulta: Rafael de Pina: Elementos de Derecho Civil Mexicano,

(Fuente de consulta: Miguel ngel Zamora y Valencia, Contratos Civiles, 7

Contratos bilateralmente discutidos

(Fuente de consulta: Rafael de Pina: Elementos de Derecho Civil Mexicano,

1.2.7 PRINCIPALES Y ACCESORIOS.

(Fuente de consulta: Ignacio Galindo Grafias, Teora General de los Contratos,

Para el jurista Juan Palomar de Miguel la distincin mxima que existe

En general, son actos de

mercantil (fraccin XII).

Son actos mercantiles todos

tipogrficas (fraccin IX).

Todo contrato que verse sobre actos mercantiles, debe considerarse

El primero expresa que la naturaleza del acto de comercio depende de la

Artculo 2. Los actos

Usos y costumbre. En lo que hace a los usos y costumbre en materia

Lesin en materia mercantil

(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo,

1.5.3 PRESCRIPCIN EN MATERIA MERCANTIL

La mercantil corre en contra de los incapacitados al paso que la civil

Al respecto, encontramos que el Cdigo de Comercio seala que los

El de un ao, por lo que se refiere a la accin de los comerciantes

(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin,

Formacin del consentimiento entre presentes sin plazo para

La palabra adhesin proviene del latn adhesio y adhaesus, derivado del

Fruto de esa corriente legislativa son, en Mxico, la Ley de Inversin

Por cuanto la situacin econmica de un pas es determinante de la de

(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Ttulos de Crdito, Iure Editores,

Elementos que se le adiciona para hacer

Articulo 1793 del Cdigo Civil para el Distrito

artculo 371 del Cdigo de Comercio: sern

3.2 DISTINCIN ENTRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA CIVILES Y

3.3.1 DESDE EL PUNTO DE VISTA SUSTANTIVO.

Es un contrato consensual porque se concluye con la sola voluntad y

(Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9

3.8 MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA.

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial

En cuanto al tratamiento de las promociones y ofertas se observarn las

En los anuncios respectivos debern indicarse las condiciones, as como

3.8.4 LAS COMPRAVENTAS EN LA LEY FEDERAL DE PROTECCIN AL

CIF. (Cost, Insurance & Freight - Costo, Seguro y Flete. La abreviatura va

Ignorancia de la ley nacional que debe aplicarse a los contratos.

Los Incoterms se definen como un conjunto de reglas aplicables

scar Vzquez del Mercado

(Fuente de consulta: Arturo

que tenga que pagar un

6.2 NATURALEZA JURDICA.

El comerciantes que vende normalmente al menudeo requiere tener

el complicado aparato de ventas. Es lo que se conoce como consignacin.

(Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9

Se trata de un contrato propio de comerciantes detallistas, particularmente

contrato de depsito con las obligaciones y derechos que le son propias,

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia

Prstamo en dinero. Funciona siempre como cosa fungible, por ello el

Prstamo de ttulos. Los ttulos se entregan y reciben como cosas

(Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9

(Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9