ERICA MENDONA CINTRA

Advogada OAB/SP 205.440

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA PRIMEIRA VARA DO

TRABALHO DA COMARCA DE RIBEIRO PRETO/SP.

Processo n. 0000655-30.2014.5.15.0004

DIEGO
RODRIGUES
DA
SILVA,
devidamente
qualificado nos autos da Reclamao Trabalhista que move em face de
RODONAVES TRANSPORTES E ENCOMENDAS LTDA, tambm j qualificada nos
autos, atravs de sua procuradora que esta subscreve, vem mui
respeitosamente perante a ilustre presena de Vossa Excelncia,
apresentar CONTRARRAZES DE RECURSO ORDINRIO, ao Egrgio TRT da 15
regio, com os fundamentos que seguem.

Termos em que pede e aguarda deferimento.

Franca/SP, 15 de Outubro de 2015.

ERICA MENDONA CINTRA

OAB/SP 205.440

Rua Delcides Presoto, n. 918, Sta Maria do Carmo, Franca/SP

Tel. (16) 3723-9516 / 9163-5662

ERICA MENDONA CINTRA

Advogada OAB/SP 205.440

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) PRESIDENTE DO EGRGIO

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA DCIMA QUINTA REGIO ESTADO DE
SO PAULO.

Processo n. 0000655-30.2014.5.15.0004
Recorrente:

RODONAVES TRANSPORTES E ENCOMENDAS LTDA

Recorrido:

DIEGO RODRIGUES DA SILVA

CONTRARRAZES DE RECURSO ORDINRIO

ILUSTRES MAGISTRADOS,

PRECLAROS JULGADORES,

O Reclamante apresenta suas contrarrazes ao

Recurso Ordinrio da Reclamada, para que seja mantida a r. sentena
que deu pela procedncia parcial aos pedidos formulados na
Reclamao Trabalhista, reformando apenas as matrias apresentadas
no Recurso Adesivo do Reclamante, o que fica requerido a este E.
Tribunal ad quem.

DA JORNADA LABORAL
Insurge-se a Recorrente quanto sentena de 1
instncia que declarou a nulidade do acordo de compensao adotado
pela empresa, condenando-a ao pagamento do adicional de horas extras
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sobre as horas excedentes da oitava diria, bem como ao pagamento de

diferenas de horas extras, assim consideradas as excedentes da
quadragsima quarta semanal, acrescidas do adicional convencional ou
do adicional legal de 50%, alm dos reflexos pela habitualidade.
A Recorrente pretende excluir a condenao ao
pagamento de horas extras, defendendo a legitimidade do acordo
individual de compensao da jornada de trabalho, visto que a
extrapolao da jornada no acarreta a invalidade do referido
acordo.
Tais alegaes so meramente protelatrias e
no merecem prosperar, seno vejamos.
Salienta-se que o Recorrido logrou xito ao
demonstrar por amostragem, em sede de impugnao, que o mesmo
laborou de forma extraordinria durante todo o contrato de trabalho,
fato esse corroborado pelo MM. Juiz a quo em sua sentena.
Nesta
senda,
a
referida
amostragem
e
comprovao de sobrelabor sem a devida remunerao foi fundamentada
nos documentos juntados pela prpria Recorrente, quais sejam, nos
cartes de ponto do obreiro e nos respectivos demonstrativos de
pagamento.
Diante do conjunto ftico-probatrio, a E. Vara
de origem considerou que o Autor prestava habitualmente horas extras
conforme demonstrado pelos registros de horrio e de pagamento de
salrios, ressaltando que o obreiro laborou em vrios dias por mais
de 08h40.
Assim, patente a harmonizao do decisum a quo
com a Smula 85, item IV, do TST, in verbis:
Smula n 85 do TST
COMPENSAO DE JORNADA (inserido o item V)
174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011

Res.

(...)
IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza
o acordo de compensao de jornada. Nesta hiptese, as
horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero
ser pagas como horas extraordinrias e, quanto quelas
destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas
o adicional por trabalho extraordinrio. (ex-OJ n 220
da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)
(...)

Adotar

entendimento
contrrio
significaria
compactuar com a possibilidade de prorrogao da jornada para alm
do limite previsto na legislao celetista, estimulando a confeco
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de acordos esvaziados de sentido desde sua gnese, em detrimento das

normas de segurana e medicina do trabalho.
Cabe
concluir
que
no
havia
a
alegada
compensao de todas as horas excedentes, razo pela qual, deve-se
observar a orientao preconizada pelo item IV da Smula 85 do C.
TST. Neste passo, no excessivo salientar que o nus probatrio da
compensao de horas arguida em defesa cabia Reclamada, nos exatos
termos do artigo 333, inciso II, do CPC, posto tratar-se de fato
impeditivo do direito autoral.
Nossos
Tribunais
pacfico sobre o assunto, seno vejamos:

possuem

entendimento

PRESTAO
HABITUAL
DE
HORAS
EXTRAS.
ACORDO
DE
COMPENSAO DE JORNADA. DESCARACTERIZAO. SMULA 85,
IV, DO TST. A prestao habitual de horas extras
descaracteriza o acordo individual de compensao de
jornada (Smula 85, IV, do TST), assegurado o direito ao
recebimento das horas que ultrapassaram a jornada
semanal de 44 horas como extraordinrias. Quanto s
horas destinadas compensao, devido apenas o
adicional respectivo. Incidncia do item IV da Smula 85
do TST. (TRT-18 - RO: 0001964-86.2011.5.18.0011 - GO,
Relator: ELVECIO MOURA DOS SANTOS, Data de Julgamento:
06/11/2012, 3 TURMA)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. HORAS EXTRAS
HABITUAIS.
ACORDO
DE
COMPENSAO
DE
JORNADA.
DESCARACTERIZAO. SMULA 85, ITEM IV, DO TST. No caso
sob exame, os registros de horrio e recibos salariais
demonstraram que o reclamante prestava habitualmente
horas extras, at mesmo ultrapassando o limite de dez
horas
dirias
o
que
descaracteriza
o
acordo
de
compensao de jornada conforme item IV da Smula 85 do
TST.
INTERVALO
INTRAJORNADA.
SUPRESSO.
NATUREZA
JURDICA SALARIAL. ORIENTAO JURISPRUDENCIAL 354 DA
SBDI-1/TST. -Possui natureza salarial a parcela prevista
no art. 71, 4, da CLT, com redao introduzida pela
Lei n 8.923, de 27 de julho de 1994, quando no
concedido ou reduzido pelo empregador o intervalo mnimo
intrajornada para repouso e alimentao, repercutindo,
assim, no clculo de outras parcelas salariais-.
INTERVALO
INTERJORNADA.
DESRESPEITO.
A
Orientao
Jurisprudencial n 355 da SBDI-1/TST estabelece que o
desrespeito ao intervalo mnimo interjornada acarreta,
por analogia, os mesmos efeitos previstos no 4 do
artigo 71 da CLT. Agravo de instrumento a que se nega
provimento.
(TST
AIRR:
60540-88.2007.5.12.0008,
Relator: Horcio Raymundo de Senna Pires, Data de
Julgamento: 01/12/2010, 3 Turma, Data de Publicao:
DEJT 10/12/2010)

Assim, com a descaracterizao do acordo de

compensao de horas e pela simples confrontao dos controles de
ponto e dos holerites mensais, chega-se a concluso de que as horas
extras trabalhadas no foram quitadas de forma integral.
Conforme
bem
asseverou
o
nobre
Juiz
sentenciante, fl. 74 consta o acordo de compensao de horas, com
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jornada de segunda a sexta-feira, das 22h00 s 06h33, com 01h00 para

refeies e descanso, contudo, verifica-se que o Reclamante laborou
em vrios dias por mais de 08h40, o que descaracteriza o acordo de
compensao nos termos da Smula 85, IV, do TST. grifo nosso
Insta salientar que as horas extras foram
apuradas considerando o acordo de compensao, conforme fls. 91,
contudo, o mesmo foi considerado nulo, pelo que existente
diferenas.
Portanto, tendo em vista que o decisum a quo
fez a esperada justia, pugna-se pela mantena da sentena nesta
matria.

DO ADICIONAL DE PERICULOSIDADE
Insurge-se o Recorrente quanto ao deferimento
do pagamento do adicional de periculosidade, afrontando o laudo
pericial com teses completamente absurdas e desprovidas de qualquer
fundamentao jurdica!
No presente caso, coube a Perita a confeco de
laudo elucidativo, tornando possvel verificar, com segurana, a
ocorrncia das condies periculosas s quais o Reclamante ficou
exposto durante o pacto laboral.
Conforme bem asseverado pela nobre Expert:
Conclumos pela existncia de periculosidade por
inflamveis:
d) Nas tarefas realizadas pelo Reclamante e nas
atividades de manuteno eltrica nos veculos da
Reclamada nos permetros dos tanques e bombas de
combustvel, permanecendo em mdia 3 a 4 horas da
sua jornada de trabalho a uma distncia de 1,0 a
3,0 metros de distncia das bombas de combustveis.
Esta atividade expe o Autor a riscos de operaes
perigosas em rea de risco. De acordo com a norma
regulamentadora n 16, da portaria 3214 de junho de
1978 em seu anexo 2 item e-II - Atividades e
operaes perigosas com inflamveis, que diz nos
trechos pertinentes situao em tela, todos
trabalhadores nessas atividades ou que operam na
rea de risco. Armazenagem de inflamveis lquidos,
em tanques ou vasilhames. CONCLUI-SE, PORTANTO,
QUE
EXISTE
ADICIONAL
DE
PERICULOSIDADE
POR
INFLAMVEIS. grifo nosso
Tem-se,
portanto,
que
a
concluso
da
ilustrssima
Expert

incontestvel,
pois
o
Reclamante,
ao
permanecer prximo a rea de abastecimento de lquido inflamvel,
ficava exposto a rea de risco.
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Conforme entendimento da Corte mxima dessa

Justia Especializada, a permanncia habitual na presena de
inflamveis, ainda que por poucos minutos, caracteriza exposio
intermitente,
para
efeito
de
pagamento
de
adicional
de
periculosidade. Nesse sentido, segue entendimento publicado no
informativo do Colendo TST:

ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. MOTORISTA. ABASTECIMENTO DO

VECULO E ACOMPANHAMENTO DO ABASTECIMENTO REALIZADO POR
OUTREM. EXPOSIO A INFLAMVEIS. Possui direito ao
adicional de periculosidade o motorista responsvel pelo
abastecimento do veculo, por um perodo de tempo no
eventual ou espordico. O referido adicional ser
indevido, entretanto, se o motorista somente acompanhar
o abastecimento realizado por outrem. In casu, o
reclamante permanecia em rea de risco, abastecendo ou
acompanhando o abastecimento do veculo, duas a trs
vezes por semana, por dez a quinze minutos. Concluiu o
relator, com base no Quadro 3 do Anexo 2 da NR 16 do
MTE, que, na hiptese em que o empregado abastece o
automvel, a exposio ao risco decorre das prprias
atividades por ele desenvolvidas, j que est em contato
direto com inflamveis, de forma no eventual ou
espordica. Por outro lado, no caso em que o motorista
se atm a acompanhar o abastecimento do veculo,
prevalece, tambm com base no Quadro 3 do Anexo 2 da NR
16 do MT, o mesmo fundamento que levou esta Corte a
pacificar entendimento no sentido de ser indevido
adicional
de
periculosidade
aos
tripulantes
que
permaneam no interior da aeronave durante o seu
abastecimento. Com esse posicionamento, a SBDI-I, por
unanimidade, conheceu dos embargos por divergncia
jurisprudencial e, no mrito, por maioria, deu-lhes
parcial provimento para restringir a condenao ao
pagamento
do
adicional
de
periculosidade
queles
perodos em que o prprio reclamante abastecia o seu
veculo, excludos os momentos em que ele apenas
acompanhava o abastecimento, conforme se apurar em sede
de execuo. Vencidos, em parte, os Ministros Ives
Gandra Martins Filho e Aloysio Corra da Veiga, que
davam provimento integral aos embargos, e, totalmente,
os Ministros Jos Roberto Freire Pimenta, Augusto Csar
Leite de Carvalho e Delade Miranda Arantes, que negavam
provimento
ao
recurso.
TST-E-RR-12330019.2005.5.15.0054, SBDI-I, rel. Min. Renato de Lacerda
Paiva, 25.10.2012. (Observao: Publicado no Informativo
n 27 do TST) grifo nosso
AGRAVO REGIMENTAL EM EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA.
ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. CONTATO COM INFLAMVEIS.
ABASTECIMENTO DE CAMINHO. MOTORISTA. SMULA N 364 DO
TST. A e. 4 Turma - depois de repetir a premissa ftica
do c. TRT da 12 Regio segundo a qual o Autor,
motorista de caminho, expunha-se a inflamveis de
quatro
a
seis
vezes
por
ms,
quando
abastecia
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pessoalmente aquele veculo na sede da Empresa R ou na

filial localizada no Chile - expressamente afastou o
carter eventual (bem como a configurao do tempo
extremamente
reduzido)
daquela
exposio
e
deu
provimento ao recurso de revista do Autor. Nesse
contexto, o deferimento do adicional de periculosidade,
ao contrrio do que alega a empresa, est, na verdade,
em consonncia com a Smula n 364 do TST. Por fim,
estando
a
deciso
embargada
em
conformidade
com
enunciado de smula desta Corte, revela-se invivel a
admissibilidade do recurso de embargos, nos termos do
art. 894, II, da CLT. Agravo no provido. TST-AgR-E-EDAIRR e RR-370400-13.2008.5.12.0038, Relator Ministro:
Alexandre
de
Souza
Agra
Belmonte,
Subseo
I
Especializada em Dissdios Individuais, 22/11/2013.

Assim, no h que se falar em exposio por

tempo reduzido, como pretende a Reclamada em sua tese recursal, uma
vez que a ocorrncia de eventual sinistro imprevisvel.
Com efeito, o anexo II da NR 16 no determina o
tempo de exposio para a caracterizao ou no da exposio
periculosidade por inflamveis, de forma que no cabe criar
interpretaes, mas to somente cumprir o determinado pelas NRs.
Ademais,

conforme

bem

asseverado

pelo

nobre

Julgador, a Reclamada na petio de fls. 235, verso, concordou

com o laudo pericial. Diante de tal concordncia, no h que se
aventar nova tese de defesa nesse momento processual.
Diante
da
ausncia
de
prova
em
sentido
contrrio, agiu acertadamente o MM. Juiz a quo ao acolher a
concluso da nobre Expert, reconhecendo que o Autor trabalhou em
condies periculosas durante todo o pacto laboral, nos termos da NR
16, anexo II, motivo pelo qual faz jus ao recebimento do adicional
de 30% sobre o salrio base e seus reflexos. Pugna-se, pois, a este
E. Tribunal que mantenha a sentena recorrida.
CONCLUSO
ANTE O EXPOSTO, CULTOS MAGISTRADOS, o Recorrido
apela ao EGRGIO TRT DA DCIMA QUINTA REGIO, pugnando para o no
conhecimento e provimento do recurso, como forma de se fazer a
verdadeira Justia!
Termos em que pede e aguarda provimento.
Franca/SP, 15 de Outubro de 2015.
ERICA MENDONA CINTRA
OAB/SP 205.440

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